JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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. ..

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..

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. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. Forma.. La acción como valor fraccionario en concreto . . Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados.. Derecho del accionista a la emisión de los títulos. . certificados y acciones. 266 .íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. Forma de los títulos . Divisibilidad. recibos. liberadas y pagadoras. . constancia en la escritura. . Civil) Cuantía mínima de la acción. Naturaleza jurídica . Emisión... 'Finalidad. .. Origen histórico . limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador. Naturaleza jurídica. a la _par y con prima. .. requisitos.. Valor igual. Acciones con valor nominal y sin valor nominal. 267 Acción y cuota.... G. Derechos que conceden. .... Concepto y rerminologia. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital . Inalienabilidad. S. Aspectos de su estudio .. . .. Concepto. Naturaleza jurídica. acciones y obligaciones . contenido.. normas generales del C. bonos de fundador. interpretación del artículo 122. 268 responsabilidad de los condueños. M. 296 . . G. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. . G. (Relación de copropiedad. Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. La Exposición de Motivos. su fundamento. emisión. . . 271 L. representante común.. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . ¿Cuáles son esenciales? .. ... Acciones de numerario y de aportación.. .. Responsabilidad por la emisión . . Interpretación del artículo 122. S. S.. . Derecho francés . Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción. M. Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. Cupones. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . número de bonos y titulares. . Valor.. 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART .. 4 9 Principio de la intervención privada . facultades..... 59 Principio de la intervención pública . Régimen general . Naturaleza y . : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. La acción como ritulcvalor.. . Titulares... valor. L.. Emisión. Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . L. ... M.

Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. . restricciones convencionales permitidas • por la Ley. Consecuencias.. Valor de esta última.. Procedimiento para la amortización de acciones. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones. interpretación del artículo no. 6.. . CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA.... Amcrtianción de acciones y de obligaciones. RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada ... 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . .. . M. 3... Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador. El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. Consecuencias. . 4. . 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. G. . .. L.. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular.. . .. SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. . Concepto. . Sus diferencias. . Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia.. . Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia... no previstas por la Ley . Naturaleza jurídica de la amortización... Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . Teorías del dividendo y del reembolso. _. . . D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . . . Reivindicación de unas y otras .. consideradas como expresión de la .. Cléusulas restrictivas. Conversión de . S.. . 5. calidad de socio . . . 2.XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado. .

. 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . ".. ..ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. Supleroriedad legal . D) Contenido legal mínimo . El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " .' . . ' ' .udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales .. ll) 111) IV) Contratos y estatutos .. D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores . .. 11'j Diversos supuestos . . ." . A) Conceptos generales 394 394 394 394 . Ca/ificad6n . . Evolución histórica en México. . .. e) Contenido legal.. Nue.. 1) Principales . 111) Fundación simultánea . modificable por el acuerdo de las partes. la concesi6n. A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. Derecho extranjero.... .... Significación del momento fundacional. . Naturaleza de los estatutos .... . 111') Fundadores .. Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . vas tendencias .. . E) Requisitos especiales: autorización administrativa..... . D) Cláusulas especiales .... Depósito del mismo B) Suscripción . " . .. V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. Aportación del capital y formalización Clases de fundación. . IV) Fundación sucesiva . A) Redacción del programa. 1') Concepto 11') Momentos de su proceso . . . . 1') Concepto . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. . ' . Naturaleza jurídica.. Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'. .. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . " ' ' ' ' ' ' ' . las disposiciones normativas ." 1') Derechos al dividendo .. sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. .

. ' _. 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto... . Forma. Carácter. . ... . . . Poder para dls. _. . . . 413 HI') Derecho de voto ". Derechos patrimoniales accesorios . . 428 C) Representación...' . .. Representan.. . .. Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . ción. fideicomiso. .. redacción del orden del día y representa. Interpretación del texto legal ". 4. . . F) . Capacidad para ser representante. Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad.. . " _. Tiempo. 412 1') Derechos de convocatoria. 419 a) Doble aspecto de su estudio. . . prenda. . . 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . Ejercicio. tes legales "".19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades .. . _.. . .. ' . .. .. ... B) e) Carácter y naturaleza. C) Otros casos _ _. limitaciones. _. Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . . Realidad de los dividendos. .. Contenido de la representación. . . Su Exposición de Motivos. 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . El principio de igualdad y la protección de la empresa .. . 447 . . ...XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs."'" . . _. . 412 Derechos de administración . .. . . . . G) Titularidad ... . " 420 d) Motivaciones económicas . . .. . . Determinación de las ganancias. . depósito regular. . . Ley General Sociedades Mercantiles. Esencialidad del dividendo.' . . Sus notas. . . depósito irregular. . . . . 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . Remisión . . . . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . Significación y naturaleza . . . . 421 e) Aspectos críticos ..ru) _. . Representación directa e indirecta. . Su fundamento práctico jurídico. 424 g) Acciones de voto limitado... . .. embargo. Las acciones de voto privilegiado .ren. usufructo .. 416 B') Extensión del derecho de voto. . 413 A) Conceptos generales.. sentido racional de su posición.. . .. Titular del derecho.. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . poner o para administrar. . fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. Problema general y crítica del texto legal. . . . H) Plazo para el cobro . De... .. rechos a las ganancias y derechos al dividendo .. limitaciones. ..

... Casos especiales. Significación I1') Aportación en numerario . . . IV') Otros derechos de administración. b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. Formalización B) Obligados . Importancia práctica. F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis.. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . Gal'011líos pasivas J' activas. D) I1) E) F) Unidad del voto . .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. Limitación temporal de la responsabilidad. . A) Cumplimiento. . Remisión a otros lugares Cesión legitimadora... a') Sistema de la responsabilidad solidaria . .. G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . . a') Antecedentes .. Concepto }' naturaleza. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero .. . H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas .. I') Concepto y clases. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. b') Legislación vigente.. Sistema seguido... Remisión Derecho de control. 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 . . Forma. . Derecho extranjero. IIl') La aportación en especie . carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . en quiebra y en liquidación . . . 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . -.. Sujetos obligados. . E) Tiempo del pago ..

la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. 39.' Por eso. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna.' La empresa con titular individual.• 11. pág. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. Appunti di diritto commerciale. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. 1936. Tratatto di diritto commerciale." En el mismo sentido. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. en todos los Estados contemporáneos.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. Cuando hablamos de la empresa colectiva.. pág. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. esto es. ASCARELLI. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. 5' ed . 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. Creciente importancia de la empresa colectiva. Socicta e associazioni commercisli. 10 mismo en los capitalistas liberales. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. 2 BaUNElTI. 1. Lezioni selle societñ commercieli.ed. Pádua. Cedam. núm. . 1936. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. 18. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social.

:. 1929. Turín. históricamente (o dogmáticamente). la sociedad en comandita.arrancan del tipo latino de la commenda. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. 1. 1913. Diritto commerciale. y. pero. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. 106. 201. transitorio.. pág." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. pág. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. Handelsrecbt. 163. Desde el punto de vista histórico. por el contrario. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. 1937. y. Milán. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. n. Berlín. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. organizado' racionalrnente. 4 GoLDSCHMIDT. . caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. pág. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica.s Los motivos de este fenómeno se encuentran.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. etapa. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. una sociedad de nombre colectivo modificada. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. no es. En una primero. Breoe esquema histórico. JULIUS VaN GlERKE. así. por otro. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. una vez nacidas. han tenido reciproca y diversa influencia. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. por un lado.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. que debe realizarse en un plazo breve. 3:) ed.

Es una sociedad de origen familiar. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. se reducen a tres. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. que se estructuran en dos formas.). Konzern. Por último. por el contrario. las formas económicas y jurídicas. poco después. La sociedad en comandita. sin conexión entre sí. etc. . ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. Se trata de las sociedades colectivas. ya en el curso del siglo xx. sin distinción. Estas tres formas tienen. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. en comandita y anónima. como acabamos de ver. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. las mismas que. tres distintos orígenes. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. III. llamados también comanditados y gestores). divididos en dos categorías. Kartels. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. De la antigua commenda. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. como expusimos en el esquema histórico precedente.

desconectado de la influencia de los socios. fracción IV. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. vigi- lancia estatal. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. la forma capitalista por excelencia. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. es a restringir la competencia de la asamblea general. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. Por un lado. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. dividendos preferentes. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. G. supresión del libertinaje contractual. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. etc. por el articulo 229. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. La sociedad anónima es. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. Finalmente. esto es. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . a 10 más que se ha llegado. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. L. En otro aspecto. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. M. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio.). con acierto a nuestro juicio. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. problema resueIto negativamente. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. Sin llegar a estas conclusiones. Por otro lado. de sociedades que no son sociedades. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. S. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . es decir. reglamentación imperativa por la ley. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. Así.

F. estando obligados los herederos a seguir en ella. que llaman Barras. Edición de París. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. 6). México. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. que habían de pagarse en géneros y frutos. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí"." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. Korzern. La sociedad continuaba. Kartells. D. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz.. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". Hacia la misma época. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. de [echa JI' de abril de 1783. 11). que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. . con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). como son las grandes combinaciones económicas. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. a pesar de la muerte de un socio. etc.) 1946. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. Trusts. Cada Barra daba derecho a un voto (art." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. 1858. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras.

la sociedad en coman- dita.). y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. en e! que. S. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva.. la sociedad anónima" (art. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. M. además. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. 593 a 619 C. 3'. a saber: 1(1. se reconocen esas mismas cinco formas. en la Ley General de Sociedades Mercantiles. (arts. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. en cambio. cit. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. 231). con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". IV. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. Madrid. Sociedades civiles y mercantiles. 355 y 356). M. 1883).." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. . Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. En e! Código de Comercio de 1889. 1929. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. Finalmente. y.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. 589 a 592 C. de 1934. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio.. la sociedad en comandita simple. 507 Y sigs.. 493 y sigs. Co. 2tJ. pero. la sociedad colectiva. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. En el Código de Comercio de 1854. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. la sociedad anónima. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. además.). hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. G. Co. las sociedades de responsabilidad limitada (arts.

de la finalidad de la sociedad. 10 . pág. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. de la intenci6n de las mismas. con e! japonés. D. P. fuera de la citada disposición legal. y el civil que.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. Diss. como dice MOSSA." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. J. Pero. 11 SOPRANO. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. El 2688 de! Código Civil de! D. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. desde 1834." "Individualmente hablando. PIe. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. 136. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869." Por último. París. F. de la forma de constituci6n.. como ocurre con el italiano. 77. o puramente inmobiliarias.. En derecho comparado. Como se ve. se limita a tradiciones rnedievales. 1. París. 1925. Civ. Sociétés civiles el Droit commercial. no encontramos ninguna otra semejante. en lo que se refiere al derecho civil. 29 ed. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. en cuanto a la ley mercantil y mixto. 1929. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. Des sociétés commerciales. En algún viejo ordenamiento. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. la ley belga de 1873 y otros más.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. Tratasto del!e societá commerciali. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. F. pág. En Francia...

ca. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho. 1755. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. S. el 2695. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". El francés. puede constituirse en forma mercantil. Y añade: "Son comerciales . ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. actualidad por la nueva ley No. independientemente de su finalidad. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. No está limitada ésta. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). los siguientes: El alemán. criterio que persiste en la L. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. L. A. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. 66-537 de 24 de julio de 1966. puede decirse que toda sociedad. en vigor desde el 1° de abril de 1967. núm.. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. 13 Véase PIe. Alemana de Sociedades Anónimas (L.). relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. G. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. Co. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). A. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. ob. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. Son sistemas objetivos mixtos. por la consideración particular de que en México.. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. objetivos y formales. modificado por la de l' de agosto de 1893. 111. S. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. En tercer lugar. Este criterio formal. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". por consiguiente. según los párrafos 210 y 320 del C. y el artículo 4. A. En segundo lugar.

). 2704. En suma. xico. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. Y 2.). razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. las sociedades en nombre colectivo. F. Buenos Aires.). 19 En cuanto a la personaHdad. M. D. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. ya que las disposiciones civiles de momento. 49 Todas las demás deriv. D.'cualquiera que sea su objeto. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. las sociedades en comandita simple. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). COl1 Sociedades civiles forma mercantil. Señalérnoslos. '" En no admiten. C. 3' En cuanto a la /. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. G. 1I. ." L~s razones de aparición de es- tas sociedades.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. Civ. donde que no sean V.. cuanto a la forma de responsabilidad. Civ. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. aunque no tengan por objeto actos de comercio." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles.ublicidad. 111. 14 RIVAROLA.. quiebra. No es así en Méel C. F. D. C. E. L. S. pág. someramente. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. 2' En cuanto a la forma. formas de responsabilidad limitada.. Civ. 1938. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. F. F. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. 376.. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N. 25 fr. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. Tratado de Derecho comercial argentino. y se niega a las sociedades civiles.

centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. En efecto. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. C. Civ. Ahora bien. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. salvo pacto que la amplíe. Las formas de sociedad anónima. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. F. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. a los administradores sociales. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. C. El problema de las sociedades civiles por su objeto. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. 2699. D. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. . queda resuelto con la adopción del criterio formal. de responsabilidad limitada. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos.). Sin embargo. 2693. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. sociedades civiles. Civ. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. pero no hemos de ocuparnos en ello. sino civil. 2694 del mismo Código). sino también los que compra para la reventa. que adopten forma mercantil. En otras legislaciones. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. F. D.

Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. lJ contrasto di sacie/a commerciale. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. derivadas de ambos aspectos. es decir. propias del contrato de sociedad. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. con ocasión del análisis particular de cada forma social. que existen entre los componentes de la sociedad. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios. . En primer lugar. 15 AULEITA. Aluden a este triple aspecto diversos autores. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. Milán. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. 1927. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. en éstos. examinaremos la sociedad COmo contrato. y especialmente después.

Soe. 83. Co. En el Cód. 101. loe. G." Véase también MOSSA. ob. 185.. 186. pero que no constituya una especulación comercial". 85. 34. 32. 70. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. los artículos 92. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria.113. 123." . 78. ob. 46. 1. estados de la Federación. cit. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. cir. hablan los artículos indicados. El primero sería el acto constitutivo.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. 26. Civ. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. 190. XI. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688.114. 193 L. entre otros. De contrato.. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. S. VIII. cir. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. XII. 84. 50. 103 (contrato constitutivo social) 112.124. Mere'l pág. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. de carácter preponderantemente económico. se encuentra una definición del contrato de sociedad. 195.130. M. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. 82. 100. derogados por ésta. 71. Contrato y estatutos. D. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. 72. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . M. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. pág. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. MoSSA. 1 SALhNDRA. del C. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso.. en el sentido de manifestación de voluntad. F. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos.. 93. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato.182. de estatutos.

G/i SJatui deg/i enti pubblici. por último. RAvA (ob. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. en los contratos de sociedad sus intereses. L. con la doctrina dominante. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. Indicando algunas características del contrato de sociedad. como lo es la infracción de las disposiciones legales. escrito privado. S. 1936. sino que. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. A veces.. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. Pero. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. .14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. por el contrario. que sería el contrato otorgado ante notario. a tipo associasioo. Milán. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. contrapuestos o no. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. G. Gli Statui deg/i e11/. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. impuesto por la seguridad jurídica. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. Para éste. y.). Roma. que no se extinguen por el cumplimiento. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. de la especialidad del mismo. minuta notarial) y escritura. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. 69 . M. pág. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. las partes representan intereses contrapuestos. en los demás contratos. con parJico/ar.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. 1934. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. Aunque matizando. mientras que en otros contratos el principio fundamental. al final. 33). supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. mientras que en los demás contratos. por regla general. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. que contradice el carácter contractual de la sociedad. cir. se inclina.

2 Y § 33 nota 3. es un acto social constitutivo. Naturaleza . un sujeto de derechos. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. El acto creador de una sociedad. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. En Italia. no es capaz de Crear una personalidad jurídica.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. pág. 1 § 63. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. pero. ha tenido débil eco. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. 1. Leipzig. además. A) Teoría del acto constitutivo. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. Madrid. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. 1930. 24. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. cap. cap. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. 13. 1895. Berlín." :! Detascbes Prioatrecbt. según GIERKE. en el llamado "contrato" de sociedad. 1887.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. IV.urídica. 4 FElNE. B) No es un contrato. pues no engendra meras relaciones . Por todas estas razones. a Diritto commerciale. ROCES. sobre todo. ración. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. pág. 124. A) No es un contrato. Las sociedades de responsabilidad limitada. es un acto complejo. y de éstos para COn la sociedad y. no es un contrato. Trad. II. El contrato. debida a GIERKE. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual.

insisiendo. W. otro autor alemán. contrato plurilateral. por eso. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. en el derecho mexicano. dado su carácter de norma jurídica. 2221. algunas objeciones saltan a la vista. 1934. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. 480~ J. e MOSSA. ración su constitución o ley fundamental. . G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. los partidarios del contrato. Así en cuanto a la. pág. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. En efecto. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. pág.. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . 186. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. Z. R. 5 Sin embargo. pág. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. RUTH. 2106. lo que reconocen.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo.de una persona jurídica. I. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. jurídicas entre los socios. que no puede atribuirse a un simple contrato. "El acto de constitución no es. se expresa MOSSA.• 1926.." . concepto de contrato. de todos modos. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. fracción VI. Por esto. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. sobre el tipo de sociedad civil. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. M. S. pues. J. pero. G. con especial referencia a la sociedad anónima. puesto que ofrece a la naciente corpo. incluso. H. 193. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. (1 RUTH. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. ni de acto colectivo. Dir. Comm. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad." "El acto en que se promulgan no tiene. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. de la L. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos." En este punto. más que en la creación de la personalidad jurídica. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. un simple contrato de sociedad. ni de mero acuerdo.. cuando las partes son más de dos . que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad.3..

puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios." LSHMANN. ll negocio gisridico plurilaerale. Teoría del/e persone giuridicbe. como avviene. 1936. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. La societá irregolore. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. En 9 1945 y jus. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. que han encontrado eco en Italia y en Francia. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. pág. en efecto. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. pág. Hendeísrecbs. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. 27 }' sigs. 77: FERRARA. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. con Rocco. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. tomo 1. D. Madrid. pág. núms." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. 196j Rocco. en varias de sus obras. y desde luego nosotros la rechazamos. pág. 2 . pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. 97 B Y 98. 2110 ed. México. 1945. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. Esta -según su doctrina. por ejemplo. RoDR.. págs. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. 3' ed.. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad. Principios de derecho mercantil. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. D. Roma. posteriormente. pero.tiene una realidad extra jurídica.. Además.102. núm. 101. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. No puede. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. 275 y sigs. Traducido al español por J. B) Teoría del acto complejo. Esta autocreación sería totalmente ilógica. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. habremos de partir del concepto de contrato. MESSINEO. Societñ e associoxioni commerciali. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza.. 1892. 22. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas.ÍGUEZ. tal como es entendido por GIERKE. F. Más amplia difusión que la anterior. ha tenido esta otro teoría. págs. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. se ha ampliado. 318. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. para referirse a la sociedad. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. v. J. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. México. 1923.. núms. y de SALANDRA. pero. 2' ed. 1923. neJJo schema contrattuale. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. 1935. La justicia. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. si se considera que esta posición es sumamente discutible.

Dicho con otras palabras.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. y. en una sola voluntad. eh). la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. en tanto que en el acto complejo. sometida a un cierto análisis. ob. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. es. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. en la sociedad coincidencia de intereses. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. sí. negocio 8. en tanto que la sociedad es. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. MESSINEO. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. No hay. que persiguen el mismo fin. o puede ser. en el contrato. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. hay. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. plurilateral (v. como la existencia de una comunidad de fin. pues. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. aun en detrimento de los demás. Pero. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. sin embargo. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. una comunidad de fin. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. que no existe. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. . Pero esta teoría. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. plurilateral. 8 La sociedad. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. o puede ser.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes.

. 2r¡. J. en el sentido de que. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. págs. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. la imposibilidad de aceptarlas. Le unioni di c. Es un contrato plurilateral. En la doctrina italiana. la modificabilidad del contrato. cada una de ellas no tiene contraparte. la posición de los socios. 152 y sigs. entre otros motivos. sino una serie de contrapartes. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. etc. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. arrendadores conjuntos. AppIlJ1li di diritto commerciale. ímprese. por otro. Un socio puede aportar capital. . En el contrato de organización. especialmente págs. por el contrario. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. y concretamente en el de sociedad. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. pero. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. En el contrato de organización. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. en R. salvo que la participación de la mis. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura.). En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. otro puede aportar bienes inmuebles. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes.." Para ASCARELL. al contrato de sociedad como contrato de organización. 1935. otro su personal actividad. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. o AsCARELLI. las prestaciones son atípicas. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. D. el mismo. 178 a 181. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. En un contrato de compraventa. 7 y sigs. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. págs.

pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. D. 157. II. cit. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. 423.. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. ob. Pero los contratos plurilaterales. 11 AULElTA. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin.. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. pág. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. una vez perfecto aquél. 37 y 38. o propuesta de los contratantes originarios. pág. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. 1816 C. son contratos abíerros. D. es decir. F. cit. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. Otra objeción se ha hecho.. cada parte está obligada a realizar su prestación. 37.. pero no tiene derecho a ello. incluso en el contrato de sociedad. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. ob. Civ. Civ. ya en un sentido más restringido y propio. cis. En el propio Cód. Ioc. F. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. ob. 13 Vid. como contrato de organización. en el articulo 1792. VIVANTE. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. en relación con el carácter bilateral de los contratos.). la ganancia.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. págs. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. cu. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. cit. ob. .. núm.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. ro MESSINEO. 12 AUUlTA.

AsCARELLl. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. mientras que en los contratos de cambio. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. y 2017. 23. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. C. pág.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. ante la imposibilidad de prestar. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. 44. 15. las prestaciones son valores económicos equivalentes.). En otro tipo de contratos. ds. 50. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. 26. más la indemnización de daños y perjuicios. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. pág. Por otro lado. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. 14. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. G. cit. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. APPUl1li.. Civ. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. F.. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. 35. ob. S. . pág. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. el socio tiene derecho a hacer la prestación. D. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. M. L. 45.> En el contrato de cambio. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. 15 AULETrA. Appumi. pág. pág. 125. otras peculiaridades suyas. imputable al deudor. ob. AsCARELLI. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. Otro . otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. además. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. HOENIGER. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión.

ob. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. no en la relación de las aportaciones de los socios. 118 y 119). . sobre participación en los beneficios.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. 17 AULETrA. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. pero. no de las prestaciones de los socios entre sí. Si en todos estos casos desaparece una prestación. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. S. G. no obstante. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. En resumen. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. 47. 1937. En cambio. G.. Milán. por no realizarse o por no ser posible. y. M. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. pág. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. y suprimir en consecuencia la sociedad. es decir. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. S. M. 16 Ver SCADUro. En efecto. que es centro de relevantes intereses económicos. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. es decir. cit. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. por la falta de adhesión de. se dice con razón "que anular todo el contrato. y DALMARTELLO. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. un socio. 1934. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. Padua. Además. continúa la sociedad.

M. pág. 18 2{l. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. ENNECERUS. pág. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común.'? Para acabar. 258. pág. § 192. DE GREGORIO.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. como contrato de organización. 59 Son contratos cerrados. Corso di . G. ':96. pág. 418. concluye el contrato. sociales. cit. ob. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. 54. S. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. 9 Los intereses de los contratantes son 3 opuestos pero su satisfacción es ordinaria. Appunti¡ JI. 20 ENNECCERUS. 55. 59 Son contratos abiertos. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. cada una opuesta a cada una de las demás. § 596. 18 AULE'ITA. 49 Puede haber varias partes.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. pág. 62. AscARELLJ. 4' Sólo puede haber dos partes. 29 Las prestaciones se intercambian.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L.. para no hacer su aportación. § 396. AULETrA. Durante la vida de la sociedad. diritto commerriale. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. 1'9 GoRLA. con diversa intensidad según los tipos. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. SCADUTO.

F. C. idiotismo o imbecilidad. AULEl"rA. y el artículo 1795 fr. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. Apptmt. se mantiene. In. en su artículo 1794. (II) Actualmente la mayoría de edad. 108. D. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. cit. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. F. es decir.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. realmente el C. según la terminología que se use. Civ. cuatro: consentimiento..24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. núm. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. E.). Civil D. Des sociéttés. que da importancia especial al requisito de forma. consentimiento. F. Civ. núm. la forma. doctrina.¡ pág. objeto. Menores e in- capaces. la. F. cit. 102. Civ. aunque sean menores de veintiún años. D. objeto y causa. 130. del D. en México. Pero. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. los privados de inteligencia por locura. pág. en general. causa y forma. VIVANTE. Si se trata de comerciantes. Mujer casada. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. F. Sociedades. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. en la misma postura que los derechos francés. ob. Comerciantes y no comerciantes. Por consiguiente. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos.) . Civ. El Cód. Aun puede agregarse como elemento. ROUSSIiAU.. que no esté afectado por vicios. (menores de edad. italiano y español.. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. 37. Emancipación. C. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. D. (N. 1) Capacidad en general. respecto de los elementos generales del contrato.. J. En Francia. Prohibiciones. que se requiere para la válida existencia de un contrato. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. ob. 646 C. además.

pág. según el derecho común. Co. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. 106. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. en general. Civ.). 123 Y sigs.w que no podrá ser realizado. Corso. no afecte a la cuantía del patrimonio. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. Seguimos a AULETTA. 24. por definición. Tiene capacidad el que. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. pág. . Milán. en cambio. Trattaso delle societñ cotnmerriali. 20 AULEITA. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. págs. 101. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . 1934." Sin embargo. át. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. loe. núm. les falta una condición primaria: la capacidad. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. Para determinar la capacidad contractual en este campo. Cit. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. El derecho COmún es. Appu11ti. 1902. D. 15 y 39. cir. 24 y 646. sino que además es necesario que el acto por sí mismo.. 25 DE GREGORIO. (arts. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. C. Turln. NAVIUlRlNJ.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. a nuestro juicio. ASCARELLI. 2 y 5. C..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. _24 MANARA. pág. ob. esté encaminado al mantenimiento. 1924. ~2 28 AULETI'A. puede contraer obligaciones. Turfn. núms.. 20. puesto que. núm. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. cit. el contenido en el C. ob.w La doctrina.). 102. F. SoPRANO. M.. cit. por lo tanto. ob.23 Pero. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria.

DE GREGORIO. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. Tanto la prohibición como la excepción. 565 Y 566. Salvo este caso especial. C. VrvANTE. Por lo tanto. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. 1933. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos.). De todos modos. 27 Rocco. corre el mismo riesgo. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. si la manifestaron (art. No hay en el Código de Comercio. Pallimento. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. D. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. núm. pág.557. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. venga a ser comerciante. por ende. ob. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. La excepción también descansa en el beneficio del menor. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. D. 153). J. 556. F. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. Civ. Roma. núm. BONELLI. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. 27 pero a pesar de esto. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. La prohibición se establece en beneficio del menor. Además. 564. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial.535. Civ. porque se trata de actos de administración extraordinaria. F. 101.). Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. 35. (Studi di diritto cornm. § 104. más que actos de administración ordinaria (arts. el juez examina la situación de la empresa. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. . aunque no sea comerciante. La autorización depende del arbitrio judicial. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. Es más.. 449. cis. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. siendo socio de una sociedad mercantil. C. y que. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. 534. Corso.

2' ed. habilitación de edad. / . G. del D. 32. F. Centrándolo dentro del derecho mexicano.). El artículo 563. ya que el artículo 178 del Cód. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. pág. La respuesta debe ser negativa. M. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. o autorización {art. Felipe de J.. con las excepciones que a continuación expresamos. y 230). L. podrán continuar siéndolo. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. M. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. 7. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. heredan la calidad de comerciantes.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. del D. C6d. 1938. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. M. (N. en las que el riesgo es clarísimo. Si los incapaces. siendo mayor de dieciocho años. Cív. 646 C. La L. los valores comerciales. Del mismo modo.. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr.).. 67 Y 230. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. por emancipación. Civ. sin limitaciones de ningún género (art. 50.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. Civ.. M. Co. Co.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. si heredan la calidad de socio. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. D. 203. Todo lo dicho. 6. G. Derecho Mercantil Mexicano. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. en México. o ya lo eran antes de la incapacitación. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. C. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. C. que no lo sean por razón de edad. fr. pero. 28 TENA. Cód. M. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. F. D. Com. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. prohibe al tutor enajenar. S. Civ. S. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. E. V. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. Actualmente. F. F.

D. cir. D. esto es. Cód. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. 2280. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. 115. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. Derecho Mercttmil. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. 1946. por ejemplo. en tanto que la aprobación judicial es posterior. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. Civ. En Alemania.. la mayor parte de la doctrina. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. lo mismo opina. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. No es posible admitir. como aprobación judicial. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización.. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. F. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. sino que es un problema de legitimación. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. Civ..w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. ob. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. 289. en Francia. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. una interpretación amplia. F. con excepción del contrato de mandato.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. F. No obstante ello. Civ. Por consiguiente. por consiguiente. Precisamente. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. el artículo 174 del C6d. pero. Así. ya que el juego de los artículos 174 y 176. México. En Italia. ec AULETTA. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. núm. no podrá hacerlo sin autorización judicial. . pág. coarta la capacidad plena de la mujer. C. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. D.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. etc.. cuando contrae matrimonio. Hablamos entonces de una falta de legitimación. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. es un contrato. también se necesita autorización judicial. pero. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. y que el artículo 174. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. En códigos modernísimos. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. de derecho obligatorio. F. Civ. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. por lo menos. El carácter abierto. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. en la que su marido es socio. típico de los contratos de organización. que si tiene la misma capacidad que el hombre. no deja de encontrarse sometida al mismo. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. y se hable de convenio. no es dudoso. Este es.). El carácter imperativo. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. Código citado. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. véase también el 1476). legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174.. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. del mismo. 1420. Ahora bien. nuestro punto de vista. en la mayor parte de los casos. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. 11'. Cód. En el caso concreto. Por otra parte. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. aunque sea de organización. . D. como el Civil italiano de 1942.

el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. incluso dentro del marco de la L. la intervención del agente del Ministerio Público.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. es decir por la mujer. pero. supone el censentimiento de cada socio. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. Puede discutirse. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. F. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. Cód. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. como se indicará después. sino que ha de considerar . El contrato de sociedad. Por ejemplo. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. igualmente necesitará la autorización judicial. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. Para unos. O. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. Por otro lado. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. sino en su fondo. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". Por lo tanto. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. en cuanto contrato plurilateral. G. no entre la mujer y el marido. aun faltando dicha autorización. Por nuestra parte pensamos. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. M. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. S. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. Pueden sustentarse dos criterios. sea de ingreso posterior. Civ. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. por consiguiente. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. sea fundador. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo.

M. 12. y el juez dictar sentencia en este sentido. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. El artículo 1795. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. exenta de vicios. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones.. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. porque la Ley se los prohibe. . hasta ahora. S. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. 1. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. 30 AULETTIi. es evidentemente una disposición legal taxativa. Civ.w Para concluir. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad.. ob. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. pág. L. 11) Vicios del consentimiento. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. ha sido de hecho. Cód. Finalmente.). sino la inexistencia de las legitimaciones. deberán indicarse los nombres. 11:5. M. los corredores. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. más acorde con la realidad. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. M. F. G. C. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. (art. además de que el artículo 174.e indica que. D.). qu. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. En otros sistemas legislativos. La actual redacción del C. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. fracción 1. Co. La solución. de cualquier clase. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. basta con invocar el artículo 6. Co. ctt. Cód. M.. 12) nos evita este problema. En este caso se encuentran. Civ. F. en el derecho mexicano. D. G.

nos ob. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. conceptos definidos por la ley civil (arts. 111. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. y objeto en su acepción vulgar. S. la cosa que el obligado debe dar. Por consiguiente. Así. Civ. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. D. Il. 1812 y 1819). Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. La respuesta resulta del artículo 2688. a su vez el objeto de las obliga. fracción III. Esencialidad de la "por/ación. 182. 1. 6. en sus artículos 26. M. VI. fracción Il.. a las aportaciones. F. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. pág. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. Civ. es decir por la existencia de dolo. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad.. fr. . VIVAN'Ó~. por lo qne. 1. pág.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. núm. el mismo !e. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. violencia o error.. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. G. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. F.. especialmente. según el lenguaje del Código. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer." 32 El Cód. 2693. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. 81. 83 Sin embargo. (0111· En resumen. fracción Il. 109. es decir. Para otros autores. 1. cit. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles.. SIIS recursos o mr esfuerzos. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. tomado en este sentido técnico. mutuamente a combinar 31. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. El artículo 6. 32 SOPRfu~O. fracción IV y 229. habla de objeto en sentido de finalidad. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. 2692 Y. D. ob. por extensión. Tras esta exposición. cit.

pág.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte... de capital. no nos parece que la cuestión resulte discutible. en cambio. sólo . otro. así como en la en comandita. no cabe más que aportación de recursos. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. en cuanto que. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. que para las de responsabilidad ilimitada.de la suscripción de sus acciones. en cambio. mente una responsabilidad." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. el asumir simple.. respecto de sus socios comanditarios. cit. puede verse un aspecto del motivo. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad.o fin del contrato. y por esfuerzos. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. 2689) que la aportación de los. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. sin excepción. ob. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. sin perjuicio --en este último caso. pág. no basta el compromiso de responder. pero. en . Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. actividades personales. e 3 . porque con ambos se compone el capital social. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. esfuerzos. pero. AULE17fA. 125. no cabe dentro del concepto de aportación. pero. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. Debe admitirse. cit.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. a través de ella. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. inseparabIes de la persona física. pues claramente' dice el Código Civil (art. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. 125." S5 Véase AULETrA.r" En el derecho mexicano. e nei rapporti estemi. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada.

D. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. frs. en la esfera de ID civil (arts. La obligación principal es la de aportar. entre las establecidas legalmente (art. pero no presupuesto de ella. t. 2688 y 25. pero. F. I1) Principios generales en materia de aportación. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. 2720.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. C. puede haber socios cuya aportación consista en industria. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. Por consiguiente. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. pág. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. Civ. L. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. al menos no figura esta causa de disolución. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . D. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. J.. como sí lo es la aportación.). es decir.). XXXVIII. Civ. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. F. V y VI. pero. S. El artículo 6. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. C. 1194 Y el Informe de 1933. pág. F. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. 212) Y aun en aquéllas. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. S. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. G. Finalmente. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. causa ésta de disolución. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta.

la cosa objeto de la aportación debe existir. G. etc. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. D. Civ. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. F. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. 1. es decir. La aportación como obligación es básica. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. F.. ob. pág. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. M. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero.. intelectual. esto es. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. G. S. el hecho debe ser posible y lícito. 133.). 89. no hacer-. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. IV. compraventa. (véanse especialmente los arts. que es el titular jurídico de esta prestación. . lo que prometa. pero. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. aro 3B AULE'ITA. arrendamiento. derechos de propiedad industrial.. préstamo. El socio debe aportar algo. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. dt. 1827 Y 1828. a diferencia de otros contratos. la aportación se realiza una vez. no frente a sus socios. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. 64. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. C. S. D.. 91 Y otros más.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. Civ. Las aportaciones en especie. fr. hacer. Debe efectuarse frente a la sociedad. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. sólo una vez. M. C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación.

Civ. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. cosa perfectamente fungible. D. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. Por lo tanto. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. en defecto de este señalamiento. si no lo hay. M. el problema es igual al que acabamos de resolver. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. a) Aportacián de numerario. Por la parte aún no entregada. Si existe plazo. C. La enumeracion que hemos hecho. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. las aptitudes especiales. es decir. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. así como las concesiones del Estado. M. C. la experiencia. .36 transferidas.. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. serán exigibles a los diez días después de contraídas. Co. La aportación de esfuerzos. es decir. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. Como 'obligación de dar dinero. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución.. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. en general. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. S. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. que se cumple por el pago de cantidad prometida. -Dada la índole del contrato de sociedad. no presenta grandes complicaciones. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. F. G. y. etc. y la orientación general de la L. si sólo produjeren acción ordinaria. las dotes de orga· nización. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento.

el artículo 50.). nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. en este caso ante notario o testigos (art. tiene límites en las sociedades capitalistas. es decir. En las sociedades de personas. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. c. la de ir a la rescisión del contrato.. . Il. S. otra. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. 1. los gastos de procedimiento. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial.. C. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. G. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. S. M. Ca. producto de la venta de las. porque en ellas el capital es fundacional. M. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. 85. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. fr. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. mente. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. 84. M. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. por exclusión del socio incumplido. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. L. fr. los gastos de venta y los intereses legales. Ca. M. n. Desde luego. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. provoca la mora del socio infractor. el pago de los intereses moratorios.. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. es decir. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. G. S. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. M. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. G.). 1.

ya se trate de los de contenido crediticio. no es transferible. P. G. lo que constituye en la práctica. Propiedad intelectual (art. 1. 755. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. en la forma y en los casos que consideramos después. y aun para los propios socios. C. Civ. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. 758. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. P. L. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. C.) deben destacarse: Acciones. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. los derechos sobre marcas.). b) Aportaciones de especie. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. ya de los rcpresentativos de mercancías. caben Jos siguientes supuestos. Civ. con mucho. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. D. En general. En efecto. ya de los de participación. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. patentes. P. avisos y nombres co- . el caso más numeroso. El uso o habitación. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. para responder de las diferencias de valor. C. D.). Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles.). Dentro de la aportación de especie. 2. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. Aportacián de inmuebles. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. cabe en este concepto. Todo 10 que no es dinero. D. 141. Civ. S. Civ. P. M. que establecemos por vía ejemplificativa. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. 753 y siguientes C. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. D. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. Aportación de muebles. por ser personalísimo. Tltulosoalores de otra clase.

La compl'avcl1dita. D. Hipótesis especial es la de fusión. G. y en el segundo. Apor/aci611 del nombre. pág. Civ. ctt. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. Aportacián de COsa [utura. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. 134. Derecho Administrativo. 1826. CARLO. págs. págs. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales.0 Ob cis. ob.'I"'l"A. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas.. y SALIS L. 21. núm. 39 bi.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. ya de patrimonios sociales. LA rosa in senso giul·¡dico." Patrimonios. ob cit. 141. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. F. pero.. v.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. 63 a 69. L. en el primer caso.. Sobre este punto pueden verse... 38 Sobre cesión de concesiones.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. 21. incluso. 4. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. 1930.). Ley de patentes y 81 de su Reglamento. Milán. "La acción. pueda reducirse a cero. porque la prestación consistía en la alea. FRAGA. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. mientras no se haya causado. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. L. es decir. MAlORCA. :1O AutI!. transportes y otras similares. S. 1. C. sean sociedades en liquidación o no. especialmente págs. no es motivo de rescisión del contrato. PIe. ya de sucesiones. aguas. M. en efecto." 37 Yéanse NAVARRlNNt. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. cit. ya se trate de patrimonios individuales. . ya de patrimonios en copropiedad. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. y equivalentes en la L.v Concesiones administrativas. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. 246 a 268 y DEGNt. 1937. P." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. Padue. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. LA compraoendita di cosa futura. 61. al suscribir las acciones. pág. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. la existencia de la cosa. PIe. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. 1924.. 241 y sigs. oh. pág. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. dice AULElTA. págs. Además de la aportación de bienes aislados. 134. 14 y sigs. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. Turín. en el caso de aumento. P. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. Padua.. 1935.). s610 lo es. que sustituye a las anteriores. 1.

según los casos. C.. cit. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. de modo que. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los. intelectuales o materiales. G. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. ) .J.. pero sí sería" posible que los socios. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. o alguno de ellos. S. 114. 155 y sigs. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. véanse CoPPER-RoYE~. L.. M . de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. . el aportante adquiera la propiedad ..de la cosa ajena aportada. beneficios. como dice el artículo 2688. . SOPRANO ob. . depende del contrato. en concepto de prestaciones accesorias. En la anónima. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación.. F.. antes de la celebración de la asamblea constitutiva. F. En las sociedades de responsabilidad limitada. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. Civ. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. C. insistimos. sobre compraventa de cosa ajena. En los demás casos. . D. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura. D. J. 279 Y sigs. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. págs. . las que deberían tener una compensación especial. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo.o o de esfuerzos. cit. e) Aportación de trabajo. Como se ha dicho. ob... Esto es P> 41 Entre otros muchos. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. cuando sea posible.. Civ. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. Sin embargo. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. Consiste en la prestación de las energías personales. . págs. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima.

L.que hace esta aportación. C. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. En cambio.e n-el socio.integran su aportación. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. Civ. G. S. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. para una hipótesis completamente diferente. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. mntatis mutandis.hayan señalado la ley o. IV) Efectos de la aportación. constituirá una obligación para el socio.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. C.. Esta última aportación debería ser asimilada. mientras que lo que caracteriza la vez. 1.). Civ. de aportación de IIIttfrttcto. reservándose el socio la propiedad de las cosas que.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . S. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. El artículo 11. de manera . en la sociedad de responsabilidad limitada. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. resuelve el problema. a saber: para el Caso en el que se aportase a. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita. 2104. D. como ya antes se dijo. que tiene carácter general.disponer de él sin más limitaciones que las que . Puede paetarse la aportación de trabajo. se trata de una aportación en propiedad. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. Igual solución se establece en el artículo 2689.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. desde luego. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. F. como regla general. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. el título de constitución del usuf meto. De dicho precepto se deduce que. G. ya que transmita el constituido a su favor. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. en la aportación de goce la sociedad . a una aportación en propiedad.. en nuestra opinión. por lo que. M. D. F. M. salvo pacto en contrario.

por ejemplo." 42 En este Caso especial. 1. por ejemplo).. . J. cit. que se ejercería no sobre el objeto. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. 101... tomo XII. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. aunque se encontrase en especie en el activo social. núm. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. HOUPIN. cis. F. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad.. usufructo. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. ob. sino sobre el importe de la estimación.. ob. cil. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. WmLAND. Así. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad.. página 865). ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. J. 234. AULElTA. oh. 44 PIe. 142. ob. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. núm. 43 AULElTA. cit. pág. por deudas sociales. 42 PIC. frente a terceros. 36. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. ob. J.. uso. cit. 541. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. núm. pero no traslativa." H El derecho de uso. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. pero. 143. quien considera que tal poder sería irrevocable. pág." 43 En las relaciones externas.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. técnicamente hablando. cit. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. THALLER. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. es susceptible de aportación constitutiva. cit. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. núm. J. como arrendador. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. ob. pág. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. 36.

Civ. y 2119 Y sigs. 2017. Cód.~t. fr. 2017. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. art. Civ. D. como ocurre en el derecho francés e italiano. 2017 y sigs. fr. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. Véase sobre este punto FERRARA. 1') Indicaciones generales. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. Corso di Diritto Cioile. c. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando.. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. por culpa de la sociedad o por caso fortuito.). c. Así. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. D. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. F. r. de la cosa objeto del derecho). Cív. M. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. Pisa. D. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. F. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. F.). según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. G. o bien por la rescisión del contrato. Para hallar una solución a este problema. F. y por lo tanto las cosas perecen para él. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad.. S.. 12). rr.. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art.1.. 1933. El articulo 11. ~. Il") Riesgo de las cosas aporladas. páginas 32 y sigs... En efecto. V) Riesgo de las cosas oporladas. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. De este modo. . en el ordenamiento mexicano. sino hasta que se le haga la entrega respectiva".).

F. De Jos dos preceptos antes citados. F. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . III') Evicciáll. F. Cód. D.. Civ. D. por lo tanto. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. Cód. Cód. Civ. el riesgo lo soporta normalmente el socio. de acuerdo. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. D. además. los riesgos no pueden pasaJ. F.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. sino cuando la cosa es individualizada. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. D. Todo el que enajena está obligado ción. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada.). mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. a cuyo tenor. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. 2017. F. en estos supuestos. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. D. Cód. todo el género existente en un lugar fijo. es decir. fr. Civ. D. V.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. pero.). el riesgo será siempre de cuenta del acreedor.·D. III y IV. Civ. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. 10 que quiere decir que. Y concordantes). en los contratos conmutativos. Cód.' a la sociedad. 2142. 2284. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. F. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. Finalmente. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final.). Civ. Civ. De. a responder de la evic2120. frs. F. C. C. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. y. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. por otra parte. Civ. . aunque nada se haya expresado en el contrato (art..

consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. y de que. fin o causa. establece cuatro: falta de capacidad..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs." En la sociedad. D. ¡ 1') Teoría clJsica.. F. luego incumplida por los motivos indicados. section J. esto es. junto al consentimiento y al objeto. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos.4" Lois civiles. M. L. causa .. los efectos de la disolución empezarán . G. esto es indiferente. D. titre J. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. Civ.. F. Así que." La disolución que se provoque por estos motivos. Esquemáticamente. sea con brevedad extrema. hallamos un tercer elemento del contrato. en la época de la aportación. El artículo 1795 del Cód. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. al especificar las causas de invalidez del contrato. y falta de forma. siquiera. si se tratare de títulos de crédito. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. En las donaciones. 2184 y sigs. livre J. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. S. Llámasele motivo. así como de la solvencia de! deudor. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre"). pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. Cód. Civ. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. de su motivo O fin. y 2412 Y sigs. ilicitud del objeto. Es necesario examinar el problema de la causa. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. . vicios del consentimiento.

<6 11') Teoria anticausalista. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. la entrega de la cosa. Il. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. Por otro lado. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. y en los contratos reales. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. París. Siguiendo a PLANIOL. . 8 ~ 46 DEMOLOMBE. Esta teoría niega la existencia de la causa. pero. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. núm. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa .47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. y considera que este concepto.. es falso e inútil. 232. 345. 1. pág. En los contratos aleatorios causa es el alea. núm. 48 JOSSERAND. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida." 41 PLANIOL. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. o por su ilicitud. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. V. puede decirse que el concepto de causa es falso. 159. Del mismo modo. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. tomo XXIV. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. que es completamente diferente del que se le quiere dar. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. 1037j BORJA. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. es ajena por completo a toda idea de causalidad. o por falsedad de la misma. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. porque en las obligaciones bilaterales.. decir que la prestación que recibe el prestatario. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. PLANIOL. en los contratos reales. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. ob cit. pág. 1930. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. Les mooites.

La cansa como móvil. El elemento causal en el contrato de sociedad. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. es un objetivo concreto de la misma categoría. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. pág." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. porque es la que ha informado el Cód. Puebla.. Civ. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad.. un papel efectivo.. El artículo 2668 del Cód. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. en la concepción de los redactores del Código. por lo que pueden considerarse como determinantes. es el móvil determinante. Civ. . con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio... El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. 247. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. F.. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. sus Elementos de Derecho Civil. La teoría clásica resulta aquí inadmisible. Civ. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. Merece una consideración más detenida. D. .. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. ob. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. F. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios.. En el Cód. F. 1945. D. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. D.. se recoge. Véase bíbliogmfía en BoR). los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. nos dice que por el contrato de sociedad. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. como ya hemos dicho. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. J. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. cit. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. que tenía que desem- peñar.

Esa participación es. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. PIe. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. 627 Y slgs. págs. Es más.ARRA. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. . Traité/ núm. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11.T. como dice el Cód. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. pág. Así considerada. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. D. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. considera que la affectio societais es una colaboración activa. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. Civ. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. 238. ante todo. porque bien pueden no revelar. pero los demás quedan vinculados. sino antes bien ocultar. dicho con más precisión. es decir. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. las verdaderas intenciones de los interesados. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. Pero. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. ante todo porque pueden no existir. consciente e igualitaria de todos los contratantes. y. el de la voluntad activa de colaboración. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. Traité dei sociérés. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. H. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. en la terminología del Código Civil. además. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. porque estas declaraciones pueden no existir. con razón se ha dicho uo que. en consecuencia. timiento en el contrato de sociedad. el motivo o fin de la sociedad. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. y además. porque pueden no revelar. F. pero.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. 51 Personalmente. según las antiguas denominaciones. Appunti. junto a esta obligación. de acuerdo con AsCARELLl. o la causa. e incluso ocultar. D. en A. sólo en las declaraciones de las pactes. pág. C¿ 1905. el artículo 2668 antes transcrito. 27. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa.

. con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles. Son estas.). precisamente por la existencia de ese articulo. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. F. es superior al capital empleado en la empresa. Admitido lo dicho. importantes excepciones." (art.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. por eso.\ j'" ':. . bastaría comparar el valor real del fondo social. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos .~ :: I '.rio.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. . en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. dole predominantemente económica. S. Civ. dando así la base para la deducción del . deduciéndole el pasivo. 1 l' I! I I 11. D. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. ' . t. y en términos absolutos. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. habrá pérdida en el caso contrario. Así.-~ . serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran.::jnbargo. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. M. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. G. siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. precepto al que corresponde el artículo 2696.. Evi. es decir. con el capital social para responder a dicha pregunta. L1. L. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". i I . La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. deducción hecha de las deudas exigibles. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad.. :l uno o más socios. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. y. dentemente que si las cosas fueran así. I Teóricamente. quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. debe considerarse . C6d. Il ' ". formulación de esta rcgLt tlt:rlC. la comunidad dc fin. .'. del capital. I'¡ ¡: I • . después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. contra las personas.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo .·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. 19.

al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. e.. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. 42. pág. De la ctUlJe des obligaJions. R.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . 171.'<'~risprudencia de todos los países. S. 1. pág. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. no obstante esta prohibición. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. en la doctrina fl!l¡'¡.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva. fracción V. Ya en. G. formula en su derecho vigente este principio general.). pág. M. D. (il. 1915. ob. 1. CAPITANT.. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. después de deducir el importe de aquel interés.. 1. 956. D. incluso contra los intereses de los propios socios. pág. 2.. En cualquier tiempo en que. R. GRECO. 62. G. El artículo 229. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. n. 1932. ob. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. véanse AULETIA. cit. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale.e'(dtcho romano y a partir de él. cít. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. S. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. esto es. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. El artículo 17. 143. . 1. pág. III) La cláusula leonina. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. WIBLAND.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. SRAFFA. 21. 44 y 4'. M. pág. PIe. Sin embargo. E insiste la ley. 1915. C. hasta que importe la quinta parte del capital social. de un modo constante.. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". ob. núms. 291. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios.

Commento.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. que dicho en castizo castellano.. que es la base esencial de la sociedad. núm. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. S. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). oh. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". sean venturosos o adversos." 49 En cambio.s- En el derecho mexicano. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. ru Fr. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. cuando los haya. por eso. núm.. 1.(. D. 45. 236.. núm. LYONCAEN y R. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras".. 2. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. 40.. G. 17. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. cit. LYON CAEN y RENAULT. ob. núm. ob. F. es decir. ni tampoco el Cód. fil. no se considera admisible en el derecho francés. 172 Y THALLER. núm. D. en~'¡". oh. 121.. MANARA. . . oh. Véase PIe. cts. riJ. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. NAVARRINf. pág. Cláusula de opción.1. En el derecho romano era Iícita.. Civ. M. peco. JI. 27. núm. 29. ea PIe. 64. Al fin y al cabo. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. oh. pág. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. pero. cir. HEMARD. cit. cit.. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas.. 141.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. IIf número 45.. 2. En contra. ni en el italiano. obtención de 13) leortina. AULETTA. oh.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L.

). pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. 1.perdcr. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. 1. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. 532. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. G. 2682). Cada uno de los casos anteriores. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. 26. o socio. Desviar estas sociedades de su estructura legal. por ejemplo. Y LV. 57.. M. F. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. es un acto ilícito. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. hasta el importe de sus aportaciones. aunque no se le impute un. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. pág..a cuota de pérdida en el capital. Por eso. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. G. En efecto. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. tomos XXVIII. S. sólo. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada.I . que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. IIl. Así. G. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él.. con efectos entre los socios. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. M. M. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. En la sociedad colectiva puede pactarse. . S. S. La misma consideración debe merecer cualquier. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . J.). siquiera sea por pacto extrasocial. en caso de desventura económica. pág. mediante aportes materiales. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. CIl . L. fr. .

ya que la ley formula normas de equidad. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. 2' No se ha hecho tal designación. dos ~u¡p:r(!$~. L. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". G. G. al orden público. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas.. . M. por consiguiente.:. o a las leyes prohibitivas. 1. rísima fila es la participación del socio en la. G. no interviene ésta. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente.~' D[( . sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. pérdida.. no tiene valor ni eficacia algunos.¡isp~~ en el artículo 6. M. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. Como cláusula contraria al interés. S. S. Caben. Veamos ambos casos. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". pero. 1. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. V) Forma de distribncián. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. pero. 15. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. l ' Las partes han cumplido lo '. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas.Como acabamos de decir.). Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. M. que de todas estas maneras podía ser considerada. fracción X. calidad (arr. a) Dlstribucián légdl. S. .

tl la sociedad. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. pero. además de en el francés. si son varios.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. Digamos. porque de la ley no se deduce su aplicación. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social.. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. La participación en los beneficios es la misma. de societate.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. que se fija en la mitad de las ganancias. en el italiano. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. Todas estas reglas demuestran.que dichas . 111. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. la estricta necesidad de que las aportaciones. positivo. se valúen en dinero. 1. L. cit. ob. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. si sólo fuere uno. Tit. . 56. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. por consiguiente. la que se adjudicará al socio industrial. cualquiera que sea su naturaleza.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. así. y en partes iguales entre los que existan. La respuesta debe darse en sen'i~.o. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. ~ No se opone ningún precepto legal.. en el español y en el suizo. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. XXV. la auténtica significación de este precepto. n. toda aportación. núm. una vez más. Finalmente. puesto que.

Derecho _ _. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. y 2. b) Distribucián segrín los estatutos.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. "aunq_ _ la . las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. . ob. por disposición legal. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. en la terminología del Cód. (jI. G. El artículo 16. pese a las diferentes aportaciones." ~N> ' . M. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. Así. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. En cuanto a la colectiva. m. En la sociedad comanditaria. pueden: 1. el socio comanditario. v. no participan en más pérdidas. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Pacida agregarse como elemento la forma. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos.responsabílidad al importe de su aportación. objeto y Causa (motivo o fin. Por ejemplo.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. S. el de igualdad en los beneficios. porción en que han de participar en los beneficios.). Cose. es de puro carácter interpretativo.. Desde luego. \ ' iI 3. _ Sobre distribución fijada por tercero. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . . Civ. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. F. 66.consentímiento. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. Y otro tanto ocurre en las socie. Razones de Sil exigencia. noga~ Jii. Diversos aspectos del requisito de forma. pág. . cualquier otro. _ " . L. dades de responsabilidad limitada. G. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. M. limita igualmente su . Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. " pág. S.'. PIe. D.

cómo está organizada la administración. n. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. 1) La escritura plíblica. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. 58 L1. ~. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. Tratuao di Dir. Comm. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. G. . por un lado. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. r . Ir.I . I . 228. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. 50 VrvANTE. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. y art~~ L. inscripción de aquella-. a quien trate con ella. M. . ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma.a los otros elementos del contrato de sociedad. Tratados . al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. núm. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. l.l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. y por otro.' los socios.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. como veremos más adelante. en e! Registro Público de Comercio.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares .J\. . Civ. . los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. en interés de los acreedores particulares de los socios. S.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. 19. .f El artículo S de la L. G. Aquí. Prc. D~ a ul. 3). que.~' otorgamiento de escritura pública. ce. .. 747. Cód. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. sino durante el ejercieio". M. -------~ ---------~-- . P. 327. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito.y. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. ob. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". J. pllbUcidad. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. M. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. PJe. núm. en principio. Des JQ('ÍétéJ commerciales. núm.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. perlO11alidaJ. el contrato de sociedad se con~iderab. O.. y cuáles son sus garantías.). en contradicción con la amplia libertad de contratación. S. X. calificación judicial.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. dt.\8 "en el interés de la misma sociedad..

para la sociedad de responsabilidad limitada. que cualquiera C1ue sea su preparación. S.. es decir. de todos. de denominación social. En el 'primer caso.~~. ~JOlal'ial.. .. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes. de algunos o algún socio. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar. preparación especial. en las sociedades colectivas y en comandita. Estos funcionarios son los mercantiles.'1. actu~ ante Notarla. -gil Otorgamiento En el . '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. para la sociedad en comandita. G..la s~Cledad anonJ~a.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~.'... hablamos de razón social.1>1 ~ .: la escntura ~onstltutIva de . reales y funcionales.. esto es..' . a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad.f.. por la continuidad de su misión y por 5"-". L. Desde luego. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. rienda. El artículo 6... ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas. según que atañan a la persona de los.~. La razón social debe ir seguida.. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles.~.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e .. por A. nación._ UmCOS fedatarios 1'(. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. en el segundo. socios o del ente que por el contrato se crea. W . de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios..:J.~') . L. están muy lejos de poseer los conocimientos . a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. V'~p.·. como signo aparente de la existencia de su personalidad. . de los que responden ilimitadamente.stado de la legislación m.jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. de R. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad .. 1. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi. en C. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad.tc debe ~s~r. M.'x. forzDsarncn.. se trata de los requisitos generales. S. en C... para In sociedad en comandita por acciones y S..?~.. ---- .

La S. o bien las Slg as nombres. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. 'nima. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. 6. " ~ a. una razón social o una denominación social. 2) Duración. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. En cuanto a la duración. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. fr. C. y en particular. tanto el Agente del Ministerio Público. pero. ' ~ •• . que son S. según previsión de sus estatutos. L. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado.'. C.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. 11. equivaliendo tal plazo. sustentó tesis contraria a la del texto. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. A. . respectrvamente.. S. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . S. sin duda alguna. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo.. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad.. según disposición expresa del artículo 8. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. y S. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. pues. por 10 mismo. fr. tan indicada queda ésta.w Las instituciones de crédito. en cambio. Vemos. "r=n. como la propia autoridad judicial. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. Además. . en ejecutoria de 1<. como si-se manifiesta que su duración será indefinida.. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. No obstante. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. por la interpretación literal. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima.. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. de J. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. C. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz.> de abril de 1943. Como consecuencia. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar.

El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942.) 61 V. En el C6d. la duración indefinida es posible. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. 31'. ob.' fr. L. Civ. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. D. no podrá exceder de 9() años. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. D. pero. cit. 111). (IV) Pero. (N. 2693. núm. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. 66-537 de 24 de julio de 1966. Civ. Seg. 71. En España (art. Civ. domicilio es un lllgar de residencia. la duración.) . será indefinida {art.. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años.. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio.h ~ .) y de fianzas (art. F. la duración de las instituciones de fianzas. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. E. HOUFIN y BoSVIEUX. 2721). (N. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. si se pact6. PIe. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. IIJ. Por lo mismo. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. según el C. que se determina en todo caso por los estatutos. D. 17. en vigor desde el 19 de abril de 1967. Inst. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. fr. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. C. 3. 29 y 33). de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. 151) yen Italia (art.). V. fr. lo estudiaremos después.. F. La base de la división territorial mexicana es el Estado. F. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. para todos los efectos legales. ley citada). Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. F.. 860. no supone la disolución de la sociedad. pero ya no se exige ninguna duración mínima. Según el C. cis. O.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. sino que si ésta continúa funcionando. de 29 de diciembre de 1950). D. en Francia la duración indefinida es posíble. ob.. 3) Domicilio. núm. E. Y el transcurso del plazo de duración. Civ. 1046. en Bélgica (art. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside.

provenientes de la sociedad. el Derecho mexicano se al. esto es. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . M. D. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. aquel que estimen conveniente. por el ceotreno. Códig-o Civil SlJitn..rn"irM ~ l. o en Acapu!co (Guerrero).{nico (Código Civil alemán.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. hablamos. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. G. tanto de la escritura constitutiva como de. F. Y tener . Una sociedad puede dorniciliarse en México. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn.italiana domina. sino el restringido. F. con domicilio en México. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio... Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. etc. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. ia de que el fijado SC':!.todas sus instalaciones fuera del mismo. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . ~':¡tldo ~G).. los demás documentos sujetos a inscripción.. El domicilio.flll. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. y Para el derecho común aplicable como supletorio.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio.. o en Coyoacán.¡-: lcgislncioucs del tipo ge. Chilpaucingo (Guerrero). F. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. etc.. o en Tacubaya. el principio de que debe CQ!¡'. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad. D.así podrá decirse. suponen no el concepto amplio de que. d) e) Para el aspecto fiscal. En el derecho mexicano. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia.--~ . b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas.. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común. D.. En resumen. D. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional." que 02 Oc este modo. S. F.en se encuentran las instalaciones principales. § 24.----.

D. HOUl'IN y BOS\:~llVX. el principal establecimiento de una sociedad se confunde. C6d. pues. siempre que esta sede no SC:l ficticia. 21. . 81.YON CAEN. '78. 19. Padua. tir.0 mismo dice WJEL. ob. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r.. ob. .. 33. ni con el de los domicilios convencionales. núm. Cód. ob. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art..~. WIE. 260 Y 264. párrafo 3. 203. indicada cn los estatutos.ND.r. fr.).~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad. por lo menos. núrnero R20 "". pero en ésta han de encontrarse.R. Cód.. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. 1167. típico de las legislaciones latinas. La sede indicada en los estatutos. M. y 2. 1069. es decir. pág. 26. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales.:"r. vrv .. F. si fuese de otro modo.l4 F¡SCHER. 104:5:.LAND. F... Véase así. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. párrafo 2). cit. ob. M. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . J:. cit. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u."\ 61 .'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:.. Civ. 1. por el artículo 102 L. como se ha sostenido.. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad. Civ. ob.). que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella.o{f. pág.. Los domicilios convencionales tienen por objeto. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. 18. cis.t" A todos los efectos indicados. domicilio de la sociedad"). núms. 34. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33. no deberá.. cito En la opini6n dominante.una sociedad.). núm. C'StfL en. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. L. cit. Del domicilio. 1936.LP. cit. 13. 23."' El principio de la unidad de domicilio. Sin embargo. . no con' su sede de explotación.rbncute establecido . las oficinas y la organización social adrninistrativa. D. I. 120 de la edición españole. y de Rocco. pág. 11. sin embargo. especialmente en los casos de quiebra.. 03 l. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. F. Civ.. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. G.. Y 16. erm. "el domicilio de . ce. D. THAI. JI. 1074 Y 1396 del C. ob. 1105. n. 509 y 76'. sino con In sede social. La so(ieta commercialc . no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. D.'1 rappono al giedizio civilc. 186. S.

que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. aun a los de la anónima. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. L. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. G. exige que las instituciones de crédito autorizadas.). que hubieren votado en contra. un derecho de separación (art. Ley cit. no es ejercicio del comercio. 206. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. L. Inst. lo mismo dice la fr. deberán tener su domicilio en el territorio de la República.). vigente la autorización para operar s610 podrá. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. VI de su artículo S. IV del artículo 17. (N. Inst.Zz' . es una 'garantía para los socios de estas sociedades. L. No existe un precepto paralelo en la L. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. de la Ley de Población. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. E. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional." De aquí han deducido algunos funcionarios. Ins. 60 Y sigs. B) Requisitos personales relativos a los socios. tiene. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. S. pero que en sí. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. . G. F. ni atribuye la calidad de comerciante. El error es evidente. si no es con el consentimiento unánime de los socios. además. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. S. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio.). Son requisitos normales de identidad. 98. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. interés en cuanto que . tan celosos como ignorantes. que el notario deberá exigir forzosamente. por el contrario.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. ·M. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. cidiese transladarlo al extranjero. Com. 99. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. o al menos -si así se pactó-. V. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. en la fr. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil.

es decir. S. M. . . además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. M. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. D) Requisitos reales. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. 1) Capital social. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . M. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. Por razón de nacionalidad. . -. La fracción V del artículo 6. su reglamento. .. I del artículo 6. S. toda clase de sociedades o asociaciones. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. '. . exige que en la escritura se fije el importe del capital social. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. La determinación del capital social. ' . a los que nos _. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944).. • . . G. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. L.-.\1. . G. Además. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. L. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. En cuanto concierne a los administradores. de la misma fecha.'. las personas morales. la fracción IX del artículo 6. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . Para las primeras. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. G. L. 6.• . 44). dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal.: . pueden ser socios de otras sociedades. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas..remitimos. S.#'. .

es decir. el artículo 20 de la Ley.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. como quedó ampliamente expuesto. .corno exige. es frecuente que en las escrituras se haga constar que. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". ésta podrá. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional.oil Para evitar dificultades. --. también. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. Se trata de una acepción incorrecta del término. el contenido de éstas. ~~eberá. "rama comercial". es decir. del mismo. En cambio. constar en la escritura. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. e indirectamente. menos de la quinta parte del capital social. para. 2) Aportaciones.. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. Por supuesto. ob. La fracción XI del artículo tantas veces citado. que tal importe no podrá ser. ya que objeto del contrato. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. o en un sentido un poco amplio. 122. Requisito real. este precepto no ofrece problema alguno. indica como requisito la expresión del importe.u. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. en ningún caso.~~. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. pág. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. 4) Objeto de la sociedad. la cantidad total autorizada. edic. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley.--- . Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. son las obligaciones de los socios. financieras '60 FISCHfiR. La expresión del objeto. o mejor dicho de la finalidad social. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. cit. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. la sus~ ca~ tilno la situación además. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se .dedicará. del fondo de reserva. Respecto de las aportaciones en numerario. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. objeto de la empresa. '(lllC la indir. 3) Reservas.

F. motivo o fin del contrato de sociedad. 1) "Forma de administración. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. pero incidentalmente. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. Es evidente que en defecto de indi- s .. al tratar de la finalidad de éstas. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. 3) Disolucián. o de ciertas concesiones. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. D. Requisitos [untíonales. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. la participación en las utilidades y en las pérdidas. 2) Utilidades y pérdidas. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. De este. Este requisito es tanto más importante cuanto que. en defecto de pacto expreso. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. como ya queda consignado. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. de tal modo. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. Cód. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". Civ. Ya dejamos expresado que. Ahora bien. es precisamente la causa. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. tienen plena libertad de acción. D. F. Esto es. la expresión del sistema de administración.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. Civ.

mente de base a la constitución legal de una sociedad. de acuerdo con las prescripciones de la ley.. y el domicilio social (fr. M. La fracción XIII del artículo que analizarnos. L G. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. es obligatoria. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. lo impone el artículo 19. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. M. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. II) Registro de la sociedad. y la de sus reformas. L.. II). en todo caso. incompleta. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. mente reguladas por la ley a la que se remite. G. El artículo 8. VII). 1.. S.razón social o denominación (fr.. Sobre este punto la ley es explícita. servirá perfecta. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. 4) Liquidación. Lo cual quiere decir que. G. duración (fr. finalidad de la sociedad (fr. S. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. M. párrafo segundo. III). hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. 111') Escritura incompleta. 'aportación de los socios (fr. Ca. más terminantemente aún. la . se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. capital social (fr. La escritura.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. La inscripción. VI). en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. según el artículo 260. 1). S. Así 10 dispone el artículo 7. M. V). dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . M. IV). que tenga todas estas menciones. se hará mediante orden judicial. Ahora bien. C. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. S. Antecedentes. Calificaci6n judicial e inscripción.

E. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. por el contrario. de registro e inscripción. S. C. el que debía conceder la autorización. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. el de la concesión y el normativo. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. 253. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. M. M. C. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. Ca. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. introdujo el sistema de la calificación judicial. el Código de Comercio mexicano de 1854. de 1829. el juez. De todas maneras. Por influencia directa del Código español. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. S. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. cit. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción.). 29). Ca. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. y otro. Ca. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. y después el Tribunal de Primera Instancia. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. posterior. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . ya se encontraba en el C. establecida por los articulas 22. La L. previa a la inscripción. Al hablar del sistema de la concesión. puesto que la escrituca constitutiva. 26 Y 289 del mismo Código. por el Tribunal de Comercio. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial.. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. G..TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. propiamente dichos. español). según la ley de 1934. G. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. previo. 293. previa la calificación del registrador. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial.

se trata de que la autoridad judicial. Véase en este sentido.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. Es decir. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. Como acaba de indicarse. "El examen es generalmente sólo formal.. naturalmente referida al derecho alemán. G. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". acerca de si existen los documentos y declara.. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. como ya se ha indicado. del modo debido. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. Sin embargo. como ocurre en Alemania. pues. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. S. que es el Juez. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. 279. la opinión de GIERKE. Suiza y en la U. rilo. Puede discutirse. cit. GIERKE. con competencia para hacerlo. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. M. cit. 139. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. Por ejemplo. al proceder a la inscripción. clones necesarias. A) Concepto. B) Finalidad. pág.S. con aportaciones en bienes distintos del dinero. incluso dentro del marco de la L. En Alemania. Algo semejante ocurre en México. en mi opinión. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. entonces. opina igual. pág. ob. el Registrador. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. sino en su fondo. FISCHER. 67 .R.. loe. y que lo que se aparta de los mismos. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno." Por nuestra parte pensamos. junto al dictamen de los peritos.S. ob.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. puede y debe el juez entrar en un examen material. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. 1') Caliticaci6n jlldicial.

y en la práctica se renuncia siempre. que ha de calificar la escritura. L. Evacuada esta vista. No se trata de la presentación de una demanda. A continuación. empieza con la presentación de la solicitud. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. De todas maneras. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. S. A esta audiencia puede renunciarse. C) Competencia. al tenor de lo declarado en el artículo 261. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. L. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. según la clase de sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. G. M. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. fracción 1. S. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. aunque no se hubiese dicho. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. éstas se han incluido en la escritura. pues no hay contienda. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. como dice el articulo 262. G. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. el juez debe citar a una audiencia. por consiguiente. D) Procedimiento. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. M. La competencia del juez. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. El exatmen debe extenderse. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. por el sistema normativo. . Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad.

El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. . el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. es de carácter administrativo. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. ya que en virtud de la declaración judicial. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. pero no los que conciernen al consentimiento. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. es una sentencia. sobre calificación de la escritura. desde luego. De todas maneras. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. Civ. Pueden hacerlo los interesados. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. M. Como queda dicho. en materia de apelaciones.'. Reúne las características formales de éstas y. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. según prescribe el artículo 896. Proe. en éste sí se causa." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. C. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. en concepto de partes otorgantes. Por eso pensamos que esta sentencia. O. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. en cuanto que no hay contienda. No 'consideramos. F. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. en su caso. puede interponerse el recurso de apelación. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. 08 V. Co.pdg. 1. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. sobre este punto PLAZA.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. C. según dice el artículo 263. como consecuencia de ello.. bien pudiera decirse. es de naturaleza declarativa. 137. o el artículo 533. al objeto o al fin de la sociedad. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. Proc. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. Derecho Procesal Civil español. Fed. Civ.

sin que sea preciso mandamiento judicial. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. XI. no surtirá efecto . mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. anteriores. Actualmente. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. L. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. E:) .. y hechas que sean les modio ficaciones. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. 'en el término de 15 días' hábiles. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. S. Inst. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. sin que sea preciso mandamiento judicial". correspondiente al domicilio de la sociedad. ya que el arto 8. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. fr..detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que ." Segnnda: las instituciones de fianzas. en igual plazo. con arreglo al cual. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda. sin que se requiera mandamiento judicial. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. por la simple lectura del artículo 19.Iegal'(N: E. cuando se ajusten a la ley. corresponden a la teoría de esta última institución.le Secretaría de Hacienda.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. Basta con indicar que la inscripción se realiza.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. El . (N. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. que se' otorgará.

Satisfechos estos requisitos. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. E. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. 1. Existen casos de efectos especiales.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17.. Ca. F. la firma social. L. imputable a la institución de fianzas. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. E. las sucursales. como ocurre con las instituciones de fianzas. así como cualquier alteración en estos datos. es decir. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. Il.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. de 31 de diciembre de 1942.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. 4. Inst. fr. de 2 de mayo de 1941. de 26 de diciembre de 1950. L. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. la denominación. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. Inst. los gerentes. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. (N. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público.) . El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. Fianzas). deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. fr. M. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". 4. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. C. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar.. la clase de sociedad. Cuando se trate de sociedades. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta.

En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. pero. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. México. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. El artículo 78. F. De aquí que los contratantes. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. En consecuencia. tienen dicho carácter. . la validez de ese derecho se ce KELSEN. M.. siempre que entre ambos haya contradicción. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. D. 1') VaJor normativo del mismo. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. y como creador de normas jurídicas. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. S. en la L. 1) Efectos internos del contrato. 1943. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. reconoce el valor normativo de los estatutos. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. Por de pronto. en este lugar. El C. con lo que las normas que los socios establecen. ce. iremos exponiendo las disposiciones que. El contrato j' el tratado. como aplicación de derecho objetivo. esas normas. en virtud del poder normativo del mismo. se convierten en la ley de los contratantes. haciendo uso de esta autonomía legislativa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. G. M. En general. a nuestro juicio. Civ. por su escritura constitutiva y por sus estatutos.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. C. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. No podemos determinar a priori. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. en la medida en que se obligan. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad.

de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. semejante.. 17771 Ob. 112 Y sigs. veto. dli~ pág."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. oh. cit. 1. la que no es. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. pues. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio.. ni siquiera una relación jurídica. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. pág. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil.74 AscARELLI. D. esto es.. aunque con dudas. 1937. Sacie/a.. ENNECCERUS. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. 73 FERRARA. sino más bien. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. cit. R. A) El status de socio.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna." Ob cit. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. en el fondo. a lo que el sta/lIS de ciudadano. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. vigilancia. el socio tiene obligaciones que satisfacer. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. r. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. etc. C" 1910. sino un ataque a la posición jurídica del socio.. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. 116. 494. 11') El contrato y los socios. un derecho. ARrruRO.. 70 bi. páginas 94 y sigrs. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". hay otros derechos (voto._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. APPUl1Ji. Milán. . no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. "un presupuesto de relaciones jurídicas". 7:! Oh. Tampoco es un derecho de crédito. 129. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status. Al mismo tiempo. que éste ejerce frente a la sociedad. 217. págs. en la gran corporaci6n política que es el Estado. pág.! DALMAllTBLLO. pág. I.

sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. obligaciones." . o sea una relación jurídica de derecho personal.. con AsCARELLI y BRUNETI'I. 207. el campo en que germinan las relaciones particulares. Das Recht de. pero. respecto a la corporación. LEHMANN. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política.. LXXIX. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados.. pág. considera que el status no es una relación jurídica. derechos. WOLIIF..derechos subjetivos. 413 y 863. creemos que conviene precisar el concepto de status. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". pág. pág. 92. Turín. Derecho Civil. 81 ENNECCERUS. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. Com. págs. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . Ccni.. Nápoles. 170. 1. 115. en virtud de determinados presupuestos de hecho. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto.. pág. ya con referencia al derecho moderno. págs. 42 Y ÚH.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. posteriormente. 1938. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. '18 REDENTI." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. 11 JELLINEK.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas.. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico.. U. ob. ob. BJGIAVI. 50 y sigs. págs. cit. Dir. por decirlo así. 1917. 1'9 Ctcu. Dir. sino síntesis ideal de particulares estructuras... 80 FERR." pero. 1910. 494 § 105. MATSUDA. 11. por ejemplo. 65. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. entre Un sujeto }' todos los demás. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. que en sí es sumamente vago. Creo. en Z. H. atributiva de derechos y obligaciones variadas. jurídicamente relevantes. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. 8 2 111 Crctr ANTONIO. Riv. WIELAND. cit. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. 1. 61. T.ARA F. pág. R. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . cit. por su parte. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. 1931. ob. pág. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu.. pág. así por ejemplo. que importa derechos y obligaciones recíprocas. 1. As]. 1931. a los socios frente a la so- . 19 pág. Le persone giuridicbe. 64. pág." "La condición de miembro en sí misma considerada. cit. y que constituye. ob. Riv. Aluienseselíscbaiten. KIP.) 76 CCU.

Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. cis. según que sean materia estatutaria o no lo sean. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación.. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. entre otros. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes.. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . cit. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. . Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. Entendámonos bien: todos." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. J. A su vez. sin contar en una cláusula estatutaria. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad... Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. A este respecto. pág. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . 83 Ob. Podemos clasificar los derechos de los socios.. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. pero. generalmente considerados. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. 218. En el mismo sentido. . b) Por razón de Sil contenido. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. y a los que se originen por acuerdos sociales. 29.. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. Finalmente. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. Recogiendo los que creemos fundamentales. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. ob. pág. nota 2. el de devengar dividendos constructivos. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. por ello. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. Hay algunas de éstas. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. S. En los demás casos. G. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. pero. se incorpora a un títulovalor. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. En este sentido. hallamos un tipo intermedio. por lo que la cesión no se hace. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. En efecto. G. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. M. por lo pronto. M. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). L. en las que los socios comanditados son también accionistas. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. en las que la calidad de socio. pero sí una transmisibilidad restringida (art. S. que no implican una intransmisibilidad total. Así se dice expresamente en el artículo 111. sino de la muerte del mismo. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. D) Documentación de la calidad de socio. predomina el principio de libertad de cesión.). art. con todos los derechos derivados. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. mediante la adquisición en las participaciones. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. sin embargo. como status. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. G. 130. En las sociedades de capital. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. 66. En las sociedades de responsabilidad limitada. 1. L. S. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. en el sentido de que no la autoriza. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. M.). al contrario. se han admitido ciertas limitaciones contractuales.

Una vez hecha la aportación. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. G. En la sociedad colectiva. es decir. en tanto que responden limitadamente. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. con las modalidades pactadas. A') Aportación. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. E) Aportación limitada. no puede exigírsele más. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. En este sentido. se llama suma de responsabilidad. en la cantidad y calidad establecidas. es decir. mas. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. por lo que concierne a. 1. ni cosa distinta a la pactada. las sociedades de responsabilidad limitada. B') Aportación y responsabilidad. 58. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. limitada o ilimitadamente.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. M. S. La aportación es limitada puesto que. sea simple o por acciones. como apuntábamos. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación.). tiene que ser cierta y determinada.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. En la sociedad en comandita. toda aportación es limitada. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. S1IS problemas. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. con los efectos que ya veremos frente a terceros.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. los socios comanditarios. Pero. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. como el objeto de todo contrato. simultáneamente queda responsable frente a terceros. La aportación del socio a la sociedad es esencial. todo ello. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. pero. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. la suma de apor- . directa O .

de manera que ésta venga a ser una.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. y también lo es para los terceros. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. El rumplimiento de la aportación es. . Por esto. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. mejor dicho. de interés para la sociedad y para los socios. desde luego. para los socios comandirados. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. dos o tres veces mayor que aquélla. que les facilite su actuación. es una obligación social. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. en las sociedades cooperativas. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. como en el caso anterior. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. la respon- sabilidad. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. de la ley. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. La aportación deriva del contrato. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. Finalmente. puesto que de este modo se constituye el capital social. La aportación es una obligación contractual.

en los bienes de los socios demandados. condicionalidad de la aportación. de la lectura de los artículos 13 y 14. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. por consiguiente. según la clase de sociedad de que se trate. que no es propio de este lugar. VARRINf. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. .90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. cosas que pueden aportarse." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. formas de la aportación. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. Del/a socios. además. M.. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. pero. b) Antecedentes y derecho extranjero. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. G. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. siquiera sea un interés indirecto. L. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. ob. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. . etc. M. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. SoTGIA. Por otro lado. sólo a falta o insuficiencia de éstos. con más o menas extensión. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. No hay dato alguno en el Código de 1854. a) Base legal. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. separado de Gisrisprudenza italiana. G. pág. 44. S. cit. N . todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. 1899. . S. -87 MANARA. La hallamos en el artículo 24 de la L.. núm.. 46. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación.

la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. lo que significa <J.igo suizo (art. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. según la clase de socios de que se trate. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. el C6d. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. Sin embargo. equivalente al 483 del de 1883. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. Esto no es problema. después de que éstas no pueden hacerlo. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. L. porque se cumple en los términos precisos del contrato. ." y el artículo 151 del mismo Código. de las obligaciones de las mismas. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. es decir. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. En el derecho italiano. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. y por razones que antes se expresan. responden subsidiariamente. por las razones que después hemos de exponer. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. M" se refiere a dos problemas distintos. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. S. De ambos problemas. con más o menos amplitud. G. y en tanto que unos opinan que los acree- . el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios.

cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación.88 Si la sociedad es solvente.. 475 y VJVAN"rE. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales.. cir. o hecha exclusión del patrimonio de ésta.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. 89 NAVARRINI. queda en la caja social. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. Lo que la sociedad debía pagar al socio. Ante ella." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. no tiene relevancia jurídica alguna. Pero.. cit~J número 407_ . Del cumplimiento de la aportación. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. ob. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). II. es' decir. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. demandándolos conjuntamente con la sociedad. Así. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. núm. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . ob. ob. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. cit. Por el contrario. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. aunque sea por compensación. hasta la concurrencia del valor de su aportación. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. si los socios son de responsabilidad limitada. Si la sociedad es insolvente. ejerciendo la acción de responsabilidad.. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. Para ello. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. NAVARRlNI y MANARA. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. a título de aportación. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. pág. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. porque carecerían de interés jurídico para ello. por ejemplo.

. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. sobre el patrimonio del socio. Además. Bajo la vigencia de! C. G. 1398. tomo XXVI. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. de 1889. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. pág.. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. XV. pág.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. La sentencia que condene a la sociedad. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. M. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. párrafo 2' constitucional. 1946.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. pág. Co. bien puede absolver a éstos. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. J.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. suma de responsabilidad) . la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. (Así. F. como demandados. pero. J. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. S. S. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . En los antecedentes. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. Sin embargo. Los redactores de la L. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. pág. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. Si no hay demanda conjunta. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. F. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud.. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. M. XXXVI. en este caso. tomos VII. Así una ejecutoria (S. 1344. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. para poder ejecutar. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados.

M. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. si el problema se plantea adecuadamente. Ahora bien. 13.) f) . porque. según el artículo 14. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. los acreedores tienen una acción directa. 87 Y 207. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. juntamente con la sociedad. S. Para acabar. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra.. 25.). en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. 1. S. M. G. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. G. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. en particular. Por los estatutos. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. según la clase de socios de que se trate. como tal aportación. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. Forma de exigencia de responsabilidad. 70. 14. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. art. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. es limitada o ilimitada. 1. 55. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. M. S. Por la ley. 58. pero. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. (Mito constitudonaI. Para que la aportación se haga. G. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales.). 13. 24.).las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. S. G. en función del tipo social {arts. 1. Los socios de responsabilidad limitada. puesto que responde de todas . 1. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. M.

uno de ejecución forzosa de las sentencias. M. S. ob. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. En ambos casos. Atribuida esta administración a órganos especializados.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. cit. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. 84. F) Derecho de administración. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. En este sentido. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. no créditos. de' disposición: ambos competen a los administradores. G. para su conservación y aumento.. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. sino que como se ha dicho. plantea más bien que un problema de responsabilidad. en el que llevan todas las de perder.. V. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. L. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. pero. M. . L.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24.. S. Basta. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. NAVARRINI. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. pág. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. G. como expresamente dice el artículo 10. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. 91 'En este sentido. por consiguiente. En líneas generales. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta.

es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. . por eso. no puede hablarse de mandato. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. mayor participación en la vida de la sociedad. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. el derecho de redacción del orden del día. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. en general. el derecho de representación. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. pág. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. en ésta sobre extraños. B') Derecho de nombramiento. en la sociedad colectiva.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. puesto que su existencia es necesaria. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. 150. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. entendido en un doble sentido.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. En este sentido. Más. con argumentos que son aplicables aquí. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. y el de voto. Appunti. es decir. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. como son: el derecho de convocatoria. no depende de la voluntad de la sociedad. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. en grados diversos. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. todos los socios son administradores..ELLI. Por eso. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. es decir. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas.

un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. es decir el de comunicar a órganos especializados. ruando se trata de sociedades colectivas. V') Obligaciones de los socios. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. 7 . corresponde a todos los socios. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. los extraños no participan en la administración social. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. un derecho de denuncia. es decir. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. L. y el derecho de convocatoria. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. G) Derecho de vigilancia. S. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. según lo que dispongan los estatutos. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. G. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. Sin embargo.). salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). Finalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. les corresponde informar sobre el balance. Estas derivan de la ley o del contrato social. y voluntarios o potestativos en las demás. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. y limitado en la an6nima. G. en tanto que en la anónima. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. El artículo 10. S. esto es. a algunas minorías." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. M. 47. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. esto es la regla general y ordinaria. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. a la asamblea y a algunos órganos especiales. M. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. cuando existen órganos especiales de vigilancia. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. pues como varias veces se ha apuntado.. este derecho tendrá uno u otro alcance. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. a la consecución de finalidades sociales. L.

57).. desde el punto de vista de sus elementos. en atención al interés común. G. 50. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. fr. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. por consiguiente. Finalmente. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. C) Subordinacián a la mayoría. En la sociedad colectiva. A) Aportación. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. 35. 1. S. dentro de ciertos límites. N). En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. . B) Obligación de lealtad. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. ni a lo que posteriormente se dijo. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. en virtud de la subordinación de los menos a los más. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. L. al estudiar el objeto del contrato. La comunidad de fin es la base de la sociedad. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. S. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios.). Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. si bien admite diversas variantes en su estructura. G. M. 196. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. M. Esta norma general se revela positivamente en el art. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art.

etc. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. por lo menos. o que. el artículo 27. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. . representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. por ejemplo. independientemente del capital que representen. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. En todo caso. así. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. y al representado por un número mínimo de socios. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. cuando la ley no lo permite expresamente. según que se cuente por socios. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. Así. la mitad más uno del capital o de las personas. de cuatro quintos. a los presentes y a los ausentes. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. y relativas. F. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. 1') Representación. Los estatutos no pueden. Las mayorías pueden ser absolutas. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. Civ. 2Q Los efectos de esa relación. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa.. siempre que la misma represente un cierto capital. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. Cód. sin alcanzar la mitad más uno. En ocasiones. D. por el contrario.

M. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. S. párrafo segundo. así como entre la actividad administrativa y la representativa. 1. las cuales no intervienen en tal designación. En la sociedad colectiva. S. eligen sus representantes. G. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta.). Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. la representación externa. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. que constituyan un órgano especial. 1. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad.). sólo los designados especialmente para ello. frac. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. M. si bien cabe su limitación a algunos. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. Así se distingue la administración de la representación. al disponer que.). modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. ya que el derecho al uso de la firma social. S. S. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social.). S.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. en principio. En la sociedad en comandita. 44. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. Las personas morales. 1. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. M. 1. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. G. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. 1. M. si 10 desea. fr. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. M. pueden intervenir todos los socios. Es decir. M. en aquélla. En la sociedad anónima. 40 1. 74. El artículo 10. hay una gran diferencia. IX. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. 36 y 44. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. IV. M. G. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. G. que los representantes. G. todos los socios son administradores (art.. G. es necesario el nombramiento de administradores. en ésta. salvo las restricciones legales y convencionales. G. 91 y 100. lo que equivale a decir que pueden realizar todo ... S. en particular las de derecho privado.) y todos son representantes (art. 1. El arto 6. S. El proceso de formación de la voluntad es interna. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes.

puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. Este problema puede tener una doble sanción: civil. fr. Civ. D. párrafo 11. Cód. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. M. El otorgamiento de poderes. Civ. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. En todo caso.). los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. 1. P. S. penal. M. que nunca tuvieron en cuenta. Cr. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. El artículo 85. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. VIII y 26. 26. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. de la 1. resultante de la práctica. sin limitación de ninguna clase. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. G. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. C. en tanto que según e! arto 10. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía.. por e! simple hecho de serlo. D. Cód. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. en contra de la verdad registra!. F. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. G. 21.).. a las facultades que en la escritura . Tít. M. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. S. Y Op. tanto a. pero. 1.. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. Ca. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802.

se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. De aquí. a resultas de la actividad social. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. I1I') Personalidad [uridica. . aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. base . Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. dedicado a la sociedad como persona jurídica. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. Nos remitimos. U') Responsabilidad. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial.de las sociedades personalistas. La disminución. porque mengua la garantía real de los acreedores. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. por consiguiente. F. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. Por eso. Los aumentos. Civ. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. Pero. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. y cuando esto no ocurra. a consecuencia de la actividad social. D. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. a lo que decimos en el capítulo 111.

CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. entre ellas. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. El Código de Comercio italiano de 1882. En el Código de Comercio alemán de 1900. representan la primera época. sigue todavía la sistemática francesa. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. para llegar a ser. casi un siglo posterior al napoleónico. En efecto. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. Su lllgar en la sistemática. de los agentes y corredores. está .' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. la personalidad y el contrato social son inseparables. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. el Libro Primero se divide en varios títulos. el Libro Primero trata del estado de comerciante. de los factores y dependientes. Personas y contrato. del registro de comercio. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. En el Código francés. uno (1) está dedicado a los comerciantes. desde un punto de vista real. finalmente. del nombre de los libros comerciales. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. pero. la sociedad mercantil era considerada como un simple . entre otros varios contratos. de los cuales. La separación de ambos es una exigencia de exposición. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. a las letras de cambio (VIII). el Libro Segundo. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). mente conocido. aparece una innovación radical. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. otro (JI) a los libros de comercio. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. las de Bilbao. a la compra-venta (VII).contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles.

que constituye el substrato.. ya sea un individuo. la segunda.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. México. junto a los comerciantes individuales. misma trayectoria. . y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. actualmente. ahí tendremos una persona. En efecto. en tanto que. el segundo: "de los comerciantes individuales". no s6lo esto. se divide en cuatro títulos. ya en el segundo decenio del siglo en curso. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. 110. cis. es decir. ob. debería considerarse como sujeto jurídico. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. pág. expedición. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. COA misión. Introdeccián al derecho civil. y considera a las sociedades mercantiles. a las sociedades. 1943". los contratos mercantiles. según la cual el hombre en cuanto tal. almacenaje. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. Los negados mercantiles (venta. Los proyectos de reforma italianos. se regulan los títulos de crédito. como personas comerciantes. de los cuales. 109. transporte) están regulados en el Libro Tercero. y el hombre sólo como criatura natural. Allí donde encontremos un ente al que. pág. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. a PUGUATII. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. en el Libro Segundo. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. se reconozca esa capacidad. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. y en el tercero. el primero se titula: "de los comerciantes en general"." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. ya un conjunto de personas. completan la evolución que antes anunciamos. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". según el ordenamiento jurídico. de bienes o de ambas cosas a la vez. En realidad. 2 PUGUAtlTr. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. dedicada a los comerciantes.

4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS.' A continuación. MANUEL. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. doctrina francesa en parte). 227. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). 1933. hasta 1882. . podemos decir que "el concepto de personalídad moral. para las demás (Código de Comercio alemán. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. y posteriormente. en los tiempos modernos. pág. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. en no menor • CERVANTES. México. IV) Derecho comparado. En síntesis. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. es una tarea que excede de los límites de este tratado. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). es obra de la antigua Roma. de 1900). A') Doctrina francesa. tal rual lo habemos en la artualidad. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . Las influencias individualistas de ésta. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. más O menos discutido. Código de Comercio español.

cit. 6 Especialmente. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. 8. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. 1902. 1903. cit. núms. núm.13 MICHOUD. cit. y aun parte de la antigua. recoge esta nueva posición. . Entre los nombres más destacados. THALLER. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. 1. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. ob. En posición semejante. núms. . explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. 11. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. personas civiles o personas morales..106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. núm.. 177 Y sigs. como verdaderas personas: son las personas ficticias. I. 360. en Revue générale du drois. núm. la que todo el mundo conoce. a 10 menos en cierta medida. imitando a los alemanes. pág. loe. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. 106 y sigs. también. 1. DE V AREILLES-SoMMIERES. ob. 8 PIC.." Sin embargo.. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. poco a poco. págs. o Véase PLANIOL.. cit. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. aunque no absolutamente igual. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. 11 Ob.. personas jurídicas. 3012. concepción tan falsa como inútil. Les personnes morales. 10 Ob. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. Traité de sociétés. 90 y 127. los atributos de la personalidad. la que por algún tiempo fue negada. ob. 1. cit. e incluso algunas veces se les llama.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. a los cuales se les da. cit.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. Traité elementaire de droit civil. enerofebrero. 3007 (11 edición). obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. 181. por así decirlo. PIe.ll JOSSERAND.. 182. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. ARTHUIS. cit. 7. Traité de Droit Commercial. 1-3 En todas sus obras. los que son estimados propietarios. 167. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". núm. 12 Ob.12 HAURIOU. 9 La doctrina más reciente. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. núm. Véase. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. 283. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise.

. Para otros autores. 1. más influido por la doctrina alemana. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. es decir. cis. Por ejemplo para VIVANTE. 1. cit.» Así. 18 Tratato delle societñ commerriali. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida.'· El primero. 60 }' sigs. del concepto mismo del contrato de sociedad (art." Finalmente. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. núm. nota 2. 20 Ob. en cuanto sujeto social. núm. por ejemplo. El Código de comercio italiano de 1882. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. 19 Commentario. Torino. 182. C. distinto del patrimonio de los socios. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966).). condominios. 22 SoPRANO. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. cit. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. E. págs. citado por PIe. el segundo. núm. SALEILLES. número 17. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. 1.. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros.. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. i "6 (X bis) B') Italia. 21 Rocco. ob. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. nÚInS. . 331. 1934. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. ob. 305. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". 87.en particular. establece en su artículo 77." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. 1. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. núm. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. cit. 11. civ. 1697. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. . 302 y 304.. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. por 10 que.

al menos. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. para las sociedades anónimas (COSAK. 231. 24 Lebbrecb. R. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. ob. Desde el punto de vista legislativo. 2'6 Handelsrecbt. C') Alemania. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899).w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. pág. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. encontrando LER. publicado en la Z. y tanto en el Código de Comercio.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. En Alemania. H. núm. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. nota 5. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). 1921.. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. pág.y más recientemente AsCARELLI. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 300. después. 425.'TE. pág. y tal vez por influencia del derecho francés.. entre otros). D') España. el Código de Comercio Civil español de 1889. 191>. 13). aun en la actual alemana. otros tratadistas la admitían. J. aun antes del Código de Comercio de 1900. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN.25 que mantuvo la tesis de que. durante mucho tiempo. . cit. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. por consiguiente. I. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima.. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. 58. como en el Código Civil. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. Apptmti cis.

Civ. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . en su artículo 358. La L. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. Madrid. al Cód. que en este aspecto es una norma federal. G. declaró que "las compañías mercantiles. F. pero. pág. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". Cód. el C. sin fecha. como antecedente necesario.. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. Estado actnal del problema en México. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". F..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. fr. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. los mismos principios pasaron. S. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. 126. Civ. 90). M. de 1934 declara. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. Co. D. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. de" 1870 así lo reconoció (arts. 43 a 47). Civ. 25. como realidad o como instrumento técnico. tal vez con la sola excepción de BENITO. D. D. V) Antecedentes. El Cód. además. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. con levísimas modificaciones. segunda edición. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. de 1884.. E. F. es opinión general entre los autores españoles. Esta declaración la estimamos ociosa. posición compartida por la doctrina. el de 1884. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. III) las sociedades civiles y mercantiles. M. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública.27 (XI) E') Resumen. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. entre las que enumera (arr. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar.) . sólo modificadas por razones de política social.JOSÉ DE BENITO. un breve cuadro del es21. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. (N.

que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. SAVIGNr. Torino. nota 1. C. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . Turín. pág. 1. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. 18. núm. pero limitada a las relaciones patrimoniales. págs. B) Teoría del patrimonio de afectación. LAURENT. vol. vol. pág. pág. P. 286. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm.11 liquidazioni giudizia/i. su Teoría delle persone giuridicbe.. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. 24 OO. por eso.. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico." 29 FERRARA. F. e sempre nuovo per le sue multifonni. XXVI. che da piu di un secolo si debattino. DEMELIUS. 1890.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. Pf/Rdeklm. Ueberscbea. . 226). y en otro lugar dice (pág. § 226 Y sigs.. pero más minuciosa.. todos citados por FERRARA. pág. Ueber iingierte PersonaJichkeil. ficciones. cit. ob. Il. AUBRY y RAu. págs. 30 Véanse. [ahrb. 1923 (traducida al castellano). Y XXVIII. J. en el Trattato di diritto cioile de F. IV. Le persone giuridiche. en consecuencia. lbering. ob cit. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. 15 Y sigs.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. svariati e modeme applicazioni". tomos XXV. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. 10.. menos reciente. VASSALLI. 31 WINDSCHEID. BRINz. 1933. pág. pero con poca técnica y mucha confusión (S. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. En Italia. effascinante. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. 113-158. pág. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. LYON CAEN y RENAULT. Die ruhende Erbscha/I Krit. vol. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. 1935. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. 1399. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. 1. ha sido seguida por BoNELLI." Algunas ejecutorias de la S. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley.

el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. una brillante metáfora. RUGGIERO. cis.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. 21. no es voluntad de un ser único.. en Francia por Italia por GIORGI." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres.. de la memoria. 20. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. de la inteligencia. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. pág. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. de la reflexión. En efecto. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. ob. citado por FERRARA. -3S ZITELMANN. Leipaig. 1951.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. CHIERELLI. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. en Véase FERRAR. con vida orgánica y voluntad propia. ob. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. una pluralidad de individuos. cit. ÚiIRONI. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. Unidades de vida corporales espirituales. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY.A. pág. aunque distinto de las particulares. . independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. 1893. FADD""" y BENSA. Padua. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. ob. 34 BERNATzIK. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. cit. y depende de los instintos. porque s610 los hombres tienen voluntad. La personalité giuridica della associazioni projessionali.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. as FERJlARA. pág. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. CHIARELLI. y el conjunto de voluntades individuales.. También lo son otras colectividades humanas. la voluntad es un fenómeno psíquico. 20. C) Teoría orgánica o realista.

París. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. 1944. pero. es la de ]. pues. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. de Der. Hay otros sujetos jurídicos. . tanto en La tbéorie de I'instimtion. 1933. Paris. En gran parte. en lenguaje vulgar. RUIZ ]rMÉNEZ.39 D) Teoría del reconocimiento. nos adherimos a ella. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social.e" 2Q. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. 27. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. Madrid.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia.w 3Q. paso a paso en esta exposición. cit. La concepción imtimcional del derecho. Tras. Pbílosopbie des Recbn.) Teoría de la institución. LARENZ.. pág. Etudes de principiologie du droit. otras personas no hombres. MANUEL CERVANTES. Berlin. como en L:ínstitution. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. equivale a hombre. Ha sido FERRARA. es decir un statns o calidad. un status. en sentido jurídico. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. y aunque después se ha llegado a llamar persona. Sintéticamente. En Alemania ENNECCERUS. . BINDER. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. 1923.. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica.ARA." Por eso. 1936. Teoría individualista. no al estado sino al portador de la misma.. 1928'. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. vale tanto como sujeto de derecho. ob. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit. GoRERTSOFF. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. que siempre son hombrcs. Persona. 1932.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. La sbeorie de la personaliré morale. Appunli suíle persone giuridicbe. puede incluirse en este grupo. las personas jurídicas son. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. Seguimos a FERRARA. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. París. ob. § 96. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. que ocultan los verdaderos sujetos. jeme ed. sIIjetos aparentes. cis. y MJCHOUD. Civil. Una exageración de la doctrina en RENARD. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. Roma. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. París. 1930. La personalidad es una categoría jurídica. I.

La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. Jamás los hombres. no corporal sensible.(¡() u Ob. ." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. Realidad jurldica ideal." "Las personas jurídicas son.. suprimida o muti- lada la personalidad. 8 FERRARA. y en especial la de FERRARA. con sus contratos y con sus organizado. sino que es una forma jurídica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada." De aquí.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. P. esta capacidad puede ser más o menos amplia. eis. una fecha. "Pero la personalidad no es una ficción. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. realidades. Por otro lado. obligaciones y potestades. ejercicio de derechos. ideal. animales. 3:5. para la persecución potenciada de intereses humanos.. 33. nes de voluntad. sistemas de reconocimiento. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. podrán hacer nacer una persona jurídica.. Cio. pues.. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. La personalidad es un modo en regulación. dioses". un procedimiento de unificación. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. ob. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. a entidades ideales. sino que es puramente abstracta. a figuras del intelecto. ." "Las personas jurídicas son. cir. un proceso artificial. no una ficción. pág. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica..". entendamos. incluso a entes no humanos. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. pues. Pero." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. pág. capacidad. Personas según el CM. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. D.. una máscara. sistema del derecho mexicano. . deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. plantas. una construcción especulativa.

2 RUGGIERO. Civ. a priori. cit. F. con variantes. Civ. 27 C.) j en cambio. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas.? 4. Las diversas variantes de la teoría orgánica. . F. Civ.. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. D. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. Civ. 26. 26. cit. de acuerdo. F. a las normas del ordenamiento mexicano. Civ. Cód. Cód. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. o contraen obligaciones.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. pero no revela su esencia. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas.). En éste. Descubre el substratum de ésta. 1937. Mesina-Milán. Cód. D. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód." Bien. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. F. la que se ajusta. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. por lo menos sin ciertas aclaraciones. Por eso. el Libro Primero del Cód. La teoría de la institución.. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. D.). y en el ordenamiento mexicano lo es.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. "El reconocimiento --dice. 23. si bien con diferencia. D.). de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. jurídicas sin patrimonio. pág. F. sino que puede ser. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. y desde luego. pero. 169. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. Istituzioni di Diritto Prioaro. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. D.

en resumen. El argumento central. fr. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. . Cód. el contrato de sociedad civil. frcs. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. Cód.). científicos. cit. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. D. V). podemos decir. Civ.). las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. VI. cit. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. 25. las asociaciones en general. La ley (Cód. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. nota 1. Civ. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley.. D. 25. por otro. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente.. políticas. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. JII. VI). Cód. F. art. porque no cualquier contrato. D. IV). artísticos. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. Civ. arto 25 cit. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. F. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. o de cualquier otro objeto lícito. F. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. D. pág. ob. art. Por eso. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. Civ. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. I y JI. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador.). recreativas. 46. es decir. no ya por virtud del contrato por sí solo. 26. Por eso. F.. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII.).

S. A) La persona como Jujeto de derechos. D. C/V. Por comodidad de exposición. 27. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano.. que como en el individuo. Que las sociedades son personas jurídicas. FI). F. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. D. en cuanto personas morales. significa que son sujetos de derecho. CM. los que tienen. en su ar. Civ. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. es la base física de su residencia. ya que el Cód. 29 La sociedad tiene un domicilio. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. indicar que las sociedades mercantiles. podemos distinguir dos aspectos. Civ. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. G. L. 10. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. Conviene. M. sino adquirir los derechos correspondientes..tículo 26. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25.). La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. Cód. ya como denominación. está en función de la finalidad para la que se constituyeron. na tienen una capacidad jurídica ilimitada.y esto a su vez.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales.). que contribuyen a aclarar su alcance. D. en principio. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. VII) Efectos de la personalidad jurídica. sin embargo. pero. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. F.. ya se forme como razón social.

al decir que: "Los acreedores particulares. y. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. En esencia. por esto. cuando se. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. En cierto modo. sin embargo.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. 159). este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. ni individual ni colectivamente.registrará. pág. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". Los diversos aspectos que ofrece el.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. S. "Cuando las acciones estuvieren . F. y a nombre de ~l1a se . señala una de las dos facetas de esta fórmula. L. los socios. embargar esta porción. en las sociedades por acciones. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. "Podrán.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. .de un socio no podrán mientras dure la sociedad. al cumplir su aportación. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo.. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. tomo XLIV. B) Patrimonio propio.'" De este texto . El socio. en los casos en que este requisito deba cumplirse. M. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. . el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. según el balance social. 2.legal. y. La propiedad es de la sociedad. es el patrimonio de la sociedad. «. no el patrimonio de los socios.embargar y hacer vender las acciones del deudor.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. sólo adquiere un complejo de derechos. J. El artículo 23. G. pueden deducirse algunas consecuencias: l. disuelva la sociedad.

R. M." Posteriormente. 46 . esto es. hay una simple sustitución de titulares. IV. Sociétés. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. Se comprende que sea así. publicado en la Z. ibídem. En el derecho romano la societas. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. que no es admitido unánimemente. al ser posible la susCommemario. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. 116. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. núm.. por su simple lectura. núms. L. pág. ob. Sobre este punto.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?.. +3 NAVARRlNI. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. L. M. que es básico en las sociedades colectivas. ThOPLONG. vemos. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23.).vulnerado. no tiene un patrimonio social. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. R. G. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. si no es en las sociedades por acciones. en comandita y de responsabilidad limitada. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público.. 242. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. S. pág." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. 1. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. 73. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. G. cit. véanse ROESELER.Los acreedores de 105 socios. S.46 Ya en la Edad Media. y otros citados por NAVARRINI. sin distinción de fechas. 63 y sigs. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. quedaría absolutamente. 247. el principio personal. cit. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables.

el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. Civ. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. ob. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. S. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. cit. D. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. Civ. un tercero exige un crédito contra un socio. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. 11. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. nota 1. conviene hacer dos consideraciones. según los casos).. 1. VI. F. o la 1. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. véase SoPRANO. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. cit. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. 1. 4..Ócit. En virtud de la separación de patrimonios. M. . Cód. 306. lo que en el caso que estudiamos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. de Q. D. •8 41) Oh . VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero.. según 10 dispuesto en el articulo 2720. según balance. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl.'. no Sobre este punto. núm. G.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. pág. según el Cód. siempre que se diesen los presupuestos de la misma.. oh. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. fr... núm. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. 149.. Si. de aplicación a las sociedades rnercantiles. con la excepción que estudiamos después (8'). 118. Sobre esta disposición del artículo 23. F.

T. no obstante. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. núm. 11. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. 75. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. . el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. 11. ob. núm. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. que en nuestra opinión. 52 VIVANTE. se sobreentiende que el acreedor. o de la disolución total O parcial de la sociedad. cit. además de la del balance y la de todos los justificantes. pág. por lo tanto. En segundo lugar.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. en forma limitada o ilimitada. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. J. Ahora bien. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. según la clase de sociedad de que se trate. La doctrina coincide. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. núm. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. F. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. no cabe la enajenación de las mismas. citi. en general. y.· La ley no lo dice..'S.. ob. cit. 306. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. Estas son títulos negociables. NAVARRlNI.. tomo XXIV. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. si todas se concentran en una sola mano. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. . ob. de los aumentos de capital. pero.

cit. S. y 12Q. 55 Artículo 4. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. ob. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. so lSS VIVhNTE. núm. 66 Artículo 4. L. 17.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. cit. Responsabilidad de éstos. de Q. que está previsto en el artículo 24. Para el desarrollo de este punto. L. al ser declaradas en quiebra.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. F. no puede confesar por ésta.: RODRÍGUEZ. pág. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. L. inciso [). J. las sociedades irregulares. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. ob. pág.: RODRÍGUEZ. 19. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. de Q.é. loe. cit. 11. sin per- juicio de su intervención como testigo. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables.. G.. . 306 inciso ej. 1202.. J. (S. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. Comentarios a la Ley de Quiebras. tomo XXVI. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. 5' VIVANTE.. pág. párrafo 3".

su interpretación debe ser hecha con cuidado. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces.). La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. F. Entre éstos. según los artículos 23 y 450 del C. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. es básico. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. párrafo segundo. pudiera ocurrir que la aportación prometida . idiotismo o imbecilidad. C. 1818 y 1819). sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. al menor de edad. SOCIEDADES INEXISTENTES.. 1813. la honra. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. a los sordomudos que no saben leer y escribir. El consentimiento. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. Civ. En efecto.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. pero. como requisito esencial del contrato. Dados los elementos del contrato de sociedad. es decir la obligación de los socios de aportar. Civ. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. D. al objeto. 1814). porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. 2228. del dolo. Desde luego. el artículo 2Q. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. de sus ascendientes. a los ebrios consuetudinarios. la libertad. o una parte considerable de los bienes del contratante. Falta la capacidad. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. de su cónyuge. 1815 y 1816). pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. D. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts.. la salud. F. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. Y de la violencia. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida.

1831. G. realizan habitualmente actos ilícitos. que analizaremos muy en particular. F. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. aunque tengan un motivo lícito. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. o que no se haya determinado (arts. El Cód. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. L. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. Civ. 1830. Civ.). I1') Falta de consentimiento y de objeto. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular.124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. 1829. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. 1831 y 2225. F. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. Civ. S. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. D. F. IlI). a su vez. que requiere para la existencia del contrato. Civ. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. Finalmente. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. sino también a aquellos que. D. 2225 Y 1795. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. 1') Sistema del C6d.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. I1) Sociedades nulas e inexistentes. fr.). D. Cód. 1828. 1827. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. 39. o que la aportación prometida sea ilícita. Inexistencia. . con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. motivo o fin ilícitos. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. F. 2224)" Cód. D.que el llamado motivo o fin del contrato. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). de la primera parte del Libro Cuarto).

Cód. o cuando la aportación pactada perece para el socio.. el contrato de sociedad sería inexistente. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. M. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. D. como los de los artículos 50 y 206. o a la de todos ellos. F. en vez de aportar bienes o dinero. L. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. párrafo 29 .. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. Cód. L. D. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. L. M. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico." Dicho de otro modo. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. S. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. en virtud de acuerdo de los demás socios. tantas veces citado. Civ. S. . La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad.. S. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. Civ. como establece el artículo 2224. quedando subsistente el contrato entre los restantes. Después veremos cómo el artículo 29. pero no afecta al vínculo jurídico total. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. Esto es posible. M. G. digamos por caso. En cambio. F. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. G.

es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. . pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. Civ. L. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. S. ya que todos tienen que aportar algo. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. La ilicitud de las aportaciones. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. declara el Código. Civ.). La nulidad absoluta. como a la de cualquier otro contrato. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. F. como ocurre en la sociedad anónima. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos.). Esta tesis tiene algunas modalidades. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. 230. la validez del contrato puede mantenerse. La aportación ilícita puede ser una. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. Cód. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. F. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. 2226.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. A) Ilicitlld de aportaciones. D. ello será causa de disolución de la sociedad. D. que equivale a ilicitud del objeto.). III') Nulidades. o todas. G. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. Cód. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. Pero. o pueden ser varias. 2225. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. M.

cualquier interesado o el . 8 2 HEMARD. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis.. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. 273. incluso el Ministerio Público." De este modo. el aspecto penal no es prejudicial del civil.. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. El arto 3'. J. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. pág. para la determinación de las sanciones.. melior est conditio possidentis". Dicho de otro modo. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. Sociétés. La acción de nulidad en este caso es pública. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. núm. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. pero. 105. y en defecto de ésta.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. para juzgar de su existencia. cit.. 4 Sobre este punto cfr. ob.' El art. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. S. G. es decir. de la causa. ob. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. G. la sociedad no realizaría actos ilícitos. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. 39 . M. faltando una voluntad colectiva. L. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales.Ministerio Público pueden ejercerla. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. para pagar las deudas de la sociedad. 8 TROPLONG. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. núm. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. . motivo o fin del contrato. AULETIA. S. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. M. 67. Si no fuese así. cit. L.

NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. 775. oh. STAUB. WIELAND. cit. dI.. El remanente. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. § .. no del motivo O fin del contrato. de los terceros o de los mismos socios.09. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. 87. § 309. F. 7 BRODMANN. HOUPIN y BoSVIEUX." Finalmente. 8 AULF:ITA. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. 1I. 254: "Se debe estimar que. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. hay quienes estiman que. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. pág." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. H. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. oh. cit. 773. Aktienrecht. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. PIe. D... cit. 100." 5 LYON. núm.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. como dice la ley. sino de ciertas cláusulas del mismo. pág. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. El artículo 2225. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. 779. Berlín. Cód. G. B. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. núm. queda firme el contrato. ob.. 6 BoNDI. Civ. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. 1I. oh. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. núm. tomo 78. si 10 hubiere. en todo caso.. oh. 1928. en todo caso. R. CAEN y RENAULT. cit. Kommentar zum H. con vistas a la pro· tección del público.. por el contrario. afirma la nulidad.

IV') Nulidades relativas. F. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. al ser aplicada a nuestro caso.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. y no sería válido. Civ. así como en los casos de falta de forma. No se cambian. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. es decir. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. Esto está claro. D. 1. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. en materia de sociedades. si no se trata de actos solemnes y en los de error. sin más consecuencias. mas esto no es todo.. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. 1813) y la violencia absoluta (art. 1819). en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid.. dolo. D. cit. ruando sean contrarias a principios de orden público. M. debe sustituir a aquélla. G. Desde luego. pág. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. F. violencia. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. AULETIA. pero. fuera de estos casos. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. 263 Y la bibliografía allí citada. ambos del Cód. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. Civ. En resumen. S. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. el socio tendrá derecho a un voto. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. muestra dos facetas distintas: por un lado. El artículo 8' del Cód. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. que el error puede ser obstativo (art. 9 . Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. oh. esto no es suficiente. pero. por otro. Así. Esta regla general.

. frecuentemente. -por otra parte. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. son inexistentes las obligaciones de los socios. si la sociedad es inexistente. libres. después de un largo período de tiempo. ASÍ. 11 AULEIT. 3. En efecto. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. las relaciones establecidas con la sociedad.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles.. las acciones de resarcimiento contra los administradores. mientras que. 268 Y 269. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. después de muchos años. cit. la sociedad desaparecería ah initio. se destruirían los producidos.. pero ésta es una solución catastrófica. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. y no bastarán para compensarlas. como representantes de un sujeto inexistente. ob. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. Estos verán afectadas por la ineficacia... de toda molestia. desde el punto inicial. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. en cierto sentido. no produciría ningún efecto.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios.. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. págs. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. sit. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. ob. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. A los socios se les crea una situación tal. ex tune. en cambio. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. que no tienen noticia. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones.. se quitaría toda seguridad al comercio. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. núm. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta.

. sean de las adhesiones particulares. y el de las relaciones externas. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. Cód. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. dice como sigue: . . reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. S.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. G. cuyo texto. . que en su artículo 138. Civ.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. sean inexistentes o sean nulas. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. S. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad.. sino más bien exclusivo de la inexistencia. la solución se halla en el artículo 2'. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. freno a los efectos normales de la declaración. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . párrafo segundo. implica dos problemas: el de las relaciones internas. El problema de las sociedades ineficaces. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. en los dos casos. aunque esté inscrita. en el derecho mexicano. frente a terceros. pero el artículo 29 . inciso a). D." Semejante es la ley brasileña. M.. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. G. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. por lo tanto. pero. F. 1. Cualesquiera que sean los motivos alegados. M" pone un. sean del vínculo contractual social.. L. que queda sustituida por una disolución ex mene.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. entre los socios. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad.

ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. oh. 29: OERTMANN. M. pág. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. G. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. y la apariencia de la existencia normal de la misma. HELLWIG.> En resumen. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. Grenzen der Rechl!kraft. 111. ni contra la inscripción. Considerando bien las cosas.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. pág. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. S. del análisis que acabamos de hacer. RUGGlERO. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. Teoría general de las obligaciones.) 13 y. el mismo. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. De este modo. 1. Appunli. véanse: AscARELLI. tiene que prevalecer esa segunda declaración. cit. pág. 278. lssimzioni. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. La sociedad continúa. A partir de ese momento. por lo tanto. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. . 427. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. en los SllIdi en honor de SALANDRA. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. Tratado de Derecho Civil § 100. 260 y siguientes. 1. sino contra la validez del contrato p. 79. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. en su párrafo segundo. pág.. ENNECCERUS. véase AULElTA. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. § 21. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. VI. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado.

S. G. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. sino simplemente anulable. la sociedad desaparecerá. de la L. en efecto. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. A su vez. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. de sociedades sin causa o causa ilícita. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. según el motivo de nulidad o inexistenci~. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. de inexistencia o nulidad del contrato social. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan.. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. bien del relativo a la inscripción. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. párrafo 2'. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. de sociedades informales. ° 15 Por lo dicho. que no han cumplido requisitos de forma. puedan ser inexistentes o nulas. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. esto es. por el cauce de la liquidación. Se trata de una nulidad parcial. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. III) Forma: sociedades irregulares. Puede hablarse. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. sin que ello sea motivo por sí solo. el artículo 29 . 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. M. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. base de la ineficacia. . de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios.

puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . M. G. G. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. según dice la Exposición de Motivos de la 1. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito.. de 1884. D. M. 18 En Italia. empezando. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. en su artículo 222. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. S. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. Ca. El Proyecto del Código de Ca. sin más." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. Situatián real. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. L. G. que no inscriben. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente..) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. G. y otros textos. M. S. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. M. Sólo la Exposición de Motivos de la L. S. Para ello. S. M. sus operaciones como tal sociedad. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. cuya expresión se emplea. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. Exposición de Motivos de la L. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. M.. Civ.. la empleaba. La severidad legal e irregnlaridad. redactan la escritura pública. ]/ problema . S. G. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. Las sociedades irregulares siguen existiendo. P. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. es extraordinario el número de sociedades irregulares. M.

el problema no ha quedado resuelto. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. pág. en sus párrafos segundo y tercero. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. legalmente. G. 78. 232. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. G. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. pág. 229. S M. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. M..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. 1921. Incluso. 33. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. Pero. que la sociedad existe.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. fr. alteraciones informales en la situación inscrita. . en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. aun cuando todavía no ha sido inscrita. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. y art. L. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. Roma. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. véase también BRUNETrI. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. 1.). S. Sociela commerciale.

Es preferible la de irregular. J. 330. 129. núm. dice "se habla también de sociedad de hecho. 132. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. ob. de "constimción ilegal en la [orma'. sociedad irregular./e del sociétés de fmt. son sociedades informales. S. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. ob. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. esto es. 1908. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. 136. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. las somete a una disciplina adecuada". pero la expresión es poco significativa. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. BRUNETII. 11. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. según la doctrina común francesa.v' Sociedad de hecho. 1934. Il") Conceptos y terminología. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. cit. núm. por defecto en el consentimiento. núm. 125. G. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. en el objeto o en la causa. existente de hecho. entre sus elementos contractuales. Por esto. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. pág. nota 8: "Esta expresión. en este sentido. M. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . como tales. JI. objeto y consentimiento. 128. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. VWANTE. como a las sociedades informales. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. que son las que aunque existen. cit. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. Frecuentemente. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas." En cambio. SoPRANO.21 2'0 SoPRANO. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. LeVBBRS. y. objeto y causa. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. Essai d'une théorie généra." ai. . núms. París.. Brevemente. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. es aquella "en nombre colectivo. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. Las sociedades irregulares.. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. ob. cit. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley.

as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. que exista (requisito positivo) y. cit. Problemas de hecho. pág. pág. en sentido estricto. oh. véase también. que haya sociedad.. esto es. sin embargo existe como sociedad de hecho". 28 SALANDRA. ya conste su existencia o no conste. o sociedad irregular de hecho. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. 32. F. Civ. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. ob. LA societá di [asto. A) Existencia de la sociedad. A') Contrato de sociedad. pág. por un lado.. Torino.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. cit. por una parte. cit. pág. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. 1910. Aspectos interno y externo. El requisito de existencia implica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. De! sociétés de fait en droit franrais. Dijon. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. 1929. en sentido amplio. 3l. 1935. pág. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. !I!') Supuestos de la sociedad irregular.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. por otra parte. pero sin que conste su existencia por escrito. que haya contrato de sociedad y. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. oh. D. 151. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. y 'sociedad de hecho. ZoLA. en escritura pública O privada. 33. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). Para que haya sociedad irregular es indispensable. o inexistente. 6. Z4 SALANDRA. . Perugia. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. 22 GASPERONI. Véase DELUCENAY. sociedad de hecho.. por otro. no es una perogrullada. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares.

párrafo l. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. pero que se derivan de un simple estado de hecho. Medios. núm. F. S. 11. G. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. oh. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. para ciertas menciones. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art.). cuya 25 GASPERONI.. porque la cuestión es simplemente de hecho. B') Exteriorización. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita.. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. 8 Q.). Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. Pero. 236. oh. nota 1. P1Iblicidad de hecho y de derecho. La voluntad de los socios queda suplida. además. por las disposiciones de la ley que. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. tomo XXXV.. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. y na permanecer en secreto. M. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. 328. M. si la existencia consta en documento privado. G. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público.. de responsabilidad limitada o anónimas. 1. S. cit.. en los términos enunciados por el artículo 69. y si no consta en documento alguno. puede pedirse la inscripción en este registro.w Sin duda alguna. . S. 1. núm. y casi de imposible prueba. véase Prc. G. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. Pero. Para todos. l. si consta en escritura pública. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. cit. como si sólo hay escritura privada. pág. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. 1. M. J. pero tal conclusión no nos parece correcta. cit. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. S. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular. 183). pág. 26 Véase VIVANTE. oh... no basta que una sociedad exista en este aspecto interno.

45.5. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. Ca. Un contrato de sociedad. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. 50. '28 SALANDRA." 29 SALANDRA. pág. 387. La plenitud de una sociedad como tal. ob. en general.. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. que constituye así.29 En este sentido. ob. en principio. Mas. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. no es sociedad frente a terceros. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. cit. 44. tal como resulta del acto constitutivo. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. pág. . en efecto. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. la verdad legal.. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. y la. se funda sobre la situación social aparente. cit. pág. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. pág. como no puede fundarse sobre la situación real. cuando se declara su existencia frente a los terceros. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. en suma. y el análisis de si. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. o de simple hecho. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. ob. so SALANDRA. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . normalmente. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. núm. M.. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla..

sLo importante es que admitimos. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. se aplican a casos concretos. esto es. L'appare'lza del diritto. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. 1934. 33 SALANDRA. en lo que afecta a las sociedades irregulares.32 son las siguientes: "p. G. la apariencia jurídica.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. 48-49.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros." Admitiendo este principio. de tal naturaleza. 32 SALANDRA.. con la doctrina más generalizada. "2~ Que esta apariencia objetiva. es un juicio de hecho. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. no quede eliminada. En este caso. .Que la formación de la situación aparente. en el caso concreto. que por las circunstancias que le acompañan. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. como las expone SALANDRA. ruyas bases fundamentales. pág. ob. Nos referimos a las sociedades secretas. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. "3lJ. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). se encuentre en una relación de efecto a causa. Puede probarse. Por ahora. o bien. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. cis. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. Modena. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. como nosotros creemos... y puede probarse con cualquier medio. Que la apariencia tenga carácter objetivo. págs. en el caso concreto. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. cit. "39. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. 47. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. en sentido opuesto. se deducen de él las siguientes consecuencias. ob." Si las líneas generales anteriormente expuestas. pueda crear en una persona normal.

B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. Le anonime appare11ti. L. J. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros." La falta de inscripción es un hecho. en relación can el 8Q de la L... 20'3. CAsn!LLET. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. 105 y 129. Siena. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. cit. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. G.. 8.. convienen en aparecer como sociedad.. 235. núm. S. M.ee .. Russo. Ca. SG Véanse. ctr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. C. G. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. M. S. núm. ABEILLE.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. 99. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. no puede procederse a la inscripción. y el arl. No san dos requisitos independientes. 19. pág. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. IV. ob. Guirisprudenza Italiana. pág. pág. . LYON CAEN y R. S. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. cit. THALLER. J. sin serlo. 3.5 GASPERONI. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. 235. cit. L. M. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. S. 181. ob.). 2'. En este caso. en los términos que establece el arto 6Q." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. G. 1921.. sino conexos. Por último. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. 5-. 49). 1928. 1931. ob. De la simulasion dans les sociétés. núms. DOMINEOO. SOPRANO.. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. Su//a simulazione del/e societá commerciali. pág. ob. ob. ASCARELLI. núm. PIe:. cit. M.

que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. evidentemente. 11). M. a diferencia de otros sistemas legales. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. Civ. G. 264. pero. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. De todos modos.).. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. nula como tal. A) Planteamiento del problema. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. 3' decreta. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. La simple lectura de los artículos 938 a 979. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. 1. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. como en su aspecto negativo. A') Condominio. que la legislación y la doctrina gene· . tanto en su aspecto positivo. S. D. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. es de indiscutible aplicación el arto 18. G. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. S. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. F. Apelación posible de un plazo de tres días. M.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. COO. da lugar a una simple situación de condominio.

La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. Notas al AscARELLJ. J. G. G. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. Das Recht . pág. pág. 117. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores.I 1906.w Es decir. Civ. pág. pág. lo que se deduce de los arts. Véanse también BONELLI. que son. F. en las R. F.det' Aktiengeseííschalten. 433 Y sigs. F. Especialmente. J. D.. 11 concetto di comunione e persona/ita. lO. 89 RODRÍGUEZ.. 414 y sigs. M. en la R. si no es por asentimiento de todos los socios).. limitada a la aportación).ÍGUEZ. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. 1903. D. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. 1899. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. D. 19. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. S. porque si el artículo 49. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. 435. 41 RODR. D. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. La conoersione dei negozi giuridici. C" 1913. aunque sean irregulares.sAdemás de que hay disposiciones del Cód.. pág. Y 4. C' I 1923. cit. 735 Y sigs. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. en el trabajo. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil.ELLI. consideran como arcaico y definitivamente superado. LEHMANN. pág. pág. en la R. en Archivio Giuridico (1897). D. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. L. J. Cód. 1928. Civ.Sulla teorica delle societé irregolari.. DoMINEDÓ. 2695. 56)_ B') Sociedad civil. págs. la limitación 37 RODRÍGUEZ. SALANDRA. Véase MESSINEO. D. Milán. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. Notas al AsCARBLU. 62." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. tomo XX.. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. . págs. nos lleva a la misma conclusión.w El artículo 2695 del Cód. Civ.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. Notas al AscAn. S. F. GUSTAVO BoNELLI. en principio. nota 1. L G. págs. pág. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. véase SA'ITA. PORRÚA. 117. 46. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. pág. 112 Y sigs. ob. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. I. Por ahora. 88 Para la teoría general de la conversión. 9.

Com. capacidad. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. sujeto de derecho. 753. FERTILE. . § 106. 1913. 111. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. lIJ. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. vol. en una ocasión. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. aportaciones. pág. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. pág.. B') Intereses en presencia. Ca. § 164. Esta tesis de VIVANTE es la que. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". ya que los terceros. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. propia de la actividad comercial.. 174. tal 42 VIVANTE. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. Véase también BoNELLI. 1924. existe como contrato y como persona jurídica. La sociedad. cir. citados por DoMINEOO. sometidas a la legislación civil. Storia del diritto italiano. C) Validez de las sociedades irregulares. No obstante. que son los culpables de la falta de forma.). etc. en absoluto. it. vol. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. • 8 Véanse. Com. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. núm.. ob. en un proceso de libre actuación. IV. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses.. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. 17. Dir." . 4' Ver ASCARELU. MClANGELI. 422. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. 330 . cn general. no obstante aquel defecto. ob.. Dir. pág. . Hoy. pero. cit. pág. en la Rio. no es el resultado de una evolución doctrinal. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. "una exigencia natural de la vida mercantil".o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. porque falta en la ley. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. Personalitñ e comtmione. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. núm. 2· edlc. mediante la limitación de la responsabilidad. 1. L: socierá in acromandna semplice. Su apreciación. Riv.

la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. En torno a esa apariencia. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. en suma. de la ley. 39 apariencia. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. tan lejos. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. sin beneficio para nadie. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. Ahora bien.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. y como base de ella. nos lleva a análoga conclusión. aunque queriendo ser. no lo están. -antes de la reforma de 1943. actuación a terceros como sociedad. conceptual. porque queriendo estar en sociedad. desconocida así. M. como conjunto de garantía.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. se. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. porque su voluntad resulta desconocida. de sociedad. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. apoyándose en una interpretación sutil. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. nace un complejo de relaciones que no podrían. Tanto es verdad esto. G. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. Además. El de los socios. relaciones y posibilidades. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. Para proteger esos intereses. S. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. Ante una realidad de este tipo. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. como si fuese una persona física. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. el de los terceros. esa realidad. 10 .

ob. cit. zeme ed..45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". 1926. ob. 58. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . véase BONELLI. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción.) 61 HEMARD. e inmediatamente anterior. 92. ob. pág.~l ¡¡2 45 HEMARD. (N." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. cit. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata.. 48 Art. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. l'egard des interessés.. dejaban sin acción entre sí a los socios." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina. 248 Y sigs. de la legislación y de la jurisprudencia francesa.' 4'9 Art. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. en el estudio que citamos después. en una primera etapa. 66-537 de 24 de julio de 1966. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 42. en su defecto. 164. si tel est lesr bon plailirH. 227. 275. 165.." . se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. 20 HEMARD. Cosi alía formula della nullitá. 237. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail.. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). ca. cit. cit. 52 DoMJNEOO.. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause". pág.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa. Les viejas Ordenanzas. ob. ob. cis. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros.. pág. pág.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. 216. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936. núm.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. PIe. E. núms. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. No. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. loc. El Código de Napoleán. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. fr.

El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. el contrato de la persona jurídica. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. ce n'est pas une nullité. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. determinado. 387. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. En realité méme. 209. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. 1906. No puede oponerse frente a terceros. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//. núm. de Com. pero privado del reconocimiento del Estado. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris.. núm. núm. pág. particularmente págs.ALLER. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. 35 núm. oh.r. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. R. cit. Or la société. 51 BoNELLI. Des sociétés commerciales. 11.55 la sociedad vale como tal frente a terceros... 92 y nota 4. 42. dice: "En resume.sEl contrato es válido. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. Estos pueden. 1. 374 y sigs. Rousssxu. 1921. no puede separarse. DoMINEOO. oh. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. RUGGIERO ROBERTO.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation.. lH HEMARD. D. dice: "Cette nullité. 505: "Par sa nature.. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. absence de personalité morale. pág. 226. págs. 366. Telle est la vraie formule. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. cit. París. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente.a plusieurs tmnchats. la sociedad irregular. pág. 374.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). :. 16 a . oh. ya no es nula." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que ." y en otro lugar. dissolution antiápée. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. cít. núm. 291.." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. oh. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. pág. núm.5 HEMARD. lstituzioni di Dirino Prioalo.7 53 TH. aunque sea irregular. 1937. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. lícito. C. "Entes de hecho son asociaciones de personas. Il. núm.. pág. cit. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. Cód. reproducido como arto s6 de la ley de 1867)." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . 9 Y 112. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. 170. si quieren.

no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . los artículos 97 y 98. En la doctrina prevalecen. Una evolución semejante se advierte en Italia. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. G. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. en la segunda. pues. y se limitaba (art.I" pág. al estudiar este problema. S. se afirman las ideas de VIVANTE.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares.. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. En el vigente Código de 1883. Tendremos ocasión. b) Legislación italiana." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. En cuanto a la jurisprudencia. . nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. y mucho menos. C. Evolución. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. Ya el Código de Comercio de 1842. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. que tienen total consagración en 1924. no el de hacerlas declarar nulas. ni más a despropósito que el caso actual". equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. cuando se en derecho es una persona moral. y digá- moslo también. 7 de la 1. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. en efecto. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad.. 3. M." 58 SALANDRA. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). ob. 13. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social.

RAFAELLI. D. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. 117) C. cis. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. 540. pég. 1939. En España. a la italiana. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran.. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. 1. ob. cit. aunque una 59 SALANDRA. muy acertadamente. c.. 74. pág.. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. ASÍ. no obstante los defectos de forma. nota 1. sino además. E.. 24 del mismo cuerpo legal. 35. que ha durado 40 años. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. Por eso. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. ob.sv Desde 1931.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. ya que el art. ob. pág. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. 60 SALANDRA. . como consecuencia de la quiebra de ésta. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. cir. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. GARRIGUES. R. pág. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). conforme con las exigencias de la vida de los negocios.. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. PORRÚA. Ca. E.. el Tribunal Supremo declaró. ÚJ. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. en una última y reciente etapa. ob. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. Ca. que. sino también de los del art. 118 y 119). siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. 1937·1938. La jttriJpmdmcia y la doctrina. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. la jurisprudencia española. "ha prevalecido el pensamiento. En términos generales.

los actos y contratos realizados por los socios. 181. R. E. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. I. fcb. pero incorrectamente realizada. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes.vGARRIGUES. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. 1I. (XIII) Véase nota VI. 50. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. parece no tener presente que. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania..es biB (XIII) d) Otras legislaciones. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. 35. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. ob. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. véase UTANDI IGUALADA. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. español. págs.5. MORENO CeRA.. D. pág. R. os En el sentido del texto. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español. 117. véase también. 180. que sin inscripción no existen como tales. 920. como tales. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. justa en sus conclusiones. Z. GAY DE MONTELLA. R. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. Véase MORENO CoRA. ob. Suiza. en favor de los terceros can quienes contrataron. II" pág... Prio.. frente a terceros. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. 123 y sigs.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. Finalmente. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. 1943. porque. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. Z. Código de Comercio espaflol comentado. pág.). E. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. nota 1. en su defecto.. en definitiva. pág. Curso de Derecho Merrantil. pág. Ca. 02 . Y CoHN. 12. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. S. Ca. cit. H. pero. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. pues.63 y. 1916. pág. E. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. cit. 63 bh Para la jurisprudencia del T. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. Austria. Grecia). Jan eficaces contra los mismos. a veces. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas.. PORRÚA.

3. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". También debe citarse WIELAND. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. § 3'. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. 065 Ord. 252). con toda su trascendencia jurídica. desde el punto de vista histórico-comparado. jurisprudenciales y legales. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. en su capítulo décimo. M.. por tantos años vigente en México. Handelsrecbs. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. 1883 Y 1889. esquemáticamente. sito núms. Sucesivamente. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. nos permite decir. 4 Y . dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. sin formalidades. las líneas de la evolución legislativa en México. M. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. a) Ordenanzas de Bilbao. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. Bilbao. l. pero falta totalmente la sanción de nulidad. las sociedades mercantiles se constituían. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. que: 1 Q En su origen. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. 40 En los países de legislación más progresiva. Co. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. D') La euolscián de la legislación mexicana. D. publicado en Jos A. por motivos de policía. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". Por su especial significación. 253).e~ Puede. b) C. Veamos ahora. a grandes rasgos. Cap. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. C lJ 1909. pág. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . Al efecto. Co. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. Esta ordenación. pues.

ni quedará bajo la garantía de este Código. aún vigente. es causa de nulidad del pacto social". Co. 46. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. si son demandadas. o por adolecer de algún vicio. d) C. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". pero. M. ni oponerse excepción que nazca de él. a la conclusión de que el sistema del C. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. el art. Se llega así. cit." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. Las disposiciones de este Código. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. pero. M. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. sino de validez. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. de 1883. siempre que así lo exija el demandado". no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. ruando menos.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. ob. de 1889. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. M. Errores e inmjiciencia de nuestra . y. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés".. M. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. han quedado substituidas por las de la L. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. SEVILLA." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. si se estipula 66 PORRÚA. ASÍ. S. pág. Ca. Ca. a continuación. El artículo más importante es el 220. G. si demandan. e) C. podemos ver el art. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. no obstante estar suscrito por los socios. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros.

Del mismo modo. Ca. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. aunque dice del sistema del C. cit. M. G. Véanse págs. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". su valor interno y la responsabilidad de los culpables. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos..w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. cit. E. ob. ob.. véase J. S. loe. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. f) Reforma de 1942. y que "es un grave error". 69 PORRúA. MORENO Q)RA.. L." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. fecha de la primera edición de esta obra. 77-78." loe.) . págs.. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. Fr. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. de 1929 (arts. cit. ob. 988 y 989. (XIV) Esto es. M. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. México. que "consagra un absurdo tan grande" . admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. cit. acercan el sistema mexicano del C.. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial.. a pesar del texto expreso. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. cit. pág. En el sistema del Proyecto de C. cit. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. Co. 18. Sevilla. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. 191 Y 250. En definitiva. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. Pero. Comentario al artículo 4. 068 Véase PORRÚA. Sobre el artículo 4. 49 y 50 oh. de Q. M. (N. Co. al francés..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. 1943. Para nuestros propósitos. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. oh.w e) Proyecto del C. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. pág.. Ca. cit. Ca. de 1889.. RODRÍGUEZ. págs. hasta el año de 1947. O. M. cit.. ob.

\ Reformas no formalizadas. tomo VIII.. pág. 1752). S. el italiano y el español. Bezanilla y Cía. tomo VIII. tomo LXI. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. pág. pág. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. F. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. Minera Naica. que no producen ningún efecto legal (Cía. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. A. 2. En otras ocasiones. tomo VIII. 1921. A. 580). tomo XXVI. S. 51). F.. F. tomos VIll. S. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. 6.. na de la escritura (S. 13. encontramos estas otras: 11. F. J. tomo XXIX. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. 927. S. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. XXVIII. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. 5 enero 1921. F. pág. F. pág. 51). como el francés. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. 1925. 266).. 1. pág. 532. pudiendo celebrar . LV. 1933). 51. F. J. pág. la personalidad jurídica depende de la inscripción. F. 56. X. pág. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. 2682) Y sobre sociedades irregulares. pág. S. tomo XVI. F. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. tomo XLII. J. sufre algunas atenuaciones. pág. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. cuando no se redactó escritura pública.. García y Cía. tomo VIII. 1097). véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. S. aunque. etc. pág.... S. 17 marzo 1921.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. pág. 2662). 11 de junio 1930. S. S.. XX. Esta postura radical. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. 6 agosto 1929.. de Martínez del Río. citada en el amparo de Sociedad F. aunque vacilante. Jo" F. pág. J. por todas. 3067).. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. Minera Naica. cuando no se inscribió. F. pág. J. S. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. De ellas. J. J. y otras. pág.. 778). sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. 22 de abril 1932. a veces.. J.. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. J. J. tomo XXXIV. o por la no redacción de ésta.

1039. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. tomo XLIV. Inc. F. J.. pág. S. 2773). En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). 2554). por otra parte. Chickring and Sons. 2 mayo 1930. J. menos aún. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. J. J. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. en un caso concreto. pág.. F. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. Wit Guillermo C.. F. tomo XLIX.. Sin embargo. F. Rechmond Petroleum Co. pág. J.. F. F. tomo XXXI. tomo XXXIV. 226 Y XLIX. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. XXIX. tomo XLV. S. si no está registrada (L. pág... D. pág. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. pág. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. G. J.. pág. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. S. tomo XXIX. se estableció. J. 21 julio de 1930.. 5125). aunque no esté inscrita (S. S. 226). pág..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. F.. tomo XXVI. 273. S. S. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. F.. pág. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. 2152). J. págs. Smith y Cía. Utah Tropical Fruit Ca. J. cuando el demandado admite la existencia. Acerca de la naturaleza de la sociedad. discrepando de lo anterior. S. tomo XLV. S. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. G. tomos XXVI. J. J. 1933 y 2227. A.. 1312). pág. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo.. implícita en la . Civ. pág. 1386 y 2227. 16. tomo XXXI. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. J. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. 10 de enero de 1931. XXXVII. F. Malina Ca. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). 2662). pág. 135. tomo XXXVIII. 1039 Y LXIII. 1207. 1399. pág. G. pero. 10 que. pág. (Igual doctrina en S. de. F. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. tomo XLIII. XXXVIII. tomos XXII. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. págs.. F. S. F. F. pág. pág. pág. tomo XXXIX. 1562). 26 julio 1935.. tomo XXV. 153).. M. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. 13 septiembre 1935. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. pág.

Sería muy de desear. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. M. Cód. y 19. Respecto de estos preceptos. redactadas éstas en forma. ob. 11 y SRAFFA.. S. De la anterior exposición. tomo XXVII). F. M. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. M. }. La aportación de inmuebles. según el texto de los arts. se deduce la afirmación contraria. cit.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. S. en el sentido de considerar que. así SALANDRA. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. M. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. Il fallimen/o delle societñ commerciali. pág. S.).70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. Ahora.. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. antes bien. G. S. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. El artículo 5 de la L.. S. pero. prácticamente consagradas. L. 55. por lo tanto. G. agregaremos un nuevo argwnento: la L. blaplicabilidad del arto 79. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. de diversos preceptos. su infracción no es causa de nulidad y que. Co. 92 y 93 de la ley cit. en la mecánica de la 1. . E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. G. G.. Forma ad probationem y ad substaatiam. La exigencia de registro es igualmente clara. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. S. Co. Cód. G.. Sólo es inconcebible. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. creemos poder afirmar que. es claro. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades. M. G. y jurisprudenciales. M. L. 2. Falta de una declaración de nulidad. núm. Importa "que estudiemos la L. sino válida.. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. M.

174. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial.. núm. ob. podría decirse con ROCCO. cir. Por eso. 13. loco cir.. M. Ca. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. En este sentido se habla propiamente. Rooco. ca.. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. cit. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. 8. 260.. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. cit. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". pág. ob." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. 72 Principios. ob. pág. esto es.. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. 79 del Cód. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. 180. ob. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. cis. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. b. 72 y sigs. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. núms. pág. . No es invocable.. 26.. 7~ AULElTA.' Véase la nota 1 de la pág. pág. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. cit.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. 181 Y nota 17.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. ob. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA.. ciJ" especialmente nota final. ob. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones.7fj 71 GASPERONI. Co. a Rocco. en mi opinión. AULElTA. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. 73 V. pág.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. DoMINEOO. págs. 49.

Civ. casi coincide con el 3002 del Cód. L. en relación con el art. Civ. Cód.. S. 2).·ia del Cód. el arto 3002. en varios puntos. F. la falta de forma.). también del Cód. S. Civ. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. pues el art. M. F. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. Cód. está prevista directa ni indirectamente la situación que . F') Aplicación subsidi". La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. aunque indirectamente también la forma escrita. G. Pero esto no es suficiente. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. sólo determina C como el 26 del Cád.) la obligatoriedad del registro. Cód. 3003. 2. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. Civ. Civ. D. México. F." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. Ca. en ninguna disposición de la L. D. Civ. 1314.. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. D. a las sociedades mercantiles. M.. en cualquier tiempo. el problema ha sido muy discutido. it. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. Ciu. En derecho alemán e italiano. S. Ahora bien. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. M. 1944. consolidando así la aporración.. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. pero equivocada. que se utiliza literalmente en el presente estudio. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. 1833. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. y a falta de convenio. F. mientras tanto. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. D. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. 1314. Cód. D. la aportación de inmuebles no sería nula. Civ. Civ. G. M. Cód. Cód. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. en este caso al arto 2691. 7) y que los que. Co. Cód. ésta no será oponible a terceros. P.. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. sino anulable. M. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. it. Entretanto. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. conforme al Capítulo V de esta Sección. F. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. D. G.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. D. pero mientras que esa liquidación no se pida. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. F. La L.

producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . en cuanto que la limitación de su eficacia. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. M. No solamente no lo rompe. . en razón de su falta de inscripción. Por otro lado. Co. Pero esto. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. siempre que hubieren sido registrados. 3' En la L. como ya hemos dicho. G. G') Resumen. Ca. S. En este sentido no ha innovado nada la 1." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. El contrato de sociedad no inscrito. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. lo que no ocurre en materia de sociedades. G. M.. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen.covecharlos en lo que le fueren favorables. M. M. conste o no en escritura pública o privada. decir. M. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. S. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. como RUlZ DE CHÁVEZ. de aplicación subsidiaria. s6lo trasciende frente a terceros. A éstas debe aplicarse el arto 26. no es nulo. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. establece expresamente la validez del contrato. Cód. Ca. 79. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren.a bienes inmuebles y derechos reales. es un petitio principii. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. el cual si podrá ap. 2691. A pesar de la omisión del Registro mercantil. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. Cód. S. En este mismo sentido puede invocarse el art. 59 El art. G. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. 7. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. conforme a la ley común. pero no podrán producir perjuicio a tercero.

hecho. Pero en cuanto a sus efectos. en definitiva. cir. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. en general a la de una sociedad regular". O.tila/em.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. . núm. Para una mayor facilidad de exposición. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. Cód. M. M. Respecto de este punto.t'' tanto el arto 2691. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución.. M. ob. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. L. a la que ya hemos hecho referencia. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. núm. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. 3 A). admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. S. G.. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. A') Relaciones internas. Cód. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. 288. cit. son aspectos. cit. Al efecto. núm. ob. pág.." . Co.derecho mexicano parece que no hay duda. nota I. G. Véase PIe. _.. del 2 de febrero de 1943). ob. aunque. PIe. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. M. dice que la nulidad en CUanto a los socios. como el 26 del Cód. a) Eficacia del contrato entre los socios. 90. operar en el pasado como una disolución pura y simple. la liquidación. S. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. En el . En todo caso. G. extrínseca al pacto social. directrices las normas establecidas por el contrato. Civ. M. núm. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. F.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. ya sea en escritura pública o privada o de. Del mismo modo opina THALLER. unidos inseparablemente.. Y del arto 7. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. no debe tener ningún efecto retroactivo. en otros términos la irregularidad cometida. ob.. Co. pues. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. conforme con PIC. será semejante. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. cit. 288. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. O. en defecto de pacto escrito. 237. S.

con una interpretación sumamente discutible como veremos. separación y exclusión de socios. beneficios. S.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. Civ. L. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. D. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares.. no establece sino el derecho de regularización.. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. reformado. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. Cód. a') Jerarquía de normas. Civ. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. 78 b l• 11 .. el de disolución. 38. y el 2691. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. Fórmula general. en defecto de la misma. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. pág. que conceden derecho. e) Subordinación del derecho de disolución. Aunque en la esfera interna. porque la aplicación del art. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. debe ser el socio el que opte por uno u otro. G. D. en defecto de normas mercantiles. Y esta es la ob.. M. F." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. liquidación de la sociedad irregular. No creemos aceptable esta opción del socio. M. al referirse a las sociedades irregulares. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". una disolución parcial. Vimos que el arto 2691. configura un derecho de regularización. S. F. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. No hay inconsecuencia.. 78 BRUNEiTI. administración y representación. Pudiera decirse todavía que. esto es.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación.. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. serán aplicables las normas sobredichas. en su defecto. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. S.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. 2691 es subsidiaria. G. y. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. En efecto. puesto que el arto 7 9 . el artículo 7Q. L G. Cód. según la clase de sociedades de que se trate. M. cit.

y por ello. LEHMANN. México. PISKO. de la L. 1935. pero que tienen un valor normativo decisivo. Zurich. y ]. en manto que informan todo un sistema jurídico. lIl. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. 76. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. G. 1940. al final. el personal en su más amplio sentido. si acaso éste fuese aplicable. H. por nuevas consideraciones. pág. en el Festschrift a CoHN. Madrid. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. de EHRBMBERG. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. en el trance de interpretación. además de por la jerarquía de las normas en presencia. D. 357 y sigs. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. método y [uentes del Derecho Mercantil. 'En nuestro caso. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. RUBIO. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. Apunte. 156. sobre organizaóón de empresas. Ysobre el 50.. Madrid. Kaufmiinniube Untemebmes... 1935. S. como tutor de los intereses generales. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. Apunte. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que.. 61 págs. Die Erhallung des Untemebmers. F. y notas. frac. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. Z. para la reforma del Código de Comercio mexicano. M. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. . 82 Ver SALANDRA." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. ante la posible concurrencia de dos preceptos. 1915. como el creador y organizador.. 80 Exposición cir. pág. Cód. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. 1941. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. y el Estado. Civ. México. b') El principio de conservación de la empresa." e) Derecho de regularización. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. Esta preferencia está impuesta. 1944.. directo y principal de la ley. directa. Concepto de la empresa mercantil.. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. R. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs.

. 280. 84 PIe. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. que se ordene la inscripción. en su párrafo 1'. ob. Montevideo.). que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. M. cis. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. Código cit. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. Un pacto semejante. 1377. Prueba de su existencia. cit. ya hemos dicho. ea SALANDRA. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. M. Los artículos 260 y siguientes. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. piensa que la falta de escrito. Véase también el reciente estudio de E. NEZ DE ARÉCHEGA. 1391 Y 1415. Cód. y arts. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. no podría tener efecto. G. L. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá.. la inscripción. núm. cit. 1055. aun cuando se hubiese estipulado realmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. 1. más difícil. núm. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. M. S. de donde resulta que. ob. según la propia escritura o según la ley. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. aplicable supletoriamente. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales.. G. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. 241. sobre ella y dispondrá. G.. Co. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil.. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. lIMÉ. en lo que afecta a las partes. 1939. Sociedades de hecho. . da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. M." PIe. 29 Si no hubo escritura pública. ob. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. pág. Ahora bien. La demanda se dirigirá. 1. S. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. que la prueba del contrato será. para defraudar al Fisco o por otras razones. 1. S. sino privada.ef) Derecho a pedir la disolucián.

además. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. ob. ob. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. como el de obtener la liquidación. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. y los textos legales son precisos al respecto. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. es uno. ley cit. a las en comandita por acciones (art. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. Tiene derecho a salir de esta situación. 86.). Máxime cuando." i) Titularidad. D.).). G. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. L. G. como la irregularidad es fuente de sanciones. 38. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. ley. S. F.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. Y 517. UI. no lo hacen o se oponen a ello. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. M. 211.). por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. M. S. 7'. BnUNEITI. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. h) Pnndamento de estos derechos. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. El problema no es tan sencillo. del Cód.. UI. cit. y a las de responsabilidad limitada (art. pág. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. L. cit. Ya hemos declarado. pág. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. ley cit.. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. En el mismo sentido. . En las sociedades mercantiles. fr. cit. que las acciones correspondientes competen a los socios. por consiguiente. Pro Cív. 43. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. Son derechos derivados del contrato y. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. como hemos dicho. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. 57.

ni pueden someterse a arbitraje. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. pero el arto 29. S. pero. cuando se trata de obtener la inscripción. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. de renuncia o de transacción. 237. ob. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. 120. le corresponde. núm. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. M. 142. en las sociedades personalistas. cit. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. si no se da cumplimiento a la anterior. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. Será precisa esta circunstancia y que se cubra.. . Milano. ob.. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. F. pág. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. D. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. Cód. núm.. G. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo..). cit.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. estas acciones deben considerarse como personales. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. 156. no por las ° 86 BRUNETrI. aro VIVANTE. loe. 7'. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. Y esto. H. Ob. pág. II. pág.. y nota 1 del mismo. Aún queda la cuestión de si. L.DO j) Plazos de ejercicio. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. El ejercicio del derecho de regularización. cis. cis. Tanto al socio administrador. Pro Civ. Ob. 81 Sulla teorice. 333. pág.. cit. además. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. 333. núm. 1924. 39.

cit. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. En general. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. Es natural que así sea. a ellos corresponderá tal obligación. 306. H9. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. . el compromiso. cit. puesto que esos derechos se conceden. ob. porque mientras persiste la situación de irregularidad. como se ha dicho.. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes.. LVON CAEN. En las sociedades de responsabilidad limitada. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. pág. PIe. &4 VIVAN"tE. 92 SALANDRA. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. pueden tener efecto sólo entre las partes.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. pág. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). U3 HEMARD.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. En las sociedades anónimas. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". la transacción. Si se trata de una sociedad colectiva. 2278. y R" núms.. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. en el interés particular de los socios.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. 675. En todo caso. cit.. 785. B') Relaciones externas. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano.. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. núm. cit. En las sociedades en comandita. a) Personalidad jllrídica. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. núm. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas.. núm. 16~_ ob. con su trascendencia frente a terceros. oh. 783. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. es una heob. la renuncia.

pág. ASCARELLI. MESSINOO. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. antes de hacerlo. y aún habrá que añadir la suya propia. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. FINZI SALANDRA. O. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. It. al estudiar este punto.. 35. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. Societá. BOLAFFIO. . Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. y 3' El derecho de opción. pág. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). Ca. VWARI). nota 1. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. BRUNETII. VIGHI. cit. Rooco. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular.).. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. y la de BONELLI. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. DE GREGORIO.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. 96 Ob. (VWANTE. FIO. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. NELUTTI. Pero. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. Rocco. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. como modalidad de la cual la estudiaremos. SRAFFA. de 2 febrero. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). C.. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. 5. SOPRASO. En efecto: El arto 87. etc.

S. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. las sociedades irregulares. no obstante aquel defecto (de formas legales). en definitiva. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. núms. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. 511s diversas variantes.ersonalidad jurídica. Concluye dicho art. 1. están afectadas de sanciones especiales. existe como contrato y como persona jurídica. Cód. con sanciones penales. 330. "4Q Además de estas sanciones generales. It. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan"." Estas cuatro conclusiones se fundan. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. 1. M. G. como en las externas. S. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. Dice sobre 97 Ob. 2. 7'. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. M. Co. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. ca. 1. 7'. de la 1. G. en su párrafo l. precepto paralelo al del art... el arto 98. que es prácticamente lo que dispone el art.. Su más destacado defensor es VIVANTE. G. El arto 97. los socios. cit.. 331 y 331 bis. G. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas .168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. .. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. C. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. b") Teoría de la p. M. los promotores. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. S. S. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. . lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. 5.. la sociedad no está legalmente constituida". preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. Por último. que no las pusieron en regla. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas".. M." Adviértase la similitud de texto con el art. párrafo final.

. e") Teoría de la personalidad disminuida. supone una cierta "incapacidad natural de obrar". de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". 23. 21 y sigs. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. pág. Su propugnador es MANARA." . 11. 1.' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. págs. especialmente núm. aun las irregulares.99 e) A la responsabilidad. respecto a terceros.} La re- presenta DOMINEDÓ." "Pues. 7). [Personalitá minorata. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. cis. 497 Y sigs. de las personas de los socios. esto es. d') Teoría del ente colectivo. 1. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado. delle societá e assoriazioni commerdali. si bien no pueden estimarse como personas juridicas.01 Tras. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes". cit. 1.. 5 B).. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad." "Se tiene . respecto a terceros de las personas de los socios.'. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". vol. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. entonces. b) Al funcionamiento.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. os Ob.tw '98 Ob. págs. por esto mismo.00 Ob. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. cit. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág. 25. pág.

ob. pág. lidades. Societá commerciali." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. del Código de Comercio. el Código. Ca. que la una nace válidamente del otro. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. y la publicación de la sociedad. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad." 106 De la página enteñce SALANDRA. Appunli di Diritto Commerciale. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. 1937. sino por la necesidad de personificar la empresa. pág. implícitamente admite que ésta existe. I. cito . loe.. cit. ob.. no obstante la irregularidad. La personalidad no surge. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. en efecto. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. por tanto. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. cit. 236. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. que dice: "y esta última teoría. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. 36. y por otro. por otro fin de publicidad." "En el arto 99. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. los más de los mercantilistas modernos. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. II. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. 97 y sigs. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. cit. por conducto de los socios o representantes. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. ob.general.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. en efecto. 97. no tienen acción directa contra los socios que no han operado.105 SALANDRA. hace derivar la personalidad del contrato.' 10~ De la página anterior MoSSA.1°a y.t'" 103 BRUNETIl." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. en . control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. 1931. pág. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. Para los socios que no han actuado. admitiendo. págs. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción.t°4 MOSSA. sin embargo." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia.. la de la personalidad. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente.. distinte da¡ soci che le compongono. por la observancia de las normas formales. Si la ley por un lado.. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad." 104 AsCARELLI. debe ser preferida. 98. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. 98 Y 99. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. Dirino Commerciale.

trascendencia alguna. la autonomía patrimonial. 1924.. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. 1. 1. 1906.. pág. En el mismo sentido que BoNELLI. núm. Sociedades irregulares. 126 a 165. no tendría. págs. en caso contrario. como promotores. MESSINEO. cir. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. pero de las citas que hace (págs. ob. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). nace no del contrato. 138 bis. 110 Ob. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. cit.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. San Paulo. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. . pág. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. lB También propugna por la comunidad C. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. y muy especialmente el artículo publicado en la R. cuyo incumplimiento. cit.. c. GaNES DE OUVEIRA. 146. D.09 Ob. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. 9 y 112. 56 Y sgts.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. 1.

691. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. núms. núm. elem. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. pág. como regular".172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. núm. 692. 1932. sino que existen personas particulares responsables.. 159 a 254.g') Estudio critico de las anteriores teorías. 118 Trat. Estos son los argumentos.1J. núm. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. etc.'>' Pero. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. no ha dado vida al ente sociedad". no obstante.'" En las relaciones externas. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. págs. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. núms . T.. cir. 690 y sigs. por disposición legal. etem...attato elemenssle di diritto cammerciele. núm. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. pág. Vallardi. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas..'116 . Delle societá e delle associazioni commerciali. elem. y en la RivisJa Diristo Commerciale. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . 1'12 NAV¡\RR1NI. 1924. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. U6 TrdJJ. 199 bis y 146.. 1104. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato.5 "Según convenga a su interés. Turin. 161. I. . especialmente. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. Milán. éstos podrán considerarla. 2' Nace. 139. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. 116 Delle societñ. TraJJ. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple.ll2 En síntesis. l. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". 693. loe. 77. 1905. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos.

son múltiples en la L. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. cit.. 29 y 79 . D. M.. T cartea. G. M. y el 26. cit. C. pág. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. 88 y 103. Co. S. etc. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. C. G. J. MESSINEO. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. si no es explícitamente.. M. y además porque las aplicaciones del arto 26. los arts. D. En el ordenamiento mercantil. S. M. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. Ce.. G. S. antes bien. ob. 3003). Su vigencia nos parece indudable. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". De la vigencia del arto 26. fórmula de comodidad de muy dudoso valor.. Por otro lado. Civ. 2691). porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. 92. E. L. cit.no y las demás disposiciones contrarias. pero examinando las disposiciones del Cód. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. N. pág. PoRRÚA. 63. Teorice. Es básico el arto 26. M. loco cit. S. Co.. Civ.. pág. y 24. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados.. J. cit. cir. S. G. M.. S. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. loe. especialmente en BoNELLI. pág. no puede derogar.. M. Notas al AsOARELLJ. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. ob. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. 269. ob. ara V. loco cit. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". M. y en MESSINEO. porque . la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. 159 y 160. G.. M. 1.. Rurz DE CHÁVEZ..1-0 RODRÍGUEZ. pág. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. M. En el Cód. un precepto general del C. su exposición. págs. Il. pág. 424. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación.. Co.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. ob.. G. Co. M. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art.. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. Ante todo porque la L. 117 Y R. F. F. págs. Y de la L. Ahora bien. C. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces.

los que quedan obligados. pág. pues. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto.. ob. págs. It. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. loe. Las obligaciones son de la sociedad. puesto que son los socios individualmente considerados. etc. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". C. del nombramiento de representantes y administradores. cit. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. etc. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. El contrato social es plenamente eficaz. MINEDÓ.. 120 Véanse artículos 24. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. 27 y sigs.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. 2' Sólo trasciende la falta de forma. ob. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. Cód. . En contra. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. E. pág. de liquidadores. M. La societá irregolare ed il Progeuo.. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". F. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo.}. la trascendencia de la aplicación del art. 428. 121 Para este problema véase BoNELLl. 5' la L. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. 106. 26 Y 119. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. 1 2 1 Esta es. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. D. véase la aguda y seria respuesta de Do. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. y la bibliografía que cita. S. Cód. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. Esta interpretación del artículo 26 es clara. 25. MESSINEO. Ca.) J del que no es más que una formulación general. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. cit.. cis. de Iiquidadén. Co. pero es que al inscribirse un documento.. de disoluci6n. 26. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. de comisarios. Civ. G. mucho más clara que la que permite el texto italiano.

. es decir. G. pero como no se encomienda a nadie. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. que es una censagración de la personalidad. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. la Exposición de Motivos de la L. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. G. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. M." 123 Es tan patente. ~a confusión entre el problema de las . invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. Atendiendo previamente a esta circunstancia. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. L. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. S. que por otra parte no es propia de México. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. En efecto.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran.aw 122 Exposición de Motivos de la L. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. S. Es decir. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. el conocer de acciones de nulidad. S. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. M. M. se suscita la difícil cuestión. sino que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. la ley encomienda a las autoridades judiciales. ni el más importante. en nuestra opinión. capacidad y análogos. después de leer la E. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. M. no es el único. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. sino eventualmente a los tribunales. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. G. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. Hay otros muchos que. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. logrado el registre.

no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. G.). un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. lo que era una consecuencia lógica. 1. no' por su realización. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. 122. del sistema legal mexicano. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. pág. 2 de febrero de 1943) no innovó nada.. Es más. aunque lo hubiese. M. MESSINEO. sean administradores 10 sean. S.) tiene en nuestra opmlOn. pero complicada. O. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. Pero. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. 7'. 1. capacidad contractual y procesal). sino por su manifestación. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. loe. Es decir.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. En cuanto a la última objeción. pág. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. Por lodo ello. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. 124 BoNELLl. el arto 2Q. cit. la redacción del art. M. . aunque la E. S. G. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. sino por el de las sanciones. 92.. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. ocurre de hecho. rit. a la referida Exposición de Motivos. pero en otras. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. párrafo 3'. ob. Teorice. y a otras que no lo son. sino que se limitó a expresar con claridad. M. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. 29. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto.

61). pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. frs. V y VII. 396. Ca. sin aclarar su situación. 3lJ. y por consiguiente de las 'Sociedades. de Q. 12 .25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. C.. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. M. 111. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente.). tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de.). 11. III. del arto 12S. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. como socios limitadamente responsables. de Q. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. S.).). 111). 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. 9s6. G. 1. y no se ostentaron como simples socios. Ca. M. fr. hecho. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. 10.25 Véase SALANDRA. en relación con el 21. de Q. ya sigan éstos como socios. VI. L. págs. 1. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. ya obtengan su separación. arto 94. con la sociedad irregular (art. 4lJ. siéndolo. 1. de no ser fraudulenta (art. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. La sociedad irregular. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. M. 4.1. separación y liquidación). 97 y 98. cada vez que quiera actuar en juicio. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). fr. 1. al final. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. puede dar motivo a responsabilidades. 26 C. La emisión de acciones o certificados provisionales.

Ante todo. ob. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". M. cit.. ser frente a uno y no ser frente a otros. 331 bis. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. que al no poder ser opuesta a terceros.. '3. queremos hacer constar que. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos.4 Y '5. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. Por estas razones. 11. cit. nota 10. Finalmente. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. cit. considerar la sociedad como existente o inexistente. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. "extrañas consecuencias jurídicas" . Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". véase VIVANTH. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. núm. ob. 26. 330. . para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. SALANDRA. pág. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. en nuestra opinión. que ya hemos precisado.. núm. 26. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. oh. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. Ca. pág. a efectos pe~ nales. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. C. ob. 128 DoMINEOO. cuya vigencia invocamos. por una publicidad de hecho. pues el art.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. . base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. Pero.tw b") Contra la teoría del derecho de opción.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. en. págs. a su voluntad. De todos modos. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez... Tal afirmación falta en el derecho mexicano. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. tiene un alcance distinto.

o una ficción de vida.ese derecho de opción. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. ob. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. s6lo la ley podría regularla. IJ. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. etc. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. pág.. cir.de la sociedad no puede oponerse a terceros. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. cis. en definitiva. y socios a sus sociOS.. . el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente.... porque. 283 Y sigs. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. 131. se tiene o no se tiene. hacer fracasar o simplemente diferir. pues. cuya creación depende de la publicidad. la voluntad de los terceros no podría darle vida. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. ha sido la hecha por HEMARD. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. Además. la personalidad jurídica es un concepto absoluto. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. Nos queda. s610 la teoría de la personalidad. que llama sociedades a las sociedades irregulares. asociado o tercero. Teorice. la inexistencia de todo el contrato. 337. En efecto. ob. pero no se tiene a medias. Para todo el mundo. cit. págs. que son el basamento de las de DOMINEDO. loe.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. 131 VIVANTE. porque sería desconocer la voluntad legal. 3' El legislador habría regulado -de existir. 180 HEMARD. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". núms. HEMARD. núm. 222 y sigs. nota 27.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. si la sociedad fuese nula.

Caracas. L.. G. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. 1931. Y SALANDRA. M.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. D. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. 1924. Caracas. J. No trata de una capacidad jurídica inferior. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. y. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. ob. aa) Normas generales. del mismo. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. 1918. pág. TRI. 132 En COntra de DoMINEOO.. R. N. E. 2fJ. o que Jo sean por disposición legal.. 265) respecto del alcance del artículo 2. sino distinta. c. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. PIE. . en defecto de pacto expreso. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. II. son eso: limitaciones. S. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. S. cit." "Esta frase no contiene una afirmación mía. v. I. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. Ecos de un proceso. pág. pero sí la sociedad como contrato especial. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. Representación de la sociedad. L. lOO. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. 266. 11. véase A. En consecuencia. G. M. lO!." En el mismo estudio (pág. pág. BIGIAVI.. el arto 10.

porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. cis. M. L. 1. S. cit. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. S.. lUumulada. Por otra parte. 224. C. ob. Para los partidarios del derecho de opción. 98. S. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal.88 Ob. Ca. núms.. págs. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. Para la doctrina de la comunidad. núm. 335 y 336. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. 1. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. por 10 tanto. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. cis. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. Es el que formula el art.. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. pág. 7Q . 137. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98.v" En cambio. It. firme con su criterio del derecho de opción. no hay autonomía patrimonial y.87 Ob. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. G. M. no hay contradicción alguna en ello. 160.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. 132 Y sigs. cir. loe. pág. De ahí. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 .. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. según VIVANTE. NAVARRINI. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. en torno de ese artículo. párrafo tercero. 7'. . G." 1. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. que todo el movimiento doctrinal italiano. individualmente consideradas. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. por la que establecen con estas personas.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. L. VIVANTE. Il. 136 Teorice. quien acusa que el articulo 7. G..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. presume la falta de personalidad. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. 134).

de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. La expre139 Ob. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l.). 128 y sigts. previa prueba de su irregularidad (art. págs.. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. 120. 76). 53. que a nombre de la sociedad". cit. . DOMINEoO 139 considera que los terceros. sociedad. 99). es decir los que operaron como representantes o administradores. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato.. en su más amplio sentido. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. C. e) Contra ambos sujetos. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos.. o bien primero contra el uno y después contra el otro. E. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. 140 Ob. apartado e). responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. contra el uno en vía principal. Supone una actuación jurídica frente a terceros. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. Ca. pero no afecta al mandatario o representante de éste. pág. Además. y el otro en garantía. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. acreedores sociales. 98. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. si obran de buena fe. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art.. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. cit. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . y 207.

G. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . Por esto. A estos efectos. . en otras palabras. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. ni como causahabiente universal de uno de los socios". para todos los efectos que ésta deba producir. aquellos. Sí quedan convalidadas. de Co. S. Hay un tercero hipotecario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. núm. en definitiva. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. En la práctica mercantil. Es indiferente que esta escritura exista o no. las operado. buena fe. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. y a veces antes. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. que. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad.. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. Hl PIe. Para evitar los efectos del precepto comentado. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. M. L. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. Púb. 242. un tercero contractual. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. en virtud de que el arto 18 del Rto. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. sin esta especial responsabilidad. la del asiento de presentación. causalidad). El operar debe ser frente a terceros. un tercero procesal. debemos considerar como terceros. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. quedan convalidadas. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. La inscripción es un hecho jurídico concreto. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. mientras no se practica materialmente. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. cit. ob. esto es. no socios. o aun después de ésta. cuando el juez ha ordenado la inscripción. etc. que aún no ha sido inscrita. determina que se considerará como fecha de la inscripción.. Es decir. las posteriores a dicho asiento. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. del Rgto. una vez que la inscripción se practica. 1.t-> El precepto legal entra en funciones. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad.

porque ésta. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. llimitada como responsabilidad personal. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. recae directamente sobre la sociedad. es ilimitada y solidaria. pág. Quiebra de las sociedades irregulares. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. Además. ni responsabilidad objetiva. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. de acuerdo con la posición que mantenemos. H2 Ob. situación que no encontramos en el caso examinado.). sin consideración a que posean o no la calidad de socios. en nombre de un órgano colegiado. Junta de socios administradores.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. la responsabilidad será colectiva. con su sociedad. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. etc. porque como dice DOMINEOO. sin relación a los compromisos del que actúa. cit. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. cada operación supone una situación jurídica. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. con independencia del tipo de sociedad. lo que no sucede aquí. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana.. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. es solidaria. en euyo caso. porque puede faltar el eoentm damni. Il. si es socio. Consejo de Gerentes. 51. . Claro que es posible un actuar. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. La responsabilidad no es simple.

núms. administrando. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. u otro. núm. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. en todos los sistemas de quiebras paralelas. si no se procediese a la declaración de quiebra..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. serán los socios quienes quiebren. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. pág. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular." En los mismos errores incurre URJA. Entre los italianos BoNELLI. Der. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. pág. prendendo Iniziativi. núm. Por lo demás. ob. dice: "No son susceptibles de quiebra . Il. Mere. tomo J. 4. no la sociedad.. 1946. PERCEROU. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. o un acreedor. En el mismo sentido GARRIGUES. y otros. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. y otros citados en el texto. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. operando in Dome dela societá. núm. 494 y sigs.tw En otro orden de ideas. che col loro ccntegno. podrán oponerse a ello. Dentro de las tres corrientes fundamentales. las sociedades irregulares. cit. Corso. núm. como ente distinto (v. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. 143 14. 180). en general. Lxcoua y BOUTERON. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. y HEMARD. podrán solicitar tal declaración. 1141. VIII. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. Traaato. 11. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. 139. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. R. PIPIA Y SRAFFA.. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. civil o concurso y quiebra propiamente dicha.w NAVARRINI. admiten la quiebra de la sociedad irregular. pág.. 232. Salvo estas opiniones. 2446 y 2447. 537. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. núrns. 1623. núm. Rev.. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. J. Así entre los más antiguos VIDARI. Madrid. CUrIO de Derecho Mercalltil. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. J. núm.4 . 1940.

posteriormente convertido en ley. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". e. en su fracción V.. pág. 136. Ca. D. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. núm. cit. 11. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. 1. U6 Véanse los diversos autores citados. cit. Y el art. Es decir. la procedencia de la quiebra es indudable.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores.. 11. Y en otro lugar. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. luego si la califica. tramitación y efectos. cit. De todos modos. ser declaradas en quiebra" (ob. Pailimento. 1906. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. La invocación del arto 956. loe. fr. R. pág. se hace con toda su trascendencia jurídica. en cuanto a iniciación. 58. 68. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. y de rechazo. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. Sulla Teorica. 1937. pág. Buenos Aires. y hoy en vigor. núm. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. es porque hay quiebra. sino de patrimonio. además de otros muchos. 21..). Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. en cuanto a quiebra de socidades. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. 988. nota 220). En el derecho mexicano. Cód." 145 BONELLI. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. 14'7 BoNELLI. en principio.. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. sino que la califica de fraudulenta. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. como defensores de la personalidad. 21 (ambos del Cód.. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. 122. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. etc. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. RAIMUNDO. Ca. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. en relación con el contenido del art. M. sin consideración a la personalidad jurídica. Teorica. 21". . fr.

. fr.. del arto 94. Comentarios. de Q. 8.'" Claro. al tratar de los párrafos quinto. en consecuencia. de Q. 1. 120 Y 121. 94. 4Q . 1. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. L. Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. 11. S. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. 1. de Q.).). además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. el párrafo séptimo del art. 19 y 42. que hoyes artículo 4'. más gravosas que las del quebrado fortuito (art. G. son aplicables a las sociedades irregulares. 118. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. de Q.). de la Ley. párrafo final. fr. de Q. es el mismo que el de las sociedades regulares. págs. HS RODRíGUEZ. loe. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. 4Q.). con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. de Q. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos.) y. cit. 382. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. se incurre en el supuesto de la fr. 4Q. 1. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. en el plano normativo. 7Q . 1. 1." A esta declaración corresponde. 1.). cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. J. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra.). 111. 397. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts.). incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. M. de Q. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art.. VI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto.

cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. el fundamento objetivo. De todos modos. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. que no hubiesen conocido. hay aquí un elemento que requiere prueba. en definitiva. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. México. que descansaba en dos elementos: uno. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. se propuso la fórmula antes indicada que. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. que probasen su buena fe. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. D. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. F." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. L.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. 15 de la Exposición. . se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. que la quiebra de todos los socios.. sin embargo. G. fue admitida por unanimidad. En consecuencia. que estaba prevista en un principio. Se convino. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. permitía llegar a la quiebra de los mismos. esto es. pág. es decir. 1940. No hace falta requerimiento especial. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. otro. que según la clase de sociedad. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. S.. cualquiera que fuese la clase de sociedad. era de aplicación el arto 7'. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. M. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. Por eso.

su posición. 269. D. 337. nota 3.. NAVltRRINJ. Commentario. aunque fueren regulares. 151 Vid. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. de orden práctico. Pero. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica.P! VIVANTE dice 152 que. cit. la otra.1. núm. M). La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. la una. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. ob. 1914. 29. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. pág. limpio. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. se han inclinado por la posición contraria. G. recientemente. menos los comanditarios. en las sociedades irregulares.. 11. Si se trata de sociedades colectivas. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. 152 Trauato. Sin embargo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. c. nota 3. Cuando la sociedad es en comandita simple. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. núm. hay razones que nos llevan a una solución distinta. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. . todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. sin complicaciones de la escritura social registrada. 749. DoMINEOO. nota 1. R. y 58. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. 150 En contra MANARA. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. 51. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. por lo que. 11. S. y por consiguiente. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. cuando no hay publicación de la razón social. págs. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. responderá en los límites de su aportación. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos.

En efecto. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. . ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. un problema es el que se refiere a los comanditarios. Por consiguiente. por el contrario. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. En efecto. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. creemos. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. puede determinar la de los socios comanditarios. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. puesto que nadie podría afirmar que contó con . pero. responderá limitadamente. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado.él. La situación de los mismos puede ser compleja. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. al establecer sus relaciones con la sociedad. además. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. debe responder sin limitación de responsabilidad. por su condición de socios. Estos pueden quebrar. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. b} Si. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. el socio comanditario de sociedad irregular. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. aunque limitada. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. resulta ser subsidiaria. haya escritura pública o no la haya. y otro.

estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. cualquiera que sea el tipo de sociedad. Disolución y liquidación. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. se prueba que conocían la irregularidad. formas y términos que la ley señala. que además requiere un elemento de buena fe. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. . o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. Pueden ser declarados en quiebra. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. Socios comanditados. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. Los socios que. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. Al no hacerlo. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. Socios colectivos. desaparece la situación de objetividad. por lo tanto. Tienen la misma situación que los anteriores. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. Socios comanditarios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. podrán ser declarados en quiebra. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. según la estructura social. IlI.

la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales.gll. o bien se confía a alguno de los socios. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. si ciertas son estas ventajas. loe. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. Ofrece varias ventajas. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad. y las 1 NAVARRINI. cit. que no quieren dejar en. No debe olvidarse. Por su estructura.s Por eso. la actuación de los que lo son.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital.' Mas. ya que todos los socios están en una situación de igualdad.. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. ~ Delle Jode/a. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. ob.caci61l. se hace lenta y poco flexible. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. cito 13 . 1') S.!. 281. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. en la práctica. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. por lo tanto. sólo es posible con un pequeño número de socios y. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. pág. finalmente.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales.

de las obligaciones sociales". Italia.. Ca. en la que los socios responden de modo subsidiario. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. G. son obligadas a menudo." -1 Cód. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". ob. q"e existe bajo "na razón social. por las de "obligaciones sociales".. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. a nuestro juicio. define a la sociedad en nombre colectivo como: ... pero sobre todo. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . de las obligaciones sociales.. lo que se completa en el artículo 127. así como el significado de la segunda modificación. 356: "Por estas razones. en un momento determinado de su desarrollo. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. Alemania) etc. por lo que.' La definición legal nos parece insuficiente. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad". L. M. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista." . la aportación de los socios. Turin. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios.. S. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal." 11') Definición y caracteres.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. M. 11. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. cit. 10 hemos de precisar después. Co. bien en sociedades de responsabilidad limitada. Brevemente. Francia. ilimitada y solidariamente... el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. de 1889. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. 1. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. de modo subsidiario. E.. El alcance del concepto de 10 subsidiario. DE GREGORIO. Céd. núm. se transforman bien en sociedades anónimas. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. El artículo 25. Co. ilimitada y solidariamente. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición.

). G. Ley General de Sociedades Mercantiles. de substrato eminentemente personalista. los estatutos son.). es decir. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. M. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. G. garantía y confianza frente al público. calificación mercantil de ciertos contratos. Es sociedad mercantil. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. el artículo 2695. S. G. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. M. 1. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. F. Ley referida). Civ... Sociedad en nombre colectivo.. somete al Código de Comercio. la doctrina. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. en principio. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. M. La administración debe recaer en socios. G. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . 46. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. 34. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. anuncio de la calidad de comerciante. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. . pág. G. ob. . M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. S. fr. 1. M. simplemente en razón de su forma. 38. G. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. finalmente. 1. de modo que. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. 1. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. . con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro.) y.posición de primer plano y de especialísima consideración. 50. S. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. En. finalmente. en este caso. por su capacidad personal. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. ° 6 SOTGL\. etc.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. M. S. cada socio vale como cualquier otro. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. 1. en principio. contabilidad." En efecto. D. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. 1. S. El voto es por persona.. V. El artículo 4 Q. Cód. 32 y 230. 22. no por capital.). cit. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. S. quiebra y suspensión de pagos.). Al decir que se trata de una sociedad personalista. ").

págs. nota 169.. oh. pág. . . VNANTE. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. RRINI. ob. los nomo bres de algunos. y NAV. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. ver también F'REMERY. cit. en su Curia Filípica. núm. "omnes credirores rasionis seu societasis". 284. En estos dos últimos casos. 1 En el Estamta de Génova. núm. y NAVAMINI. 165. deben agregarse las palabras "y compañía". M.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. Los principios básicos de la 1. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. agregando las palabras "y compañía". JI. cit. Eludes de droit commercial.. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. pág. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. cit. 272. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. es decir.. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. y la denominación. HEVIA BoLAÑOS.. por lo tanto.. son la base del crédito social. ob. RRINI." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis... 27 y 28). núm. pero. . pág. 283. 8 GoLDSCHMI[)T. sin que en ella figuren nombres de personas. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. Piensan como GoLDSCHMIIJT. 9 BRUNElTl. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts.. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". ob. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. pág. ob. cit. S. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". 382.. G." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. 29 y sigs. cit. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. o el de uno solo de ellos." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. 53. 268. citado por NAV.

Pero. la Ley.. La razón social supone. pág. en los casos mencionados. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. y. con clientela y funcionando con éxito económico. 49. ésta podrá seguir usándolo. F. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. 2J. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables.adquiriendo prestigio. se le oculta. Si se incluye sin su consentimiento. si a ello hubiese lugar (S. 28). la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. 2554). una mención de valor económico de la empresa en marcha. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". subsidiaria e ilimitada. adquiere la responsabilidad de un socio. 88. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. núm. por lo tanto. obtiene un valor económico. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. tal vez. por lo que la Ley permite. . fraude). pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. tomo XXXI. han de reflejarse en ésta (art. cuyos nombres figuran en la razón social. 29). En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. si agrega la palabra "sucesores". J. pero sin serlo. para evitar cualquier posible engaño. cit. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. No sería justo obligar a destruir ese valor. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va .la consiguiente responsabilidad civil. sin que proceda a impedirla. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. es decir. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. ruando por el contrario. más que una alusión a las personas físicas que la componen. con .. Se le crea una situación como si fuera socio. pág. y con ellas su razón social. pues. solidaria. 06.

la sociedad en comandita simple y por acciones. S. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. 1234). de la razón social (S. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una.. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. propiamente hablando. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. "y asociados". F. J. "y socios". el em- . Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. M. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. al considerar que viola las garantías individuales. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. M. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. pero. 2428).198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". p'or ejemplo. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído.. tomo XXVI. otra. pág. F. Pero. Ca. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. 1774.. Y XXIX. y de la tercera. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. C. porque la solidaridad existe entre los socios. concepto éste que fue introducido por la L. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. modificando la redacción del antiguo artículo 100. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. De la segunda. G.. C. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. tomo XXXIII. "y hermanos". en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. y. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. pág. En este aspecto. J. pág.

en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. pág. pero. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. 991). M.). s6lo a falta o insuficiencia de éstos. S. S. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. De lo dicho. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. J. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. no tienen efecto algnno contra terceros. no 10 . Es lícito que ínter partes. En este aspecto. sin previa excusión en los de la sociedad (S. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio.. G. G. VI. en los bienes de los socios demandados". M. Subsidiario. esto es. 26. 1. el artículo 24.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. en nuestro caso. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. sin perjuicio del derecho del que pagó. tendrá. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. el benejicia de excusión. F. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. XXXVI. pág. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. 843. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. L. pág. para repetir contra los demás. sin efecto frente a terceros. antes de que se proceda sobre los suyos. aunque los socios. significa que todo socio podría excepcionar. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. tomos XXXVI. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. En este caso. si no es a virtud de un nuevo juicio. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. los socios limiten y aun esta. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. 594. y.

Pro Civ. C. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio.). La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. que surge de los sujetos que forman la colectividad. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. De aquí. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. un ordenamiento. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. Pisa. Así. . 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. 1931. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. arto 29. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. El factor confianza. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja.200 . sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. lo que se concreta en la indicación del tipo social. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. que es el motivo de origen de la empresa. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. en cuanto substancialmente constituye una institución. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. la sociedad y los terceros. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. En la sociedad de substrato personalisra. se realza como factor jurídico predominante la . El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. dotada de autonomía de querer y obrar. por lo tanto. en relación con terceros. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. Ahora bien. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. identificada con la formación de una empresa personal.u En resumen. no admite pacto válido en su contra.

los derechos patrimoniales. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. pero real y efectiva. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios.. El propio EDUARDO PALLARES. págs. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. es decir. por otro lado. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. por la responsabilidad ante las deudas sociales. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. Sociedades en Nombre Colectivo. En estas relaciones. 13 y sigs. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. que sí cabe la demanda contra los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. por un lado. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público.}. el segundo. de los socios. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. En este sentido. con la persona moral de la sociedad". pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo.RES. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. México. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. . 1933. sino dos aspectos de una misma relación. el articulo 123 establece de una manera indirecta. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. debe advertirse una doble esfera de coordinación. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). pero con solidaridad imperfecta. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. lo que implícitamente viene a reconocer.

L. S... L. págs. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. con base en 10 dispuesto en el arto 125. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). 12 GoLOSCHMIDT. 1. 1. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. el contrato de sociedad.). jurídicamente. Co. Otros autores. S. R. 387 y sigs. Cód. Por todo ello. Ca.. es una copia del Código de Comercio francés. señalada por el artículo 1047. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. l. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. 1. M. M. H." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. En el Código de Comercio mexicano. Ca. . M. G. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor.). Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. y 245. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. Co. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. 1047. en la Z. G. el general de diez años. Pero. G. 11) Historia. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. sobre el vínculo familiar privaba siempre. fr. fr. el artículo 153. M. 153. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. M. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. Cód. S.! tomo XXIV.M. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. se perfilan tres grupos de teorías. en contra de esto. sin base sistemática en el Cócl. Para unos. y que la prescripción de los cinco años del art. M.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. 13 LASTlG. pág. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. S. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. Cód.. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. y que el artículo 153. no se opone a ninguna norma de la misma. G. tantas veces citado. y aún pudiera invocarse la analogía. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. 27l. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. 25.

núm. La representación reciproca. Recogida en los estatutos mercantiles. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. por el carácter. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. aparece ya completamente organizada en el siglo xm.v .. 162. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. al estar rr ad tmum panem el oinum". por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. cuando era necesario. Esta comunidad venía reforzada. De este modo. bajo el nombre de Compañías generales. En Italia. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. la responsabilidad colectiva -primero por delito. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. Así. En Alemania. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. Díaionnaire universal de commerce. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. en los siglos XIV y xv. cit. después por injurias. más que por una simple comunidad de consumo. pág. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. es también conocida en España. en la que no será necesario comprender todos los bienes. pero. después por obligaciones-. ob. sea por último. sino también a otras personas.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. pág. era el elemento esencial y característico. 28l. NAVARRINI. En Francia. cuando se continuaba el comercio de los padres. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. cit. van surgiendo sucesivamente." Entonces. poco a poco. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). 278. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. por una comunidad de producción. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. Simultáneamente. Por la misma época que en Italia. a fines estrictamente sociales. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob.

1') Escritura pública. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. 18 MOSSA. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. pég. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. F. la indispensable autoridad para cumplir fines. vale lo que ya tenemes dicho.) 19 Ob. S. Derecho Mercantil. L. 18. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. F. (XV) . podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa. Debe distinguirse entre escritura y contrato. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. Partida 3. 272. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966.. cit.. 1. XVIII. Cód. Civ. pero ya su padre. La existencia de ésta. En resumen. también basta la escritura privada. G. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. 111) Constitución legal. Cód. por hacer acto que la induzca. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado.(XV) En Italia. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. ]ACQUES SAVARY. basta la escritura privada. pág. Por lo que atañe al derecho hispánico. y art. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. 197. en tanto que en Alemania. 1804. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. M. Según vimos en la parte general. Respecto de este documento. el arto 87 exige que conste por escrito.). sin que sea absolutamente esencial. hacen indispensable la existencia de la sociedad. Co. Tít. E.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. el registro de la misma. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. En Francia. como podría originarla un claro contrato de sociedad"." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. las Partidas. N. en vigor desde ello de abril de 1967. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. Ley 78. la voluntad común organizada por ella.

Oficina Federal de Hacienda. 1') Derechos y obligaciones de los socios. la propiedad intelectual. Para su mejor exposición.. A) . todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. IV) Dinámica social. G. Los menores e incapaces. o cuando el incapaz. S. L. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. tiene el contenido que ya hemos estudiado. artística. G. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. M. Ya quedó explicado en la parte general.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. S. así como las concesiones administrativas. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. que el conjunto de los mismos constituye un status. industrial. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. en dominio o en goce (art.). ya era socio. estimamos. La escritura. como ya se vio. según que atañan s610 a los socios. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. como documentación notarial de contrato. Obligaci6n de aportación. etc. 11') Registro. o a los terceros que se conecten con . de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. M. . La aportación puede hacerse. cuyas características generales hemos anticipado. 11. Fuera de estos casos. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. y en general. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L.la sociedad. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. en su caso). antes de ser declarado su estado de interdicción. Ill') Trámites administrativos.

haciendo así una competencia desleal a la sociedad.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. 317. ob. es una cuestión de hecho.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. sobre comunicación de libros (arts. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. clt. C) Prohibición de concurrencia..' esto es. G. 11.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. G. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. ob. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. 35. 1203. S. núm. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales.) al decir que: los socios. pág. pero 110 es mma de responsabilidad. cir. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . En la sociedad colectiva. 11. 35. 14. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. 1578. de acuerdo con las disposiciones del Cód. Trattaso. 32.. cit. 1151. Ca. además. S. 323. véase lo que hemos dicho en la parte general.. VIVANTE. THALLER. fr. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). ob.M. que se enuncia por la ley (art. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social.por cuenta ajena.. 21 SOTCIA. págs. ob. ni por cuenta propia ni por ajena. cis. 1. La aportación es un derecho y una obligación. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. que es el medio para el logro de los fines comunes. IV. ca. pág. Y NAVARRINf. porque como repetidamente se ha afirmado. podría cumplirse coactivamente. M. 42. G. M. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad.. 1. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. que no creemos legal. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho.~2 Sobre modalidades de la aportación. oh. M. IV.). estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. Y. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. L. 47.. . típicamente posible en esta sociedad. 1. núm. S. nos remitimos a lo dicho en la parte general.). 122 y 123. ello supone que no podrán actuar como comisionistas.

salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. 93. si la sociedad fue perjudicada. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. 11." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. 1. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. M. pues no tiene sentido. núm. as R. núm. de su fin originario. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. S. ya para casos concretos y determinados. M. ya sea con carácter general. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. pero si no 10 fueran. D) Derechos de nombramiento y revocación. 161. Commento. G. por lo mismo. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios.). e. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. pero. 205. 35. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. S.. 1930. D. Conocimiento por la sociedad. una vez transcurrido el plazo de tres meses. en negocios particulares. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. Treuaso. La sociedad colectiva. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. el precepto no les sería aplicable. significa conocimiento por sus adminisrradores. requiere el nombramiento de personas. 1. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. como ya quedó dicho. como cualquiera otra. IV. 1902. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. NAVARRINI. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. para ASCARELLI. el mismo. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. núm. para mí. 11. que si éstos no han llegado a producirse (art. párrafo 29. Trasao elementare. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. .» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. 462. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. el mismo. pág. G..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. es renunciable.

empero. La representaci6n también puede ser limitada. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. Si esta designación específica existe. En la práctica. La ley no lo dice. si él solo representa más de la mitad del capital. y. G. 6. M. según se hubiese fijado en los estatutos (art. caben combinaciones especiales. expone ese mismo punto de vista. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. . es decir. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. 35). mayorías de personas y de capital. 45). 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. según los estatutos (art. por designio expreso de los socios. en su caso. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. es decir. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. PALLARES. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. 42). 41). cit. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. fr. el empate equivale a una votación negativa. es decir.).w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. G. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. la resolución discutida no es adoptada. a algunos de ellos. pág. por ejemplo. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. El voto es por cabeza. L. S. En el caso de empate. 34). Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. ob. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. 31). la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. y 8' La aprobación de cuentas (art. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. La L. 43).208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. S. las correspondientes revocaciones.. M. que exige la unanimidad o la mayoría. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. E) Derecho de decisión. 37). 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. corresponde un voto a cada socio. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. 70. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. IX. esto es frecuente.

correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. párrafo 1'.). 47). F) Derechos de control. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. 47. H) Derechos patrimoniales. otra. y. el contrato social no pltede modificarse. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. G. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. 46.1. al final). o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. Respecto de los socios industriales. 43). al final). puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. que es aquí de aplicación. en la que s610 participe en los beneficios. 1. al final. al principio).. El de denuncia o reclamacián (art.). La confianza propia de estas sociedades personalistas. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. Es un derecho esencial. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. S. en relación con los arts. porque la ley señala como régimen 14 . La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. párrafo 2'. S. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. les corresponderá únicamente un voto. M. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. como si sólo es uno. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. 47.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. 46. Sin embargo. 20 Y 21). 19. 34. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. M. en este caso. G. 49. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. decidiéndose esta mayoría por personas.Por esto. al que ya hemos hecho referencia (art. G) Derecho de estabilidad. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación.

hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. y. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art.la sociedad. incluso los fiscales. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. La voluntad de los socios. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. párrafo 29 ) . concede a 105 socios el derecho . es decir. 49). En estos tres casos. 1) Resarcimiento de gastos. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. en mi opinión. para impedir la entrada de extraños el?. si en ello no consienten todos los socios. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. o de pacto efectuado con la sociedad. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n.erjuicios. salvo pacto en contrario. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. por unanimidad o por mayoría. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. Tan estricto es este principio. tomado en junta de socios. daños y p. si así lo acuerda la mayoría (art. el intuitus personae tiene tanta fuerza. que la ley. sino en los términos de la propia ley. si el balance arroja utilidades. J) Derecho de cesián. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. 32). 49. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. 31). como indica su nombre. en virtud de declaración estatutaria. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. requiere un acuerdo caso por caso.

mando son de índole económica (derechos patrimoniales). En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. que señalan las normas para la administración de la sociedad. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. fr. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. Ca. y el art. M. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso.. de información. IX. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. pero entre el cedente y como válida. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. dirigida a terceros. art. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . Administración y representacián. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. a) Su necesidad. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. acreedores embargantes). A) Administración social. En el Cód. 1. M. y la actividad representativa. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. de carácter interno. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. externa. M. no pueden ser cedidos. . por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. aunque sí cabe su ejercicio por representante. 44 de la misma ley. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. etcétera). según que se requiera uno u otro. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. G.a un extraño. S. de asistencia.. La sociedad puede desconocer la cesión. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. como cualquier otro socio. consistente en el uso de la firma social. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. G. 33). y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. El artículo 6. S. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva.

11. pero fijación de un sistema para su nombramiento. y 2G Commenterio. 295. G. pág. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. S. M. ENDEMANN. Trastato elememale. 29 ASCARELLl. teniendo en cuenta. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. La 1. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. a los que aplica (indebidamente. pág. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. El precepto general lo hallamos en el arto 36. 1. . núm. 392. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. I. especialmente. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. Diversas bipótesis. de los administradores y del sistema de administración. quienes podrán ser socios o personas extrañas. se les considera como mandatarios y que. este calificativo puede mantenerse también hoy. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. e) Nombramiento.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. S. M. En general. 251. ya habla de un Venlrauenakl. G. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. por ejemplo. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. núm. 420. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. 142).. NAVARRINI:l6 dice que. según una tradición histérica constante. en su opinión. 2$ Por ejemplo. en la doctrina alemana. 21 THALLER. los autores franceses e italianos. En resumen. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. y no de un mero mandato. LYON CAEN y RENAULT.

1. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores.. M. M. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. en el caso que comentamos. 1. 200. primer párrafo). 37). JI. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. 40. En el caso primero. S. S. lo que no tiene sentido. los que podrán ser socios o personas extrañas. 46). se procederá al nombramiento de los mismos. Que los socios concurran a la administración. el sistema adoptado es el contrario. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. y en caso de empate decidirán los socios. . Para el derecho español.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. En el derecho italiano y en el español. G. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. so VIVANTE. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. cit. 1. S. en el que todos los socios son administradores. 1. núm. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. procediéndose por mayoría de votos. la decisión se reserva a los socios (art. es decir. M. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. se deduce terminantemente del artículo 45. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. G. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. pero. tendrá aplicación el articulo 40.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. en esta hipótesis. todos los socios concurrirán a la administración. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. 367. 45). G. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. dado el sistema colegial de la administración.). En caso de empate entre los administradores. ob. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. pero fijan un sistema para su designación.. 1.. véase GARRlGUES. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. pág. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. significa que cada uno tiene facultades administrativas. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. 36)." En otros sistemas jurídicos. 45. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. se estará a 10 convenido.

que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. Un caso especial. por ejemplo. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. como ya se advirtió. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. será por mayoría de personas. cuando hayan de ser designados por los socios. 38). el derecho de separarse de la sociedad (art. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. Ello supone un proceso contradictorio. pero. 46). puesto que cabe la remoción judicial. El nombramiento y revocación de los administradores. además de la calidad de socio. porque constituye una garantía. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. o que sólo sean designables personas que reúnan. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. dada la estructura de esta sociedad. el nombramiento por un extraño. El nombramiento sólo corresponde a los socios. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. que votaron en contra. sin que sea lícito. Por pacto expreso.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. Desde luego. en que han de investigarse el dolo. absoluta. 37). pero no el sistema para su reposición y sustitución y. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. culpa o inhabilidad. pero. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. en este caso. sin embargo. pueden ser socios o extraños. otras ciertas características. La inamovilidad na es. de naturaleza declarativa. .

párrafo 1). inaplicables en los demás casos. Cód. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. de resolver sobre el acto de que se trate. M.. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. aunque sea momentánea.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. F. en la sociedad colectiva. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. oh. Si ocurre 10 primero. G. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. además. siempre que se trate de actos urgentes. pero. no obstante. por consiguiente. El artículo 10. con los casos de excepción que el precepto señala.. Civ. si son varios. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. para pleitos y cobranzas. según la estructura y necesidades de la sociedad. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. Las limitaciones legales. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. 45. L. . cit. 31 NAVARRJNI.. D. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. El concepto de acto urgente no lo da la ley. S. y con razón. resultan del artículo 41. en términos de derecho común. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. si no es con el consentimiento de los demás socios. f) Duracián del cargo. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. precisa. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. núm. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. "La esperanza de ganancia. para administración y para realizar actos de dominio. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. debe considerarse como voluntad de la administración social. no podría. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. En primer término. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. 184. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712.

216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. Por supuesto. ni aun así. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. la del art. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. . 49. que deberá basarse en el dolo. g) Retribución. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. párrafos l' y 2'). a) Concepto. 39). O. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. pero. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. Tampoco puede alegarse el art.. asumido voluntariamente. la irrevo- cabilidad no es absoluta. esto es. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. 5' constitucional.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. o por el otro socio si sólo fueren dos. ya sea inicialmente. 49. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. ya por modificación posterior (art. no es un cargo que tenga que ser retribuido. pero. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. no cabe duda de su derecho a una retribución. prevalece sobre la norma general. si no hay pacto sobre ello. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. Civ. F. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. 1929. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. salvo revocación anticipada. B) Representación. Cód. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549.

bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. Ante todo. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. la escritura podrá establecer normas. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. . pero sí algunas referencias al mismo. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. bajn su respon- sabilidad. fr. lo Uso y abuso de la firma social. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. G. vinculan a aquélla. M. d) e) Delegación de poderes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. e) Atribuciones. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. 6. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. IX). Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. que para la sociedad quede obligada. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. pero. L. 34 Cuando los representantes sean varios.. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. Cabe decir respecto de los representantes. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. can las excepciones que veremos después. todos los socios lo son y también son representantes (arts. si no se hiciere. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. S. 2" Si hay designación expresa de administradores. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. 40 y 44). todos los socios administradores podrán usar de la razón social. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio.

establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. Finalmente. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. S. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. etc. El C. Esto se desprende del arto 10. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . M. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. cuando usan la firma colectiva. pues ello plantea un problema de buena fe. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen.. IU). No encontramos en la 1. M. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. obligan a ésta. la sociedad quedará obligada. 1. Sin embargo. al que ya se ha aludido. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. IU') [unta de socios. G. Además.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. y que. M. del que formaran parte -en . fr. S. Por eso. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. por lo tanto. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada.tlnta. 246. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. G. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. no obligaría a aquélla. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. Ca..

reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. la ley prevé su creación.todos los socios. para enajenar inmuebles. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. a lo que ya hemos aludido. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. No obstante. mediante el nombramiento de un interventor. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. . se aplicarán a la convocate da. las modificaciones estatutarias. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. IV') Organo de vigilancia. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. De éstos.

en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. 217 y sigs.. o por simples motivos de capacidad.. ob. ARCANGEU. ob. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. en A. . la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). núm. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. Originariamente.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. dada en Florencia. D. La ley de 1408. NAVARRINI. núms. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. cit. Para unos. cit. cit. 390.: SALEILLES. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. Este es el origen de la sociedad en comandita. 269 Y sigs. cit.. La commenda a Venezia. en las que se interesan diferentes personas que. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. loe.. 1907. además. mediante él. C" 1897. que unas veces se asimila a la locatioconductio. 2 Véase NAVARRINI. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. otras veces al mandato. Commenterio. pese a su nombre. era desconocido en el derecho romano. en el que. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. VIVANTE. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. págs. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. ob. Il.

pág. pues su papel está atendido.. Il.. ob.e Para otros. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. núm. 367. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. cit. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. Véase Bosco. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica.. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. ob.Ócit. Desde la ley florentina de 1408. Y del mismo. ca. pero. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. 5 ARCANGELI. y. citado por NAVARRlNI. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. La societá in commandira semplice. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. . donde puede decirse que es una forma social casi desconocida. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. por las sociedades de responsabilidad limitada.. y muy particular en México.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita..? Por otro lado. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. ob. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital.ÓciI. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo.' Apartándose de esta concepción. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. n. 3917 NAVARRINI. 1903. núm. ob. sin uso de razón social. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. nota 3. -t . la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. ob. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. con grandes ventajas. cit. no responde ya a las exigencias de nuestra época. por las razones que después hemos de apuntar. o VNANTE. a las ordenanzas de Bilbao. 391. núm. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación.90. 3 VNANTE. por 10 tanto." Por ambos motivos. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. de todos modos.

). 57. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. Y también son e VrvANTE. S. Pueden ser socios personas o sociedades. son semejantes. la muerte. S. aunque no realice actos de comercio. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. 49 . Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. núm. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. por cabeza. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. podrán nombrarse administradores extraños. . al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. como en la colectiva. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. en principio. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. art. 76 y el C. regulada en los artículos 51 a 57. 396.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. En la L. es decir. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds).. por ejemplo. ob. fr. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. que remite al 50. español. aunque puede convenirse el voto por capital (art. En la sociedad en comandita simple. un contrato. El Código de Comercio italiano. arto 145. personalista. S. 57. el voto es. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art." Completando la definición que focmula el artículo 51. 57. Co. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. L. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. L. M. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. a la que se refieren los artículos 207 a 211.. que envía al 38). Análisis de sus elementos. ds. G. y la denominada sociedad en comandita por acciones. al texto mexicano. V). G. Se trata de una sociedad mercantil. entre dos partes. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. M. por lo menos. G. que remite al 46). 11.

es decir. 4" Finalmente. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social.. Al igual que la sociedad colectiva. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. Lo mismo que en la sociedad colectiva. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). 57. 57. núm." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. se agre. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. que remite a los arts. 393. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. es decir. Para acabar. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. ob. cit. 57. los de responsabilidad ilimitada. en e." . cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. 3l).a la cuantía convenida de sus aportaciones. 10 VrvANTE. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva.".garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. que remite al 31). responderá ilimitadamente. la en comandita simple existe bajo una razón social. 29 y 30).224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. solidaria y subaidiatia de los mismos. pueden figurar en la razón social. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. Como si fueran socios (0manditados.

l. G. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. párrafo 2'). nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva.). B) Derecho de informaci6n. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. aunque aporte lo prometido. M. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. 15 . responde ilimitadamente. y.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. L. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. que invoca a los artículos 31. C) Derecho a los beneficios. sino también por analogía. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. a los comanditados. 211. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. Únicamente. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. Ya se trate de socios cornanditados. O) Derecho a la cesión de la participación social. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. si bien éstos. como repetidamente hemos dicho. los comanditarios. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. por definición. aunque la ley no distingue. por expresa disposición de la ley. son socios capitalistas. 57. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. Para el resto del proceso de constitución. 32 Y 33. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. A) Aportación. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. pero no a los comanditarios (art. S. se comprende. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios.

. el comanditario. núm. cit. A) Administración y representación en general. . si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. la libertad de realizar 11 12 VWANTE.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. 10 que sería un error en nuestro caso. 13 VWANTE.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. M. Las razones de esta prohibición deben buscarse. representacián y vigilanáa. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. cit. núm. al final). pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. 54 y 55. que debe ser evitado. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. en los términos del contrato social (art. H. S. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. en su caso. cit. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo.v En consecuencia.). . sino con el Código de Comercio francés". l 3 VIVANTE. 1. ob. 54. no se transformó en el deber de pasar por ello. 390 ob. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. ob. 399. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. Los comanditarios pueden dar opiniones. nÚID. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. consejos. G. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ.. por un lado. mediante los actos representativos necesarios. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. 11. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. No se consideran como actos de administración. 54 y 55). Además. no órdenes.. También será solidariamente responsable para con los terceros. 11.

Ahora bien. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. que establece a la sociedad en comandita. explícitas. etc. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. pero. Naturalmente. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. En todos estos supuestos la oportuna autorización. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. El artículo 47." . otras. de acuerdo con las leyes laborales. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. no se reputarán actos de administración. implícitas. en principio. Modificación de contrato social. corresponde también a los socios comanditarios. no se reputa como intervención en la administración. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. con toda su fortuna moral y patrimonial. porque lo invoca el 57. unas veces. con independencia de su categoría. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. actuar como me-diador. médico. El socio comanditario puede ser contador. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. ni podrán tener voto. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. a nuestro juicio. A modo de ejemplo. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. o como prestación de servicios. podemos citar los siguientes casos. ingeniero de la sociedad. en los términos del contrato social. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. en materia administrativa. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. que. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios.

. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. si los hay. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. al disolverse ésta. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. es decir. los comanditarios. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. materialmente no puedan encargarse de la administración. impulse a los comanditados a empresas temerarias. que en nuestro caso son. 402. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56.\ Que no haya socios comanditados. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. por otro lado. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. y 49. 14- VIVANTE.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. 3'.v w Otro caso excepcional. cit.. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. Del mismo modo. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. además. ob. desde luego. núm.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. podrá interinamente un socio comanditario. Por un lado. a falta de comanditados. y. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. 2~ Continuación de la sociedad. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados.

En el primer caso. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. en el suizo (art. B) Vigilancia. La ley no aclara este punto. a los efectos indicados. Finalmente. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. 170). él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. 203). tienen derecho al examen personal de los libros sociales. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. con responsabilidad subsidiaria. el infractor responde para con terceros. pero. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. la responsabilidad solidaria es general. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. La respuesta es doble. a resultas de la operación realizada. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. los resultados de la operación. . éstos soportarán. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. al final). o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. lo cual plantea dos problemas. que cita el 47). solidariamente. sean comanditarios o comanditados. son distintos según la extensión de la infracción. El primero es si se trata de una simple solidaridad. 598) y en el portugués (art. C) [unta de socios. 54. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. en el segundo caso. Los socios no administradores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. en definitiva. 50. por las numerosas restricciones que pesan . de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. del balance y del inventario.

deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. . puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. Esos casos no son los únicos.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. De todos modos.

1936. Handelsrecht. vol. 1929. critica la definición del Cód. Santiago. 1931." La ley brasileña de sociedades por acciones. Co. núm. de 1940. la define así: "La sociedad anónima o compañía. a la explotación de una industria mercantil". en la cual los socios participan con aportes al capital social. Lezioni su/le societñ commerciale. I1. Instituciones del Derecho Mercam. 1931. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. de 1937. Madrid. R. 11. núm. 487. E. Handelsercbt. 220 y sigs. pág. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. 1. pág. 1873. 1936. pág.. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. 263.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. 11. pág. núm. núm. vol. 321. 184. 123. Derecho Comercial. París. 43." 1. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n. T. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. 237. pág. págs. son múltiples y muy diferentes sus definiciones.. Padua. PALMA ROGERS.. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. MARTÍ DE EIXALÁ. Roma. Soc. BRUNETI'I. AsCARELLI. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. 412. exclusivamente de estructura colectiva capitalista".eta e Associaxioni commerciali. En la doctrina. en la que los participantes no pueden estar obligados. deber de aportación limitado. G. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto"..l de España. (nrt. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. App1l111. Curso de Derecho Mercantil. GIERKE. ]. J. por las obligaciones de la sociedad. di Dirino Commerciale. WIELAND. 230 Y 232. tendrá . págs. Tranato di Diritto Commerciale.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. 1941. Véase VIVANTE. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. GARRlGUES. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones.. Deiiniciones doctrinales y legales. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. que actúa bajo un nombre propio.

121) y español (art. B. colombiano. 244 Y 245. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. queremos indicar que implica. 30. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. El Cód. El Cód. que daban las notas siguientes: denominación social. al mismo tiempo. para encontrar su justificación en el derecho positivo. Con arreglo al derecho mexicano. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. de 1883. dividido en acciones. responsabilidad limitada de los socios. Ce. Civ. Tratado de Derecho Comercial Argentino. El proyecto de 1929 (art. G. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. en vigor desde el 19 de abril de 1967. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. Co. derivan de la . 1938. Pluralidad. La L. 11. Ca. 550 del Cód. del mismo valor nominal.(XVI) Estas definiciones son incompletas. sobre esta definición M. uno por uno. argentino. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. Ca. A) Sociedad. de capüal fundacional. 3)." V. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. (N. M. expuesta por el Código de Comercio francés. 242. con denominación.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. M. Aires. 2325). y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. una pluralidad de las mismas. administradores amovibles.. de estructnra colectiva capitalista. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. responsabilidad social limitada. los elementos de la anterior definición. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". chileno {arr. Co. Mínimo legal. pág.) . 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". y. S. RIvAROLA. Analizaremos. E." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. Sociedad de fin solo socio. 378. 243. Pero. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. y 31. guatemalteco y del art. en sus artículos 29. así como el capital social dividido en acciones. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. por esencia un conjunto de personas. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera.

ni durante el funcionamiento de la misma. S. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. La 1. 1. A. S.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación.). IV). 1'1) es de siete. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. M. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. 87. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. "En la L. 229. S. Cód. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. A. quiere decir que. 38. La L. una sociedad mercantil. S. fr. etc.. instituciones de crédito o de seguros. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad... A. la S. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. Br. S. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. VaJor de la forma. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. 1). Cr. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil.. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. de cinco socios (arts. Por consiguiente. 89 Y 229. al exigir que se componga. 2688. G. 11 La Ley francesa de 1867. F. . M. Br. !l Sobre este problema. G. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. 1. La L.' Debe advertirse que. pero en ambos casos se trata de fundadores. fr. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. IV. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. 87. el número mínimo de socios es dos. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. son aquí totalmente improcedentes. S. 5 L. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. inciso d ). A. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil." Ley Br. A.). sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. Civ.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. fr. A. 11. D. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. cuando menos. 87 y 89. Sobre condiciones de capacidad. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. una sociedad civil. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. arto 2. B) Mercantil. 1). en su arto 137. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. 1 y 4. Inst. este mínimo (art. aquí la ley fija un mínimo legal superior. En algunas legislaciones. esta indiferencia por el objeto. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. 2695. A. fr.

. fr. estructura de ésta.). a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. loe. A. 53. cit. S. pág. 1912. en el derecho mexicano. ob. Comm. cit. 413. ob. inciso 2. -Co. núm. conociéndosele por el objeto de su institución. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. inciso 1). esp. de 1884. A. Dir. de 1889 se precisaba (art. A. En el C. en el mismo sentido. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. 339. si se decía que la S. (XVIII) En el C. VIVANTE.. ob. ob. elementos. en la L. 323). S. CIVETIA. por ejemplo. libertad de formación. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. límites. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación.. La L. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. A. M. 11. cit. pg. E.. pág.. pág.) . (N. C. operar y girar. la sociedad que consideramos. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. § 4. 186. se llama anónima. cit. (arr. Co. en Río. II. J. 3. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. de un accionista. E. 1. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. Br. cit. en Rio. 1. el titular de una clientela. A. esto es. Co. No hay. con el nombre de uno de sus socios. § 1). (art.) 1 Y en los que en él se inspiran. ob.. Véanse SCLUO]A. M. G. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. es decir. el autor de un producto. ver PALMA ROGERS. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. Por eso. pág. loco cit. Se contrapone así. cuando menos. M. 152.). S. Ca. Dir. cit.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. (N. (§ 4. La ley brasileña (art. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. 88. oh. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. A. Co. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. La Ley mexicana afirma (art. 1920. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. en vigor desde el 19 de abril de 1967. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. cit. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. C. S. Razón y denominación. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona.) 7 GARRIGUES. 221. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. Comm. Así también en la L. 87 y 88). carecía de nombre o razón social.. 29. AsCARELLI. sin nombre. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. L. 3) yen el Cód..

o bien. 5). etc. E. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. etc. Normalmente. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. En la sociedad colectiva y en la comandita. perfectamente definidos. (art. S. no hace referencia a un problema de responsabilidad. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. 3) .(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. y justamente. que ésta explote patentes. 7). o bien. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. "caudón".). derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. S. banquero. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. en la de Fianzas [art. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. M. ya sea en español o en cualquier otro idioma.. 1. En cambio. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. párrafo final). cuando se trata de sociedades anónimas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. 2. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. Además. (N. la inclusión de un nombre personal en su denominación. las sociedades anónimas. 5.) . de las palabras "fianza". y. Así es un elemento de crédito comercial. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. 27 y 52. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. 5). G. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía.

además. denominación social ha implicado el nombre objetivo. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. de 1889.. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. que representan a todos los efectos legales dicha . en cambio. 29. que comentaban el Código de Napoleón. S. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. Co. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. es decir. Ilegal. S. la que constituye parte integrante del nombre comercial. "Compañía Iinpresora y Papelera. G. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. M. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. C. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. primero en regular la sociedad anónima. peligrosa. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. A. se usen abreviaturas o siglas. A contrario sen Sil.. Es muy frecuente ql:le. Tradicionalmente.". la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. Además. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. Por último. M. en vez de figurar la denominación social completa. sin nombre. Ca. lo que. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales.). de 1889. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. M. S. porque resulta claramente del mecanismo de la L. Por esto. G.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. de Cerillos". L. "La Imperial. 57 Y86. Así se dice: "La Helvetia". En el C. Cía. 30. . sin relación alguna con el objeto social. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. M.

. 216 Y siguientes. aunque permite que se forme libremente la denominación social. núm. 1925.). AscA. París. zme. núm. 215. la Ley. sustituidos por los arts. En un sentido. págs. O. De todos modos. dificultan el desarrollo de esta materia. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. Sociétés commerciales. como firma comercial. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. ed. L. una amplia trascendencia en cuanto que. D) Capital [undacional. D VIVANTE. M. de igual fecha). JI. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. cit.. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE.. l. En las primeras. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. 143. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. sino la cuantía de su aportación. pensamos que dada la redacción del artículo 88. si ya existe algu- na denominaci6n igual. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. En las segundas. S.). ob. 88. G. a nuestro juicio. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. . A.. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola. (art. (il.existente (principio de la novedad del nombre..s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. cit. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación.. 696. y BRUNETIl. cit. cit. no importa la calidad personal de sus socios.. así se dice F. de 31 de diciembre de 1942. G. 413. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. núm. 221. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . PIe. ob. ob. A. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. 11. A.ectos.105. S. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. L. La afirmación legal tiene. M. al calificar una escritura. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. arto 88. es cierta. sociedades de capital. S. 1()4. S. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. D.RELU. S. ob. 45 y sígs. A.

M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas.. 1939. en cuanto que las primeras. en cambio. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. G. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. . ÚIJ causas de disolución de. Con estas aclaraciones. págs.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. para poderse constituir legalmente. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. 93. en comandita y de responsabilidad limitada. 1. 91. 89. en comandita y de responsabilidad limitada.1. desembolsado en una cierta pro· porción. autorizado por el artículo 130. S. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. 1. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. U y IU. París. en las anónimas..o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. de capital fundacional. S. En cambio. de cuantía mínima legalmente fijada. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. como sociedades de capital. G. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. véase A. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. fr. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. 647 y sigs. en las sociedades colectivas. vol. es motivo de disolución en las personalistas. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. F. 11. se oponen las sociedades anónimas. U. México. 100. y porque. además. véase CoPPER ROYER.). Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. M. En cambio. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. la! sociedades mercantiles. 1943. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. VALADÉS. En otro sentido. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. con eficacia en las sociedades anónimas. frs. precisan la previa integración de un determinado capital. Traité des sociésés. a las demás que reglamenta la ley. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. D. fr. Por 10 que respecta al derecho mexicano.

" Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. en las sociedades mineras.w ob. No caben. E) División de acciones. cit. 12 WIELANI>. M. juntamente con la división de capital en acciones. frente a la sociedad ni frente a terceros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. II. VIVANTE. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. por las razones que después expresaremos. como se desprende de los artículos 87.. ob. 414.w Además. la sociedad anónima es capitalista.. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. en comandita y de responsabilidad limitada. tienen una firme tradición en México. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. 1 Y sigs. de tal manera que de ningún modo. El artículo 87. obligaciones accesorias de prestación. págs. o en calidad diversa a las pactadas. fr. S. directo o indirecto. 13 . L. porque su finalidad. se consigue fácilmente con las acciones. La división de todo capital social en acciones es esencial. que no son expresiones equivalentes. 97 Y 111. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. 92. ni prestaciones en cuantía. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. núm.. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. porque COn alguna ligerísima excepción. Las sociedades anónimas por cuotas. en las que las cuotas se denominaban barras. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. 91. cis. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. En los EE. En otros derechos. UU. que era permitir una desigual participación de los socios. G. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. en cuanto a los socios.

en las que cada socio vale un voto. fr. fr. y concordantes). constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. y también de la ausencia de disposiciones que. en el Capítulo II. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. 178. que la sociedad anónima es de organización democrática. 100. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. como la sociedad de responsabilidad limitada. G) Responsabilidad social limitada. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. exige que el cargo sea temporal además de revocable. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. aunque con ese límite real. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. responde ilimitadamente de sus obligaciones. en la proporción de la cuantía de su aportación. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. Esto es. 154). . Con ello. 142. A diferencia de otras sociedades. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). Por último. IV.. como las del artículo 25. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. H) Estructura colectiva capitalista. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. IV. a su organización colectivo capitalista. queremos decir. La sociedad anornma. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. sigs. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. Los socios por el hecho de serlo. También el arto 100. En otro aspecto. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts.

inexacta. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. pág. En la fundación sucesiva el arto 92. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. 252. a nuestro juicio. fr. iI). Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. pág. 17.. cit. pág.. se deduce que los tres conceptos básicos. que culmina en su personificación". cir.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. se remite al 1 GARRIGUES. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. AscARELLI. 240. cit. 3 Ob. ob. 105. ob. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido.' El capital social como tal cifra. 106. BRUNETII. 16 . y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. III y IV). 89. 'WIELANDj BRUNEITI. que deberá contener el importe del capital social (art. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. valor numérico. 111). ob." Metáfora ésta tan gráfica como. cir. Appuflti. pág. cit. Integración y aportación en dinero y en especie. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. que no puede existir sin la integración del mismo. 4 RODRIGUEZ.. cit. pág. II Y III. 1. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. fr. un capital con categoría de persona jurídica. 2 GIIlRKE. ob.. 6. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. puede decirse. JI. Sigllijicación como valor abstracto. ob.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. Concepto análogo al de GARR. 117. ·de tal modo. pág. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. 89. ob. 103. cit~ pág. 1) Concepto del capüal social. frs. V).IGUES se encuentra BRUN~TI1. Examinaremos cada uno de estos elementos. pág. requiere la indicación del capital. 232: "La sociedad anónima es.. que refiriéndose a la S. frs.. A.

93. IV). Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social.. en términos generales. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. salvo pacto en contrario. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. es la indicación del capital social en la acción. 18. en cuyo caso.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. 3'. pág. Ley citada). se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. pág. Sin embargo. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. ti WIELAND. qtlo ad dominiurn (art. M. IIr) en efectivo. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero.. art. 1 y Ir. S. Appenti.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. La fracción IV del artículo 125. cit." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. cit. o bienes de otra naturaleza (arl. que a la sociedad anónima X. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. Ir y IV). Il. fr. Lo que se omite en este caso. 11. 11. frs. 89. 6 WIELAND. De este modo podría suceder. pág.). el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. . admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. G. valorándose esta aportación no en dominio. por ejemplo. AsCARELLI. 89.' Como el capital es propiedad de la sociedad. para toda clase de sociedades. frs. 17. L. también. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. T BRUNETIr. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. etc. ob. si bien establece el principio de que. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. Asi. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. 11. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. pág. fr. ob. 91. 104..

1933. cit. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. Por eso. pueden producirse pérdidas patrimoniales. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. no pueden serlo los simples derechos de goce. BRUNETrI. no son susceptibles de aportación (S. pág. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. a no ser que se trate de derechos enajenables. ob. 11. lnf. 252. .. de acuerdo con WIELAND." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. 21 y 22. Sil relación inicial y en el curso de la vida social. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. El capital social es aportado por los socios. no obstante. 11 GIERKE. del exclusivo dominio de la sociedad... cit.. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado.. cit. 104.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. 10 BRUNETII. El capital social. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. 'WIELAND. pág. 9 ob. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. 212). por el contrario. pero. pág. 18 a 22). y que le acompaña durante toda su vida. j. entiendo. 20. ob. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. si se hicieran por terceros. C. como tales.w 11. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. pág. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. cit. en su carácter de tales. 3" las prestaciones de trabajo.. loco cit.. ob. la sociedad perdería su naturaleza. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. págs. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. Capital y patrimonio.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa.

Para concluir. cit. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. 1932. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. de garantía. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado.. de goce..: A. Berlín. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. En este sentido v. hayan aumentado sus reservas. cit. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. cit. ob. 15 Ob. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. pero. Handelsgesdesetzbucb. núm. BAUMBACH. WIELAND. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. nota 12.. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. 18 y 19).'. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. ob.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien.1 VIVANTE.¡. Il. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. Co. ob. 1. de la prosperidad de la empresa. relaciones de propiedad. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. 11. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución.. 20. 106. en cambio. etc.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad.. El capital social puede ser menor que el patrimonio. como consecuencia de su funcionamiento. cit.. pág. sobre bienes corporales e incorporales. núm. durante el funcionamiento de la sociedad.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma.' 2 Inicialmente. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/).. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. 457. 457. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. . Al nacimiento de la sociedad. pág. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. 14 BRUNE1'TI. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. 115).

ante todo. como consecuencia de las siguientes consideraciones. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. no alcanza a su nivel máximo. además de esta misión. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. 224). en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. resulta claro. Podemos decir que. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. que podemos llamar de publicidad o apariencia. capital real). Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. En otro aspecto. Para los accionistas presentes. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. I1I) Misión del capital social. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . Pero. en cambio. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio.

en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. se hizo sentir con intensidad creciente. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. como se diría en castizo castellano. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. En efecto. particularmente en forma de sociedades anónimas. Después de una larga evolución. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. requieren la concurrencia de múltiples interesados. mediante procedimientos ingeniosísimos que. y de dar a su dinero el destino que le plazca. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. condujo a una serie de abusos sin cuento. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. U') Lo público y lo privado. durante muchos años. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. en resumen. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. Por otro lado. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. es un fenó- . Podemos decir.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. Para ello. que al fin y al cabo-son función también del capital social. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. para defraudarlo. Esta tendencia liberal. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. sino que simplemente las ha transformado. Precisamente. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia.

Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. Además. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. En México. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. M. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. la Ley General de Sociedades Mercantiles. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. G. ofrece aspectos de gestión pública. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. y a los accionistas. Por estas circunstancias. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. respecto de las sociedades anónimas. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. que encuentran una regulación explícita en la L. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. protector de los intereses colectivos. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. que quedaban con una amplísima libertad de acción. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. restrictivo. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas.: .

núm. (N. . Ahora bien. V. J. sino que también sea determinado. el sujeto y titular de! departamento. etc. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. en definitiva. 172 Y otros varios más de la L. 18 VIVANTE. fr. del artículo 9. 3'. pág. ob. Así se deduce del articulo 6.. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. págs. 19. M. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. Situaciones de éste.'< Departamentos astánomos. ob. es decir.31. fr. en la L. 11. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. 2. 254.. En el caso en que esto no sea así. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. 233 Y 235. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. cit. cis. esto es. preciso. núm.. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. un solo inventario. 99. contenta con exigir que el capital sea único. E. cit.. II. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. 457. Ley de Quiebras) .) 11 Para comprender bien lo dicho. Fianzas (arts. Inst. VNANTE. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. y de los artículos 89. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. II.. Inst." Otra consecuencia igualmente importante. 457. ob. Cr.. (arts. 17 y sigs. S. art. (arts. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. explica que cada sociedad tenga un solo balance. ob. S. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. que constituye una unidad económica y jurídica.). que se refiere al capital de cada sociedad. G. 16 GIERKE.. 11. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. Inst. cit. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. 91. fr. Con arreglo a tal exigencia. GARRIGUES. 8.) yen la L. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno.

han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. 17. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. III. 17. pueden tener un capital autorizado máximo. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. que. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. Inst. y un capital desembolsado. M. Inst.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. de la ley respectiva. En el arto 125. fr.! Las instituciones de fianzas. L. el principio de la determinación tiene también aplicación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. se consigna. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". fr. Cr. de acuerdo con la autorización". en el art. ha de ser del 20 por ciento del anterior. Inst.Cr.) . II. 217. Inst. (XX. S. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. Art. 8. fr. G. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. pueden tener 1111 capital X. 3'. las de seguro y las sociedades de capital variable. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. Las instituciones de crédito.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. 3' y 70. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. algunas modificaciones en su redacción. 1. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. igual por lo menos al del capital mínimo. del mismo. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. E. un capital suscrito. suma de los compromisos de aportación. (N. Las sociedades anónimas ordinarias. E. L. por lo menos. Fianzas) . en el momento de la constitución (art. en su articule 91. 89 .. por lo menos.. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. desde el momento de la constitución de la sociedad.. fr. 1. representado por la parte del capital suscrito exhibido. L. y un capital desembolsado. arts. fr. (N. 8.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. La L. fr.) (XXII) Idem. V. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada".). S. 1. formado por las acciones suscritas. S. JI.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". ley citada). Fianzas). Inst. al constituirse. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. Ley cit. L. deberá ser. que es la. L. art. 1. Inst. como requisito de la acción. 17. Cuando el capital social exceda del mínimo.

fr. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. 260 al 264. 1). fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. 217. (N. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios.). 182. 132. En otro sentido. en los casos de aumento y reducción del capital. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. fr. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. M. segundo párrafo. fr. Anteriormente hemos . Además. S.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. (arts. G. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. en la de las Instituciones de Crédito {art. sino en la publicidad del capital.) . en sus artículos 9. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. la disminución puede ser impedida por los acreedores. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. G. M. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. Sería de desear una mayor precisión en la ley. si no mencionan también el mínimo (art. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. 213 a 221). Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. 111. reguladas en la L. Por esto. S. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. la ley. 8. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. E. L. 135. 17. de modo que no sólo en la escritura. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas.

y de $250. GIERKE. J. De todos modos. ser superior. sino también en la progresiva elevación de ésta. bien entendido. inciso 1. cualquiera que sea su naturaleza.000. el capital mínimo deberá ser de $500. V. fr. J. 20 En Alemania. de la vigente ley sobre la materia. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. fr. aunque en casos especialísimos. para las de seguro y para las de fianzas. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización.. de la ley citada. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. 36. fr. Sociedades especiales. 19. 41.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. como la sociedad de capital variable. 1. Así lo exige el arto 89. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. 1). aunque sí indirectamente." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". 1. págs. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. podían ser de doscientos marcos. Véase GIERKE. 1. fr. cit.. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. que el mínimo convencional puede . según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. S. ob. 256. M.00. G. VI. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art.00. THALLER. I. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas.00. La ley vigente preceptúa en su § 7. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. 1. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. 528 Y sigs.000. págs. G. Inst. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. y arto 8.000. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). 1. fr. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. Cr. .). pero nunca inferior. 245 y 254.00. el arto 11. pág. S.. M. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. fr. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. fr. cit. ob. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts..000. según el arto 19. fr. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. II de la 1. de dicha ley. 217 y 221.

fr. VI y 87. I a IV). L.00 Y 1. Cr.000. 1. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L.00. L. entre $ 6. L. .000. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo. 1.00'.). fr. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300. según exige el arto 45.000.000.00 Y 10.00.00. Insr. L.000.00 (urt.00 Y 7. Cr. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000. 1. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. frs.000. 11.00 {art. lnst.00 Y 10.00. 36.000.000. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.00 (nrt. fr. 69.).). 53.000.000.00 Y 1. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. b) Cuando operen en otras localidades del país.000.000.OOO!00 y 3. 4) Sociedades de crédito bipotecario.000.00. Inst.00 {art.000.00.00 (art.] .000.'00.000. entre $ 200. entre $ 250. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. 41.000. 45. Inst.000. entre $ 1. L.000. entre $ 3. fr.00 y 7. Icst. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.00. I. Insr.).252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200. 46·a. c. sin derecho a retiro (arts. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . Cr. Cr.}. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico. entre $ ljOOO. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000.000.00 y 300.$ 5oo. Inst.).. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25. fr.00 Y 750.000.000. Según las circunstancias de cada caso. Cr. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro.00 a $500. Según las circunstancias de cada caso. Inst.500. de la 1.5) Sociedades de capitalización:.000.000. Cr.00. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. 19. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. I.000. fr. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal.500. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art.$ 3.000. entre $ 500. entre $ 100. pero no inferior a $ 500.000. fr.000.00.00.000. entre .000.00 y $500. Ce. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país. 1. Cr.000. L.). d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal. H. fr. 27. Inst. entre $ 3. que carezcan dc servicios bancarios.000. .000. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. L.OOO:OO y 5.

.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts.) .000.000.0-00. N. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa.00 a 2. y de los arts. IV. fr.00 a $1.DO. fr.00. de ... L. L. 20. 87. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas.00. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100. '! de $ 3.000. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior. 21.. S..000. E. 69. (N.$ 250.000.000. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1. Cr. G. para los que estén autorizados para recibir productos. S.OO.000. 1.00 Y 500. 2) Bolsas de valores.000. como se deduce para las sociedades mercantiles en general. Inst. cuando opere dos de dichos' ramos. Cr. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades.OOO.00 Y 3. 17. Inst. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre .000. para estas instituciones peculiares. Inst.).00.000.00 a 1. d) Entre $ 500. de los artículos 217 y 221 de la L. M. Inst. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización. L.00. Créd. (N. E. lI.$ 2. S.).) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente. b) Entre $ 150. Inst. y 8.00.00. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro.00. Inst.000.000.00 a 6.).000.00 a 4.000.00. de $ 500. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable.00 y 500. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase. E.00 Y 1.000. S. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas. S. Cr.000. 3.000.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L.ooo. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1.000. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. c) Entre.000.000. Inst.000.000. Suscripcián y desembolso. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.00 a 6.000.00 Y no. fr.000. L. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.000. $ 250. según las circunstancias de cada caso (arr. L. 1. L.000.500. 3) Uniones de crédito.000. fr. F.000.500. VI. de $ 1.00 cuando opere tres o más.}.. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes. Inst.000.000. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L. de $ 2.00. c) Para operaciones de daños. 52. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art. Inst.500. para los que se destinen.).000.

La ley quiere y exige que el capital. y 17.). M. L. además de una cifra. raciones y los desemblosos debidos. llamadas también. 8. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. IV.integra de todas las acciones. acciones de tesorería. II. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. F. I.). Además. 97 Y 98 de la L. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. y cuando son acciones de aportación. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel.}. que cada acción tenga su titular. en cuanto al ya desembolsado. 8. G. L. es decir. S.). L. L. en la práctica comercial. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. deben estar todas suscritas. 94. L. L. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. a las instituciones de crédito (ar!. en sus arts. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. Inst. Así se establece en los arts. fr. r. L. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. Il. el ctt/J. I. y 100.) . S. fr. Ante todo. De nada servirían las normas anteriores si la unidad.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. es decir. 17. a las de seguro (art.) y aunque no lo sean. Del mismo modo.). 89. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. G. 89. fr. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. lII. M. Inst.). excepcionalmente. G. fr. la emisión de acciones no suscritas. n. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. Se permite. la ley requiere la suscripción . 3.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. Cuando se trate de acciones de numerario. 99. de acuerdo con la autorización. fr. S. 3'. las leyes respectivas. sea un valor patrimonial real y tangible. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. Con la salvedad de estas acciones. Inst. 216. Inst. igual por lo menos al del capital mínimo. E. determinación. desde el momento de la constitución d la sociedad. M. fr. I.. que asuma la obligación de hacer las apor. 100. N. deberá ser. fr. fr. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. Inst. S. M. 89. Cr. S. G. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. S. 91. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. fr. F. y a las de fianzas (art.

L." RODRÍGUEZ. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). deben ser recompensados. Inst. G. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. M. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. G. M. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. 118 y 119). S. S. si se tiene en cuenta que el art.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. Esta última solución no parece la más lógica. En la práctica. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante.. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. 17. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. De este modo. 1).. lo que es lógico. fr.. 1. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. . II. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. M.). las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. L. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. S. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. realizan la función en tales condiciones. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. S'. G. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. M. G. fr. Los esfuerzos de promoción. S. L. ].. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. sino del valor nominal de cada acción.

22 La terminología es muy variada.). 35 y 242. Appanti. G. distingue. JUS. núm. 1. G. bonos de fundador y acciones de trabajo. 1911. 638. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. pero en la fundación sucesiva. 347. 103. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. núm. 11. En Francia. nota 1. 417. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. fr. Para ello. S. 1. 1. A) Fijación del concepto. 531. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. Notas al AscARELLI. es normal la distinción entre. En la L. núm. los segundos participan o no participan en ellas. pág. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts.. 11. LLER. Mé· xico. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. 23 VIVANTE. pág. págs. Fundadores suscriptores y no suscriptores. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones.5 de enero de 1929 (véase THA. M. 11..256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. en el caso de fundación simultánea. pero figuran como accionistas originarios. Fijado el concepto. suscriptores del programa fundacional. P. I1). entre promotores y fundadores. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. núm. En general. pág. pág.22 partes beneficiarias o de fundador.. 930 y 103. que na pueden. D. 132. MESSINEO. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. en la R. En definitiva. con razón. fr. Impulsado por la corriente intervencionista. Y el de WHAL. I). D. 103. 1939. no son acciones. Así. euyos fundamentos generales expusimos antes. véase ASCARELLI. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. c. 70. en los Studi en honor de VIVANTE. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. en ningún caso.5): las segundas por la ley de 2. y bibliografía que cita). 170. GARRIGUES. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. en sentido propio. En todo caso. núm. 429. L. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. VNANTE. M. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. pero la falta de toda regulación de las mismas. . el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. 247. S. ciedad.

convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). 0>. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. aprobación). lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. efectos. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. 531 y sigs. de una simple inoponibilidad. 0>. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. S. 129. núm. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. 132. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. Br. si no fuere aprobada por la asamblea general". y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. !C6d. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. A. HOUPIN y Bosvraux. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. semejante al § 187.. 139. A.. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. 1. con excepción de las necesarias para constituirla. redacción de la escritura o del programa. 739. 17 . 1. ya que se trata de una expresión vaga. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. S. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. no da una definición de aquéllos.• en su § 21. La L. 419.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. En primer lugar. que encontramos en diversos artículos de la ley. y que lo mismo podemos referir a contratos. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. Interpretacián del artículo 102 (operación. G. A . 134). S. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. Es decir. LYON CAEN y RENAULT. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. que a declaraciones unilaterales de voluntad. definición incorrecta a todas luces. págs. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. de cualquier 2~ El Cód. necesidad. La L. VIVANTE. sino de una nulidad relativa. núm. 11. sanción. 11. No dice la ley de qué asamblea general se trata. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. A.. a los que la hicieron. M. que a la creación de situaciones convencionales. inscripción en el registro público. será nula con respecto a la misma.

Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. G.. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. D. a nuestro juicio. en la forma y límite que la ley señala. con las utilidades atribuidas a aquéllas. 104j y su casuística (art.. 1. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. pues no es de conversión. S. que limita la participación en las utilidades al 10%. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. § 33. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). 1941. por un período máximo de 10 años. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. si no es con excepción de la participación en los beneficios. Caso distinto. La segunda limitación establece (art. Probibicián general (art. por compensación. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. 115. con amplia documentación y razonado criterio. figura.. C) Limitacián de la reserva de derechos. En Franela la doctrina. admite la licitud de la conversión. amortización. Br. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). aunque no con unanimidad. etc. na existen. M. pág. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. pero. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. Todo pacto en contrario es nulo". F. GUAJARDO. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. por definición.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. S. voto. ROBERTO. . La L. La razón es obvia. que es complemento interpretativo del artículo 104. Cuando se trate de fundación sucesiva. A. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. impugnación. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36).) . 107).258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. control. México. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US.

Divisibilidad. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. esta- blecerse en favor de los fundadores. que considera a las acciones como títulosvalores. Que se trata de títulosvalores. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. reales y funcionales. bonos. 106). 108. Menciona la ley (art. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. en todo caso. Por consiguiente. duración y fecha de constitución. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. I1). la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". fr. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. Concepto} contenido. M. emisián. Como documentación de los derechos que pueden. los fundadores no participarán en los beneficios. Naturaleza jurídica. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. requisitos. V). Cupones. S. acciones} obligaciones. domicilio. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". E) Los bonos de flludador. párrafo 19. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. que remite al 124 de la 1. a la protección de potencias extranjeras . G. es el que. sino también a la renuncia del mismo. en el caso de fundación sucesiva. Nrímero de bonos y titulares. 108). 108. art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. la ley prevé (arr. fr. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. cuando la fundación haya sido simultánea. como hemos visto. precisamente el artículo 105. Y. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). S. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social.

como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. por esto. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. 109). en cualquier caso. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado.. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. desde luego. En este punto. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. VI). ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. De otro modo. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. cit. .. pero. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. COn caracteres visibles (art. para efectuar éste. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. al que remite el 110 de la ley. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. cit.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. Desde luego. fr. En todo caso. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. Por último. fr. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. y distribuirla luego entre el número total de bonos. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. es decir. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados.

560 bis. 21 Esta es. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. bien antes. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. y. además. que son las características básicas de las acciones. sólo atribuyen una participación en los beneficios. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. 11. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. ni la calidad de asociado. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. 107). y muy discutible. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. Es asimilable a un obligacionista.no forma parte de los asociados. no podría pretender el desembolso del principal. París. En la más vieja doctrina las partes de fundador.. Traité de Droit Commercial. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. a quien se le hubiese entregado un título negociable. sin que haya devolución del capital. o en aquellos en los que es posible el retiro. esencialmente. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. además.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. no un cupón de interés fijo. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. nominativos o al portador. 1900. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. sino un cupón variable.w Sin embargo. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. son participaciones que constan en certificados negociables. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. Además. según THALLER. Son éstas. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. habían sido consideradas como acciones. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. por naturaleza. núm. que queda como parte del pasivo. en los casos de amortización. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro." El portador --dice THALLER. transcurrido el cual se extingue todo derecho. y que. . que tendría. 639. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. bien en el momento de la liquidación. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. es decir. núm.

59 Principio de la intervención pública. Cr. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. la L. otros. Tit.w Por todo lo expuesto. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. sino. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. de ciertas minorías. esto es.}. señala a los obligacionistas. Esta organización es semejante a la que la L. estos derechos tienen una impronta imperativa. repetimos. unos son de los socios. S. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. Llegamos a! último grupo de normas. admitiendo. T. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. Y Op. 28 No ocurre así en el derecho francés. 49 Principio de la intervención privada. . Cr.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. ni pueden serlo. Op. Pero en este terreno. con dicha finalidad. M. como principio general. No son acciones ni son obligaciones. 212 y sigs. sencillamente. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. que modificó la de 301 de marzo de 1927. L. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. De esos derechos. Por ello. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n. individualmente considerados. Mediante el ejercicio de estos derechos. G. en el que la ley de 1929.

de instituciones de seguro y de instituciones de fianza. . en materia de instituciones de crédito. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. fuera de las ya citadas. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. En cambio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto.

además de anotarse en el libro. Véase LEHMANN. pág. págs. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. pues. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. etbimología. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. . 1931. un documento que acreditaba estos datos.. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. 178 Y 179. FISCHER. Por último. ob. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. en un principio. describiendo el negocio de las acciones. REHME. su juego y su enredo. 37. Storia Universale del Diritto Commerciale. IU realidad. pág. 227 Y sigs. con carácter exclusivamente probatorio. 11.. Historia Universal del Derecho Mercantil. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. Madrid. era. 64 Y sigs. págs. su origen. cit. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1.. Y GoLDSCH· MIDT. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". Puro recibo. y por la expedí. ob. cit. publicado en 1688 en Amsterdam. 71. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. 2 Según WIELAND. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. se hiciesen constar en el propio documento. Turln. 83. 1913. l. se llamó título o acción al recibo que se expedía. págs. En un principio.

1. El capital social está dividido en acciones (arts. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". pág. 70.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. cis. G. -WIELAND.. ob. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. L. BRUNETIl. núm.. así." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista. 91. fr. 1. notas 3 y 6. 7 PIe. Su valor fraccionario en abstracto. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. pág. 548. nota 3. S. L. 109. cis. 'WIELAND. 243. pág.. BRUNETIl. 4 RENAUD. oh. GARRIGUES. para el derecho español. Del mismo modo GIERKE. constancia en la escritura. Ca. pág. 1. pág. pág. oh. como títulovalor. JI. 33. II) Aspectos de su estudio. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. 11. pág. oh. II. . M.. cir. RODRÍGUEZ. pág. cit. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. 167. 110. 125. 258." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. fr. 89.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. 11. pág. 458. II. S.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. ÚI. oh. L. como expresión de la calidad de socio. M.. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. '6 Casi literalmente. para los ordenamientos suizo y alemán. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. pág. La acción como valor fraccionario en concreto. 71. ° 3 Dice FISCHER. y 111.. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. 11. pág. pág.. GARRIGUES. 93.. 36. oh. 243. G. véase VIVANTE. núm. ÚI. ÚI. VIVANTE. 36. nota 1. ob. cit. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. oh.). fISCHER.

pág. y 4°. pág. aunque se trate de aportación de bienes. 71. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones.. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. 91. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. dos centésimas. VJV. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". arto 41. y esto tanto en la fundación simultánea {art. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. etc. Desde otro punto de vista. valor real. el reverso lo constituye su valor económico.. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. pero no exclusivo. . por ser lo más aparente (GIERKE. 93. Cuotas y acciones sin valor nominal. 110. fr. 257). un quinto. fr. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social.. Como el capital social no es igual al patrimonio social.ANTE. 2°. BRUNETIl. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. pág. la regularidad y cuantía de los dividendos. AsCARELLI. pág. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. arto 76. valor de bolsa. además de expresar una fracción de aquél. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. 10 GIERKE. etc. es la que expresa un valor nominal. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. I1) Acci6n y cuota. núm. Ley Belga. L. 12 Cód. 463. Decimos se refleja. porque es factor determinante.w Como cuota de aportación. valor nominal. por ejemplo. Así. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. 2'6. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. distingue: 1°. FJSCHER. la oferta y demanda. el anuncio de los mismos. la acción. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. que es el expresado en el títuloacción.. pág. . JI. real.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. y ésta." 11 El inconveniente que esto representa. I1). 256. sin indicar su valor. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. 3°. en funci6n de la cuantía del patrimonio. pero eso debe expresarse en dinero. pág. fraccionario del capital. que debe depender del dividendo. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. o fraccionaria. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. I1). así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. aquélla. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. Ca. valor contable. como en la fundación sucesiva (art.

como es natural.r und intemasionales Prioasrecbt. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital. L. G. vigésimo. 1.00 puede tener 100 acciones de $ 1.r es evidente. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. Hemos de estudiar éstas. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. una vigésima parte. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. en la Zeituh". del capital social). El valor de éste se expresa en la mota. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal.r/iindiche. representante común. 134." El parentesco teórico con las non par va/lle . La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. 7.rhare. En definitiva. sin valor nominal. GIERKE.!J fur au. (Relación de copropiedad. toda acción expresa una cuota del capital social. famltades. !II) Indivisibilidad de la acción. S. 1929. M. normas generales del Código Civil. . por lo pronto. Por último. o bien estar divido en cuotas centesimales.000. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. o una décima parte.000. al analizar las diversas clases de acciones. su fundamento. pág. 257. M. y GIERKE. G. Véase sobre ella FLECHTHEIM. ha introducido las acciones sin valor nominal. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. responsabilidad de los daños. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal".00 de valor nominal cada una. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones.> la 1. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. págs. el monto total de las aportaciones iniciales. interpretación del aro titulo 122. citado por MESSINEO. las cuotas pueden ser de valor desigual. en cambio. pág.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. S. éstas no son susceptibles de división jurídica. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares.

Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. 11. BRUNET'fI. Es lógico. nombrarán un representante común. véase WIELAND. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. El representante común no podrá. párrafo primero. núm. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112.45. 466. VrvANTE. 11. cuando haya varios propietarios de una misma acción. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. y si no se pusieren de acuerdo. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. AsCARELLI. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. En primer lugar. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. en Francia LYON CAEN y RENAULT. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. del Código de Procedimientos Civiles del D. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. de todos modos.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. Para Italia. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. O bien no contractuales (sucesión). sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. pág. 243. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. compra o donación). 466. pág. F. En cualquier caso. 596. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. págs. del artículo 430. 10 Así también en Alemania y Suiza. 11. 115. 44. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. ya que basta la mayoría. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. enajenar o gravar la acción. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . 11. . v. que resultará supletorio. por designación de los herederos o por decisión judicial. El motivo de esta multiplicidad de dueños. al nombramiento del representante común." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. comodidad de la sociedad y de los socios. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. núm. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley.

) . En este sentido. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. 29 En materia de administración. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. S. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. 940.). el día 21 de noviembre de 1963). 122. 973 Y 974). Cód.. RINCÓN GALLARDO. México. Civ. Monterrey. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. Por consiguiente. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. Cód. A. Sobre estos títulos véase J. Civ. México. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. 1945. 490 y sigs. G. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. Cód. pero sí puede ser requerida su venta (art. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. SALINAS MARTÍNEZ. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. 1. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. D. reservándose siempre. decide la mayoría (arts. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. ni mucho menos. que son títulos de copropiedad. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. 1947.urídica de los certificados de participación. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. 950.). F. que se expresa. Civ. Los certificados de participación. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. que forman la cobertura de los certificados. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. Ensayo sobre la naturaleza . 1947. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. 1946. RODRiGUEZ.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. M. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. D. in fine. Sin tratar. F. N. (N. entre otras muchas que pudieran citarse: A. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). E. F. F. y 946-948. L.). págs. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. Derecho Bancario. D.

núms. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. S. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. It. Sociedades anónimas. G. núm. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. L. restricción. como cuestión de Iege ferenda. núm. A. frente a textos menos claros que el mexicano. F.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. como ya se ha dicho. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. 11. 459. G. S. Il.. Valor igual. 21 VIVANTE. "La igualdad no es requerida para las cuotas. 164. en Francia y Noruega. también RIVAROLA. que establece que "las acciones serán de igual valor".. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. con expresión inequívoca en el arto 2348. el poder económico. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. 594 y sigs. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. S. H. cada una representa una parte igual del patrimonio social. M. 459. sobre igualdad de valor de las acciones. M. . participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. Co. it. prohibición de voto múltiple.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. con referencia al artículo 326 del C. Nos referimos al artículo 112.) ac Y en el derecho italiano (art. Se han violado así normas imperativas de la L. L. 20 THALLER." Este texto se refiere expresamente a los derechos. Co.. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación." o U 2l La influencia polínca. de 1942). núm. Ca. Cód. Respecto de éstas.. pero. Cód. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. Cód. pueden cotizarse de modo distinto por el público. no al valor de las acciones. 34. ]9 Así opina VIVANTE. de igual redacción que el 112. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. núm. V. Sería conveniente. S. 593.. a la reserva de derechos de los fundadores. no reza con las cuotas. 96. A." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. A. M.>' bit La igualdad de valor. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. puede hacerse con diferentes valores. puede haberse 112. Interpretación del artículo G. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. según admite el párrafo segundo del artículo citado. THALLER. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. Civ. en cambio.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

cit. 1. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. Com.<Ir WIELAND. y. Una acción representa la unidad de influencia. FBRRARA. de socio. 115.• -jI. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. Civil. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. no vamos a hacerlo en este lugar. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. ob. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio.. 1931. BIGtAvI. A este lugar nos remitimos. Trat. 46 y tWIELAND. pág. 42 WIBLAND. 42. JI. especialmente AsCARELLr. .s> Por eso. derecho a una cuota de liquidación.del importe nominal y del número de las acciones. ENNECCERUS. .sumamente 'discutida. es la expresión por la misma de la calidad del socio.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. es« Dir.· pág . Rio. ha sido. Der. la participación en las ganancias. Dir. 413.42.. pág. pág. 114. pág.. loco cito -4. en definitiva. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. pág. de la misma manera. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. ApptmJi di diritto comsnerciaie. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho... . 1910. § 105. ob. BRuNErn. págs. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. Com. La acción significa así.. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. cit.8 Vid. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status. etc. 11. 259. la cuota de liquidación y.la medida. lIT. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. 92 y eigs.w La.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . : <10 GIERKE." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad.. núm.

los de reembolso. . con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. arreglo a la ley.de decisiones. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo. .:utible.portador. PO.qúe. unitario.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen.donistas. con las demás características que ya hemos indicado. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. bien en la forma de cuota de liquidación.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. desde luego.·a su reembolso. 3) . cooperación. nominativa o al. a la' tercera nota.' que. intervención de los. participación en el dividendo y en la administración social. ~J más típico es el 'de voto. aun cuando con. . cuY.3 la primera nota.'. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. causal. . en. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. En atención . . cuando se permita el reembolso anticipado o en. libremente transmisible. En lo que atañe a la segunda nota. basta: con indicar .lo que concierne.. accionistas.a:· adopción requiere siempre la. . bien' anticipadamente. portador. lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. Por último. acciones deben representar partes iguales de capital. al concluirse la sociedad.1" ahora. el de par~ici­ pación en los dividendos. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. De este modo. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. la acción es un títulóvalor privado.: libremente transmisible. principal. y tienen un derecho indis. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. nominativo o al . . Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. de '~~dos estos derechos. hay u~ grupo . :en algunos casos. los .. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. las. 2) Representan una parte del capital social._ .. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. las acciones de trabajo y las acciones de goce. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos.puede 'ser "limitado.

Por último. 89. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. aunque en un sentido impropio. fr. de las que no lo son.). por último. M. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. en acciones propi<11 e impropias. Si se considera la calidad de la aportación.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. pueden dividirse. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. G. S. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . Considerada la acción como parte del capital social. 1. Remisión. liberadas y pagadoras. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. ante todo. Por esto." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). término aplicable también a las acciones de aportación o especie. caso en el que hablamos de acciones liberadas. a la par y ron prima. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. IV. Aunque la acción es parte del capital social. porque no representan una parte del capital social. según el tipo de preferencia de que se trate.

en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". G. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. California y otros. en cuyo texto no figura tal mención. sociedad. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. Maryland. M. pero. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. IV. El artículo 125. M. que tampoco existe en la patente de la corporación. como es natural. L. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. en donde ha surgido. el monto total de las aportaciones iniciales. Por tratarse de una institución nueva. que en México se trata de una institución nueva. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. La Exposición de Motivos de la L. fr. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal." En verdad. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. G. . sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. porque su existencia no obligará a las sociedades.. S..

21). que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. Además. de las acciones cotizadas en bolsa. como sí puede . 10. pues si se exceptúa Monterrey. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. según sus partidarios. ap. incluso en toda la República. el público que compra acciones no es tan incauto.con un fuerte castigo. ' . Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. uno de los Holding más importante.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. pero en general. que es especialmente útil para 'aquellas . para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. que no representan una mayoría de aportación. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. Nebraska y Oklahoma. sino por agentes más o menos honrados. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ diferentes precios puede a permitir que los socios no tengan una igual. ni siquiera. en Nueva York. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. son las únicas que han seguido su ejemplo.ocurrir en los Estados Unidos. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal.sociedades urgentemente necesitadas de capital. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. pero no inicialmente. -y Si . al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. se dice. en la ciudad de México. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. En México han tenido escaso arraigo. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. Esta ventaja.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. En la plaza mencionada. podemos decir que sus ventajas. Limitándonos al de derecho rnercantil.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones.

En los Estados _. y por 10 que respecta. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. 5' Ocultación del valor de las reservas.). 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. G.directamente el mexicano. L.estructura de la sociedad anónima. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas.Unidos de Nortearriérica. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. a México.la concibe el derecho continental europeo. mediante estas acciones es posible: l' social." Ante esta situación. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. ASÍ. S. . 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. 3. En México. del que 'deriva. tal como. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. patria. parece que deben admitirse estas conclusiones: .19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. M. consisten en la posibilidad de. . 115.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . de -estas acciones. esta ventaja no tiene razón de ser. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. . En verdad.

17. se debe. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. AscARELLI. M. Por ejemplo. al mismo tiempo que. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. d] Distribución indebida de dividendos. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. G. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. por todas partes. . Valoración de aportaciones en especie. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. Desembolso mínimo inicial. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. pág. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. tal vez. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. e} Disposiciones sobre reservas. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. S. Al contrario. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. al decir: "Para la tutela de terceros. 1941. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. h) En relación Con la difusión de estas acciones. en parte."5 que las condena categóricamente. Río de janelro..

449. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. W. 89. Columbia Lew Reoiew. I. una cantidad de moneda nacional. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. Vol. 1925. 134. No-par Stork. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. 96. . A. M." 4. pág. 91. 93. I1I). 98. GUASTI. etc.. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. 1932. pág. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. pág. Vol. citada por DONALDSON: BERLE. D. 352. 43. El valor nominal se expresa en moneda nacional. I1I. Problems 01 Non-par Stork. G. I. Secs. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. FRE. en 10 que al momento fundacional se refiere. 1924. 7.'0 11') Acciones con valor nominal. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. ELENA. pág. pág. Chicago. D. Ronald Press Company. entre otros muchos). I1I. Columbia lAw Review. reo. Callagahan and Co. I. B. New York.. A. 19 .. BONGItAIGHT.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. 1927. C. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. 99. MESSINEO. ]. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. 1928.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. es decir. 566. M. 1929. 100. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. S. 115.). dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. C" 1927. and permanent ed. 140. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. S. 91.. 1928. M. es aportar ntonerario. 184 Y 102..• Vol Il. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. Privilegi azionari e voto plurimo. 113. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. e. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. pág. en cuanto que ha de expresar un valor. R. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. fr. 111') Acciones de numerario. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. fr. FLETCHER. Dado su carácter de acciones normales. G. c. L. R. ROBBINS. 95. 94. fr. 5259·5260.. 25. 24.. 89.

Inst. el capital mínimo (art: 8. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. párrafo 1). Inst. Pueden ser acciones con prima. Son una subdivisión de las acciones de capital. crédito pueden ser acciones no suscritas. 116). S. es decir. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. Es más.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. A. L. a nadie perjudica. Resultado directo de estos principios.). constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. 14. en este punto. 117). Por eso. y que ya ha sido estudiada (véase. IV. como determina el artículo 8. es el contenido del artículo 115. fr. desde el punto de vista del valor de emisión. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. (párrafo 9. párrafo 3' y 89. en el momento inicial de la sociedad. S. que resulta de la consideración de las mismas. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. Br. aun en ese caso. capital y patrimonio deben coinsidir. III y IV).46 bit La norma contraria. frs.'6 bh Las acciones de las instituciones de. 117. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. Pero las acciones de instituciones de crédito. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par.17. principio de la realidad del capital social).290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. este plus se llama prima. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. son liberadas. fr. 141). 8. 17 y 22 de la Ley respectiva). por principio. 1. A. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. 46 "r Igual en la 1. 4. fr. VIII). Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. 1) yen la L. Las acciones de aportación. III. IV') Acciones a la par y acciones de prima. Cr.. En tales hipótesis. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. y arto . Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. fr. de la Ley especial relativa. S. que valdrían algo más. . (art. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. A. N. al menos.

83. si bien con más correcta y amplia redacción. pág. 1937. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. en su caso. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito. núm. 11. en la de capital o en una de reserva. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. Estas últimas.sigs. que. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. 350 y . Análoga disposición. al organizarse una de estas instituciones." bis en Francia 47 ter y en Italia.. núm. PIe. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. previsto en particular (art. fije la sociedad. esto es. 11. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. pág. por otro lado. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. en R. CoPPER-RoYER. pág. por lo. 47 ter FOLLIET. París. en su articulo 8'\ fr. 568. 592... han motivado acerbas polémicas en otros patses. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. desconsiderando. págs. no podría considerárselas como capital. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. ya en una etapa posterior. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. Inst. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. 485. cit. ya. C. J. 11. 1881. de manera incomprensible. Así se opina en Alemania.v En la L. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K." D. La misma Ley de Inst.. Cr. A. Munich. Berlín. 1899. con las accioues de prima gratuitas. L. auf. SaALOJA. 1903..e" quater . S. Vid. sino aportaciones. totalmente prohibidas en el derecho mexicano.. G. fr.. pág. 1). que deben integrar un fondo especial de reserva. 3'). -H quater VIVANTE. 17. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. 47 bis REHM. Hl. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. . VEIT-SIMON. además del valor nominal de las acciones. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. ob.¡.. 199. Cr. 182. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. Inst. Aktiel1. Sobre las acciones con prima véase THALLER'.

el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. 409. pág. núm. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. A.. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. de la 1. y AMIAUD. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. Así sucede en el C. S.8 DE GREGaRIO. no puede conceptuársele como beneficios. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. A. A. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. . 1 bilonzi. Ca. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . 2. Por esto. 1. Son las que se emiten para representar una parte del capital. de 1937. 53). que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). pág. . no son susceptibles de interpretación extensiva. por su mismo carácter.-l-S es decir. por consiguiente. que en su artículo 262. En definitiva. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . reproducido en el 130. 1 bilanzi. sino que forma parte inmediata de éste. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine.8 llia DE GREGORIO. 85. especialmente pág.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. 145.. Des compres des reseroes. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. 410. La Ordenanza austríaca (art. 409 Así opinan DE GREGORIO. 53) y el Código Japonés (art. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar.. 194) disponen lo mismo. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. pág. <1. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. Por eso. núm. sea en la primera. pasen a formar parte de la reserva legal. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. op. cit. de seguros y de fianzas. 408. núm. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales.H. es decir.

y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. párrafo 4'). 38. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). E. Co. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. Por si fuera poco. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. Por eso.. bienes muebles o inrnue- bles. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. Br. En la vigente L. A. M.) . pero poco expertos. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. h)' Las accione. efectos. permitían a aquéllos. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. En la 1. Las acciones de aportación. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. G. entre otros motivos. en vigor desde el l' de abril de 1967. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). puede denegarla precisamente. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. S. S'). Para concluír. 45. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. de 1889. En Alemania. se las llama acciones de fundación. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. 40. (N. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. aparecen en el C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. S. IV b). 23.M. párrafo 2'.

294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. G. M. G. Es decir. 1. 89. 95. G. aparezca. en el programa de fundación. d) La. resultase excesiva. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art.). encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. sean superiores al 25% de lo fijado (art. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. G. se limita en mucho el peligro apuntado. S.1. G.. fr. Co. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. 93. M. 100. S. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. G. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. puede acordar la estimación por peritos.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. de que se contenga. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art.. IV. el a) La obligación. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido.). sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. con bienes distintos del numerario" (art. IV. S. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. no es suficiente. 141. n.). que. C. S. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. .. 1889) . que no . e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. 170. 1.). del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). S. Como requisito general para toda clase de sociedades art. fr. M. S. la segunda.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián.1. La Exposición de Motivos de la lo. . en su fr. M. G. M. hecha en el momento de la aportación. 12. M. 1. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación.). en todo o en parte. Por eso. Este pago íntegro. M. ni de causas ajenas al socio. 1. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. M. S. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse.RODRÍGUEZ serie.

7'." Inmovilización de las acciones de aportacién. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor.H del mismo mes y año. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. . La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . Ley de venta al público de acciones). 50 Desde la creación y. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. lO. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. 3lJ. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. sino de una prenda. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. en los casos de fundación sucesiva. para responder con su importe de las diferencias de valor. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . fr... la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años.ii:adici6n de las mismas. para impedir transmisiones fraudulentas.aportadores. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. compareciendo ante la sociedad. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. . 11 Y 12 'del Reglamento General del D.Motivos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . señalan un plazo de responsabilidad de los. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . Il. los arts. En tales casos. aunque no se ofrezcan al público.conseguir que las aportaciones en especie sean reales. 400 Cabe su transmisión por endoso. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. para' que se autorice el ofrecimiento al público. E. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. No se trata de un depósito. seria. 2.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. (N.) . es decir.5'. de '11 de febrero de 1946.. (V. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. acciones de aportación.

L. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. están consideradas en el arlo 114. sin que 50 bh "El art. Los problemas restantes de las acciones de aportación. Emisión. al referirse a las mismas. 262 y sigs. pero no para la formación del capital"..). inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". núm. Valor. 705. M. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. de Q. rigurosamente. contradicen la esencia de la acción como parte del capital. Es acreedora con privilegio especial (ver L. Forma. Desde el punto de vista legislativo. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . arls. 1. G. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad.. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. 6l) En caso de quiebra del accionista.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. en general. 136. cabe una declaración de transmisión. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. valor." 51 THALLER. Naturaleza jllrídica. las de trabajo.. Inalienabilidad. la sociedad no tiene un derecho de retención. S. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. IV y 137. a favor de persona determinada.. que no son representativas de porciones de capital social. 242. Finalidad. GARRIGUES. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. no pueden formar parte del capital social". en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. . 11.. La Exposición de Motivos. pág. pág. 575. y las de goce. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. 371. Titulares. VIVANTE. 429. fr. AppunJi. L. núm.llo bh y la doctrina 51 coincide.. pág. SI. porque no reprsentan una parte del capital social. Derechos q//e conceden. entre otras razones. AsCARELLI. S. 247. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. se refieren a dos categorías de acciones. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. Del mismo modo. G. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. La Exposición de Motivos. Derecho francés. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. M.

sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. pero corporales. tangibles. fr. 89. 93). 3. fr. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. pero que no pueden considerarse como acciones. pues. Es decir. no son transmisibles. Se trata. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. Si ocurre 2' lo primero. Por esto. Sucintamente. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. pero desconoce el. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. si lo segundo. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. La falta de participación en éste quita aquel carácter. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. la prestación se agota año por año y no es capital. no reúne ninguna de esas características. sufren oscilaciones de valor (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. por definición. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. 95). Las acciones de trabajo. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. 114). ya que no representan una parte del capital. 89. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. el trabajo. De ocurrir esto. sus aportaciones han de protocolizarse (art. 100. IV). Il). 141). han de determinarse en el programa (art. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. fr. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. estatutos sociales de una cláusula que la permita. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . en definitiva. lo que no es discutible. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. fr. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). a través de una participación en los beneficios.

En cuanto a la forma de estos documentos. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. A. por la interpretación comparada. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. en sus aspectos político y económico véanse E. de donde derivan." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. los Gerentes. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. etc. 1892. "el GObierno no ha. asociación profesional) de los trabajadores. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. Giard. G. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México.. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. queda . se remite a la libre determinación de la empresa. 193'.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. 1902. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace.pág.. 1921). que sí habla de inalienabilidad. Existe una sola limitación. comercial. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. París. fabril. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. La Ley se ha limitado. 1. Julio. TROMBERT. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas.. es decir. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. ya que en el derecho francés. Guilleurmin. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. París. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. JAMES.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. El carácter social de estas acciones de trabajo. 1916·17. A semejanza del derecho francés. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. Por consiguiente. alto personal técnico. en su defecto. S. fijar dicha participación. cooperativa. ScHLoss-RIST. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. . o minera. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. 281. son passé. personal de confianza. por ese motivo. BREMAUNZ. S. Les formes d'enlrepriscs. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente.y jurídicas. G. M. VANLAER. . quedarán comprendidos dentro de aquél. M. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. sino de todos los que colaboran en la empresa. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . es decir. son ~venir (en RéjQfme Sociale. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. sino a nombre de la colectividad (sindicato.

por consiguiente. La acción de trabajo puede darse en prenda. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. y ello se debe. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. a dos motivos. Por lo mismo. parece que estas acciones. ni por herencia. ni por cualquier otro concepto. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. En' primer lugar. esto será lo lógico.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. No hay ningún inconveniente. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. Debe indicarse que esta institución. un derecho de dividendo. . a nuestro juicio. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. si bien el salario es inembargable. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. es decir.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. la Ley permite la más amplia libertad. y en su caso. Ahora bien. no ha tenido ningún arraigo 'en México. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. donación. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. siendo muy dudoso. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. Respecto del valor de las acciones de trabajo. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. en principio. aunque en otro sentido. de enajenación judicial. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. y por el contrario. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. De todos modos. . En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. y. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. y en segundo. podrán embargarse los beneficios. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados.

precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. con evidenate impropiedad.. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas".. que' funcionasen efectivamente. Teorías del dividendo y del reembolso. 105. La segunda categoría de títulos denominados acciones. que no representan una parte del capital social. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. En el derecho extranjero. 5i). derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. que nosotros sepamos. para evitar confusiones innecesarias." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas. Naturaleza jf/rídica de la amortización. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. Procedimiento para la amortizacián. ti" Véase TH . y ensu frac53 Véase PIe. 25 Y sigts. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo.LLER.. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. La 1.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen.. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. sólo en Francia. sino de títulos de participación. y además) el de participar en la gestión de la sociedad.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. S. pág. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. 461.e": JII) Acciones de goce. . 3. Consecuencias. 466) nota 1.. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. Amortizacián con capital. La Ley de 26 de abril de 1917. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante. 1923. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. 2(1.. TH. 4:. núm. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano.LLER. Concepto. establece en la fracción 1 del artículo 136.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. pág. G. sino que se. M. págs. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. cooperativa de mano de obra. MOURET.. está constituida por las llamadas acciones de goce. Annales de Droit Commerciale. Sus diferencia!...trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones.

una clase en sustitución de las amortizadas. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. párrafo 1). lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. deberán ser pagados forzosamente (art. G. S. no pueden emitirse títulos de ning. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. fr. 585. la emisión de acciones de goce. si se prevé en la escritura social. 136. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social.). Si el contrato no lo estipula. fr. 137.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. 852 }' 853. aunque después de las acciones no amortizadas. núm. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art." De lo expuesto. . Con motivo de la amortización de obligaciones. 136. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. . siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. L. L. er. núms.). Por último. sino que por el contrario. M. párrafo primero. En primer lugar. M. G. núm. S. deja viva una serie de relaciones entre ellos. 136. 586. 157 THALLER. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. S. fr. V. Tít. se lHALLER." Por lo menos. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. 210. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. M.). 11. la amortización de las acciones. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. En cambio." Además. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. 1). no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias." La 1. G. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. L. Y Op. sin previo acuerdo se THALLER. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. 211 Y 213.

fr. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. M. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. en virtud de lo dispuesto en el art. 136. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. 27. IlI). Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios.. G. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . 182. de la L.302 JOAQufNRODRlGUEZ. pág. L. bien sea fijo. . sólo que. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. bien se establezca un sistema de fijación. S. las estatutariamente pactadas. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. Esta exigencia se comprende igualmente. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. s610 la suerte puede resultar equitativa. fr. y en su caso. I1). se hará en bolsa. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. 2' Acuerdo de la asamblea general. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. ea Véase BATARDON. 1918. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. aunque aparente 10 contrario. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. IX. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. fr.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles.títulos amortizables. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. 136. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. Este último concepto. una vez que esta modificación haya sido realizada. Por último. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos.. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. sin haberla satisfecho. es de muy dudosa interpretación. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. si éstas fuesen las amortizadas.

véase la obra citada. El fondo de la acción queda en la sociedad. 560. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. BATARDDN. á/. núm. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista.. e) La amortización no precisa publicidad. LLER. cit. sino el equivalente de la misma. ob.w Teoría del dividendo extraordinario. 16. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. ob. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. '62 A análogas conclusiones llega MARIA.. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. no su aportación. pág. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". núms. 376. 1907.. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. DeI actions de jouisstUJce.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. núm. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. '61 TH. 805 y sigs.. quien argumenta de la manera. como no se trata de reducción. VALERY. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. 1905. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte.." Para las conclusiones de este autor. 472. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. Pero. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. el capital de éste queda a salvo. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. la amortización no es un reembolso de la acción. págs. 16 a 41. Elude sur les ections de iouissasce. 585 a 592. 1903. puesto que. ec LYON CAEN y RENAULT. pág. II. pág. PIe. pese a las expresiones empleadas. además. MOREI. págs. . 375. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. se amortiza con los beneficios. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. 37 y sigs. especialmente págs. 11.. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. pero. 59 THALLER. 22 Y 41. MARIA. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso.

G. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. por VALERY y BATARDON. ha sido sustentada. M. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. por LYON CAEN y RENAULT. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. náms. porque. II. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. 79. IV. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. S. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. La sociedad deduce de los. pág. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. En cambio. L. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. . Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. tampoco se explicaría que. . 806-807. de esta clase. si no.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. . sino potestativa para la sociedad (art. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. 136. sin duda. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. Para VALERY y AMIAUD. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. como ya dijimos. es decir. véase PIe. beneficios una suma necesaria para. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. que la amortización de. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. más bien que de un reembolso de capital. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. porque. fr.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana.). cuando la amortización funciona. La sociedad hace. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. una suma igual al importe de éstas.

previa su admisión en los Estatutos. no son acciones propiamente dichas. VIVANTE.ea . dI. el capital y patrimonio social quedan reducidos. 595. II. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. ni precisa complicar la contabilidad de la misma.. sólo podría ser acordada. En la del arto 136. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. que la Ley exige sean de capital. por consiguiente. 568. existen algunas diferencias. por lo mismo. por una asamblea general extraordinaria. En primer lugar. im- plica la modificación de los estatutos. 21). En la hipótesis del artículo 135.. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. págs. tanto desde el punto de vista del número de socios. l. el capital sí sufre una reducción. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. no obstante. oh. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. tomado del capítulo de utilidades por repartir.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas.. La amortización del art.. cit. De este modo. El capital nominal. núms. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. oh. que veremos a continuación. § 2. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. 4Q. 51). como desde el de la cuantía del capital. 417 Y 418. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. En consecuencia. 20 .. no se reduce en la cuantía de la amortización. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. no así el patrimonio. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO.

es decir. del artículo 136. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. hecho según 10 dispone la fr. L. sino que.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. en caso de silencio de los mismos. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. aunque la norma no es imperativa. en su caso. dependen de la voluntad de la sociedad. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. En cuanto a la cuota de liquidación. siempre que no se comp. S. la ley exige (art. no por raro.ara integrar mayorías de capital. y por último. M. imposible. las acciones de goce.. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. además. 137. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. . Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. en tanto que normalmente la amortización del art. 111. dice el artículo 137. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo.uten p. Dicho precio y las acciones de goce. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. G. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. El derecho de voto puede corresponderles. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. debe hacerse constar ante todo. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. Ley de Vías Generales de Comunicación). imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. y de la cuantía en que ello debe hacerse. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. 1. por su valor nominal. M. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad.dudas. no estaría de más un precepto que aclarase. art. nos marca un límite a tales amortizaciones. que una mayoría de accionistas. la situación. en lo que se refiere al plazo de un año para. especialmente en épocas de grandes beneficios. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. para una futura regulación de estas acciones. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. sin lugar a . recoger el importe de las acciones sorteadas. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. En todo caso. que entran decididamente en el campo del derecho penal. Debe tenerse en cuenta que el precepto. las amortizables y las no amortizables. es totalmente distinta. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. 89. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. puede llegarse a la amortización de aquéllas. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. muy inferiores al interés legal del dinero. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. Para evitar estas prácticas. puede suceder y ha sucedido. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. estos problemas Conviene tener presente.. como se comprende. ya que. dentro de ciertos plazos (v. S. que han de revertir al Estado. G. A continuación. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. Es decir. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina.

Br. (.. pág. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. L. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. S.. A. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. De las transferencias firmadas en blanco. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. Co. arto 35. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. arto 164.s" (. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. S.. por consiguiente. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. Co. S. Fr.5 Véase WIELAND.. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. . debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. A. Esp. pág. 10.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. nota 10 y GIERKE.. C.4 C. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. 1') Evolución histórica y derecho comparado. arto 23. arto 161. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. al concluirse la sociedad. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. 38. para fijar el valor real de las acciones. II. A. 262. párrafo 2. L. en el libro de registro indicado. inciso 1. It. nominativos. Ca. Al efecto. Consideradas las acciones como tltulosvalores. C. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división.

w y que en otros. 117). éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. art. Pero otras leyes. que la ya mencionada (art. del art. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. fr. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. de 22 de marzo de 1926). (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. S. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. y que si se tratare de sociedades por acciones. L. 1. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica.) . Por otro lado. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. A. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. Co. M. Esp. por consideraciones de orden público. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas.y año. A. No obstante la generalización de las acciones al portador. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. 117. 164.(XXXVI) C. Ley fr. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. 7. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. Br. párrafo final. E. 27 constitucional. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. S. 1. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. S. 1. Ley de Vías Generales de Comunicación. L. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. si son por acciones. como en México.. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. S. Igual en Suiza y Liechtenstein. pueden ser nominativas o al portador. Il. de 8 de enero de 1960.. inciso 1. Noruega y Dinamarca.). 1 ag. Por estas consideraciones. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. G. (N. de 30 de diciembre de 1939). han de emitir éstas como nominativas (art. § lO. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. A. arto 23. 403. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes .

dictado con el carácter de legislación de emergencia. fr. 21 de ésta y 111 de aquélla). habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. 5' Las acciones de instituciones de crédito. E. Cr. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. hace a la 1. 1. Cr. Cr. 62.""· Sin embargo.1.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. IV. (art.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. S. 8'. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. Ley Reglamentaria del art. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo." JI') Criterios de distinción. 125. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. . (art. Inst. y lo convenido en los estatutos. Y Op. 23. su diferente modo de transmisión. 69. caso en el que podrán ser al portador. de 27 de noviembre de 1958. M.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. A) Distinta desigllación del titular. G. 1.). 117. Cr. Tanto por la remisión que la 1. 128 Y 129). representativas del capital mínimo. M. las acciones pueden ser nominativas o al portador. como por la expresa indicación de la primera (arts. Y Op.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. de 2 de mayo de 1941). S.. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador.). ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. tendrán sus acciones nominativas (art. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. IV. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. 27 constitucional en el ramo del petróleo. Valor al respecto de los Estatutos. aunque no contengan expresamente la. Son acciones nominativas (art. Son acciones al portador. lO. fr. 1. 1. 218.). G. Tít. pág. Tít. (N.). y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. M. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. G. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. Tít. cláusula al por· tador (art. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. Y Op. I. S. fr. 1. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959.

que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. 321. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. núm. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. 148. Ley cit. . el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. Si se trata de acciones nominativas. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. ejercer los G9 MESSINEO. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios.). reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. Cuando se trate de acciones nominativas. en caso de extravío o robo. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. La 1. o. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. no le dará a ésta el carácter de nominativa. al que nos referimos seguidamente.). las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. Tit. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. el artículo 65. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. y en su caso. nacionalidad y domicilio del accionista.. Ley cit. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. 43. Reivindicación de rmas y otras. y se presume la culpa grave. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. pág. Y Op. las transmisiones de titularidad. 128. 1. según se trate de una u otra clase de acciones. Ley citada). 73.w Cuando se trate de acciones al portador. es decir.

il Núm. la sociedad. BnUNETn. 601. procediendo entonces. 28-1. 73 VrVANTE. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. 36. en los casos de destrucción o mutilación parcial. E.) 70 Ob. en vigor desde el 19 de abril de 1961. 11. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. se realiza mediante una declaración de transmisión. sí es posible. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966.. Cuando existe títulovalor. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. Tít. 1. lo que. ob. Y Op. L. H. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. (XXXVIII) Para THALLER.471. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. respecto de las acciones emitidas a la orden. 385. pág. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. La reposición. núms. La transmisión por endoso.). Mnssrxao.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. ~iJ'J pág. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. cis. en tanto que si se trata de acciones al portador. aunque se han cometido errores que expondremos después. 465. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. representa un considerable avance. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. pág. sólo es posible en el derecho francés. núm. Co.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado.rEn Italia. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. 1. (N. . la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. Véase 72 Prc. 604. C. si bien con notables restricciones. Cr. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. C) Diferente modo de transmisión. En Francia (art. aun tratándose de títulos al portador. 74 y 75. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. 103. nÚID.).

y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n." 2.a.portador. 39. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. la calidad de socio se transmitirá. la prenda irregular. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán.edad¿p. la donaci6n. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador.p¡¡s. Cr.. aunque a las . pág. 11.títt!IQ YJiLFropkdad.expresamente queJos. La propiedad da e! derecho . con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva. es decir.clos. este artículo debe ser rectamente interpretado.id6n. ni sobre adquisición de buena fe. F.puede hablarse de propiedad.. el dep6sito irregular.en eLprim= sentido y.título. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. afirma. derivada. en la compraventa. Con más precisi6n .>f~.ctador ~.. ClJ!!"do•.3/ e!.sgn. en tanto que la legitimación ~propJ.sirnple. sin necesidad de tradición alguna. cuando tienen por objeto cosas muebles. la'_l'!'9pjedad sobre. D. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio.d. Tít. L. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio.de.titulos. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general. ni aun jurídica o virtual. Esto supuesto. mismos.jl. de .tenencia. negocios traslativos de dominio. En primer término. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes.aLpo. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo.títulos.. la permuta. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. por endoso...!2!Lde I01_roilluJls.de uso y_dis..(~ll.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. El artículo 2014 de! C6d.. porque el artículo 70. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n.s¡uieren por la tradi<.-q~ulta. . Y 01'. el fideicomiso. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. han consentido. debemos establecer que no toda tradición. Ahora bien.t. l. Civ.la .del. al. Dicho de otro modo. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden.Ml!.

la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor.. Tít. (art. a la orden (art. sin embargo. de préstamo.o¡iet. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición.m.rial CQb.dad. D.tt!:..~ 6J-tíhtlo. Tíl.!k. Tít. Y Op. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. y la L. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. M. de prenda regular.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. La tradición. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador.. Cr. Por consiguiente. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. la L. 791). la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. Es de la esencia de éstos (arts. 3.f!2/l. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. Civ. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa. etc. Hace falta la tradición y algo más. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario. Y Op. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. en la terminología del Cód.. 5 y 17. esto es.re a la ad(j"isicióll de la /l. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero. G. L.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. pero la posesión derivada y. Ahora bien. F.!>echlW. S. 25.. acreedor prendario de su vendedor. por ejemplo. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. Ahora bien.k. f!. Así. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño.J:IW.2!<!S)a.p. que el tercero tiene sobre la cosa vendida.. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones. . Cr. por consiguiente. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. Y Op. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano.). evidentemente no es traslativa de dominio. Cr..

YOp. pág. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. L. 129). 1. Cr. Cr. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. Tít. como la letra de cambio. 1. es inaplicable a las acciones de sociedades. Cr. Tít. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. títulos a la orden. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. lleven esa cláusula o no la lleven. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. pero frente a la sociedad. S. 24. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. no tienen por qué llevarla." En efecto. Tít. 128 y 129. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. Y Op. Tít. Tít. 112. pero no iguales. mencionados y arto 24.). sino por la del artículo 24. pero. (art. se GIERKE. S. BRUNETl'J. JI. M. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. Y Op. 278. mientras no se inscriban.). De lo expuesto. G. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art.). caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. M. no surten efecto frente a la sociedad. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo.). Según la L.). 343.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. Y Op. a las transmisiones de créditos. . G. G. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. M. Cr. Precepto específico aplicable. que son auténticos títulos nominativos o al portador. y 128 Y 129. y semejantes. WJELAND. que en las acciones nominativas son mínimas. pág. no sólo por su propia existencia. Tít. pág. L.Cr. 17 y 28. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. Y Op . 39. pág.. Y Op. 26. L. Sin duda. que además. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. Cr. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. 128). la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas.) y ésta es inaplicable a las acciones. y estas transmisiones. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. L. L. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . S.

sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. '71 1S . THALLER."? 3lJ. núm. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. 740. L. 740. pág. 346. hecba frente a la sociedad. 601.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. 1~. so PIe. núm. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". G. o por requerimiento del adquirente. 4. 386. S. núm. 603.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. 279. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. La inscripción en el registro de accionistas." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. 129. núm. 5. Valor de la inscripción. 19 GIERKE. THALLER. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél.). podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. M. núm.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. pág. pero la autonomía del derecho de éste. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. 11.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. n. PIe. THALLER. M. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). pág. 81 PIC. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. G. núm. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. 740. 129. en caso de transmisión indebida. GIERKE. pág. 1. Consecuencias. S. 346.316 J0A.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. b) c) La entrega del título. Il. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. 603. L. 82 En contra.

a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. Y Op. dada su naturaleza de tltulovalor. 828 bis y 827 ter.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular.}. 70. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. de acuerdo con BRETONNEAU. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. Appunli. 11. al que después nos referiremos. G. restrrcctones al mismo.). en su concepción clásica o romana. como bien y como forma de propiedad. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. S. M. 24. Así pues. 28. 85 AsCARELU. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. YOp. 703. pág. Tít. en cuanto la acción. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. pág. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. 38. 84 DEMOGUE. la otra. cit. La una. La 1. Traité des obíigasions en gél1éra/.• pág. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica." El mismo autor. es decir. Tít. esto no es una verdad absoluta. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. al referirse a acciones nominativas y al portador. 827. no es esencial en la propiedad. en consideración a que el ¡u¡ abulend. ob. párrafo 2. L. París. de extensión bastante restringida. Cr. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. núms. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación.). M. Cr. L. 11. 699. ]J. 1923. YOp. especialmente.8 1S es WJELAND. Tlt. 245. El principio de la libre circulación de los bienes. sin que pueda negarse a hacerlo. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". L. pág. G. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. Sin embargo. Cr. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. S."' 6. Si consideramos las acciones como títulosvalores.. Principio de la libre circulación de las acciones.

318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. pág. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. "... Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo.. 702. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas.. Los títulosvalores nominativos. 86 AsCARELLJ. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. Restricciones impnestas por la Ley.I. loco cit. DEMOGUE. DHMOGUn. A. 11. cit. "en las sociedades por acciones. sino que. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien).. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones." Estas excepciones podemos clasificarlas. hurtadas. GIERKE. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". como en el caso de los bienes. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions.. desde luego. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. ob. C. 1911. 43. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. pág. cit. las acciones son libremente transmisibles. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. 333 a 3:58 y 425 a 470. par ejemplo. no es más que la regla general. o extraviadas. no son simplemente transmisibles por endoso. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". según las reglas generales de los títulos de crédito.. Acciones robadas. y heredable. Acciones no liberadas. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. D. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. ESCARRA. la cesibilidad de las acciones es la regla general. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación".3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. "Doctrina y jurisprudencia. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. ÚI. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. Sin embargo. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. cit." . págs. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión." 'WIELAND. ob. 364. pág. pág... ob. ya de hurto o extravío de' las mismas. "La calidad de socios es transmisible. como ya hemos indicado. sin embargo. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". ob. en restricciones impuestas por la ley. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones.

nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. Se entiende que hay ofrecimiento al público. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. la que ofrece al público acciones por emitir. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. Realmente. Ojrecimiento al público de acciones. 39 . una vez hecha la adquisición de los mismos. y op. obligaciones y compro· . no quede protegida por la Ley (arts. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. Anteriormente. de tal modo que. Tít. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. cuyo alcance ha sido ya analizado. V. Acciones de aportacián. fr. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. párrafo 39 y 45. o se nombren agentes al efecto (art. de hecho. o se establezcan oficinas. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. Esta materia ha sido regulada. Debido a este "depósito". el Reglamento citado exige idéntico requisito. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. J. sino por titulares de las acciones (art. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. 2 del Reglamento citado). frs. IJ y J1J. con el mismo objeto. 43. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. En estos casos.). O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. surge. Cr. de la Ley citada). aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. como por su Reglamento.

fr. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. Fianzas. 7. Inst.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. 29. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. 3' Ley General de Vías de Comunicación. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. cuando se hagan con infracción de tal disposición. Il. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. . ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. de la 1. fr. V). Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos.or Gobiernos extranjeros. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. lo que se ratifica en el arto 19. no pueden tener accionistas extranjeros. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. quedarán sin ningún valor para el tenedor. AdqllisiciÓll p. que cuando se trata de sociedades por fundar. ° Adquisición por extranjeros. que en su artículo 13. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. documentos y trámites en general. Il. XII. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. personas físicas o morales. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. fr. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. es de orden puramente penal. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. fr. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. según el artículo 11 de la Ley citada.

en la zona prohibida. quitan interés al estudio de las mismas. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. arto 10.<xL) d) En general. II). 27 de la Constitución).) Véase nota XXXVI. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. con destino a finalidades no agrícolas. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. de sociedades propietarias de inmuebles. de la fr.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. es decir. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. cemento. E. En la legislaci6n de necesidad. de 31 de diciembre de 1925. (N. del art. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. E. 1. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. y otra serie de libre circulación. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). celulosa y aluminio. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . fr. vidrio.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. fertilizantes. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. 2. 3 Y4 de la Ley Orgánica. ni aun con renuncia en ninguna proporción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. b] Para los efectos de la disposición anterior. y en ningún caso. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. (N. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. ya derogadas. cuando se trate de sociedades anónimas.

la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. págs.AscARELLI. En la práctica de las sociedades anónimas. 487. respecto a las acciones nominativas. multiplicando. Sil. G. Marconi o Edison.AscAR. R. 89 EsCARRA. por 10 que cumplido dicho requisito.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. pág. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. ton estas cláusulas. se transmite libremente".." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. M. S. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. 337. pág.. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va.) 87 . 11. Citemos. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. esto es. 487. ob. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. 90 EscIt. insertas. cit. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. L. que se desea hacer persistir. cit. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. 8S . cuyos socios se encuentran emparentados. E. cir. podemos resumirlas del siguiente modo.. . 1931. D. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. C. cada vez más. pág. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. ob. se trata de sociedades familiares."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. Interpretación del artitulo 130. en este caso.ELLI. ob. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". en los Estatutos constitutivos. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. Otras veces. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. por ejemplo. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. ss Contra esta posibilidad.RRA. Finalmente. 33~ y 336.. de conservar su propia peculiaridad originaria. por regla general. "la sociedad trata. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". (N. sulas restrictivas a que nos referimos.

pág. desde luego.. posible en las sociedades de personas {arts. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . M. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. pues el artículo 130. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. como se diría en la terminología hoy tan en boga. como empresas periodísticas.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. 426. y por nuestra parte. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. 1. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas.. se descubre 'una sociedad de personas. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. 27. no es propia solamente de las pequeñas anónimas. respecto de estos países. no puede insistiese demasiado sobre él.). opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . ya advertida por VIVANTE. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. 1. 31 y 57. M. G.. cit.). G. eliminación del agio. . " ea EsGARRA. es inadmisible en el derecho mexicano. en el lugar citado..). instituciones docentes.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. 1. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. G. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada.. ob. Al mismo tipo de motivaciones.. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. S. 1. etc. En todo caso. pág. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". 65. cit. Sin embargo. núm. aunque con finalidades distintas. que contrasta con la prohibición absoluta.. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. S. S. y. etc. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. S.de las acciones. 91 AsCARELLI.o 1 Se ha llamado la atención. esta afirmación que sería muy discutible. ob. Véase también AsCARELLI. M. G. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. Desde luego. que comentamos. a lo menos en el derecho mexicano. M.

ni la acción en cuota. 726. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". G. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. EsCARRA. S. PIe. El Consejo podrá negar la autorización. págs. 11. pero combinado con un derecho de tanto. 90 Ob. n::. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión.. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. 94 AsCARELU. si además presentan tales caracteres específicos. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. . si bien pensamos. . pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. apartado e). al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. núm. pág. ob. 44-:. M. G. aun sometidas a la restricción del artículo 130. cir. El artículo 130. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. Respecto de la licitud de estas cláusulas. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley.. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. págs." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero.. S. por lo menos ésta es nuestra opinión. "La acción no se define por una sola nota. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones". que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. la restricción que consagra el artículo 130.. L. 340 y sigs.l Las acciones. cit. ciJ. b) Por la mayoría de ellos. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. núms. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones..9 . Desde luego. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. sino por varias. ob. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. 490 Y 491.2. la respuesta no puede ser una. 431.. L.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. M.

Véase por ejemplo. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. Pero. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. ciertamente. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. S . M. L. ob. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. D. no para hacerlo a determinada y concreta persona. Ni la sociedad. de tal modo. G. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. que es la que señala al comprador. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. G. en general. Y PI(. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. L. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. que lo ejerce por sí y para sí. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. Condiciones de ejercicio y de alcance..M. notables diferencias. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. Como. s610 habla de derecho de tanto. pág. la venta de las acciones. pues. pág. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. cit. en A. para que la negación sea eficaz. " El primer requisito. 74: "la socie- . la compañía.. De! derecho de tanto la separan. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. porque sería ilícito. conjuntamente con el titular. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. EschRRA. La compañía debe consentir.. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. por otro lado.?" Por estas consideraciones.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. 303.. y en este último caso. S. con117 La doctrina francesa. C" 1903. vender. s6lo puede sustituirlo. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. ni los socios.. dice: "En el contrato social podrá pactarse.). cit. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. ob. 11. El artículo 130. Su autorización se da para. y este consentimiento debe constar expresamente. debe ir acompañada de la designación de un comprador. además.

por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. cit. ob.00 Según AsCARELLI1 ob. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. por la vía de la modificación de sus estatutos. ninguna violación de derechos de los socios. a su vez.. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. si de fundación sucesiva. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . 99 AsCARELLI. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. evidentemente. muy discutible". cit. G. porque éstos. " 98 THALLER. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. cis. S. pág. los socios que llegan a serlo. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. 603. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas..o al Consejo de Administración. pero no en ningún órgano distinto.. Desde luego. 1. 489.1. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. "Nó hay. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130..' 1. y. M. 492. debe incluirse en el programa de fundación.. por la absoluta modificabilidad de los mismos. queda justificada la licitud de la cláusula. 99 Con arreglo al texto mexicano. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. En mi opinión . cualquiera que sea la forma de fundaci6n. no originariamente. núm. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. Si se tratase de una delegación en extraños.! pég. no admitiendo las demás. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos." [Desde este punto de vista. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración.. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . lo que no tiene duda en el derecho mexicano. en efecto. al adrninistrador único. ob. la licitud de esta modificación determina. Esta afirmación es aplicable. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. sino por adquisición de acciones. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos.00 dad que se reserva el derecho de tanto. la de la cláusula que analizamos.

pág. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. JI. 748. núm.. 30. de mano a mano. 102 Ob. 101 EsCARRA. núm. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil." 105 ESCARRA. ob.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. 101 Ob. A falta de indicación en el texto comentado. por simple tradición. 29. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador.loa de tal modo que. cit.. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente.1o S Por nuestra parte. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. 103 EsGARRA. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. 817 bis. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . cit. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. en algún modo. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos.. ob. en contra de lHERING. núm. núm. pág. en efecto." (c. la restricción será aplicable a las acciones al portador. 3:5:. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". cit. II. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales.. la restricción. ob. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. pero cabe la pregunta de si. se impone la interpretación restrictiva. cit. arto 35. Com. Para DEMOGUE. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación.. 352.104 El mismo ESCARRA. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. PIe. pág. 351. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. 14. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. cit. ob. 342... considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". En este sentido el texto es claro. . La doctrina ha dado contestaciones distintas. sólo sería aplicable a éstas. núm. en general entiende. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". El título al portador se transfiere. empero.w' Para ESCARRA es negativa. la respuesta es positiva. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia.. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. pág.

en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. 14. pero. pég..07. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. 101 GIERKE. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. pág. en atención al cual se admiten las restricciones. 31 y 57.106 es decir. pues se excluyen las mortis causa. cit. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. 347. y de las aportaciones de la doctrina. en la sociedad anónima la situación es la misma. 1942. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa.108 Además. pdg. S. debe tenerse en cuenta. M. ]US. salvo pacto de continuación con los herederos. M. L.fUS restricciones. 493. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. S. M. G. Ahora bien. S. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. No existiendo estas cláusulas.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema.). que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. 10 que sería perfectamente lícito. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. G. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social.). 67.1. Pero. G. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. L. cit. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. . L.. ob. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. ob.

La 1. no más amplias.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. G. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. pero. con la relativa a los títulos de crédito. S. de lo ordenado en el artículo 130. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. G. 1903. 1. ello es una grave laguna. de! articulo 130. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. 1. en cumplimiento. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. 282. esta última por sí no toleraría las limitaciones".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. véase Anales de Droit Commercial. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. fracción JI.. J. M. con pago de la acción en proporción al . cit. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular.activo social. M. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. G. y especialmente 306. M.. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. Es cierto que. Sobre ello. Precio y plazo. para e! derecho de separación de los accionistas. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. a efectos de su cotización. que caben redacciones más restringidas. fue justamente el concerniente al precio. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. S. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. el problema surge con toda su gravedad. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. pág.' 109 HO .. Naturalmente. S.l09 Bien entendido. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. y sigs. como ya hemos dicho. En Francia.

cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. que considera inadmisible la objeción de Traano. 57 Y 66. y en definitiva. En efecto. en este caso. una prohibición de circulación. M. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. Pero. 1. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. que los artículos 33. sino que el plazo sería el de quince días. S. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. AsCARELLI. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. anteriores o posteriores al pacto de limitación. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. todo su valor. la interpretación analógica cobra. esto es. cualquier sistema de comunicación será admisible. cit pág. . ante el silencio de los estatutos. 1. pág. la ley no lo prevé. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. M. Comunicacián. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece.. 497. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. por aplicación analógica. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. I.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. precisamente. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. G. S. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. ya se trate de acreedores del socio. ob. 364. pero. en el silencio de la ley. aunque para evitar inútiles discusiones.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego.. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. Por ello. G. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA.

que la cláusula tiene eficacia crga omnes. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. es decir. cuando se trate de acciones al portador. que . considera que la transmisión sin conocimiento es nula. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. ob.uAsCARELLI. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. frente a la sociedad. 246. ob. ya que no hay registro de socios. e invocando el articulo 130. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal.. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. pág." GIERKE. por consiguiente. C. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador.v» Pero. Co. cit. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. 11. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración.. 498. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. pág. en efecto.. ob.la sociedad puede desconocer. y. cit.). pág. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. pág. podrá negarse a practicarla. En este sentido AsCt\RELLI. la eficacia de esta. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción.. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. "1"12 113 . el negocio jurídico es perfecto. APPu1Jti.. 846. se trata de un negocio realmente ínexistente. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. cit. la compañía. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. Además. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. por lo que ante la dificultad de fijarlos. 40." 114 WIELAND. fr. este sistema no es invocable. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. M. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas.

341 Y 344. De acuerdo con el artículo 24. 2882. por lo menos tratándose de acciones nominativas. . L. 2887. G.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. Y Op. Según los artículos 128 y 129. 3-36.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. M. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. por ejemplo. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. J. En el caso de que el juez ignorase esta situación. Notas al AsCARELLl. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. Tít.. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. 443 Y 445.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. Civ. D.. págs. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. 11'0 RODRfGUEZ. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos.. o. como. S. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. pág. L. 'C. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130.. Tít. Cr. Y 2080. 445. L.'15 Arts. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. como en determinadas circunstancias. F. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. Y Op.

sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. 119 Ob. un número determinado de las acciones que ellos suscriben.. Ob.} pág: 493. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. sería nula como contraria al orden público. Ob. 111 118 . D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. (arts. prometen vender a ciertas personas.). cit. 2243 y sigs. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere.Es cierto que tal cláusula. L. en la escritura constitutiva. La doctrina está dividida. 430. Véase el capítulo 11 anterior. G. Brevemente. es inadmisible. con el alcance que determina al respecto el Cód. pág. pero no puede tener efectos reales. pág. pero no la de la escritura constitutiva. En primer lugar.} págs. CJáuslIlas restrictivas en la ley. S. ál. socios o extraños.. Civ. no previstas en la Ley. es aquella por la que los socios. Ji no es con conocimiento de la sociedad. materialmente imposible. F. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. cil. ob. nota 42.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. 1. 342. Esta cláusula es posible y lícita. M. ca. sin consentimiento del Consejo de Administración. En todo caso. dentro de cierto plazo y condiciones.. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas.20 En este mismo sentido AscMELU.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. 490-491. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. 11.uv En el derecho mexicano. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. no por las sociedades. hecha por los socios en cuestión. respecto de la validez de esa cláusula." . en los estatutos de la sociedad. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada.

La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. M. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. 1. y al portador. G. G.) (libertad de . M. si son liberadas. cuando quiera. Ley de circulacián y Sil alteracián. G. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. 141. no determinan responsabilidad para sus titulares. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano.). S. M. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. no implican responsabilidad alguna de su titular. Sección séptima. lo haremos al considerar el deber de aportación. al imponer formas especiales para verificarla. es decir. 1. 1. en lo concerniente a transmisión de acciones. Las acciones al portador. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. 116 y 117. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. pero si no lo son. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. Las acciones nominativas. S. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. pero como la Ley (art. Por último. como nominativas. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. S. por lo que tanto el primer titular. es decir. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. deben considerarse como ineficaces. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador.

en su prrafo final y 128. aunque ello perjudique a los socios. Si las acciones son al portador. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. G. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. S. pero cuando se trata de acciones nominativas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). 122 Además la L. pág. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo.. G. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. cit. pero no por el socio por sí. J. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. por endoso. M. Tít. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. S. M. Por esto. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren.. y la transmisión no ha sido cambiaría. 1. no hay dificultad ninguna ya que. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. lo dispone así en su artículo 21. las acciones. 117. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. en su párrafo final. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas.). como valores patrimoniales. 261. IV. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. L. fr. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. Y Op. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea.. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. como hemos dicho. si los Estatutos no prevén nada en contra. ya que el artículo 117. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. no funciona el derecho de conversión. ob. Cr. . es decir. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles.

L. G. 38. de adjudicación judicial. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. Esta anotación la practicará el juez. deberá anotarse en el título de acción".). S. párrafo 3. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. La firma del juez deberá legalizarse (art. As! lo prescribe el artículo 131. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. C. en atención a los derechos que confieren. Ley cit. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. L.. etc. M..336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. Seccián novena: Clasificación de las acciones. o en la de cuota de liquidación. .. Y Op. 28. dividendo y participación en la cuota de liquidación.). en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. Tít. o preferencia en la percepción del dividendo.

.. WIELAND. durante los siglos XVII y XVIII. cir. ob.. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. en atención a su calidad de socio. 46. " . 45. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas.s La responsabilidad limitada. el accionista.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. pág. pág. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. ob. requiere la limitación de sus responsabilidades. pues. cit. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés. 99. ob. cit. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. sino también interiormente. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. Origen histórico. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. al importe del patrimonio social. 1 :! WIELAND. Por otro lado. FISCHER. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. pág. n. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. H. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. frente a la sociedad.

." Il') Derecho comparado. S.. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. y no en otros de naturaleza distinta. sino." • FISCHER. pág. porque es incompatible con la limitación. Es una excepción el derecho italiano. El principio que formula el artículo 87 de la L. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. ob. lS VIVANTE. En el derecho continental. cit. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. el derecho de separarse de la sociedad. 220. 147." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. pág.. Y esto. aportaciones de especie convenidos. M. ob. AsCARELLI. dineros. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. G. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. en el contrato social. cit. dI. . en ge· 3 FISCHER. De todas maneras. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. loco cit. avances y retrocesos. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. o de tipo continental. G. ob. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo.. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. (it. ob. ni por acto expreso. S. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. IlI') Derecho mexicano. M. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada.. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. sino también a las prestaciones distintas. pág.

No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. por esto. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. Así. precisamente por su consideración como tal." B) Carácter. No puede renunciarse expresa o tácitamente. por lo que se ha dicho. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. y con razón. S. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. 1. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. cit. directa o indirectamente. ob. 2. 102. la de compensar pérdidas. S. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. G. 105. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. . 1. por cuyo importe se responde ilimitadamente. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. 264. 7'. n BRUNETrI. pág. G. pág. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. Existe un deber de aportación limitada. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente.).. Remisión. 7 GIBRKE. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. ca. M. No obstante el principio general que acabamos de formular. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. M.)." C) Contenido. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. D) Excepciones. cualquier deber de prestación.

La responsabilidad que aquí se prevé. pero. en suma.. pero es ilimitada. el activo con que cuente. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". por los actos ilícitos imputables a la Compañía". Fuera de estos casos. párrafo 2. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. las reservas que haya creado y. S. de la simple tenencia de una mayoría relativa. ya se trate de un ilícito penal. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. . "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". a consecuencia de opera- ciones sociales. . tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. sino actividades sociales ilícitas..). toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. 1. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. . No depende de su consideración de accionista mayoritario. G. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. 1. etc. 19. S. párrafo 2. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas.). "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. sino del socio frente a tercero. 4'.. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad". pero compacta. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. 21. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art.). "Siguiendo estas ideas. M. de Q. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. adicional a la de la sociedad." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . es subsidiaria. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. 1... no del socio frente a la sociedad. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. M. si tiene el control de hecho de la sociedad. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. ya de un simple ilícito civil. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. G.

. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. II) Responsab. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. si fueren demandados conjuntamente. G. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. como la no inscripción es un acto ilícito. El artículo 24. G. 29 Para el análisis de esta situación. M. L. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. puesto que es legalmente obligatoria. responden los accionistas. 8 Véase capítulo IV. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos./idad ilimitada de la sociedad. S. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. establece el único caso en el que junto a la sociedad. Precisamente por esto. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. Realmente. En definitiva. S. al final. del Título Primero. incluso la anónima. no es imposible. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. L. Si ello sucediera. tienen una responsabilidad ilimitada. M..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. junto a la responsabilidad patrimonial social. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores.. todas las sociedades mercantiles.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas.

. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. 2 Véanse RODRíGUEZ. G. pues. que no creemos necesario repetir. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. . surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. así como el correspondiente a capitales en giro. etc. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. Podemos. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. para el pago del impuesto de apertura. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta.• 1942. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. 1941. S. según la expresión empleada en diversas legislaciones. en definitiva. 72 y sigs. en el Departamento del Distrito Federal. y.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. págs.. debe legalizar sus libros. México. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. F.4s sociedades irregulares. precisa que siga un largo proceso de gestación. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. que modificó el artículo 7 de la L.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos." 1 Así. México. Y la Empresa Mercanlil. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. 1. debidamente inscrita. que a nuestro juicio. aunque su existencia sea limitada. D. J. F. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. su capacidad incompleta. por ejemplo. M. aunque. D.

la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). págs. La empresa mercantil. . I/ contrasto di societá commerciale. 1931. ob. 64 y sigs.. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. ctt. aportación del capital social. ]oAQufN. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. e inscripción en el Registro.. se forman el contrato y Jos estatutos. que serán estudiados en su oportunidad.e Nos Iimita3 GIERKE. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. especialmente la obra de AsCARELLI. ob. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. cis. 254. en el tercero." Desde luego. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos.. Recorridos estos tres estadios. pág. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. D. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. aportación del capital fundacional. y la AULETIA. 1937. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad..000 como mínimo).. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. Desde el punto de vista del derecho mexicano. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. 17 y sigs. pág. 137. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. ob. GARRIGUES. BRUNE1trJ. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. 1941. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. México. págs. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. F. 270. En el primero. APPU1Ui di diritto commerciale. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. 1. 1) Naturaleza del acto creador. en el segundo." 4 Véase RODRÍGUEZ. pág. cit. y la bibliografía que cita.

En el contrato de organización. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. VII. 113. cada una de ellas no tiene una contraparte. y concretamente en el de sociedad. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. 112. según el artículo 6Q . sino frente a todos y cada uno de los demás socios. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. 21). 92. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1.. VI. 101. fr. 182. En el contrato de sociedad. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. fr. párrafo final. M. Los estatutos. Un socio puede aportar capital. 130. G. 103. 11. 186 Y 193). sino una serie de contrapartes. En el contrato de organización. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. 123. 100. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. etc. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. arrendadores conjuntos. 93. JI) Contrato y estatutos. en su párrafo final. El contrato social o contrato constitutivo social. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. las prestaciones son atípicas. fr. como se dice en el artículo 103. n. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. 114. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. . fr. por el contrario. 124. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. otro su personal actividad. S. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. En un contrato de compraventa. 108.). de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. otro puede aportar bienes inmuebles.

en el actual ordenamiento mexicano. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. En la práctica. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. aunque sea muy amplio.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. no forma parte . Frente a terceros. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. sino de los particulares. los estatutos no tienen fuerza coactiva. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular.. puede hacerse la distinción entre contrato. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. BRUNEITr. VII. III) Naturaleza de los estatutos. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. una distinción clara entre uno y otros. Teóricamente. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. contrato y estatutos se confunden y mezclan. en realidad. 148 y 149. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. ob. 'carece de relevancia jurídica. págs. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. se llega a la conclusión . En el aspecto interno. y estatutos. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas." 1> Vid. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva." "Los. de las personas vinculadas por la relación social. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. ca. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. Por esto. se confunden evidentemente estatutos y contrato. no permite. fr. No pierde su naturaleza contractual. tal poder normativo.

ni con . I). Cr. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. ír. en efectivo.) . E. b) El capital mínimo no es el de 25. 1. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas.000. El número mínimo de socios ha de ser cinco. por lo menos (87. G. M. sin que se haya exhibido. por ejemplo.). sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. que señala la Ley en su artículo 89. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica." Por esto. I. fr. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. en absoluto del ordenamiento estatal. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. también arto 8. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez.con las normas legales vigentes. menor de $ 25. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. o que aquélla no puede obligarse. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. S. que no puede ser . 1. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. I. lII). sin que el capital social. fr. G. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. S. in [ine]. A) Condiciones jurídicas de existencia. Inst. L. 8'. en censonancia con las leyes generales. 8. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. precisa que existan aquellos supuestos. (N. esté íntegramente suscrito. El estudio de estas condiciones de existencia." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. que de una fundación sucesiva." (XLII) Véase nota XXV. (v. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. fr. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. a). Cr.000 pesos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. M. lo mismo si se trata de una fundación simultánea.

L.). señala un contenido mínimo a los Estatutos. G. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. J. Inst. (N. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades." como se deduce del artículo 6IJ. Inst.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. Sin embargo. L. 92 Y 101. 3'. Véase nota XXVI. fr. Su denominación (art. IV). s.). 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. 1I). La 1.) 11 GIERKE. fr. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. S. fr. (XLUI) (XLIV) . .) (XLV) Véase nota XXVII. L. 3'. 6'. La lectura de los mismos nos manifiesta. E. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art.). por supuesto por encima del mínimo. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. fr. cualquiera que sea la forma de constitución. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. B) Contenido legal mínimo.) Véase nota XXVIII. B. fr. F. (N. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. cit. 17. E. 91. F. L.). III). en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. fr. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. L. Inst. (N. L. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. 6'.. una vez más. . e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. ya citados. F. M. ob. en relación con los artículos 91. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . S. Inst. 11. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. 17. Inst. la confusión existente entre contrato y estatutos.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69.(xLrV) Por último. Inst. representado por acciones de tesorería (art. S.). pág. 3'.

6'. C) legal. El nombramiento de uno o más comisarios (art. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo.' Además. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 7' 89 El domicilio social (art. fr. VI). en ciertos casos. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. Sin embargo. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. 1). VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. fr. t FISCHER. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. fr. 6 9. V) expresando la parte exhibida (art. 92. fr. IV). fr. la división en acciones (arr. 5' El importe del capital social (art. así por ejemplo. 91. 6'. fr. fr. 91. 69 Lo que cada socio aporte (art. De este modo. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. 91. VII). siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. cit. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. 91." . Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. aunque dentro de límites restringidos. I11). sobre administración y representación. modificable por el acuerdo de socios.. nombramiento de administradores y representantes. 91. ob. Contenido legal. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. fr. 115. 6'. 91. Que la ley confiere a los estatutos. 11) y las características de éstas (art. 100 Y 101).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. fr. aunque no haya esta autorización. en principio. fr. V). cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. pág. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios.

a1'a la constitución de la sociedad. hacer fortificaciones. no en numerario. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. la amortización de acciones. la concesión. e Véanse F'SCHER. establecer tribunales. en la Francia monárquica absolutista. Los tres sistemas son: el del octroi. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. ROCES. las aportaciones. 1. Deben fijar. tales como el de declarar la guerra. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. el octroi autorizaba a la sociedad. para ejercer ciertos derechos de soberanía. especialmente a las sociedades coloniales. GARRIGUES. 1. el de la concesión y el de las disposiciones normativas.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. las disposiciones normativas. En ciertos casos.e El sistema del octroi puede resumirse. Die Aktienge. Además. dice FISCHER. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. 29. pág. . dt.. 226. la emisión de acciones de trabajo. ob. la retribución a los fundadores. cit. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. pág. pág. y mientras que en Holanda. Finalmente. Hay una traducción españole de W. D) e/átlSltlaS especiales. de estructura aristocrática. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. 242. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. ob. etc. siguiendo a FISCHER. el pago de dividendos constructivos. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. la creación de acciones de preferencia. convenios comerciales. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. En 10 que concierne al derecho público.. además. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. BERG.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. GIERKE. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. 1.

durante largo tiempo. El sistema del octroi era incompatible con las exigencias económicas y políticas de la época. 5' edic. en todo o en parte.• pág. pág. Se trata de una actividad política típica. por el abuso que se hizo de ellas en 1846. que fue levantada en 1796." Por este motivo se pasó del sistema de concesión . El Estado sólo se reserva el derecho de conceder la autorización para el funcionamiento.lIdicial. cuyo capital. y como reacción la prohibición de las sociedades. 24. y sin su aprobación no pueden llevarse a efecto. En España. al de concesión administrativa. át.. 548. 1869.TRATADO DE SOCI