JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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. ..

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..

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. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

su fundamento.. interpretación del artículo 122. . . Inalienabilidad. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . Naturaleza jurídica.. ¿Cuáles son esenciales? . M.. Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. Naturaleza jurídica . facultades. Régimen general . L. .. Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor .. Cupones.. Divisibilidad..íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. Valor igual. S. . G.. La Exposición de Motivos.... S. . Concepto y rerminologia.. Forma de los títulos . 267 Acción y cuota. Derechos que conceden. La acción como ritulcvalor. . certificados y acciones. G. Emisión. Naturaleza y .. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. 266 .... Concepto. . . Responsabilidad por la emisión .. L... La acción como valor fraccionario en concreto . normas generales del C. M. Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. Derecho del accionista a la emisión de los títulos.... Titulares. M. Interpretación del artículo 122. requisitos. . .. Forma. emisión. 4 9 Principio de la intervención privada . 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital . número de bonos y titulares. Emisión. 'Finalidad... Origen histórico . contenido. (Relación de copropiedad. 296 . .. G. . . acciones y obligaciones .. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes .. Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. . Derecho francés . Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. recibos.. Acciones de numerario y de aportación. . a la _par y con prima.. Civil) Cuantía mínima de la acción. valor. S.. 59 Principio de la intervención pública . 268 responsabilidad de los condueños. . . representante común. Acciones con valor nominal y sin valor nominal. constancia en la escritura. . Aspectos de su estudio . Valor. liberadas y pagadoras... 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . Naturaleza jurídica. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción. . 271 L.. bonos de fundador. ..

... restricciones convencionales permitidas • por la Ley.. ... Cléusulas restrictivas. L. . . REGIMEN DE RESPONSABlUDAD.. .. M. Teorías del dividendo y del reembolso. . RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada . . 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . Naturaleza jurídica de la amortización. Consecuencias. 6.. Conversión de . 2. Valor de esta última. . interpretación del artículo no. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador ... Consecuencias. 3. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. .. Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia. El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. . Amcrtianción de acciones y de obligaciones.. no previstas por la Ley . . SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. S. . 5. 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia.. _. Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador. Reivindicación de unas y otras . . 4. calidad de socio .. . consideradas como expresión de la . Procedimiento para la amortización de acciones... . ... . I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular. .... . Concepto. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado. . . Sus diferencias.XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce.. G.. .

. B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. A) Conceptos generales 394 394 394 394 . .. 1) Principales . 111) Fundación simultánea . 1') Concepto 11') Momentos de su proceso .... e) Contenido legal. . ll) 111) IV) Contratos y estatutos . . Ca/ificad6n .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores .. Naturaleza de los estatutos .. " . Nue.." . ... E) Requisitos especiales: autorización administrativa. Aportación del capital y formalización Clases de fundación.. ' ' .. .udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales . V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. . modificable por el acuerdo de las partes.' . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. . . .. D) Contenido legal mínimo . vas tendencias .. la concesi6n. " ' ' ' ' ' ' ' . Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'. ".. .. 11'j Diversos supuestos . A) Redacción del programa. Evolución histórica en México. 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital .. . . .. . ." 1') Derechos al dividendo ... Naturaleza jurídica.. ' .. ... IV) Fundación sucesiva . las disposiciones normativas .. .. . Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . D) Cláusulas especiales . Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . Derecho extranjero.. 111') Fundadores . A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . 1') Concepto . Significación del momento fundacional.. Supleroriedad legal . . . sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi.. Depósito del mismo B) Suscripción . ...

.. . . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . Remisión . . Realidad de los dividendos.ru) _."'" . 416 B') Extensión del derecho de voto. . Forma. . Titular del derecho. 428 C) Representación. . _. 412 Derechos de administración . _. Problema general y crítica del texto legal. . . sentido racional de su posición. Las acciones de voto privilegiado . . usufructo . depósito regular. .. .' . . Capacidad para ser representante.. . " _. . . _. Carácter. . Determinación de las ganancias. . . embargo. .. ... " 420 d) Motivaciones económicas ... .. Sus notas. De. . . . . . . . .. . ... . 424 g) Acciones de voto limitado.. ' . . . 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. fideicomiso. Interpretación del texto legal ". Derechos patrimoniales accesorios .. 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano .19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades . ... C) Otros casos _ _. . . .. El principio de igualdad y la protección de la empresa ... 413 HI') Derecho de voto ". redacción del orden del día y representa. H) Plazo para el cobro . 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. ... B) e) Carácter y naturaleza. rechos a las ganancias y derechos al dividendo . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . depósito irregular.' ...ren. . Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados .XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. prenda.. Ejercicio. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . . fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. . Tiempo. . . Poder para dls.. 4. . ción... . 447 . Esencialidad del dividendo.. . Significación y naturaleza . . limitaciones. .. ... limitaciones. Contenido de la representación. Representación directa e indirecta. ' _. . . . tes legales "". . . ... 421 e) Aspectos críticos . . .. . . Su Exposición de Motivos. . . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . . F) . . . .. _. Su fundamento práctico jurídico. . Ley General Sociedades Mercantiles.. 419 a) Doble aspecto de su estudio. 413 A) Conceptos generales. . . . poner o para administrar. 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . 412 1') Derechos de convocatoria. . ... .. G) Titularidad .. . Representan. Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . .

.. 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . Concepto }' naturaleza. en quiebra y en liquidación .. .. -. IIl') La aportación en especie . carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . a') Antecedentes . Formalización B) Obligados . I') Concepto y clases.ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. . a') Sistema de la responsabilidad solidaria . IV') Otros derechos de administración.... . Limitación temporal de la responsabilidad. 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 .. . b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. . H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas . Sujetos obligados. . A) Cumplimiento... . Sistema seguido. Forma. Remisión a otros lugares Cesión legitimadora. G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . . ... Remisión Derecho de control. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . Importancia práctica. Derecho extranjero. E) Tiempo del pago . Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto ... Casos especiales. F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. b') Legislación vigente. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano .. . . Significación I1') Aportación en numerario . . Gal'011líos pasivas J' activas.. D) I1) E) F) Unidad del voto .

Socicta e associazioni commercisli. Cedam. 1936. 5' ed ." En el mismo sentido. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas.• 11. 18. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. 39. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo.' La empresa con titular individual. en todos los Estados contemporáneos. esto es. pág. 10 mismo en los capitalistas liberales. 1. Cuando hablamos de la empresa colectiva. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. 1936. Lezioni selle societñ commercieli. pág. Appunti di diritto commerciale. núm.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. 2 BaUNElTI. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. Tratatto di diritto commerciale. ASCARELLI. Creciente importancia de la empresa colectiva. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE.ed. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale..' Por eso. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. . Pádua.

la sociedad en comandita. 1937. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. :. una vez nacidas. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. Berlín. Diritto commerciale. En una primero. Breoe esquema histórico. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. 1. que debe realizarse en un plazo breve. y. organizado' racionalrnente. pág. Desde el punto de vista histórico. 201. Turín. y. 106. . 3:) ed. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. transitorio. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. por otro. históricamente (o dogmáticamente). 163." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. por un lado.. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. han tenido reciproca y diversa influencia. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. Handelsrecbt. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. por el contrario. 1913. 4 GoLDSCHMIDT. JULIUS VaN GlERKE. pág. así. pág.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. no es. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". una sociedad de nombre colectivo modificada. Milán.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. 1929.arrancan del tipo latino de la commenda. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. pero. n. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. etapa. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional.

advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. .). resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. tres distintos orígenes. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. las formas económicas y jurídicas. Estas tres formas tienen. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. las mismas que. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. etc. Konzern. ya en el curso del siglo xx. poco después. por el contrario. se reducen a tres. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. Se trata de las sociedades colectivas. divididos en dos categorías. III. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. como expusimos en el esquema histórico precedente. Por último. sin conexión entre sí. en comandita y anónima. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. Es una sociedad de origen familiar. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. De la antigua commenda. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. Kartels. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. La sociedad en comandita. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. sin distinción. como acabamos de ver. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. que se estructuran en dos formas. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. llamados también comanditados y gestores).

). encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. Sin llegar a estas conclusiones. de sociedades que no son sociedades. vigi- lancia estatal. la forma capitalista por excelencia. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. es decir. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. supresión del libertinaje contractual. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . En otro aspecto. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. con acierto a nuestro juicio. G. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. Por otro lado. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. S. M. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. reglamentación imperativa por la ley. La sociedad anónima es. fracción IV. dividendos preferentes. etc. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. desconectado de la influencia de los socios. Así. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. Finalmente. problema resueIto negativamente. esto es. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. a 10 más que se ha llegado. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. por el articulo 229. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. Por un lado. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. es a restringir la competencia de la asamblea general. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. L.

a pesar de la muerte de un socio. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. estando obligados los herederos a seguir en ella. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. 6). En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. D. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. La sociedad continuaba. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). Cada Barra daba derecho a un voto (art. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. etc." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. Korzern. Hacia la misma época. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. que llaman Barras. 1858. Edición de París. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. F.) 1946. Kartells. de [echa JI' de abril de 1783.. 11). México. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. Trusts. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. que habían de pagarse en géneros y frutos. como son las grandes combinaciones económicas. sin que haya embarazo ni impedimento alguno".

al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. 493 y sigs. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. de 1934. 3'. además. Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales.). Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. se reconocen esas mismas cinco formas. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. (arts. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. 589 a 592 C. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. la sociedad en coman- dita. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. 593 a 619 C. a saber: 1(1.. M. además. . la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa.. en e! que. 507 Y sigs. en la Ley General de Sociedades Mercantiles.. IV.). Finalmente. En e! Código de Comercio de 1889. S. 2tJ. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. cit. Co. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. Co. la sociedad en comandita simple. 1929..6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. la sociedad anónima" (art. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. 231). M. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. la sociedad anónima. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. En el Código de Comercio de 1854. Sociedades civiles y mercantiles. 1883). Madrid. la sociedad colectiva. pero. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. y. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. en cambio. G. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. 355 y 356).

Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. de la finalidad de la sociedad. pág.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. se limita a tradiciones rnedievales. Des sociétés commerciales." "Individualmente hablando. 136. Diss. pág. 10 . no encontramos ninguna otra semejante. Como se ve. En algún viejo ordenamiento. París. París.. como dice MOSSA. con e! japonés. de la forma de constituci6n. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles." Por último. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. El El El El basado en la profesionalidad de las partes." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes.. como ocurre con el italiano. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades.. En Francia. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. de la intenci6n de las mismas. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. 11 SOPRANO. Sociétés civiles el Droit commercial. PIe. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. El 2688 de! Código Civil de! D. Tratasto del!e societá commerciali. la ley belga de 1873 y otros más. fuera de la citada disposición legal. J.. en lo que se refiere al derecho civil. en cuanto a la ley mercantil y mixto. y el civil que. 77. o puramente inmobiliarias. Pero. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. En derecho comparado. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. D. F. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. P. 29 ed. desde 1834. 1929. 1925. Civ. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. 1. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. F.

L. El francés. A. el 2695. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. modificado por la de l' de agosto de 1893. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. ob.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). puede decirse que toda sociedad. independientemente de su finalidad. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. criterio que persiste en la L. Co. S. A. No está limitada ésta. 111. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro).13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. y el artículo 4.). Son sistemas objetivos mixtos. 66-537 de 24 de julio de 1966. actualidad por la nueva ley No. En tercer lugar. 13 Véase PIe. puede constituirse en forma mercantil. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho. por la consideración particular de que en México. por consiguiente. en vigor desde el 1° de abril de 1967. Y añade: "Son comerciales . la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. según los párrafos 210 y 320 del C. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. Este criterio formal. los siguientes: El alemán. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles.. objetivos y formales. 1755. Alemana de Sociedades Anónimas (L. ca. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio".. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). A. G. En segundo lugar. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. S. núm. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la.

Y 2. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. 376. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. las sociedades en comandita simple." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles... Civ. F. Civ. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran.ublicidad. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. 1938. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. xico. D. formas de responsabilidad limitada. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto.. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica.. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. C. pág. '" En no admiten. C. G. D. No es así en Méel C.). someramente.'cualquiera que sea su objeto. quiebra. . y se niega a las sociedades civiles. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts.). 3' En cuanto a la /. 111. E. M. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. cuanto a la forma de responsabilidad. F. 49 Todas las demás deriv. ya que las disposiciones civiles de momento. 1I.). COl1 Sociedades civiles forma mercantil." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. Señalérnoslos. F. donde que no sean V. L. aunque no tengan por objeto actos de comercio. 19 En cuanto a la personaHdad. S. Buenos Aires. D. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. las sociedades en nombre colectivo. 2' En cuanto a la forma. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma).adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. En suma. Civ. 2704. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. 14 RIVAROLA. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. Tratado de Derecho comercial argentino. 25 fr.

que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. que adopten forma mercantil. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. F. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. de responsabilidad limitada. 2693. Civ. . D. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. sino civil.). Ahora bien.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. sino también los que compra para la reventa. a los administradores sociales. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. D. Las formas de sociedad anónima. En efecto. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. queda resuelto con la adopción del criterio formal. C. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. 2699. sociedades civiles. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. El problema de las sociedades civiles por su objeto. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. 2694 del mismo Código).) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. C. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. Civ. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. En otras legislaciones. F. pero no hemos de ocuparnos en ello. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. Sin embargo. salvo pacto que la amplíe.

que existen entre los componentes de la sociedad. 1927. propias del contrato de sociedad. examinaremos la sociedad COmo contrato. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. Milán. lJ contrasto di sacie/a commerciale. con ocasión del análisis particular de cada forma social. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. Aluden a este triple aspecto diversos autores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. . como persona jurídica y como conjunto de relaciones. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios. y especialmente después. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. derivadas de ambos aspectos. 15 AULEITA. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. es decir. En primer lugar. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. en éstos.

93. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. 34. Soe. 32. de estatutos.130. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. del C.. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. VIII.124. de carácter preponderantemente económico. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. 185." . F. estados de la Federación. 50. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. 1 SALhNDRA. MoSSA. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. 70. 82. en el sentido de manifestación de voluntad. Civ. 85. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. 71. G. Co. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. 72. D. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. hablan los artículos indicados. cir. entre otros. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato.. M. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. En el Cód." Véase también MOSSA. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. 1. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. 84. pág. 186. se encuentra una definición del contrato de sociedad. El primero sería el acto constitutivo. Contrato y estatutos. ob. 46. 78. 100. los artículos 92. 83.. 190. ob. 195. derogados por ésta. 101. De contrato. XI. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. cir. 123.114. M. 103 (contrato constitutivo social) 112. S. 193 L. cit. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. XII. 26.113. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. loe. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . Mere'l pág.. pero que no constituya una especulación comercial".182.

Indicando algunas características del contrato de sociedad. L.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. 1934. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA.. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. se inclina. que contradice el carácter contractual de la sociedad. en los demás contratos. a tipo associasioo. Aunque matizando. como lo es la infracción de las disposiciones legales. minuta notarial) y escritura. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. con la doctrina dominante. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. Gli Statui deg/i e11/.). S. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. por regla general. por último. y. impuesto por la seguridad jurídica. 69 . las partes representan intereses contrapuestos. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. Pero. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. al final. Roma. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. M. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. en los contratos de sociedad sus intereses. 1936. que sería el contrato otorgado ante notario. Para éste. 33). los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. RAvA (ob. que no se extinguen por el cumplimiento. mientras que en los demás contratos. cir. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. mientras que en otros contratos el principio fundamental. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. G/i SJatui deg/i enti pubblici. Milán. de la especialidad del mismo. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. con parJico/ar. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. A veces. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. sino que. por el contrario. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. escrito privado. pág.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. G. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. . contrapuestos o no.

A) Teoría del acto constitutivo. pág. ración. en el llamado "contrato" de sociedad. 1895. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. 2 Y § 33 nota 3. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. IV. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. 1887. debida a GIERKE. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. además. cap. Las sociedades de responsabilidad limitada. II. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. Por todas estas razones. 1 § 63. 1. Berlín. es un acto complejo. a Diritto commerciale. sobre todo. pero. 24. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. cap. ROCES.urídica. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. 4 FElNE.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. según GIERKE. Madrid. 124. pág. Leipzig. 1930. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. B) No es un contrato. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. y de éstos para COn la sociedad y." :! Detascbes Prioatrecbt. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. Trad. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. El contrato. A) No es un contrato. es un acto social constitutivo. ha tenido débil eco.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. pues no engendra meras relaciones . 13. no es un contrato. un sujeto de derechos. Naturaleza . El acto creador de una sociedad. En Italia.

de todos modos. .. que no puede atribuirse a un simple contrato. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. ni de acto colectivo. puesto que ofrece a la naciente corpo. Dir. dado su carácter de norma jurídica. más que en la creación de la personalidad jurídica. jurídicas entre los socios. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo.. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. contrato plurilateral.. pág. 1934. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. Z. 2221. por eso." . lo que reconocen. R. En efecto. 2106. un simple contrato de sociedad. pág.de una persona jurídica. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. J. algunas objeciones saltan a la vista. en el derecho mexicano. Por esto. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad." "El acto en que se promulgan no tiene. Así en cuanto a la. pues. incluso.• 1926.3. W. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. pág. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. insisiendo. 186. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. cuando las partes son más de dos . I. RUTH. S. e MOSSA. sobre el tipo de sociedad civil. M. (1 RUTH. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. 5 Sin embargo. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. 193. 480~ J. ración su constitución o ley fundamental. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. "El acto de constitución no es. H. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. se expresa MOSSA." En este punto. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. de la L.. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. G. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. los partidarios del contrato. concepto de contrato. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. con especial referencia a la sociedad anónima. ni de mero acuerdo. fracción VI. otro autor alemán. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. pero. Comm.

Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. núm. Teoría del/e persone giuridicbe.. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. págs. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. Esta -según su doctrina. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. núms. En 9 1945 y jus. La justicia. J. tomo 1. Más amplia difusión que la anterior. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. pág. pág. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. 1923. en efecto. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. como avviene. Roma.. con Rocco. Hendeísrecbs. núms. pero." LSHMANN. Además. habremos de partir del concepto de contrato. No puede. Esta autocreación sería totalmente ilógica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr.. Madrid. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. 2 . 101. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. RoDR. 1892.tiene una realidad extra jurídica. por ejemplo. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. 77: FERRARA. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. Traducido al español por J. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. B) Teoría del acto complejo. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad.102. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. neJJo schema contrattuale. ll negocio gisridico plurilaerale.. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. págs. 1945. que han encontrado eco en Italia y en Francia. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. posteriormente. y desde luego nosotros la rechazamos. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. 22. 196j Rocco. 2110 ed. tal como es entendido por GIERKE. para referirse a la sociedad. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. D. México. México. MESSINEO. v. Societñ e associoxioni commerciali. 27 }' sigs." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. 97 B Y 98. en varias de sus obras. núm. 318. se ha ampliado. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. ha tenido esta otro teoría. D. F. si se considera que esta posición es sumamente discutible. 3' ed. pág. 1936. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. pág. 275 y sigs. 2' ed. Principios de derecho mercantil. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. La societá irregolore. y de SALANDRA. 1935.ÍGUEZ. pero. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella.. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. 1923.

Dicho con otras palabras. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. 8 La sociedad. que no existe. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. en tanto que en el acto complejo. en una sola voluntad. sometida a un cierto análisis. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. sin embargo. aun en detrimento de los demás. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. como la existencia de una comunidad de fin. y. que persiguen el mismo fin. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. . en el contrato. plurilateral. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. Pero esta teoría.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. hay. en tanto que la sociedad es. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. una comunidad de fin. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. plurilateral (v. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. es. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. ob. pues. en la sociedad coincidencia de intereses. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. eh). opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. negocio 8. sí. Pero. MESSINEO. o puede ser. No hay. o puede ser. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad.

en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. la imposibilidad de aceptarlas. D.). en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. AppIlJ1li di diritto commerciale. . el mismo. Un socio puede aportar capital. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. J. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. las prestaciones son atípicas. al contrato de sociedad como contrato de organización.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. 7 y sigs. En la doctrina italiana. 178 a 181.. y concretamente en el de sociedad. 2r¡. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio." Para ASCARELL. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. págs. págs. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. En un contrato de compraventa. pero.. la posición de los socios. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. salvo que la participación de la mis. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. Le unioni di c. especialmente págs. 152 y sigs. En el contrato de organización. En el contrato de organización. en el sentido de que. cada una de ellas no tiene contraparte. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. otro puede aportar bienes inmuebles. en R. sino una serie de contrapartes. Es un contrato plurilateral. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano.. ímprese. por el contrario. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. entre otros motivos. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. 1935. la modificabilidad del contrato. etc. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. o AsCARELLI. por otro. otro su personal actividad. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. arrendadores conjuntos.

ob. 11 AULElTA. es decir. cada parte está obligada a realizar su prestación. cu.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. como contrato de organización. Pero los contratos plurilaterales. Civ. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. Civ. En el propio Cód. cit. cis. F. ya en un sentido más restringido y propio. incluso en el contrato de sociedad. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. una vez perfecto aquél. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. 12 AUUlTA. F. ob.). págs. en el articulo 1792. II. 1816 C.. 423. pág. en relación con el carácter bilateral de los contratos. D. 37 y 38. son contratos abíerros. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. pág.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. o propuesta de los contratantes originarios.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. la ganancia. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. 13 Vid. núm. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. Ioc.. D.. . 37.. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos.. pero no tiene derecho a ello. VIVANTE. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. ro MESSINEO. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. 157." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. ob. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. cit. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. ob. Otra objeción se ha hecho. cit. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad.

puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. Por otro lado. 125.. . ante la imposibilidad de prestar. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión. En otro tipo de contratos. ds. Appumi. 23.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. HOENIGER. Civ. G. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. 45. 15 AULETrA. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. pág. y 2017. pág. 15. AsCARELLl. imputable al deudor. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. L. pág. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. además. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. mientras que en los contratos de cambio. pág. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. Otro . 44. 26. 50. pág. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes.. ob. C.). En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. 14. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. las prestaciones son valores económicos equivalentes. APPUl1li. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación.> En el contrato de cambio. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. más la indemnización de daños y perjuicios. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. S. ob. F. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. el socio tiene derecho a hacer la prestación. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. AsCARELLI.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. 35. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. cit. M. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. otras peculiaridades suyas.

no obstante. un socio. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. M. Además. sobre participación en los beneficios. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. pág. que es centro de relevantes intereses económicos." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. por no realizarse o por no ser posible. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. pero. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. es decir. En cambio. Padua. continúa la sociedad. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. S. y DALMARTELLO. 1937. 118 y 119). ob. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. G. se dice con razón "que anular todo el contrato. En resumen. En efecto. Milán. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. es decir. por la falta de adhesión de. no de las prestaciones de los socios entre sí. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. G. 16 Ver SCADUro. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. y. 1934. S. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios.. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. 17 AULETrA. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. 47. Si en todos estos casos desaparece una prestación. .!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. M. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. y suprimir en consecuencia la sociedad. cit. no en la relación de las aportaciones de los socios.

59 Son contratos abiertos. Appunti¡ JI. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. pág. ':96. § 396. AULETrA. 62. 20 ENNECCERUS. § 192. pág. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio.'? Para acabar. ob. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. 54. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. con diversa intensidad según los tipos. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. S.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. G. ENNECERUS. 18 AULE'ITA. § 596. 418. pág. cada una opuesta a cada una de las demás. como contrato de organización. 258. diritto commerriale. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. 59 Son contratos cerrados. 1'9 GoRLA. 4' Sólo puede haber dos partes. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. pág. 49 Puede haber varias partes. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. M. para no hacer su aportación. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. Corso di . DE GREGORIO. 9 Los intereses de los contratantes son 3 opuestos pero su satisfacción es ordinaria. 29 Las prestaciones se intercambian. AscARELLJ. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. SCADUTO. cit. sociales. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡.. 18 2{l. 55. concluye el contrato. Durante la vida de la sociedad.

F. E. (N. la. en México. Si se trata de comerciantes.. objeto y causa. se mantiene. en general. realmente el C.. D. F. aunque sean menores de veintiún años. cuatro: consentimiento. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. ROUSSIiAU. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. Civ. y el artículo 1795 fr. los sordomudos que no sepan leer ni escribir.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. 108. Comerciantes y no comerciantes. 646 C. cit. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. J. 130. Por consiguiente. en la misma postura que los derechos francés. doctrina. Civ. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. núm. F. núm. Mujer casada.. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. In. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. que da importancia especial al requisito de forma. Prohibiciones. AULEl"rA. En Francia. la forma. Pero. Aun puede agregarse como elemento. causa y forma. D.) . señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. Apptmt. pág. 37. El Cód. D. F. (II) Actualmente la mayoría de edad. consentimiento. (menores de edad.). teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. 1) Capacidad en general.. cit. 102. Menores e in- capaces. ob. Civ. VIVANTE. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. objeto. F. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. italiano y español. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. los privados de inteligencia por locura. Des sociéttés. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. Emancipación. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. del D. además. idiotismo o imbecilidad. Civ. en su artículo 1794. ob.¡ pág. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. C. que se requiere para la válida existencia de un contrato. Civil D. Sociedades. respecto de los elementos generales del contrato. que no esté afectado por vicios. es decir. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. según la terminología que se use. C.

cit. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. 2 y 5. Trattaso delle societñ cotnmerriali. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. D.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. 24 y 646. 20.). Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. Seguimos a AULETTA. SoPRANO. esté encaminado al mantenimiento. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada.23 Pero. 1924.w que no podrá ser realizado. núms. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. F. . ob. loe. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. Para determinar la capacidad contractual en este campo. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. Co. pág. puede contraer obligaciones. 1934. les falta una condición primaria: la capacidad. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. C. Turln. ~2 28 AULETI'A. Appu11ti. ob. _24 MANARA. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. 15 y 39. Milán. ASCARELLI. 102. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. por lo tanto. El derecho COmún es. 24." Sin embargo. 20 AULEITA. no afecte a la cuantía del patrimonio. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. 123 Y sigs. a nuestro juicio. pág. en general. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. Turfn. el contenido en el C. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. át. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. puesto que. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. por definición. núm. ob. págs. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. según el derecho común. pág. 101. Cit. 1902. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" ..). Tiene capacidad el que.w La doctrina. 25 DE GREGORIO. cit. C. M.. núm. Civ.. 106. en cambio. NAVIUlRlNJ. cir. (arts. Corso.

D. Corso. C. 449. Pallimento. 153). 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial.). La prohibición se establece en beneficio del menor. D. La autorización depende del arbitrio judicial. Civ. F. 101. por ende. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. Salvo este caso especial. pág. 564. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. si la manifestaron (art. 1933. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. Roma.). cis. (Studi di diritto cornm. aunque no sea comerciante. F. No hay en el Código de Comercio. y que. más que actos de administración ordinaria (arts. § 104. porque se trata de actos de administración extraordinaria. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios.557. el juez examina la situación de la empresa. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos.. Es más. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. 556. corre el mismo riesgo. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. Por lo tanto. ob. C. siendo socio de una sociedad mercantil. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. VrvANTE. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. 565 Y 566. Civ. venga a ser comerciante. 27 pero a pesar de esto. De todos modos. 35. DE GREGORIO. Tanto la prohibición como la excepción. . Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. 534. La excepción también descansa en el beneficio del menor. BONELLI. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. Además. J. núm. núm. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala.535. 27 Rocco.

la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada.. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. 6. o ya lo eran antes de la incapacitación. Cív. Co. 1938. S. sin limitaciones de ningún género (art. E. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. Del mismo modo.). por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. y 230). Civ. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. 203. F. L. en México. Todo lo dicho. F.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. D. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. Si los incapaces. si heredan la calidad de socio. siendo mayor de dieciocho años. C6d. G.. F. pero. Felipe de J. G.). F. 32.). Actualmente.. pág. Cód.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. del D. / . industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. 28 TENA. Civ. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. 2' ed. 67 Y 230. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. M. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. 646 C. que no lo sean por razón de edad. Co. por emancipación. 50. V. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. M. Centrándolo dentro del derecho mexicano.. M. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. los valores comerciales. La L. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. ya que el artículo 178 del Cód. S. o autorización {art. D. fr. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. C. 7. habilitación de edad. El artículo 563. en las que el riesgo es clarísimo. Civ. con las excepciones que a continuación expresamos. heredan la calidad de comerciantes. C. prohibe al tutor enajenar. Com. podrán continuar siéndolo. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. M. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. M. Derecho Mercantil Mexicano. La respuesta debe ser negativa.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. del D. (N.

coarta la capacidad plena de la mujer.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. sino que es un problema de legitimación. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. No es posible admitir. 1946. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. México.. en Francia. el artículo 174 del C6d. F. Derecho Mercttmil. pero. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad.. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. por consiguiente. Civ. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. F. ya que el juego de los artículos 174 y 176. Por consiguiente. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. Así. D. D. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. En Italia. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. la mayor parte de la doctrina. D. como aprobación judicial. esto es. F. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. pág. en tanto que la aprobación judicial es posterior. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. 289. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. por ejemplo. no podrá hacerlo sin autorización judicial. Civ. con excepción del contrato de mandato. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. Precisamente. Civ. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. ob. núm. cir. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. una interpretación amplia. ec AULETTA. 115. Cód. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. No obstante ello. lo mismo opina. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición.. 2280. . En Alemania. C.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. El carácter abierto. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. del mismo. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. nuestro punto de vista. y que el artículo 174.. Ahora bien. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. 1420. típico de los contratos de organización..). legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. Este es. no es dudoso. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. en la mayor parte de los casos. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. Cód. Hablamos entonces de una falta de legitimación. . cuando contrae matrimonio. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. véase también el 1476). Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. En el caso concreto. por lo menos. y se hable de convenio. Civ. Código citado. en la que su marido es socio. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . no deja de encontrarse sometida al mismo. etc. también se necesita autorización judicial. de derecho obligatorio. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. es un contrato. aunque sea de organización. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. como el Civil italiano de 1942. F. Por otra parte. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. En códigos modernísimos. pero. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. 11'. El carácter imperativo. que si tiene la misma capacidad que el hombre. D.

no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. M.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. sino en su fondo. El contrato de sociedad. F. Por nuestra parte pensamos. Civ. igualmente necesitará la autorización judicial. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. sea de ingreso posterior. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. G. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. O. Cód. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. por consiguiente. Puede discutirse. supone el censentimiento de cada socio. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. como se indicará después. pero. S. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. Por otro lado. Para unos. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. incluso dentro del marco de la L. en cuanto contrato plurilateral. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. aun faltando dicha autorización. sino que ha de considerar . Pueden sustentarse dos criterios. Por ejemplo. Por lo tanto. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. no entre la mujer y el marido. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. la intervención del agente del Ministerio Público. sea fundador. es decir por la mujer. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas.

hasta ahora. en el derecho mexicano. 12) nos evita este problema. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. 12. (art. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. S. más acorde con la realidad. ob. es evidentemente una disposición legal taxativa. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. fracción 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. además de que el artículo 174. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. ha sido de hecho.).. Cód. M. sino la inexistencia de las legitimaciones. 11:5. 30 AULETTIi.. La solución. S.). Civ.w Para concluir.. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. Co. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. F. Cód. L. El artículo 1795. C. G. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. qu. G. . de cualquier clase. los corredores. y el juez dictar sentencia en este sentido. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. deberán indicarse los nombres. porque la Ley se los prohibe. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. 11) Vicios del consentimiento. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. ctt. pág. M. En este caso se encuentran. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. Civ. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. basta con invocar el artículo 6. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. M. F. En otros sistemas legislativos. La actual redacción del C. Finalmente. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. exenta de vicios. D. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. M. 1.e indica que. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. D. Co.

ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. Tras esta exposición. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. el mismo !e. 2692 Y. VI. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. D.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. conceptos definidos por la ley civil (arts. 109. 1. Así. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. la cosa que el obligado debe dar. El artículo 6. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. La respuesta resulta del artículo 2688. tomado en este sentido técnico. cit. F. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. y objeto en su acepción vulgar. S. F. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. fracción IV y 229. 1. 2693. núm. especialmente. es decir. a su vez el objeto de las obliga. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. fracción Il.. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. SIIS recursos o mr esfuerzos. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. 111. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato.. nos ob. (0111· En resumen. 32 SOPRfu~O. M. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. en sus artículos 26. pág. es decir por la existencia de dolo. ob. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. mutuamente a combinar 31. pág. habla de objeto en sentido de finalidad. Esencialidad de la "por/ación. fr.. D. VIVAN'Ó~. por extensión.. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. por lo qne. violencia o error. Il. 1812 y 1819). 1. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. 81. G. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. a las aportaciones. según el lenguaje del Código." 32 El Cód.. fracción III. Para otros autores. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. 6. 83 Sin embargo. cit. fracción Il. Por consiguiente. Civ. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. Civ. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. 182. .

no basta el compromiso de responder. que para las de responsabilidad ilimitada. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. así como en la en comandita.r" En el derecho mexicano. Debe admitirse. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. AULE17fA. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. en cambio. y por esfuerzos. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. pág. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. sin perjuicio --en este último caso. no cabe más que aportación de recursos. mente una responsabilidad. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica.de la suscripción de sus acciones. en cuanto que." S5 Véase AULETrA. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. e 3 . ob. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. en cambio. de capital. a través de ella. pero. no nos parece que la cuestión resulte discutible. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. 2689) que la aportación de los. pero. en . actividades personales. 125. otro. puede verse un aspecto del motivo. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. no cabe dentro del concepto de aportación.. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. inseparabIes de la persona física.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. sólo .. el asumir simple. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. 125. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. pero.. esfuerzos. cit." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. ob. pues claramente' dice el Código Civil (art. porque con ambos se compone el capital social. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. sin excepción. pág. e nei rapporti estemi.o fin del contrato. respecto de sus socios comanditarios. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada.

Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. es decir.). frs. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. XXXVIII. Civ. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. Finalmente. F. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. D. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. La obligación principal es la de aportar. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. I1) Principios generales en materia de aportación. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita.. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. en la esfera de ID civil (arts. J. Civ. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. pero no presupuesto de ella. como sí lo es la aportación. F. pero. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. al menos no figura esta causa de disolución. C. El artículo 6. L. F. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación.). pág. Por consiguiente. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. 212) Y aun en aquéllas. S. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . 2720. causa ésta de disolución. entre las establecidas legalmente (art. pero. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. pág. t. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. D. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. C. 1194 Y el Informe de 1933. 2688 y 25. puede haber socios cuya aportación consista en industria. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. S. G. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. V y VI.

F. no hacer-. a diferencia de otros contratos. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. derechos de propiedad industrial.). no frente a sus socios. C. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. (véanse especialmente los arts. compraventa. esto es. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. S. IV. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. sólo una vez. fr. 1.. hacer. Debe efectuarse frente a la sociedad. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. pág. que es el titular jurídico de esta prestación. G. ob. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. Civ. . S. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. la cosa objeto de la aportación debe existir.. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. lo que prometa. es decir. préstamo. M. M. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. D. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. dt. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. La aportación como obligación es básica.. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. D. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. G. 133.. 91 Y otros más. la aportación se realiza una vez. 1827 Y 1828. Civ. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. pero. F. etc.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. arrendamiento. Las aportaciones en especie. 89. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. El socio debe aportar algo. intelectual. 64. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. aro 3B AULE'ITA. C. el hecho debe ser posible y lícito. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes.

el problema es igual al que acabamos de resolver. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. la experiencia. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. es decir.36 transferidas.. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. La aportación de esfuerzos. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. Civ. serán exigibles a los diez días después de contraídas. Co. M.. las dotes de orga· nización. G. Si existe plazo. si sólo produjeren acción ordinaria. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. F. Por la parte aún no entregada. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. M. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. no presenta grandes complicaciones. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. Por lo tanto. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. que se cumple por el pago de cantidad prometida. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. C. cosa perfectamente fungible. etc. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. a) Aportacián de numerario. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. las aptitudes especiales. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. en defecto de este señalamiento. La enumeracion que hemos hecho. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. -Dada la índole del contrato de sociedad. S. . así como las concesiones del Estado. es decir. si no lo hay. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. Como 'obligación de dar dinero. y. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. C. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. y la orientación general de la L. en general. D.

S. En las sociedades de personas. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia.. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. Desde luego. c.). M. M. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. es decir. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. en este caso ante notario o testigos (art. G. S. por exclusión del socio incumplido. M.. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. G. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. el artículo 50. 85. S.). 1. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. M. C. porque en ellas el capital es fundacional. la de ir a la rescisión del contrato. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. . el pago de los intereses moratorios. los gastos de procedimiento. mente. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. Il. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. otra. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. producto de la venta de las. es decir. los gastos de venta y los intereses legales. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él.. fr. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. n. provoca la mora del socio infractor. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. Ca. fr. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. tiene límites en las sociedades capitalistas. L. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. 84. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. 1. G. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. M. Ca. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio.

D. en la forma y en los casos que consideramos después. los derechos sobre marcas. G. para responder de las diferencias de valor. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. En general.). Dentro de la aportación de especie. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. cabe en este concepto. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. ya se trate de los de contenido crediticio. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. 1.). P. P. 2. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. patentes. Todo 10 que no es dinero. lo que constituye en la práctica. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. y aun para los propios socios. S. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. C. 753 y siguientes C. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza.) deben destacarse: Acciones. Civ. que establecemos por vía ejemplificativa. M. Tltulosoalores de otra clase. b) Aportaciones de especie. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. avisos y nombres co- . P. Civ. ya de los rcpresentativos de mercancías. Aportacián de inmuebles. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. Civ. caben Jos siguientes supuestos. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. El uso o habitación. D. En efecto. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles.). salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. Propiedad intelectual (art. ya de los de participación. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. D. Civ. con mucho. D. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. el caso más numeroso. 755. 758. L. P. C. C. 141. por ser personalísimo. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. no es transferible. Aportación de muebles.

" Patrimonios. 141. la existencia de la cosa. 39 bi. 1. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. Padua. P. Además de la aportación de bienes aislados. MAlORCA. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. L. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. CARLO. 21. especialmente págs. Civ. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. PIe. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. Turín. 1. pero.. al suscribir las acciones. aguas. ya de sucesiones. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. F. . 1937.. pueda reducirse a cero. 63 a 69. en el primer caso. cit.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e.. 38 Sobre cesión de concesiones. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. núm. 1924. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. FRAGA. en efecto. oh. 4. M. 134. L. 1826. C. ya de patrimonios sociales. incluso. Milán." 37 Yéanse NAVARRlNNt. P. pág. G. :1O AutI!. ob cit. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. 1930. ya se trate de patrimonios individuales. págs.v Concesiones administrativas. ya de patrimonios en copropiedad. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. pág. S. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. Aportacián de COsa [utura. págs. Derecho Administrativo. mientras no se haya causado. ob. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. 21. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. "La acción. es decir. 134.'I"'l"A. 246 a 268 y DEGNt. ctt. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible.. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas.0 Ob cis..40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real.. LA rosa in senso giul·¡dico. LA compraoendita di cosa futura. 241 y sigs. PIe. 14 y sigs. Apor/aci611 del nombre. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. no es motivo de rescisión del contrato. en el caso de aumento. La compl'avcl1dita. y en el segundo." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones.). que sustituye a las anteriores. 61. sean sociedades en liquidación o no. transportes y otras similares. Padue. s610 lo es. Sobre este punto pueden verse. D. porque la prestación consistía en la alea. y SALIS L. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia.). págs. 1935.. dice AULElTA. Hipótesis especial es la de fusión. v. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. y equivalentes en la L.

. cit. En la anónima. . véanse CoPPER-RoYE~. Como se ha dicho. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo.. S. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura. e) Aportación de trabajo.. .. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. L. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. 279 Y sigs. ) .. antes de la celebración de la asamblea constitutiva. F. En los demás casos.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. M .o o de esfuerzos. insistimos.J. págs.. F.de la cosa ajena aportada. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. D. ob. las que deberían tener una compensación especial. o alguno de ellos. . . C. Civ. J.. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. C. En las sociedades de responsabilidad limitada. 155 y sigs. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial.. D. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. cit. en concepto de prestaciones accesorias. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. 114. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. beneficios. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. depende del contrato. cuando sea posible. G. Sin embargo. SOPRANO ob. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los. de modo que. el aportante adquiera la propiedad . Consiste en la prestación de las energías personales. págs. según los casos. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. Civ. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria.. como dice el artículo 2688. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. intelectuales o materiales. sobre compraventa de cosa ajena. Esto es P> 41 Entre otros muchos.. . pero sí sería" posible que los socios.

·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital.). el título de constitución del usuf meto.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. S.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . IV) Efectos de la aportación. De dicho precepto se deduce que. 2104. F. Civ. salvo pacto en contrario. Esta última aportación debería ser asimilada. Igual solución se establece en el artículo 2689. a saber: para el Caso en el que se aportase a. 1. G. de aportación de IIIttfrttcto. . C. ya que transmita el constituido a su favor. resuelve el problema. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. por lo que. se trata de una aportación en propiedad. como ya antes se dijo. para una hipótesis completamente diferente.hayan señalado la ley o. de manera . mntatis mutandis. C. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio.. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva.disponer de él sin más limitaciones que las que . ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. En cambio. El artículo 11. desde luego. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. F. en la sociedad de responsabilidad limitada.. D.e n-el socio. en la aportación de goce la sociedad . Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. que tiene carácter general. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. M. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. G. como regla general.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. M. constituirá una obligación para el socio.que hace esta aportación. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante.integran su aportación. en nuestra opinión. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. a una aportación en propiedad. mientras que lo que caracteriza la vez. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. En las sociedades colectivas y en comandita. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. Civ. D. L. Puede paetarse la aportación de trabajo. S.

pág. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. cit. que se ejercería no sobre el objeto. ob. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. pero no traslativa. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. J. por ejemplo. usufructo. pág. 44 PIe. cit. cit. THALLER. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. uso. ob. página 865). Así.. 142.. oh. frente a terceros. pero. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. WmLAND. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. HOUPIN. F. por ejemplo). 43 AULElTA.. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. cis. ob. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar.. núm. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. 36. pág. es susceptible de aportación constitutiva. ob. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado." 42 En este Caso especial.. cit. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. 541..42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. 1. 234. ob. cil. J. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. J. 143. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. . ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. J. aunque se encontrase en especie en el activo social. sino sobre el importe de la estimación. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. AULElTA. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. tomo XII." 43 En las relaciones externas. por deudas sociales. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. 101. como arrendador. núm. quien considera que tal poder sería irrevocable. cit. 42 PIC." H El derecho de uso. núm. 36. técnicamente hablando.. núm.

fr.). ~. por culpa de la sociedad o por caso fortuito. F.. . Civ. 2017. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas.. D. Corso di Diritto Cioile. en el ordenamiento mexicano. Civ. Cív. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. como ocurre en el derecho francés e italiano. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. c. El articulo 11. 12). Así. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. c. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. Il") Riesgo de las cosas aporladas. 2017. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". G.). páginas 32 y sigs. 1') Indicaciones generales. r.~t. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. D. V) Riesgo de las cosas oporladas.. 1933. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. D. rr.. F. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. F. fr. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. de la cosa objeto del derecho). Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. Para hallar una solución a este problema. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. Cód. 2017 y sigs. o bien por la rescisión del contrato. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. Pisa. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. y 2119 Y sigs. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa.. De este modo. y por lo tanto las cosas perecen para él.. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. En efecto. art. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. M. Véase sobre este punto FERRARA.1.). S..

.). según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. frs. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. D. 2017. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. sino cuando la cosa es individualizada.). 2142. 10 que quiere decir que. Civ. por lo tanto. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. en estos supuestos. III') Evicciáll. el riesgo lo soporta normalmente el socio.·D. de acuerdo. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. Civ. todo el género existente en un lugar fijo. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. Cód. pero. C. Civ. Cód. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad.' a la sociedad. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. Finalmente.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. por otra parte. además. F. Y concordantes). Civ. D. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. F. los riesgos no pueden pasaJ. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. Civ.). a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. III y IV. si el perecimiento es por culpa de la sociedad.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. es decir. Cód. D. Todo el que enajena está obligado ción. 2284. V. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. F. fr. Civ. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. a responder de la evic2120. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. F. D. F. D. De.. C. Civ. y. F. a cuyo tenor. en los contratos conmutativos. Cód. Cód.. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. F. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. De Jos dos preceptos antes citados. D.

siquiera. y de que. livre J. F. Civ." En la sociedad. 2184 y sigs. esto es indiferente. junto al consentimiento y al objeto.4" Lois civiles. Es necesario examinar el problema de la causa. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. Cód.. Civ. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. de su motivo O fin. así como de la solvencia de! deudor. ¡ 1') Teoría clJsica. en la época de la aportación. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. . al especificar las causas de invalidez del contrato. G. causa . pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. y 2412 Y sigs. los efectos de la disolución empezarán . establece cuatro: falta de capacidad. ilicitud del objeto. S." La disolución que se provoque por estos motivos.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. titre J. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre"). L. y falta de forma.. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. fin o causa. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. luego incumplida por los motivos indicados.. D.. El artículo 1795 del Cód. F. Así que. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. esto es. D. hallamos un tercer elemento del contrato. Llámasele motivo. M. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. si se tratare de títulos de crédito. vicios del consentimiento.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. sea con brevedad extrema. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. En las donaciones. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. Esquemáticamente. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. section J.

345.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. y considera que este concepto. 8 ~ 46 DEMOLOMBE. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. tomo XXIV. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. París. es falso e inútil. 159. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. . o por falsedad de la misma. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. En los contratos aleatorios causa es el alea. 1037j BORJA. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. 1930. Les mooites. puede decirse que el concepto de causa es falso. porque en las obligaciones bilaterales. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. 232. 48 JOSSERAND. 1. PLANIOL.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. es ajena por completo a toda idea de causalidad.. ob cit. que es completamente diferente del que se le quiere dar.<6 11') Teoria anticausalista. la entrega de la cosa. pero. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. Del mismo modo. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. y en los contratos reales. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . Il. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. pág.." 41 PLANIOL. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. Esta teoría niega la existencia de la causa. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. en los contratos reales. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. V. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. o por su ilicitud. núm. decir que la prestación que recibe el prestatario. pág. Por otro lado. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. núm. Siguiendo a PLANIOL.

Puebla. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. El elemento causal en el contrato de sociedad.. como ya hemos dicho.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio. Civ. F. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V.. Civ. D. porque es la que ha informado el Cód. D. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. 1945. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. un papel efectivo. ob.. pág. F... por lo que pueden considerarse como determinantes.. . que tenía que desem- peñar. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos.. Merece una consideración más detenida. El artículo 2668 del Cód. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas.. es un objetivo concreto de la misma categoría. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. Véase bíbliogmfía en BoR). Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. La teoría clásica resulta aquí inadmisible. D." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. es el móvil determinante.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. en la concepción de los redactores del Código.. sus Elementos de Derecho Civil. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. J. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. La cansa como móvil. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. F. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. 247. se recoge. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. Civ. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. nos dice que por el contrato de sociedad. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. cit. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. . En el Cód.

según las antiguas denominaciones. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. es decir. pero. sólo en las declaraciones de las pactes. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. . el artículo 2668 antes transcrito. como dice el Cód. en la terminología del Código Civil. Traité/ núm. Pero. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER.T. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. el motivo o fin de la sociedad. porque bien pueden no revelar. las verdaderas intenciones de los interesados. Traité dei sociérés. ante todo porque pueden no existir. porque pueden no revelar. o la causa. 51 Personalmente. D. en consecuencia. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. Civ. Appunti. C¿ 1905. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. y. 627 Y slgs. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. dicho con más precisión. pero los demás quedan vinculados. Es más. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. págs. pág. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. además. e incluso ocultar. y además. Así considerada. pág. F.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. en A. 238.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. D. PIe. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. con razón se ha dicho uo que. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. el de la voluntad activa de colaboración. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. 27. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. H. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. de acuerdo con AsCARELLl. consciente e igualitaria de todos los contratantes. Esa participación es. sino antes bien ocultar. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. porque estas declaraciones pueden no existir. junto a esta obligación. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. ante todo. timiento en el contrato de sociedad.ARRA. considera que la affectio societais es una colaboración activa.

siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad." (art. debe considerarse . C6d. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. bastaría comparar el valor real del fondo social. . t.. con el capital social para responder a dicha pregunta. 1 l' I! I I 11. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. Admitido lo dicho. M. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles. 19. es superior al capital empleado en la empresa. G. por eso. dole predominantemente económica. es decir. y. L.\ j'" ':.::jnbargo. del capital.. S.'. I'¡ ¡: I • . D.-~ . y en términos absolutos. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. :l uno o más socios. . contra las personas. I Teóricamente. i I . .rio. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . F. Así. Civ. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. L1. habrá pérdida en el caso contrario. precepto al que corresponde el artículo 2696. Il ' ". Evi. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. importantes excepciones.). dando así la base para la deducción del . la comunidad dc fin. deduciéndole el pasivo.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. dentemente que si las cosas fueran así. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . deducción hecha de las deudas exigibles. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. ' . principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles.~ :: I '. precisamente por la existencia de ese articulo. Son estas.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades..~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l .

n. 44 y 4'. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse.'<'~risprudencia de todos los países. 1. G. pág. CAPITANT. 1. 291. ob. esto es. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. formula en su derecho vigente este principio general. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. III) La cláusula leonina.. hasta que importe la quinta parte del capital social. WIBLAND. 62. Sin embargo. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. 1915. núms. 21. pág. pág. . al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. 1915.). fracción V. después de deducir el importe de aquel interés.. S. M. pág. 42. GRECO.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva. 171. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . El artículo 17. R. 143. (il.. M.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . cit. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. G. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. C. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. R. El artículo 229. D.e'(dtcho romano y a partir de él. S. en la doctrina fl!l¡'¡. SRAFFA. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. incluso contra los intereses de los propios socios. PIe. 1. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. ob.. ob. D. véanse AULETIA. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. En cualquier tiempo en que. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. pág. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. 2.. cít. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. E insiste la ley. 956. 1932. de un modo constante. De la ctUlJe des obligaJions. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". 1. Ya en. no obstante esta prohibición. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. e. pág.

no se considera admisible en el derecho francés. 2. S. núm..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. .1. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. cit. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. que es la base esencial de la sociedad. peco.. D. 2. F.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. Véase PIe. núm. 40.. Al fin y al cabo. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. G. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. núm. ni tampoco el Cód. Cláusula de opción.. núm. ob. pág. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. 27. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. cts. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. IIf número 45. obtención de 13) leortina. oh. 172 Y THALLER. es decir. oh. Civ. pero.. M.. ru Fr. 64. Commento.. 1. por eso. LYONCAEN y R.. HEMARD. . pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". núm. oh. 17. oh. NAVARRINf. 121. D. 45.. AULETTA. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. cit.(." 49 En cambio. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). cit. núm. 141.s- En el derecho mexicano. ea PIe. JI. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. que dicho en castizo castellano. En el derecho romano era Iícita. cir. sean venturosos o adversos. 236. MANARA. cuando los haya. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. ni en el italiano. ob. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. riJ. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. oh.. En contra. LYON CAEN y RENAULT. fil. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. en~'¡". Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. pág.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. 29.

1. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. hasta el importe de sus aportaciones. En efecto. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él.). que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. S. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. CIl . O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. por ejemplo. 57. M.a cuota de pérdida en el capital. sólo. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. o socio. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. fr. siquiera sea por pacto extrasocial. L. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. Cada uno de los casos anteriores. 532. G. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. 1. La misma consideración debe merecer cualquier. J. F. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. M. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta.). o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. aunque no se le impute un. En la sociedad colectiva puede pactarse.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . Y LV. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. .I . como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. G. Así.. 26.. S. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. Por eso. G. pág. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. S. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. . El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. pág. 2682). pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. con efectos entre los socios. Desviar estas sociedades de su estructura legal. M. es un acto ilícito. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que .perdcr. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. mediante aportes materiales. tomos XXVIII. IIl. en caso de desventura económica..

pérdida. 15.. G. M. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. ya que la ley formula normas de equidad. G. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. dos ~u¡p:r(!$~. . M. pero. Veamos ambos casos. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. al orden público. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal.). en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas.Como acabamos de decir. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. a) Dlstribucián légdl. calidad (arr. Como cláusula contraria al interés. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. 1. 1. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. l ' Las partes han cumplido lo '. Caben.~' D[( . las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. 2' No se ha hecho tal designación. . por consiguiente. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. S. no tiene valor ni eficacia algunos. o a las leyes prohibitivas. rísima fila es la participación del socio en la. V) Forma de distribncián. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. M.:. que de todas estas maneras podía ser considerada. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". no interviene ésta. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. pero. fracción X. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. S.. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. G.¡isp~~ en el artículo 6. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. S.

:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. y en partes iguales entre los que existan. por consiguiente.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. 56. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. Todas estas reglas demuestran.. que se fija en la mitad de las ganancias. además de en el francés. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. una vez más.. L. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. . que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. XXV. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. la que se adjudicará al socio industrial. la estricta necesidad de que las aportaciones. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. Finalmente. Digamos. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. tl la sociedad. pero. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos.que dichas . en el italiano. la auténtica significación de este precepto. ob. La participación en los beneficios es la misma. si sólo fuere uno. cit. se valúen en dinero. cualquiera que sea su naturaleza. 111. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. Tit. núm. si son varios. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. porque de la ley no se deduce su aplicación. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales.o. en el español y en el suizo. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. La respuesta debe darse en sen'i~. así. positivo. 1.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. puesto que. ~ No se opone ningún precepto legal. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. de societate. n. toda aportación.

cualquier otro. Diversos aspectos del requisito de forma. S. y 2. limita igualmente su . ob. . El artículo 16. noga~ Jii. el socio comanditario. L. D. _ Sobre distribución fijada por tercero. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. S. Desde luego. Razones de Sil exigencia. En la sociedad comanditaria. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. G. . establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". M. objeto y Causa (motivo o fin. PIe. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. es de puro carácter interpretativo.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. 66. (jI. porción en que han de participar en los beneficios. Derecho _ _. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. no participan en más pérdidas. Y otro tanto ocurre en las socie. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . pág. Así. _ " . " pág. pese a las diferentes aportaciones. el de igualdad en los beneficios. Cose. dades de responsabilidad limitada. "aunq_ _ la . M. Civ." ~N> ' . Pacida agregarse como elemento la forma.. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. G. b) Distribucián segrín los estatutos. En cuanto a la colectiva.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro.consentímiento. v.). . Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. en la terminología del Cód.'. \ ' iI 3. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. por disposición legal. m. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. pueden: 1.responsabílidad al importe de su aportación. F. Por ejemplo. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas.

.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. Cód. por un lado. n.. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. M. G. inscripción de aquella-. Civ. . .. . en contradicción con la amplia libertad de contratación. 3).¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. perlO11alidaJ. J. núm. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art.f El artículo S de la L. pllbUcidad.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. I . ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. Tratuao di Dir. que. 58 L1. O. 747.J\. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. 327. y art~~ L. a quien trate con ella. ~. Ir. . núm. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. . dt. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. como veremos más adelante. S. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve".~' otorgamiento de escritura pública. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. y cuáles son sus garantías. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él.. D~ a ul.).y. en e! Registro Público de Comercio. M. 19. y por otro. P. en interés de los acreedores particulares de los socios. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. l.\8 "en el interés de la misma sociedad.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares .l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. -------~ ---------~-- . 228. en principio.' los socios.I . porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. Prc. PJe. Tratados . ob. M.a los otros elementos del contrato de sociedad. G. Des JQ('ÍétéJ commerciales. 50 VrvANTE. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. cómo está organizada la administración. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. sino durante el ejercieio". exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. Aquí. ce. S. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. calificación judicial. Comm. r . el contrato de sociedad se con~iderab. X. 1) La escritura plíblica. núm.

.. en C. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras._ UmCOS fedatarios 1'(. reales y funcionales.1') Requisitos qlfe debe contener la escritura.~.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~. para la sociedad en comandita. 1. G. para In sociedad en comandita por acciones y S. como signo aparente de la existencia de su personalidad. socios o del ente que por el contrato se crea. para la sociedad de responsabilidad limitada.. La razón social debe ir seguida.. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi. en C. se trata de los requisitos generales.stado de la legislación m. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes. de denominación social..~') ... No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. -gil Otorgamiento En el . de todos. en el segundo. En el 'primer caso. están muy lejos de poseer los conocimientos . de los que responden ilimitadamente. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad. que cualquiera C1ue sea su preparación. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada.la s~Cledad anonJ~a. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas.:J. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales.~. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e .jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. ---- . a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad.?~. L. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar.. Desde luego... de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S. L.. por A.f. Estos funcionarios son los mercantiles. de R. hablamos de razón social. .'x. El artículo 6. S.. rienda.' .1>1 ~ . V'~p. esto es. M. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. nación. actu~ ante Notarla. W ...~~..'.. S. forzDsarncn.'1..·. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. por la continuidad de su misión y por 5"-". es decir. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad ..tc debe ~s~r. de algunos o algún socio. según que atañan a la persona de los.. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios. . preparación especial. ~JOlal'ial.: la escntura ~onstltutIva de . en las sociedades colectivas y en comandita..

según disposición expresa del artículo 8. A.. según previsión de sus estatutos. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad.. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. en ejecutoria de 1<.> de abril de 1943. Como consecuencia. pues. una razón social o una denominación social. fr. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. por la interpretación literal.'. C. En cuanto a la duración. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. de J. tan indicada queda ésta. sin duda alguna. en cambio. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. ' ~ •• . respectrvamente. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. y S. fr. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. 11. equivaliendo tal plazo. por 10 mismo. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. No obstante. La S. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado.. "r=n. .. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. S. y en particular. C. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. como si-se manifiesta que su duración será indefinida. L. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. " ~ a. .w Las instituciones de crédito.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. 'nima. Vemos. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima. tanto el Agente del Ministerio Público. o bien las Slg as nombres. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. 2) Duración. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades.. 6. pero. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. sustentó tesis contraria a la del texto. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. como la propia autoridad judicial. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. Además. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. que son S. C. S.

Inst..' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. de 29 de diciembre de 1950). Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. si se pact6. O. ob. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. Civ. 151) yen Italia (art. 3) Domicilio. En España (art. según el C.. la duración. D. V.). pero. núm. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D.) y de fianzas (art.h ~ . 31'. 2693. IIJ. 2721). D. Por lo mismo. E. F. 29 y 33). lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado..) . cis. Según el C. fr. (N. será indefinida {art. que se determina en todo caso por los estatutos. no supone la disolución de la sociedad. cit. domicilio es un lllgar de residencia. E. Civ.' fr. La base de la división territorial mexicana es el Estado. sino que si ésta continúa funcionando. (N. PIe. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. 3. D.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. en vigor desde el 19 de abril de 1967. no podrá exceder de 9() años. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. 111). Seg. F.. lo estudiaremos después. en Francia la duración indefinida es posíble. HOUFIN y BoSVIEUX. para todos los efectos legales. 17. 71. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. (IV) Pero. 860. ob. en Bélgica (art. F. Civ. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. la duración indefinida es posible. núm. L. Civ. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. la duración de las instituciones de fianzas. F.. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. pero ya no se exige ninguna duración mínima. Y el transcurso del plazo de duración. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. D. 1046. En el C6d. 66-537 de 24 de julio de 1966. ley citada). por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. fr. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942.) 61 V. C.

En resumen. D. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. M.. ia de que el fijado SC':!. esto es.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. S. d) e) Para el aspecto fiscal.. D. tanto de la escritura constitutiva como de. etc. o en Tacubaya. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. suponen no el concepto amplio de que. aquel que estimen conveniente. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. § 24. por el ceotreno.así podrá decirse. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar .italiana domina. los demás documentos sujetos a inscripción. G.----. o en Acapu!co (Guerrero)." que 02 Oc este modo. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas.flll. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común. el principio de que debe CQ!¡'.{nico (Código Civil alemán. D. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------.. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. etc. F.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. sino el restringido. F.todas sus instalaciones fuera del mismo. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. En el derecho mexicano.¡-: lcgislncioucs del tipo ge.. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. Y tener .. con domicilio en México. F.rn"irM ~ l.en se encuentran las instalaciones principales. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . D. provenientes de la sociedad.. F. ~':¡tldo ~G). El domicilio.. el Derecho mexicano se al. hablamos. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social.. o en Coyoacán. Una sociedad puede dorniciliarse en México.--~ .. Códig-o Civil SlJitn. Chilpaucingo (Guerrero). y Para el derecho común aplicable como supletorio.

rbncute establecido . ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal.l4 F¡SCHER.).. núm. . Del domicilio. ob. Y 16. Padua. indicada cn los estatutos. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. 509 y 76'.). párrafo 3. ob. D. fr. M. Cód. F. ob. 18. JI. M. si fuese de otro modo. C6d."\ 61 .iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. y 2.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad.una sociedad. HOUl'IN y BOS\:~llVX. como se ha sostenido. ob.~. 120 de la edición españole. cit. 1167.... ob.:"r. C'StfL en. ob. 11. no deberá..t" A todos los efectos indicados. cito En la opini6n dominante. cit. D.0 mismo dice WJEL. 23. por lo menos. L.. pues. Cód. cit. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. '78.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. Una sociedad mercantil con domicilio social en México.. 1069. WIE. THAI. 260 Y 264. Civ. vrv . y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. siempre que esta sede no SC:l ficticia.R. D. pero en ésta han de encontrarse.). el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . 1. 13. 26. tir.LAND. núms. F. Civ. La sede indicada en los estatutos. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. 1074 Y 1396 del C.. es decir. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero. erm. cis. . 03 l. 1105. n. 104:5:. I. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33.YON CAEN.. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u.LP. no con' su sede de explotación. domicilio de la sociedad"). 21. pág. Los domicilios convencionales tienen por objeto... el principal establecimiento de una sociedad se confunde. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real.ND. Civ. las oficinas y la organización social adrninistrativa. F. 33. Sin embargo. sino con In sede social. 81. por el artículo 102 L.. 34. 1936. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. típico de las legislaciones latinas. núm. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". ce.'1 rappono al giedizio civilc. J:. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. especialmente en los casos de quiebra. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad."' El principio de la unidad de domicilio. 203. S. 19. . Véase así. núrnero R20 "".. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. ni con el de los domicilios convencionales. "el domicilio de ..o{f. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales.r. y de Rocco. G. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. cit. pág. pág. La so(ieta commercialc . párrafo 2). D. 186. sin embargo.

tan celosos como ignorantes. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. por el contrario. interés en cuanto que . E. un derecho de separación (art. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. No existe un precepto paralelo en la L. cidiese transladarlo al extranjero.). . exige que las instituciones de crédito autorizadas. L. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. aun a los de la anónima. El error es evidente. L. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. B) Requisitos personales relativos a los socios. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. ni atribuye la calidad de comerciante. Ins. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. lo mismo dice la fr." De aquí han deducido algunos funcionarios. Com.). De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. pero que en sí. si no es con el consentimiento unánime de los socios. 60 Y sigs. L. G. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. de la Ley de Población. IV del artículo 17. o al menos -si así se pactó-. Inst.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. es una 'garantía para los socios de estas sociedades.Zz' . Son requisitos normales de identidad. además. 206. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. S. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. S. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. V. 99. (N. 98. Ley cit.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. F. no es ejercicio del comercio. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. ·M. en la fr. tiene. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. Inst. que el notario deberá exigir forzosamente. G. deberán tener su domicilio en el territorio de la República. vigente la autorización para operar s610 podrá. VI de su artículo S. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía.). que hubieren votado en contra. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y.

. 44). . la fracción IX del artículo 6. las personas morales. M.'. L. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~.-. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. G. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). G.• . C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. ' . D) Requisitos reales. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. su reglamento. . 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. M. 1) Capital social. -. . En cuanto concierne a los administradores. Además. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. La fracción V del artículo 6. S. . No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. a los que nos _. L. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas.\1. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8.. S. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. . Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr.. pueden ser socios de otras sociedades. S. de la misma fecha. Para las primeras. 6. . • . TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . es decir. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. '.: . se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . toda clase de sociedades o asociaciones. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares.remitimos. M. G. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. Por razón de nacionalidad. L.. I del artículo 6. .#'. La determinación del capital social. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos.

Requisito real. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. son las obligaciones de los socios. del fondo de reserva. como quedó ampliamente expuesto. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. 122. 2) Aportaciones. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. "rama comercial". e indirectamente.. Se trata de una acepción incorrecta del término. es decir. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. ob. 3) Reservas. para. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". en ningún caso. indica como requisito la expresión del importe. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. que tal importe no podrá ser. el artículo 20 de la Ley. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. cit. '(lllC la indir. es decir. ésta podrá. además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. también. .ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. --. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. el contenido de éstas.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. ya que objeto del contrato. del mismo.u. objeto de la empresa.dedicará. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad.oil Para evitar dificultades. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. pág. Respecto de las aportaciones en numerario.--- . pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. Por supuesto. constar en la escritura. o en un sentido un poco amplio. financieras '60 FISCHfiR. La expresión del objeto. o mejor dicho de la finalidad social. 4) Objeto de la sociedad. menos de la quinta parte del capital social.corno exige. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. En cambio. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. este precepto no ofrece problema alguno. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". edic. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . la cantidad total autorizada. es frecuente que en las escrituras se haga constar que. La fracción XI del artículo tantas veces citado. ~~eberá. la sus~ ca~ tilno la situación además.~~.

que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. Civ. Es evidente que en defecto de indi- s . pero incidentalmente. Cód. 2) Utilidades y pérdidas. es precisamente la causa. tienen plena libertad de acción. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. Este requisito es tanto más importante cuanto que. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. De este. Requisitos [untíonales. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. o de ciertas concesiones. D. motivo o fin del contrato de sociedad. Civ. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. como ya queda consignado. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. Ahora bien. F. en defecto de pacto expreso. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. Ya dejamos expresado que. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. 1) "Forma de administración.. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. al tratar de la finalidad de éstas. la expresión del sistema de administración. 3) Disolucián. de tal modo. la participación en las utilidades y en las pérdidas. Esto es. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. F. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales.

V). y la de sus reformas. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. M. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. en todo caso.razón social o denominación (fr. de acuerdo con las prescripciones de la ley. III). Ahora bien. 111') Escritura incompleta.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. S. M. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. La fracción XIII del artículo que analizarnos. lo impone el artículo 19. La inscripción. II) Registro de la sociedad. 1. la . pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. Lo cual quiere decir que. Ca. mente de base a la constitución legal de una sociedad. párrafo segundo. es obligatoria. M. S. L. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . S. II).. duración (fr. S. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. más terminantemente aún. capital social (fr. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. Antecedentes. se hará mediante orden judicial. según el artículo 260. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. VII). M. G. IV). No todos esos requisitos son igualmente necesarios. 4) Liquidación. incompleta. C. L G. Así 10 dispone el artículo 7. Sobre este punto la ley es explícita.. servirá perfecta. Calificaci6n judicial e inscripción. El artículo 8. y el domicilio social (fr.. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. finalidad de la sociedad (fr. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. La escritura. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. 1). 'aportación de los socios (fr. VI). deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. mente reguladas por la ley a la que se remite. G. que tenga todas estas menciones. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y.. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. M. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley.

posterior. 293. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. por el Tribunal de Comercio. De todas maneras. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. y después el Tribunal de Primera Instancia. por el contrario. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. Ca. 253. La L..TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. C. E. y otro.). G. cit. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. de 1829. Al hablar del sistema de la concesión. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. el Código de Comercio mexicano de 1854. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. 29). ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. S. M. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. introdujo el sistema de la calificación judicial. el juez. establecida por los articulas 22. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. según la ley de 1934. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. G. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. previo. previa a la inscripción. el de la concesión y el normativo. previa la calificación del registrador. de registro e inscripción. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. propiamente dichos. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. ya se encontraba en el C. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. Ca. Ca. C. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. el que debía conceder la autorización. español). 26 Y 289 del mismo Código. Por influencia directa del Código español. puesto que la escrituca constitutiva.. M. S.

Sin embargo. pág. En Alemania. Suiza y en la U.R. clones necesarias.." Por nuestra parte pensamos. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. 67 . cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. cit. Es decir. Algo semejante ocurre en México.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. 1') Caliticaci6n jlldicial. "El examen es generalmente sólo formal. sino en su fondo.. como ya se ha indicado. con competencia para hacerlo. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. Véase en este sentido. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. que es el Juez.. al proceder a la inscripción. naturalmente referida al derecho alemán. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. rilo. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. y que lo que se aparta de los mismos. M. pues. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. opina igual. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. 279. B) Finalidad. 139. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". G. GIERKE. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. Como acaba de indicarse. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene.S. con aportaciones en bienes distintos del dinero. puede y debe el juez entrar en un examen material. ob. pág. el Registrador. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. se trata de que la autoridad judicial. acerca de si existen los documentos y declara. loe. del modo debido. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. incluso dentro del marco de la L. ob. S. junto al dictamen de los peritos. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. Por ejemplo. como ocurre en Alemania. FISCHER. entonces. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo.S. la opinión de GIERKE. A) Concepto. cit. en mi opinión. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. Puede discutirse.

El exatmen debe extenderse. A continuación. pues no hay contienda. por el sistema normativo. S. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. G. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. y en la práctica se renuncia siempre. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. M. aunque no se hubiese dicho. por consiguiente. D) Procedimiento. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. como dice el articulo 262. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. G. A esta audiencia puede renunciarse. según la clase de sociedad. fracción 1. De todas maneras. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. M. L. . el juez debe citar a una audiencia. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. que ha de calificar la escritura. L. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. C) Competencia. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. empieza con la presentación de la solicitud. éstas se han incluido en la escritura. No se trata de la presentación de una demanda. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. al tenor de lo declarado en el artículo 261. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. La competencia del juez. Evacuada esta vista. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción.

Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. sobre calificación de la escritura. en éste sí se causa. 08 V. es de carácter administrativo. puede interponerse el recurso de apelación. Por eso pensamos que esta sentencia. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. en su caso. en concepto de partes otorgantes. en cuanto que no hay contienda. sobre este punto PLAZA.pdg. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza.'. No 'consideramos. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. como consecuencia de ello. C. Proe. Civ. .70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. o el artículo 533. Como queda dicho. De todas maneras. al objeto o al fin de la sociedad. 137. Co. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. O. en materia de apelaciones. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. Civ. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. ya que en virtud de la declaración judicial. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. es de naturaleza declarativa. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. C. Reúne las características formales de éstas y. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. Fed. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. F. M. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. Proc. según dice el artículo 263. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. Pueden hacerlo los interesados. según prescribe el artículo 896. es una sentencia.. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. pero no los que conciernen al consentimiento. bien pudiera decirse. desde luego. Derecho Procesal Civil español. 1.

. sin que se requiera mandamiento judicial. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. en igual plazo. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. anteriores. (N. con arreglo al cual. XI.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. El . por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. sin que sea preciso mandamiento judicial". Inst. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito." Segnnda: las instituciones de fianzas. no surtirá efecto . Basta con indicar que la inscripción se realiza. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . 'en el término de 15 días' hábiles..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. fr. S. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. que se' otorgará.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. ya que el arto 8.le Secretaría de Hacienda. corresponden a la teoría de esta última institución. L. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. Actualmente. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros. correspondiente al domicilio de la sociedad. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. sin que sea preciso mandamiento judicial. por la simple lectura del artículo 19. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. E:) . y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles".) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra.Iegal'(N: E. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. cuando se ajusten a la ley. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. y hechas que sean les modio ficaciones.

'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. es decir.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio .72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. fr. fr. las sucursales. imputable a la institución de fianzas. como ocurre con las instituciones de fianzas. de 31 de diciembre de 1942. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. E. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares.. Inst. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. M.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. L. Satisfechos estos requisitos. Inst. L. Cuando se trate de sociedades.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. los gerentes. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. C. 4. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. 4. la denominación.. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. Existen casos de efectos especiales. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. F. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. la firma social.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. de 2 de mayo de 1941. Il. E. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. la clase de sociedad. Ca.) . diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. (N. 1. de 26 de diciembre de 1950. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. Fianzas). así como cualquier alteración en estos datos.

en la L. El contrato j' el tratado. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. México. se convierten en la ley de los contratantes. a nuestro juicio.. la validez de ese derecho se ce KELSEN. ce. en virtud del poder normativo del mismo. G. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. S. tienen dicho carácter. F. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. El artículo 78. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. . sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. M. D. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. reconoce el valor normativo de los estatutos. iremos exponiendo las disposiciones que. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. M. esas normas. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. El C. haciendo uso de esta autonomía legislativa. 1') VaJor normativo del mismo. y como creador de normas jurídicas. con lo que las normas que los socios establecen.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. como aplicación de derecho objetivo. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. No podemos determinar a priori. siempre que entre ambos haya contradicción. En consecuencia. Civ. C. Por de pronto. pero. En general. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. en la medida en que se obligan. De aquí que los contratantes. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. 1) Efectos internos del contrato. 1943. en este lugar. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. por su escritura constitutiva y por sus estatutos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil.

116.. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. pág. un derecho. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. dli~ pág. 112 Y sigs. a lo que el sta/lIS de ciudadano. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. cit. pág. 70 bi. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno)." Ob cit. en la gran corporaci6n política que es el Estado. páginas 94 y sigrs. etc. 7:! Oh.! DALMAllTBLLO.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. 129. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato.. Milán. que éste ejerce frente a la sociedad._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. 1. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. ARrruRO.. 17771 Ob. 494. oh.74 AscARELLI. 1937. sino más bien. la que no es. sino un ataque a la posición jurídica del socio. Al mismo tiempo. C" 1910. hay otros derechos (voto. semejante. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. el socio tiene obligaciones que satisfacer. 217. aunque con dudas.. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i.. esto es.."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. cit. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. Tampoco es un derecho de crédito. veto. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. R. Sacie/a. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". ENNECCERUS. vigilancia. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. I.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. D. . en el fondo. APPUl1Ji. r. 11') El contrato y los socios. A) El status de socio. ni siquiera una relación jurídica. 73 FERRARA. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. pues. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual. págs. "un presupuesto de relaciones jurídicas". pág.

págs. 92. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política.. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. 494 § 105. así por ejemplo. pág. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. o sea una relación jurídica de derecho personal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero.. en Z. pág.. Le persone giuridicbe. Ccni. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. creemos que conviene precisar el concepto de status. 50 y sigs. por ejemplo. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. jurídicamente relevantes. a los socios frente a la so- . pág. entre Un sujeto }' todos los demás. derechos. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". obligaciones. Riv. pág. 1910. cit. WIELAND. R. pág." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. T. pero. 170. 65. Nápoles. que importa derechos y obligaciones recíprocas." . 1. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. Dir. 413 y 863. 61. ob. págs. MATSUDA. ya con referencia al derecho moderno." pero. por su parte. Aluienseselíscbaiten. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . BJGIAVI. U. LXXIX. KIP. 1917. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. atributiva de derechos y obligaciones variadas. Derecho Civil. Turín. ob. 81 ENNECCERUS. 1931.. pág. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. ob. 42 Y ÚH." "La condición de miembro en sí misma considerada. el campo en que germinan las relaciones particulares. 1938. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad.ARA F. 115. cit. posteriormente.. cit. Com.derechos subjetivos. respecto a la corporación.. 11 JELLINEK. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. 1. LEHMANN. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. 207. sino síntesis ideal de particulares estructuras. Riv. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . en virtud de determinados presupuestos de hecho. As]. 11. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu.. 80 FERR. cit. H. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. que en sí es sumamente vago. 64.) 76 CCU. WOLIIF.. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. 1931. y que constituye. Das Recht de. con AsCARELLI y BRUNETI'I. 1'9 Ctcu... Creo. ob. 19 pág. pág. '18 REDENTI. pág. 8 2 111 Crctr ANTONIO. 1.. Dir. considera que el status no es una relación jurídica. por decirlo así. págs.

ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. En el mismo sentido.. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. pág. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. el de devengar dividendos constructivos. Recogiendo los que creemos fundamentales. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. Entendámonos bien: todos. A su vez.. Podemos clasificar los derechos de los socios. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación.. 29.. . . los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. sin contar en una cláusula estatutaria. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley .. por ello. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. 218. entre otros. A este respecto. J. pero. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. nota 2. según que sean materia estatutaria o no lo sean. cit. 83 Ob. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. cis. y a los que se originen por acuerdos sociales. generalmente considerados. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. b) Por razón de Sil contenido. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato .. pág. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. ob. Finalmente. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. sino de la muerte del mismo. hallamos un tipo intermedio. en el sentido de que no la autoriza. D) Documentación de la calidad de socio. S. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. En las sociedades de responsabilidad limitada. se incorpora a un títulovalor.). G. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. En efecto. 1. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. pero. 66. sin embargo. art. por lo que la cesión no se hace. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. En las sociedades de capital. M. L. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. en las que la calidad de socio. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. por lo pronto. En los demás casos. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. en las que los socios comanditados son también accionistas. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. M. L. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). 130. como status. al contrario. Así se dice expresamente en el artículo 111. pero sí una transmisibilidad restringida (art. mediante la adquisición en las participaciones. Hay algunas de éstas. G. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. M. que no implican una intransmisibilidad total. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en .). con todos los derechos derivados. G. predomina el principio de libertad de cesión. En este sentido. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. S. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. S. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales.

limitada o ilimitadamente. E) Aportación limitada. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. es decir. pero. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. 1. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. se llama suma de responsabilidad. la suma de apor- . toda aportación es limitada. no puede exigírsele más. es decir. los socios comanditarios. con los efectos que ya veremos frente a terceros. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. por lo que concierne a.). La aportación del socio a la sociedad es esencial. tiene que ser cierta y determinada. todo ello. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. S. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. con las modalidades pactadas. ni cosa distinta a la pactada. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. Pero. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. simultáneamente queda responsable frente a terceros. en tanto que responden limitadamente. mas. En la sociedad colectiva. G. 58. sea simple o por acciones. La aportación es limitada puesto que. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. Una vez hecha la aportación. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. directa O . En la sociedad en comandita. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. A') Aportación. como apuntábamos. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. S1IS problemas. M. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. B') Aportación y responsabilidad. las sociedades de responsabilidad limitada. En este sentido. como el objeto de todo contrato. en la cantidad y calidad establecidas. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino.

la responsabilidad surge a resultas de la gestión social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. . si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. La aportación deriva del contrato. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. El rumplimiento de la aportación es. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. desde luego. como en el caso anterior. para los socios comandirados. de interés para la sociedad y para los socios. que les facilite su actuación. y también lo es para los terceros. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. puesto que de este modo se constituye el capital social. mejor dicho. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. es una obligación social. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. Finalmente. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. La aportación es una obligación contractual. la respon- sabilidad. en las sociedades cooperativas. de manera que ésta venga a ser una. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. dos o tres veces mayor que aquélla. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. Por esto.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. de la ley.

que no es propio de este lugar. según la clase de sociedad de que se trate. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. 46. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. . Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. en los bienes de los socios demandados. b) Antecedentes y derecho extranjero. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. por consiguiente. Por otro lado. G. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. -87 MANARA. siquiera sea un interés indirecto. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. . a) Base legal. VARRINf. M. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. M. . SoTGIA. 1899. S. No hay dato alguno en el Código de 1854. condicionalidad de la aportación. separado de Gisrisprudenza italiana. ob. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. S. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. N . 44. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. además.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás.. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. cit..." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. con más o menas extensión." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. cosas que pueden aportarse. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. pág. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. L. G. formas de la aportación. núm. sólo a falta o insuficiencia de éstos. de la lectura de los artículos 13 y 14. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. pero. La hallamos en el artículo 24 de la L. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. etc. Del/a socios. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales.

el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. De ambos problemas. por las razones que después hemos de exponer." y el artículo 151 del mismo Código. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. L. Sin embargo. es decir. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. responden subsidiariamente. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. porque se cumple en los términos precisos del contrato. y en tanto que unos opinan que los acree- . equivalente al 483 del de 1883. S. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. con más o menos amplitud. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. G. después de que éstas no pueden hacerlo. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. el C6d. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. lo que significa <J. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. M" se refiere a dos problemas distintos. En el derecho italiano. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. según la clase de socios de que se trate. y por razones que antes se expresan. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.igo suizo (art. . los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. Esto no es problema. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. de las obligaciones de las mismas.

. por ejemplo. Del cumplimiento de la aportación. demandándolos conjuntamente con la sociedad." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. Para ello. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. si los socios son de responsabilidad limitada. ejerciendo la acción de responsabilidad. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. cir. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. no tiene relevancia jurídica alguna. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. 475 y VJVAN"rE. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. aunque sea por compensación. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . es' decir. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. pág. cit~J número 407_ . cit. porque carecerían de interés jurídico para ello... los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios.. ob. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. Por el contrario. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. ob. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. Si la sociedad es insolvente. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. ob. Pero. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). 89 NAVARRINI. núm. Así. NAVARRlNI y MANARA. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. II. Lo que la sociedad debía pagar al socio. o hecha exclusión del patrimonio de ésta.88 Si la sociedad es solvente. queda en la caja social. a título de aportación. Ante ella. hasta la concurrencia del valor de su aportación.

precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. 1344. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. Bajo la vigencia de! C. Co. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. M. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. S. tomo XXVI. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. XXXVI. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. sobre el patrimonio del socio. Así una ejecutoria (S.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. G. pág. F. pero. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. 1946. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. Los redactores de la L. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. como demandados. párrafo 2' constitucional. pág. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. M. En los antecedentes. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. pág. (Así. F. 1398. S. de 1889. Si no hay demanda conjunta. bien puede absolver a éstos. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. J. para poder ejecutar. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. Sin embargo. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud.. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . tomos VII. J. pág. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. XV.. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. Además. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. suma de responsabilidad) . en este caso. La sentencia que condene a la sociedad..

24. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. M.. Por la ley. juntamente con la sociedad. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. es limitada o ilimitada. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. según la clase de socios de que se trate. 1.). S. Los socios de responsabilidad limitada. puesto que responde de todas . Forma de exigencia de responsabilidad. art. 1. 13. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables.). en particular. pero. 55. como tal aportación. S. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. 14. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. G.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. Ahora bien. Por los estatutos. 13. G. 70. los acreedores tienen una acción directa. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. según el artículo 14. Para acabar. S.) f) . S. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. 58. en función del tipo social {arts.). Para que la aportación se haga. 1. G. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. (Mito constitudonaI. 25. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. 1. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. M. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. G. porque. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. si el problema se plantea adecuadamente. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. M. 87 Y 207. M. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad.

M. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. . Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. V. por consiguiente. como expresamente dice el artículo 10. sino que como se ha dicho. uno de ejecución forzosa de las sentencias.. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. plantea más bien que un problema de responsabilidad.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. S. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. 84. F) Derecho de administración.. ob. En este sentido. cit. pág. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. En líneas generales. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. en el que llevan todas las de perder. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. S. L. de' disposición: ambos competen a los administradores. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego.. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. para su conservación y aumento. NAVARRINI. M. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. Atribuida esta administración a órganos especializados. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. G. 91 'En este sentido. no créditos. pero. L. G. En ambos casos. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. Basta. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos.

. en general. con argumentos que son aplicables aquí. el derecho de redacción del orden del día. mayor participación en la vida de la sociedad.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. es decir. . es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. por eso. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. 150. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. no puede hablarse de mandato. entendido en un doble sentido. en ésta sobre extraños. en grados diversos. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" .92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud.ELLI. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. el derecho de representación. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. y el de voto. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. puesto que su existencia es necesaria. como son: el derecho de convocatoria. en la sociedad colectiva. En este sentido. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. Por eso. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. no depende de la voluntad de la sociedad. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. Appunti. pág. B') Derecho de nombramiento. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. es decir. Más. todos los socios son administradores.

). es decir. G. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. G) Derecho de vigilancia. 47. y el derecho de convocatoria. un derecho de denuncia. esto es la regla general y ordinaria. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. Sin embargo. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. a la asamblea y a algunos órganos especiales. S. y limitado en la an6nima. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. a la consecución de finalidades sociales. los extraños no participan en la administración social. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. V') Obligaciones de los socios. corresponde a todos los socios. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. a algunas minorías. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. S. pues como varias veces se ha apuntado. en tanto que en la anónima. Estas derivan de la ley o del contrato social. 7 . cuando existen órganos especiales de vigilancia. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. este derecho tendrá uno u otro alcance. es decir el de comunicar a órganos especializados. esto es. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. El artículo 10. G." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. M. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. les corresponde informar sobre el balance. ruando se trata de sociedades colectivas. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. L. L. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. M. y voluntarios o potestativos en las demás. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. Finalmente. según lo que dispongan los estatutos.. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación).

50. por consiguiente. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. Finalmente. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. en virtud de la subordinación de los menos a los más. La comunidad de fin es la base de la sociedad. 35. 1. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. Esta norma general se revela positivamente en el art. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. G. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. G.. N). 196. . M. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. desde el punto de vista de sus elementos. En la sociedad colectiva. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. al estudiar el objeto del contrato. dentro de ciertos límites. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. A) Aportación. si bien admite diversas variantes en su estructura. ni a lo que posteriormente se dijo. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. 57). lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. S. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. C) Subordinacián a la mayoría. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada.). fr. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. M. S. en atención al interés común. B) Obligación de lealtad.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. L.

así. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. a los presentes y a los ausentes. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. Las mayorías pueden ser absolutas. Así. F. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. En todo caso. según que se cuente por socios. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. cuando la ley no lo permite expresamente. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. independientemente del capital que representen. y al representado por un número mínimo de socios. Cód. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. En ocasiones. o que. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. por lo menos. D. el artículo 27. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. sin alcanzar la mitad más uno. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. etc. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. 1') Representación. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. por ejemplo. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. .. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. la mitad más uno del capital o de las personas. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. y relativas. 2Q Los efectos de esa relación. Los estatutos no pueden. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. siempre que la misma represente un cierto capital. Civ. de cuatro quintos. por el contrario.

lo que equivale a decir que pueden realizar todo . 74. G. M. hay una gran diferencia. ya que el derecho al uso de la firma social. S. en principio.. Es decir. sólo los designados especialmente para ello. pueden intervenir todos los socios. fr. Así se distingue la administración de la representación. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. en aquélla. El arto 6. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. El proceso de formación de la voluntad es interna. G. 36 y 44. M. frac.). modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. IX. 1. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva.) y todos son representantes (art. eligen sus representantes. las cuales no intervienen en tal designación. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. S. 1. G.. S. El artículo 10. M. si bien cabe su limitación a algunos. en particular las de derecho privado. la representación externa. G. G. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas.). M.).). G. En la sociedad anónima. 91 y 100. salvo las restricciones legales y convencionales. Las personas morales. si 10 desea. que los representantes.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. M. que constituyan un órgano especial.. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. en ésta. párrafo segundo. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. 40 1. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. 1. es necesario el nombramiento de administradores. 1. En la sociedad colectiva. 1. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. todos los socios son administradores (art. S. IV. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. En la sociedad en comandita. al disponer que. 1. S. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. G. S. M. 44. S. M. así como entre la actividad administrativa y la representativa.

penal. resultante de la práctica. que nunca tuvieron en cuenta.. párrafo 11. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder.. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. 1. El otorgamiento de poderes. P. D. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública.). sin limitación de ninguna clase. en tanto que según e! arto 10. pero. Tít. Este problema puede tener una doble sanción: civil. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. G. 26. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. M. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. S. Ca. Y Op. Cr. 1. G. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. M. C. Cód. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. tanto a. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. Civ. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. M. en contra de la verdad registra!. a las facultades que en la escritura . En todo caso.. F. por e! simple hecho de serlo. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. D. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. S. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. VIII y 26. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. Civ. fr. 21. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. El artículo 85. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. de la 1. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. Cód. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades.

porque alteran la influencia del socio en la sociedad. a resultas de la actividad social. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito.de las sociedades personalistas. . a lo que decimos en el capítulo 111. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. base . aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. por consiguiente. U') Responsabilidad. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. La disminución. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. F. porque mengua la garantía real de los acreedores. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. Civ. Nos remitimos. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. Pero. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. I1I') Personalidad [uridica. dedicado a la sociedad como persona jurídica. y cuando esto no ocurra. Por eso. D. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. De aquí. a consecuencia de la actividad social. Los aumentos.

El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. de los factores y dependientes. En el Código francés. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. desde un punto de vista real.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. del registro de comercio. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. a las letras de cambio (VIII). las de Bilbao.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. el Libro Primero trata del estado de comerciante. a la compra-venta (VII). La separación de ambos es una exigencia de exposición. para llegar a ser. sigue todavía la sistemática francesa. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. entre ellas. aparece una innovación radical. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. de los agentes y corredores. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. finalmente. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). la personalidad y el contrato social son inseparables. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. El Código de Comercio italiano de 1882. En el Código de Comercio alemán de 1900. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. uno (1) está dedicado a los comerciantes. del nombre de los libros comerciales. casi un siglo posterior al napoleónico. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. pero. el Libro Primero se divide en varios títulos. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. otro (JI) a los libros de comercio. En efecto. mente conocido. la sociedad mercantil era considerada como un simple . está . de los cuales. entre otros varios contratos. Personas y contrato. Su lllgar en la sistemática. el Libro Segundo. representan la primera época. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas.

según la cual el hombre en cuanto tal. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. los contratos mercantiles. se divide en cuatro títulos. según el ordenamiento jurídico." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. Los negados mercantiles (venta. pág. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". y en el tercero. 1943". y el hombre sólo como criatura natural. ya un conjunto de personas. como personas comerciantes. el segundo: "de los comerciantes individuales".. En efecto. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. dedicada a los comerciantes. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. Allí donde encontremos un ente al que. ahí tendremos una persona. la segunda. 109. se regulan los títulos de crédito. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. misma trayectoria. México. . ob. es decir. se reconozca esa capacidad. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. a las sociedades.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. transporte) están regulados en el Libro Tercero." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. 2 PUGUAtlTr. pág. y considera a las sociedades mercantiles. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. almacenaje. completan la evolución que antes anunciamos. que constituye el substrato. junto a los comerciantes individuales. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. de los cuales. COA misión. ya en el segundo decenio del siglo en curso. de bienes o de ambas cosas a la vez. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. en tanto que. el primero se titula: "de los comerciantes en general". que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. cis. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". ya sea un individuo. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. a PUGUATII. En realidad. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. Introdeccián al derecho civil. Los proyectos de reforma italianos. debería considerarse como sujeto jurídico. no s6lo esto. expedición. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. en el Libro Segundo. actualmente. 110.

desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. México.' A continuación. Código de Comercio español. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). Las influencias individualistas de ésta. podemos decir que "el concepto de personalídad moral. 1933. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. de 1900). Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. es una tarea que excede de los límites de este tratado. para las demás (Código de Comercio alemán. hasta 1882. más O menos discutido. . es obra de la antigua Roma. en los tiempos modernos. pág. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. IV) Derecho comparado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. 227. En síntesis. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. doctrina francesa en parte). en no menor • CERVANTES. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). y posteriormente. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". A') Doctrina francesa. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. MANUEL. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . tal rual lo habemos en la artualidad. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.

182. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. En posición semejante.ll JOSSERAND. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. cit. Traité de sociétés.. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. la que por algún tiempo fue negada. concepción tan falsa como inútil. I. cit.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. 8. 360. cit. cit. en Revue générale du drois. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. 11. Les personnes morales. 181. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. Traité de Droit Commercial. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. 10 Ob. DE V AREILLES-SoMMIERES. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. núm. 1-3 En todas sus obras. 3007 (11 edición). 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. 3012.13 MICHOUD. a los cuales se les da. 1903. 6 Especialmente. 1902.. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. aunque no absolutamente igual. 8 PIC.. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. o Véase PLANIOL." Sin embargo. núm. como verdaderas personas: son las personas ficticias.. 177 Y sigs.. por así decirlo. ob. 106 y sigs. cit. . obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular".." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. 9 La doctrina más reciente. imitando a los alemanes. Entre los nombres más destacados. . poco a poco. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. y aun parte de la antigua. cit. 1. núm. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. los atributos de la personalidad. 11 Ob. 12 Ob. 1. pág. ob. núm. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. la que todo el mundo conoce. 167. enerofebrero. 1. núms. cit. recoge esta nueva posición.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. e incluso algunas veces se les llama. personas civiles o personas morales. THALLER. a 10 menos en cierta medida. núm..106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida.12 HAURIOU. 283. núms. 90 y 127. personas jurídicas. 7. también. los que son estimados propietarios. Véase. Traité elementaire de droit civil. págs. ARTHUIS. loe. ob. PIe.

.'· El primero. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades.» Así. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. SALEILLES. 182. 302 y 304. págs. C. núm. 20 Ob. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . nÚInS. 60 }' sigs. citado por PIe. Torino. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. núm. cit. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. 331. i "6 (X bis) B') Italia. es decir. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros.. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. por ejemplo... aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. El Código de comercio italiano de 1882. Por ejemplo para VIVANTE." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. E. núm. más influido por la doctrina alemana. núm. distinto del patrimonio de los socios. cit. 1697. cit. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. 22 SoPRANO." Finalmente. 1. ob. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. . 1. cis.en particular. el segundo. 1. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. nota 2. 11. 1.). 21 Rocco. 19 Commentario. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. 18 Tratato delle societñ commerriali. 87. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. Para otros autores. condominios. por 10 que. civ. . 1934. número 17.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. 305. establece en su artículo 77. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. en cuanto sujeto social. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". ob. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.

se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). para las sociedades anónimas (COSAK. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. 191>. ob.. cit. otros tratadistas la admitían. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. aun antes del Código de Comercio de 1900. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. pág. 1921.. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. y tal vez por influencia del derecho francés. Desde el punto de vista legislativo. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. publicado en la Z. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND.25 que mantuvo la tesis de que. entre otros). El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. H.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. durante mucho tiempo. 24 Lebbrecb. 58. el Código de Comercio Civil español de 1889. después. como en el Código Civil..'TE. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). I. En Alemania. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.y más recientemente AsCARELLI. aun en la actual alemana. pág. R. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. 425. 300. pág. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. y tanto en el Código de Comercio. encontrando LER. C') Alemania. 13). al menos. Apptmti cis. D') España. 231. núm. nota 5. J. 2'6 Handelsrecbt. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. por consiguiente. .

de 1934 declara. además. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". fr.JOSÉ DE BENITO. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. Cód. de 1884. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. S. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. 126. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. sin fecha. Esta declaración la estimamos ociosa. pero. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. G. que en este aspecto es una norma federal. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. F. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. como antecedente necesario. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. sólo modificadas por razones de política social. M. V) Antecedentes. F.. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos.27 (XI) E') Resumen. M. tal vez con la sola excepción de BENITO. en su artículo 358. como realidad o como instrumento técnico. 43 a 47). E. III) las sociedades civiles y mercantiles. de" 1870 así lo reconoció (arts. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. Co. segunda edición. un breve cuadro del es21.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles.. 90). el C. Civ.. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. D. el de 1884. Madrid. D. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada.) . La L. (N. entre las que enumera (arr. Civ. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. es opinión general entre los autores españoles. F. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . los mismos principios pasaron. El Cód. al Cód. Civ. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. declaró que "las compañías mercantiles. posición compartida por la doctrina. 25. pág. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. con levísimas modificaciones. Estado actnal del problema en México. D. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo.

110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. XXVI. 30 Véanse. Turín. pág. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. nota 1. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. IV. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. [ahrb. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. su Teoría delle persone giuridicbe. lbering. 1890. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. pág. che da piu di un secolo si debattino.. 15 Y sigs. AUBRY y RAu. en consecuencia. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. C. pero más minuciosa. 286. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . . págs. ha sido seguida por BoNELLI. págs. LAURENT. 1. F. menos reciente. pág. 10. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. 226). 1923 (traducida al castellano).. 1.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. 24 OO. y en otro lugar dice (pág. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica.. pág. B) Teoría del patrimonio de afectación." Algunas ejecutorias de la S.11 liquidazioni giudizia/i. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. 31 WINDSCHEID. 113-158. svariati e modeme applicazioni". cit. 1933. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. pág. 18. LYON CAEN y RENAULT. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. Ueber iingierte PersonaJichkeil. todos citados por FERRARA. Le persone giuridiche. Y XXVIII. por eso. Torino. § 226 Y sigs." 29 FERRARA. ficciones. núm. En Italia.. pero con poca técnica y mucha confusión (S. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. vol. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. P. J. DEMELIUS. 1935. vol. 1399. pág. tomos XXV. VASSALLI. ob. BRINz. en el Trattato di diritto cioile de F. effascinante. vol. Ueberscbea. pero limitada a las relaciones patrimoniales. Pf/Rdeklm. Il. ob cit. SAVIGNr. Die ruhende Erbscha/I Krit. e sempre nuovo per le sue multifonni..

de la memoria. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. CHIERELLI." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres.. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. La personalité giuridica della associazioni projessionali.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. Unidades de vida corporales espirituales. aunque distinto de las particulares. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. ob. pág. de la reflexión. en Véase FERRAR.A. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. 20.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. ob.. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. 20. RUGGIERO. citado por FERRARA. 1951. En efecto. C) Teoría orgánica o realista. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. porque s610 los hombres tienen voluntad. pág. una pluralidad de individuos. También lo son otras colectividades humanas.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. en Francia por Italia por GIORGI. -3S ZITELMANN.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. ÚiIRONI. no es voluntad de un ser único. CHIARELLI. cit. Padua. 34 BERNATzIK. pág. 21. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. la voluntad es un fenómeno psíquico. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". Leipaig. y el conjunto de voluntades individuales. y depende de los instintos. 1893. de la inteligencia. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. ob. con vida orgánica y voluntad propia. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. cis. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. una brillante metáfora. cit. .. FADD""" y BENSA. as FERJlARA. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad.

equivale a hombre. I. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. La personalidad es una categoría jurídica. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. pág. Sintéticamente. como en L:ínstitution. pues. nos adherimos a ella. Paris. y MJCHOUD. 1936. 1932. de Der. en lenguaje vulgar. cis. es la de ]. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela.. 27. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico.) Teoría de la institución. 1944. La concepción imtimcional del derecho. pero.e" 2Q. Civil. París. En gran parte. sIIjetos aparentes.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. no al estado sino al portador de la misma. jeme ed. . 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. MANUEL CERVANTES. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. Una exageración de la doctrina en RENARD. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit.ARA. En Alemania ENNECCERUS. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. 1928'. cit. Ha sido FERRARA. otras personas no hombres. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. Roma. ob. Teoría individualista.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. es decir un statns o calidad. en sentido jurídico.. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin.39 D) Teoría del reconocimiento. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho." Por eso. tanto en La tbéorie de I'instimtion. que siempre son hombrcs. Appunli suíle persone giuridicbe. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. ob. 1930. vale tanto como sujeto de derecho. y aunque después se ha llegado a llamar persona. Madrid. Seguimos a FERRARA. Berlin. . que ocultan los verdaderos sujetos. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. LARENZ.. un status. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. Etudes de principiologie du droit. § 96. paso a paso en esta exposición. Hay otros sujetos jurídicos. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. las personas jurídicas son. 1933. BINDER. 1923. RUIZ ]rMÉNEZ. puede incluirse en este grupo.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. Tras. París. París.w 3Q. GoRERTSOFF. Pbílosopbie des Recbn. Persona." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. La sbeorie de la personaliré morale.

y en especial la de FERRARA.. obligaciones y potestades. suprimida o muti- lada la personalidad. "Pero la personalidad no es una ficción. para la persecución potenciada de intereses humanos. pues. 3:5. pág. una construcción especulativa. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. a entidades ideales. pág. un procedimiento de unificación. Realidad jurldica ideal. ." "Las personas jurídicas son.(¡() u Ob. ideal. a figuras del intelecto. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. pues." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. sistemas de reconocimiento.. una fecha. entendamos.. ."." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. Pero. sino que es puramente abstracta. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica." De aquí. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. no corporal sensible. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. capacidad." "Las personas jurídicas son. eis. Personas según el CM. Por otro lado. D. animales.. una máscara. La personalidad es un modo en regulación.. sino que es una forma jurídica. un proceso artificial. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. realidades. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. 33. cir. 8 FERRARA. con sus contratos y con sus organizado.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. nes de voluntad. plantas. P. incluso a entes no humanos.. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. . la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. ejercicio de derechos. podrán hacer nacer una persona jurídica. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. ob. Cio. sistema del derecho mexicano. dioses". Jamás los hombres. no una ficción. esta capacidad puede ser más o menos amplia.

"El reconocimiento --dice. pero no revela su esencia. F. a las normas del ordenamiento mexicano.? 4. 169. pero. a priori. Cód.. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. F.. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. Civ. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. 1937. La teoría de la institución.). 26. por lo menos sin ciertas aclaraciones. Cód.). porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. 26. F. Las diversas variantes de la teoría orgánica. Civ. D. pág. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. Civ. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA.2 RUGGIERO. jurídicas sin patrimonio. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. el Libro Primero del Cód. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. y desde luego. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. Cód.) j en cambio.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. con variantes. En éste. Descubre el substratum de ésta. o contraen obligaciones." Bien. Civ. Istituzioni di Diritto Prioaro. D. 27 C. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. D. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. Por eso. cit. D. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. 23. . porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. D. de acuerdo. si bien con diferencia.). la que se ajusta. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. y en el ordenamiento mexicano lo es. cit. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. Civ. F. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. F.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. sino que puede ser. Mesina-Milán.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód.

. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. JII. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. 46.. frcs. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. 26. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. D. nota 1. Cód. en resumen. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. las asociaciones en general. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. podemos decir. VI). . D. D. Cód. 25. artísticos.). Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. científicos. F. Por eso. el contrato de sociedad civil. IV). así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. V). D. cit. o de cualquier otro objeto lícito. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. ob. art. Por eso. F. Civ. 25. Civ. El argumento central. políticas. recreativas. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. cit. VI. Civ. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. F. art. es decir. fr. Cód. I y JI. F.). que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. La ley (Cód. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. Civ. de recreo o cualesquiera otro fin lícito.). pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. arto 25 cit. porque no cualquier contrato.). a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. por otro. no ya por virtud del contrato por sí solo.. pág.

que como en el individuo. pero. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. sin embargo.y esto a su vez. Conviene. S. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. Por comodidad de exposición. D. FI). Que las sociedades son personas jurídicas. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. ya como denominación. Civ. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. C/V. L.tículo 26.). en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. CM. VII) Efectos de la personalidad jurídica. M. es la base física de su residencia. indicar que las sociedades mercantiles. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . sino adquirir los derechos correspondientes. ya que el Cód.. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten.. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. en cuanto personas morales. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. F. 29 La sociedad tiene un domicilio. Civ. que contribuyen a aclarar su alcance. D. significa que son sujetos de derecho. Cód. D.. en su ar. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. podemos distinguir dos aspectos. A) La persona como Jujeto de derechos. 10. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. los que tienen. está en función de la finalidad para la que se constituyeron. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. G. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. en principio. 27. ya se forme como razón social. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal.). con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. F.

por esto.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. G. F. disuelva la sociedad. en los casos en que este requisito deba cumplirse. En esencia. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. «. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. L. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. M. . El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. es el patrimonio de la sociedad. pueden deducirse algunas consecuencias: l. y. y a nombre de ~l1a se . el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. . 2.. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo.embargar y hacer vender las acciones del deudor. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. La propiedad es de la sociedad. embargar esta porción. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. En cierto modo. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. S. al cumplir su aportación. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". al decir que: "Los acreedores particulares. B) Patrimonio propio.'" De este texto . no el patrimonio de los socios. en las sociedades por acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. sólo adquiere un complejo de derechos. señala una de las dos facetas de esta fórmula. Los diversos aspectos que ofrece el. ni individual ni colectivamente. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. 159). según el balance social. pág. sin embargo. El socio. cuando se. El artículo 23. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. los socios. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. J. "Podrán. y. "Cuando las acciones estuvieren .de un socio no podrán mientras dure la sociedad.registrará.legal. tomo XLIV.

pág. en comandita y de responsabilidad limitada. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. si no es en las sociedades por acciones. En el derecho romano la societas. R. +3 NAVARRlNI. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. núm. Sobre este punto. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. Se comprende que sea así. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. 247. M.). tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público.. hay una simple sustitución de titulares. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general." Posteriormente. al ser posible la susCommemario. IV. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. publicado en la Z. el principio personal. G. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. 1. 73. vemos. ibídem. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. G.vulnerado. no tiene un patrimonio social. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. L. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. R.. sin distinción de fechas.46 Ya en la Edad Media. que no es admitido unánimemente. L. pág. Sociétés. que es básico en las sociedades colectivas. por su simple lectura. M. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art.. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. esto es. cit. S.Los acreedores de 105 socios. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. 63 y sigs. S. véanse ROESELER. quedaría absolutamente. cit. 46 . y otros citados por NAVARRINI. núms. ob. 242. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. ThOPLONG. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. 116.

lo que en el caso que estudiamos. •8 41) Oh . salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. cit. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. Si. 1. pág. o la 1. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero.. no Sobre este punto. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular.. Civ. VI. según el Cód. 11. M. ob. 1.'. un tercero exige un crédito contra un socio. de aplicación a las sociedades rnercantiles. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. . de Q.. D. Sobre esta disposición del artículo 23. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl.. conviene hacer dos consideraciones. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades... fr. En virtud de la separación de patrimonios. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. véase SoPRANO. cit. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. oh. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. F. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. G. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. núm. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. según balance. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. F. 149. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. núm. Civ. con la excepción que estudiamos después (8'). nota 1. según los casos). Cód. S.Ócit. 306.. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. 4. según 10 dispuesto en el articulo 2720. 118.

y. además de la del balance y la de todos los justificantes. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios. cit.'S. ob. J. que en nuestra opinión. núm. Estas son títulos negociables. no obstante." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. . aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad.. ob. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. 11. tomo XXIV. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. según la clase de sociedad de que se trate. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes.T. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. si todas se concentran en una sola mano. 75. citi.. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. de los aumentos de capital. . En segundo lugar. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. F. Ahora bien. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. ob. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. 52 VIVANTE. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. 11. o de la disolución total O parcial de la sociedad. pero. en general.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. NAVARRlNI. núm. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. por lo tanto. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. 306.. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. núm.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. pág. en forma limitada o ilimitada. se sobreentiende que el acreedor. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. no cabe la enajenación de las mismas.· La ley no lo dice. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. cit. La doctrina coincide.

inciso [). 11. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. 19. Responsabilidad de éstos.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. 17. de Q. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. ob.. L.. 5' VIVANTE. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. núm. S. que está previsto en el artículo 24.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. so lSS VIVhNTE. L. 1202. (S. no puede confesar por ésta. tomo XXVI. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. J. cit. pág. J.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. Comentarios a la Ley de Quiebras. pág. las sociedades irregulares. y 12Q. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. loe.. cit. 306 inciso ej. . 55 Artículo 4.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. 66 Artículo 4. pág.: RODRÍGUEZ. de Q..é. sin per- juicio de su intervención como testigo. al ser declaradas en quiebra. ob. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. cit. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. F. Para el desarrollo de este punto.: RODRÍGUEZ. L. G. párrafo 3". pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables.

1818 y 1819). de la Ley General de Sociedades Mercantiles. la salud. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. al objeto. idiotismo o imbecilidad.). la libertad. 2228. 1815 y 1816). La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. Y de la violencia. 1813. C. pudiera ocurrir que la aportación prometida . queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. del dolo. Civ.. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. Desde luego. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. F. F. a los sordomudos que no saben leer y escribir. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. 1814). e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. D. es decir la obligación de los socios de aportar. Dados los elementos del contrato de sociedad. como requisito esencial del contrato.. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. párrafo segundo. su interpretación debe ser hecha con cuidado. según los artículos 23 y 450 del C. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. el artículo 2Q. es básico. Entre éstos. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. la honra. de su cónyuge. o una parte considerable de los bienes del contratante. pero. En efecto. D. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. SOCIEDADES INEXISTENTES. Civ. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. de sus ascendientes. al menor de edad. a los ebrios consuetudinarios. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. Falta la capacidad. El consentimiento.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez.

D. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. 39. F. 1830. Cód. F. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. Civ. 1829. de la primera parte del Libro Cuarto). Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE.). D. o que la aportación prometida sea ilícita. o que no se haya determinado (arts. realizan habitualmente actos ilícitos. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. 1827. Civ. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. IlI). 2225 Y 1795. F. 1828. 1831 y 2225. sino también a aquellos que. que analizaremos muy en particular. D. 2224)" Cód. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. que requiere para la existencia del contrato. I1) Sociedades nulas e inexistentes. I1') Falta de consentimiento y de objeto. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. D. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. Civ. 1') Sistema del C6d. G. fr. S. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen.que el llamado motivo o fin del contrato. Civ. 1831. aunque tengan un motivo lícito. Inexistencia. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste.). motivo o fin ilícitos. . Finalmente. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. a su vez. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. F. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). El Cód.124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. L.

G. En cambio. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. Civ. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. M. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. o a la de todos ellos. digamos por caso. L. M. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. F.. Después veremos cómo el artículo 29. Civ. S. o cuando la aportación pactada perece para el socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. como establece el artículo 2224. G. M. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. S. el contrato de sociedad sería inexistente. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. G." Dicho de otro modo. quedando subsistente el contrato entre los restantes. D. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. D. en vez de aportar bienes o dinero. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. Cód. tantas veces citado. párrafo 29 . L. Esto es posible. F. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. como los de los artículos 50 y 206. L. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. en virtud de acuerdo de los demás socios. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación.. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. S. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. . ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. Cód. pero no afecta al vínculo jurídico total. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad..

no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. L. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. A) Ilicitlld de aportaciones. D. La ilicitud de las aportaciones.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. ya que todos tienen que aportar algo. Cód. Pero. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios.). la validez del contrato puede mantenerse. La aportación ilícita puede ser una. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. III') Nulidades. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. declara el Código. o pueden ser varias. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. como ocurre en la sociedad anónima. G. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. Cód. M. o todas. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. La nulidad absoluta. Esta tesis tiene algunas modalidades. como a la de cualquier otro contrato. Civ. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. Civ. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. S. . F.). salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias.). 2225. 2226. 230. ello será causa de disolución de la sociedad. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. D. F. que equivale a ilicitud del objeto. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art.

además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho.. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. cualquier interesado o el . y en defecto de ésta. 39 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.. Dicho de otro modo. S. ob. S. . serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. 8 2 HEMARD. ob. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. L. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal." De este modo.." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. 4 Sobre este punto cfr. para pagar las deudas de la sociedad. melior est conditio possidentis".' El art. Sociétés." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. es decir. 273. AULETIA. 8 TROPLONG. cit. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. G. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. para la determinación de las sanciones. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. El arto 3'. motivo o fin del contrato. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. pero. incluso el Ministerio Público. G. J. el aspecto penal no es prejudicial del civil. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. 105.Ministerio Público pueden ejercerla. M. de la causa. núm. pág. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. La acción de nulidad en este caso es pública. 67. para juzgar de su existencia. M. Si no fuese así. L. cit. la sociedad no realizaría actos ilícitos. faltando una voluntad colectiva. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar.. núm.

El artículo 2225. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. pág. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. de los terceros o de los mismos socios. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas.. oh. oh. queda firme el contrato. B." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. si 10 hubiere. por el contrario. núm.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones.09. cit. 100. en todo caso. D. 1928. 775." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. Berlín." Finalmente. hay quienes estiman que. pág.. HOUPIN y BoSVIEUX. con vistas a la pro· tección del público. 779. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . Kommentar zum H. El remanente.. H. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. como dice la ley. oh. STAUB. 773... 87. oh. dI. F. tomo 78. 6 BoNDI. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. 8 AULF:ITA. sino de ciertas cláusulas del mismo. Civ. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. G. en todo caso. R. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. 7 BRODMANN.. 1I. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. CAEN y RENAULT.. Aktienrecht. Cód. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. cit. PIe. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. ob. núm. cit. § . WIELAND. núm. cit. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. 254: "Se debe estimar que. § 309. 1I." 5 LYON. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. no del motivo O fin del contrato. afirma la nulidad.

supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. muestra dos facetas distintas: por un lado. si no se trata de actos solemnes y en los de error. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. D. es decir. Civ. en materia de sociedades. así como en los casos de falta de forma. el socio tendrá derecho a un voto. pág. violencia. El artículo 8' del Cód. que el error puede ser obstativo (art. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. Esto está claro. D. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. oh. y no sería válido. debe sustituir a aquélla. Civ. 1819). El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. En resumen. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. 263 Y la bibliografía allí citada. pero. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera.. 1813) y la violencia absoluta (art. fuera de estos casos.. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. 9 . si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. dolo. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. F. Esta regla general. Desde luego. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. G. No se cambian. por otro. ambos del Cód. ruando sean contrarias a principios de orden público. pero. esto no es suficiente. AULETIA. sin más consecuencias. S. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. al ser aplicada a nuestro caso. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. cit. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. 1. IV') Nulidades relativas. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. Así. mas esto no es todo. M. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid.

. las relaciones establecidas con la sociedad. ex tune. ASÍ... la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. mientras que. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. frecuentemente. libres. En efecto. Estos verán afectadas por la ineficacia. . que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. después de un largo período de tiempo. después de muchos años. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. las acciones de resarcimiento contra los administradores. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. se destruirían los producidos.. de toda molestia. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. la sociedad desaparecería ah initio.. 11 AULEIT. son inexistentes las obligaciones de los socios. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. en cambio. sit. núm. en cierto sentido. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. desde el punto inicial. pero ésta es una solución catastrófica. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. no produciría ningún efecto. se quitaría toda seguridad al comercio. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. 268 Y 269. como representantes de un sujeto inexistente. 3. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. ob.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. A los socios se les crea una situación tal. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. cit. y no bastarán para compensarlas. que no tienen noticia." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. si la sociedad es inexistente. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. ob. coma si no hubiesen realizado contrato alguno.. -por otra parte. págs.

Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. D. que en su artículo 138.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. 1. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. . la solución se halla en el artículo 2'. sino más bien exclusivo de la inexistencia. implica dos problemas: el de las relaciones internas. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. sean de las adhesiones particulares. en el derecho mexicano. entre los socios. F. sean del vínculo contractual social. en los dos casos. M" pone un. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . . Cód. Civ. aunque esté inscrita. pero. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. cuyo texto. G. El problema de las sociedades ineficaces. sean inexistentes o sean nulas. G. por lo tanto. M. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. Cualesquiera que sean los motivos alegados. L.. pero el artículo 29 .: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad.. frente a terceros. que queda sustituida por una disolución ex mene. freno a los efectos normales de la declaración. S." Semejante es la ley brasileña. dice como sigue: .(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. inciso a). y el de las relaciones externas.. . párrafo segundo. S.

pág. sino contra la validez del contrato p. Considerando bien las cosas. VI. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. lssimzioni. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. 260 y siguientes. 278. HELLWIG. Teoría general de las obligaciones. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado.. ENNECCERUS. 29: OERTMANN. La sociedad continúa. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. S. Appunli. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. G. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. del análisis que acabamos de hacer. véanse: AscARELLI. A partir de ese momento. cit. Grenzen der Rechl!kraft. M.) 13 y. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . oh. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. por lo tanto. RUGGlERO. ni contra la inscripción. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. De este modo. . de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. 1. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. Tratado de Derecho Civil § 100. 427. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. tiene que prevalecer esa segunda declaración. pág.> En resumen. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. 1. véase AULElTA. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. en su párrafo segundo. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. 111. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. el mismo. § 21. pág. pág. en los SllIdi en honor de SALANDRA. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. 79. y la apariencia de la existencia normal de la misma. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado.

39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. puedan ser inexistentes o nulas. según el motivo de nulidad o inexistenci~. que no han cumplido requisitos de forma. S. de sociedades sin causa o causa ilícita. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. base de la ineficacia. sino simplemente anulable. M. la sociedad desaparecerá. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. de la L. Se trata de una nulidad parcial. sin que ello sea motivo por sí solo. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. A su vez. III) Forma: sociedades irregulares. de sociedades informales. de inexistencia o nulidad del contrato social. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. por el cauce de la liquidación. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. Puede hablarse. . El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. bien del relativo a la inscripción.. G. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. esto es. en efecto. ° 15 Por lo dicho. el artículo 29 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. párrafo 2'.

. M. G. D.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. que no inscriben. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. es extraordinario el número de sociedades irregulares. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares.. M. según dice la Exposición de Motivos de la 1. Ca. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. de 1884. S. M. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. S. en su artículo 222. Situatián real. Civ. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. la empleaba.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. redactan la escritura pública. sus operaciones como tal sociedad. ]/ problema . L. El Proyecto del Código de Ca. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. G. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. Para ello. Las sociedades irregulares siguen existiendo. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. M. empezando. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. G. G. Sólo la Exposición de Motivos de la L. La severidad legal e irregnlaridad. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . S. y otros textos.. S.. M. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . M. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. M. P. Exposición de Motivos de la L. 18 En Italia.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". cuya expresión se emplea. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. S. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. G. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. sin más.

229. 33. S M.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. M. que la sociedad existe. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad.. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. véase también BRUNETrI. Roma. Sociela commerciale. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. aun cuando todavía no ha sido inscrita. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. Incluso. 232. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. el problema no ha quedado resuelto. pág. . S. en sus párrafos segundo y tercero. L.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. y art. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. Pero. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. pág. 78. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. 1921.). fr. alteraciones informales en la situación inscrita. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. G. 1. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. G. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. legalmente.

entre sus elementos contractuales. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. Brevemente. y. VWANTE. en el objeto o en la causa. LeVBBRS. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. Il") Conceptos y terminología. BRUNETII. 129.v' Sociedad de hecho. las somete a una disciplina adecuada". se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia./e del sociétés de fmt. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. 1908." En cambio. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. 128. J. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. JI. como tales. núm. nota 8: "Esta expresión. cit. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. 125. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. es aquella "en nombre colectivo. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . Es preferible la de irregular.. ob. 1934. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. 11. 132. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. en este sentido.21 2'0 SoPRANO. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. G. son sociedades informales. Por esto. dice "se habla también de sociedad de hecho. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. cit. pero la expresión es poco significativa. cit. . ob." ai. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. como a las sociedades informales. núm. según la doctrina común francesa. 136. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. Las sociedades irregulares. existente de hecho. París. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. M. de "constimción ilegal en la [orma'. objeto y causa. objeto y consentimiento. que son las que aunque existen. 330. SoPRANO. núm. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. Essai d'une théorie généra.. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. núms. esto es. S. Frecuentemente. pág. por defecto en el consentimiento. sociedad irregular. ob.

no es una perogrullada. por un lado. pág. por otro. en sentido estricto. oh. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. que haya contrato de sociedad y. por una parte. y 'sociedad de hecho. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. pág. o inexistente. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. pero sin que conste su existencia por escrito. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. o sociedad irregular de hecho. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). en escritura pública O privada. 3l. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. oh. Z4 SALANDRA. pág. que haya sociedad.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. A) Existencia de la sociedad. F.. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. 6.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. sin embargo existe como sociedad de hecho". es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. Perugia. 151. pág. 32. en sentido amplio. ya conste su existencia o no conste. A') Contrato de sociedad. Civ. El requisito de existencia implica. 1929. Torino. cit. pág. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. LA societá di [asto. que exista (requisito positivo) y. Aspectos interno y externo.. Véase DELUCENAY. 22 GASPERONI. De! sociétés de fait en droit franrais.. D. Problemas de hecho. cit. 1910. Dijon. sociedad de hecho. ZoLA. ob. cit. esto es. . 28 SALANDRA. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. Para que haya sociedad irregular es indispensable.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. véase también. por otra parte. 33. 1935. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente.

M. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. S. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art. M. y na permanecer en secreto. pág. oh. J. y casi de imposible prueba.w Sin duda alguna. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. 1. cit. 11.). S. véase Prc. y si no consta en documento alguno. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular.). Pero. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. 8 Q... l. oh. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. pág. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. pero tal conclusión no nos parece correcta. cit. Medios. G. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. si la existencia consta en documento privado.. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. si consta en escritura pública. párrafo l. de responsabilidad limitada o anónimas. como si sólo hay escritura privada. F. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. por las disposiciones de la ley que. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades.. puede pedirse la inscripción en este registro. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital.. 1. nota 1. . 26 Véase VIVANTE. para ciertas menciones.. S. Pero. cit. G. además. G. 236. B') Exteriorización. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. S. núm. P1Iblicidad de hecho y de derecho. pero que se derivan de un simple estado de hecho. en los términos enunciados por el artículo 69.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. La voluntad de los socios queda suplida. tomo XXXV. porque la cuestión es simplemente de hecho. Para todos. 183). oh. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. cuya 25 GASPERONI. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. 328. M. 1.. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. núm.

cuando se declara su existencia frente a los terceros. pág. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. en general. como no puede fundarse sobre la situación real. 387. 44.5. que constituye así. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. La plenitud de una sociedad como tal. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto.. y la. cit.. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. la verdad legal. pág. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. Un contrato de sociedad. y el análisis de si. en principio. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. pág. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo.29 En este sentido. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. M. 50.. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. Ca." 29 SALANDRA. so SALANDRA. ob. en suma. '28 SALANDRA. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. . por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. núm. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. no es sociedad frente a terceros. ob. ob.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. cit. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. normalmente. Mas. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. 45. pág. o de simple hecho..28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. se funda sobre la situación social aparente. en efecto. tal como resulta del acto constitutivo. cit. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" .

apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. 1934. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. ob. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. 47. Por ahora. en el caso concreto.32 son las siguientes: "p.sLo importante es que admitimos. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. de tal naturaleza. L'appare'lza del diritto.. se aplican a casos concretos. es un juicio de hecho. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. en el caso concreto. en sentido opuesto. . Puede probarse. se encuentre en una relación de efecto a causa. Modena. En este caso. "39. 48-49. se deducen de él las siguientes consecuencias." Admitiendo este principio. no quede eliminada. "3lJ. G.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. o bien. págs. como las expone SALANDRA. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. en lo que afecta a las sociedades irregulares. "2~ Que esta apariencia objetiva. ob. como nosotros creemos.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros." Si las líneas generales anteriormente expuestas.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular.. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. 33 SALANDRA. pueda crear en una persona normal. con la doctrina más generalizada.. y puede probarse con cualquier medio. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. la apariencia jurídica. 32 SALANDRA. Que la apariencia tenga carácter objetivo. cis. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. que por las circunstancias que le acompañan. cit. ruyas bases fundamentales. esto es.Que la formación de la situación aparente. pág. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. Nos referimos a las sociedades secretas.

G. 99. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. S. Por último.. cit. De la simulasion dans les sociétés. 5-. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. convienen en aparecer como sociedad. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. pág. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. THALLER. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales." La falta de inscripción es un hecho. 1931. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. ctr. ASCARELLI. sino conexos.. 2'. pág.. ob. cit. G. DOMINEOO. cit. pág. 235. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. SG Véanse. núm. C.. Su//a simulazione del/e societá commerciali. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. S. Ca. M. M. 1921. en los términos que establece el arto 6Q." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. SOPRANO.. M. 1928. núm.. ob. sin serlo. 8. PIe:. . 235.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. ob. 105 y 129. núm. M. ABEILLE. G. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. Russo.. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. no puede procederse a la inscripción. LYON CAEN y R. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. núms. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. Guirisprudenza Italiana. en relación can el 8Q de la L. IV. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni.). es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. pág. Le anonime appare11ti. En este caso. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. CAsn!LLET. J. Siena.ee .. y el arl. ob. 3. J.5 GASPERONI. 20'3. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. cit. 49). 19. No san dos requisitos independientes. S. L. L. ob. 181.

D. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. G. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. G. da lugar a una simple situación de condominio. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. nula como tal. 11). El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. M. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. 264. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. F. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. evidentemente. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. que la legislación y la doctrina gene· . a diferencia de otros sistemas legales. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. A) Planteamiento del problema. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. A') Condominio.. pero. M. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. S. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. S. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. De todos modos. Civ. COO.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. como en su aspecto negativo. es de indiscutible aplicación el arto 18. 3' decreta.). tanto en su aspecto positivo. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. Apelación posible de un plazo de tres días. La simple lectura de los artículos 938 a 979. 1.

más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. F. Véase MESSINEO. Civ. págs. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. nota 1. Civ. 41 RODR. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. D. 735 Y sigs. J. 1928.. PORRÚA. Y 4. 117. SALANDRA.w Es decir. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. Cód. . 2695. D. 435. F. 9. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. C" 1913. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. D. 112 Y sigs. Por ahora. 19. pág. C' I 1923. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil.w El artículo 2695 del Cód. Das Recht . pág. G.. La conoersione dei negozi giuridici. 89 RODRÍGUEZ. la limitación 37 RODRÍGUEZ. porque si el artículo 49.Sulla teorica delle societé irregolari. J.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. F.. DoMINEDÓ. págs. en principio. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. en Archivio Giuridico (1897).sAdemás de que hay disposiciones del Cód. L G. 414 y sigs. si no es por asentimiento de todos los socios). que son. Notas al AsCARBLU. ob.. 117. 88 Para la teoría general de la conversión. Milán. 46. 1903. lO. Notas al AscAn. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. pág. GUSTAVO BoNELLI. D. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. consideran como arcaico y definitivamente superado. Notas al AscARELLJ. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. G.ÍGUEZ.. 62. tomo XX. véase SA'ITA. nos lleva a la misma conclusión.ELLI. D. en las R.. S.det' Aktiengeseííschalten. M. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. 1899.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. 56)_ B') Sociedad civil. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. J. LEHMANN. cit. 11 concetto di comunione e persona/ita. en el trabajo. limitada a la aportación). pág. S. Véanse también BONELLI. L. lo que se deduce de los arts.I 1906. pág. pág. pág. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. 433 Y sigs. en la R. págs. pág. F. M. Civ. en la R. aunque sean irregulares. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. pág. D. I. Especialmente.

pág.). FERTILE. B') Intereses en presencia. § 164. aportaciones. lIJ. en la Rio. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. núm. en una ocasión. Com. sujeto de derecho. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. pág. ob. propia de la actividad comercial. no obstante aquel defecto. 174. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. C) Validez de las sociedades irregulares. ob. tal 42 VIVANTE. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. Dir. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. Storia del diritto italiano. sometidas a la legislación civil.. 753. Ca. etc. 4' Ver ASCARELU. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. 422. en un proceso de libre actuación. pág. § 106. cn general. 1. cit. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. no es el resultado de una evolución doctrinal. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. citados por DoMINEOO.. Dir. . 1924. 17. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica.. pero.. ya que los terceros. mediante la limitación de la responsabilidad. IV. vol. 111. 330 . pág. Riv. it. cir. Personalitñ e comtmione. que son los culpables de la falta de forma. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. vol. 2· edlc." . núm. capacidad. Su apreciación. No obstante. • 8 Véanse. porque falta en la ley. Véase también BoNELLI. L: socierá in acromandna semplice. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. Esta tesis de VIVANTE es la que. La sociedad. existe como contrato y como persona jurídica. Com. "una exigencia natural de la vida mercantil". . ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica.. en absoluto. 1913. Hoy. MClANGELI. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. S. de sociedad. Para proteger esos intereses. de la ley. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. porque su voluntad resulta desconocida. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. conceptual. y como base de ella. El de los socios. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. Ante una realidad de este tipo. M. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. Tanto es verdad esto. desconocida así. Además. esa realidad. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. relaciones y posibilidades. aunque queriendo ser. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. -antes de la reforma de 1943.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. no lo están. Ahora bien. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. como conjunto de garantía. En torno a esa apariencia. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. nos lleva a análoga conclusión. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. actuación a terceros como sociedad. G. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. apoyándose en una interpretación sutil. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. nace un complejo de relaciones que no podrían. porque queriendo estar en sociedad. tan lejos. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. como si fuese una persona física. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. en suma. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. 39 apariencia. se. el de los terceros. sin beneficio para nadie. 10 . se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. aniquiladas con una simple declaración de nulidad.

(N. 42. ob.. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. El Código de Napoleán. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. fr. dejaban sin acción entre sí a los socios.. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. en el estudio que citamos después. cit. véase BONELLI. 48 Art. 164. en su defecto. Cosi alía formula della nullitá.. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina.) 61 HEMARD. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. Les viejas Ordenanzas. pág. ob. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". ob. 52 DoMJNEOO..~l ¡¡2 45 HEMARD. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. No. núms. en una primera etapa. cit. 1926. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. ob. cit. 275. núm.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". E. l'egard des interessés. 20 HEMARD. zeme ed. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. 66-537 de 24 de julio de 1966. pág. 216. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. en vigor desde el 19 de abril de 1967. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. loc. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause".. 227. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon).. 165. cit.' 4'9 Art. PIe. pág. 58. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. si tel est lesr bon plailirH. 248 Y sigs. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. cis. 237..«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. pág." ." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. e inmediatamente anterior. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa. ca. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. ob. 92.

la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. R. 1937. núm. 1921." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. ya no es nula. 9 Y 112. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. 374 y sigs. pero privado del reconocimiento del Estado. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art..ALLER. cit. :. la sociedad irregular. oh. oh. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. París. 209. 366. pág. RUGGIERO ROBERTO. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. Or la société. el contrato de la persona jurídica. lH HEMARD. dissolution antiápée.. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. 387.. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros.sEl contrato es válido. Cód. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. cit.r. dans I'acte qui la costitue est irreprochable.." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . Rousssxu. oh.." y en otro lugar. C. págs. de Com. si quieren.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. D. dice: "En resume. 51 BoNELLI. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. determinado. pág. 92 y nota 4. 11." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. lstituzioni di Dirino Prioalo.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. núm.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. 16 a . une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. cít. núm. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. 35 núm. absence de personalité morale. 1. DoMINEOO. dice: "Cette nullité.5 HEMARD. particularmente págs. 374. núm. cit. aunque sea irregular. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. no puede separarse. pág. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. En realité méme. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation.a plusieurs tmnchats.. Des sociétés commerciales. núm.. 1906. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). pág. Telle est la vraie formule. No puede oponerse frente a terceros.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). Il. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . "Entes de hecho son asociaciones de personas. ce n'est pas une nullité. 1. 42. Estos pueden. 505: "Par sa nature. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. núm. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. lícito. 291. 226.7 53 TH. 170. oh. pág. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//.

En la doctrina prevalecen.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. ni más a despropósito que el caso actual". "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . y mucho menos. los artículos 97 y 98. 13. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. C. En el vigente Código de 1883. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. Tendremos ocasión." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho.. que tienen total consagración en 1924. de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. cuando se en derecho es una persona moral. S. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . 3. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida".I" pág. al estudiar este problema. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. y se limitaba (art. 7 de la 1. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. en la segunda. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios." 58 SALANDRA. pues. En cuanto a la jurisprudencia. en efecto. G. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. Evolución. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. b) Legislación italiana. Una evolución semejante se advierte en Italia. M. Ya el Código de Comercio de 1842. se afirman las ideas de VIVANTE. y digá- moslo también. ob. no el de hacerlas declarar nulas.. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. .

1937·1938. pég. D. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. ob. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. ob. pág. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. ya que el art. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). . que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas.. Por eso. pág. 540. ÚJ. sino además. cir.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa.. 1. La jttriJpmdmcia y la doctrina.. el Tribunal Supremo declaró. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. E. En España. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. Ca. no obstante los defectos de forma.. cis. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. la jurisprudencia española.. nota 1. a la italiana. cit. que. 74. Ca. 117) C. ASÍ. en una última y reciente etapa. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. "ha prevalecido el pensamiento. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. 1939. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. GARRIGUES. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. 118 y 119). sino también de los del art.. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. PORRÚA. que ha durado 40 años. RAFAELLI. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. En términos generales. R. muy acertadamente. ob. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. c. 60 SALANDRA. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. 35. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art.sv Desde 1931. pág. E. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. aunque una 59 SALANDRA. como consecuencia de la quiebra de ésta. 24 del mismo cuerpo legal.

1I. Curso de Derecho Merrantil. II" pág. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. E. en favor de los terceros can quienes contrataron. 181. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. nota 1.. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. Prio. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft.vGARRIGUES.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. págs.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. en definitiva. Véase MORENO CoRA. en su defecto. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español. porque. fcb.. Y CoHN.. 123 y sigs.63 y. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. pero. justa en sus conclusiones. 50. H. pág. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. ob. frente a terceros.. 117. 1943. cit. 63 bh Para la jurisprudencia del T. los actos y contratos realizados por los socios. véase también. como tales.. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. 35. a veces. pág. R. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. Jan eficaces contra los mismos. Suiza. Grecia). español. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución.. MORENO CeRA. 1916. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. 02 . D. I. Z.5. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. que sin inscripción no existen como tales. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. 180. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. R. 12. pues. (XIII) Véase nota VI. Ca. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. Ca. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". pág. R. 920.).. E. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. S. PORRÚA. véase UTANDI IGUALADA. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. E. pág. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. os En el sentido del texto. parece no tener presente que. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. Austria. GAY DE MONTELLA. pág. ob. Finalmente. pero incorrectamente realizada. cit. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. Z. Código de Comercio espaflol comentado.

C lJ 1909. 3. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. M. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. nos permite decir. pues. 40 En los países de legislación más progresiva. por motivos de policía. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. a grandes rasgos. Co. Veamos ahora. b) C. Cap. que: 1 Q En su origen. 252). sin formalidades. Esta ordenación. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. 253).. l. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. pero falta totalmente la sanción de nulidad. Bilbao. Sucesivamente. 4 Y . También debe citarse WIELAND. a) Ordenanzas de Bilbao. Por su especial significación. en su capítulo décimo. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. pág. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. publicado en Jos A. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. las sociedades mercantiles se constituían. sito núms. D. 1883 Y 1889. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. § 3'. las líneas de la evolución legislativa en México. con toda su trascendencia jurídica. M. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. Al efecto. desde el punto de vista histórico-comparado. Handelsrecbs. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". . jurisprudenciales y legales. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común".e~ Puede. Co. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. por tantos años vigente en México. esquemáticamente. D') La euolscián de la legislación mexicana. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. 065 Ord.

sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". pág. G. Las disposiciones de este Código. ruando menos. sino de validez. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. ASÍ. e) C. Co. 46. El artículo más importante es el 220. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. S. a continuación. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. si demandan. de 1883. d) C. el art. M. no obstante estar suscrito por los socios. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. si son demandadas. de 1889. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. han quedado substituidas por las de la L. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. M.. Se llega así. pero. M. Ca. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. siempre que así lo exija el demandado". podemos ver el art. SEVILLA. es causa de nulidad del pacto social". a la conclusión de que el sistema del C.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. cit. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido"." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. aún vigente. M. si se estipula 66 PORRÚA. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. ni oponerse excepción que nazca de él. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. Ca. o por adolecer de algún vicio. ob. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. Errores e inmjiciencia de nuestra . no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. y. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. ni quedará bajo la garantía de este Código. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. pero. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos.

págs. Ca. f) Reforma de 1942. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. MORENO Q)RA. aunque dice del sistema del C. M. L. 191 Y 250. al francés. cit. cit. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. E. 1943. Co. su valor interno y la responsabilidad de los culpables... 988 y 989.. cit. cit. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. de Q. 77-78. fecha de la primera edición de esta obra. ob.. (N. que "consagra un absurdo tan grande" . y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. cit. G. Para nuestros propósitos. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. hasta el año de 1947. Comentario al artículo 4.. En el sistema del Proyecto de C. En definitiva. (XIV) Esto es. M.w e) Proyecto del C. Fr. oh. Co. Del mismo modo. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. ob. 69 PORRúA. ob.) . Véanse págs. cit. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". de 2 de febrero de 1943) modificó la L.. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. M. véase J. de 1889. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. Ca.. pág. cit. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares.. cit. M. S. ob. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. págs. 068 Véase PORRÚA. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. acercan el sistema mexicano del C. México. 18. Pero. Sobre el artículo 4. loe. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. Ca. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. de 1929 (arts. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. pág. Sevilla. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. y que "es un grave error". O. 49 y 50 oh.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados...w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas." loe. a pesar del texto expreso. RODRÍGUEZ.

S. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. 6. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. 1097). F. Jo" F. sufre algunas atenuaciones. pág. etc. 5 enero 1921. cuando no se redactó escritura pública... S. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. que no producen ningún efecto legal (Cía. pág. pág. tomo LXI. 13. 6 agosto 1929. tomo VIII. 266). 580). F. na de la escritura (S. 2682) Y sobre sociedades irregulares. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. De ellas. J. 532. o por la no redacción de ésta. J. encontramos estas otras: 11. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. 778). sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. pág. J. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. 56.. 51. 51). tomo XXIX.. F. LV. tomo XLII. 22 de abril 1932. S. a veces. pág.. J. F. tomo XVI. Minera Naica. pág. por todas. F. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. tomo XXXIV. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. la personalidad jurídica depende de la inscripción. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga.. J. pág. pág. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda.. y otras. XX.. S. 1921. pág. J. el italiano y el español. como el francés. tomos VIll. Bezanilla y Cía. F. X. 2. de Martínez del Río. citada en el amparo de Sociedad F. S. Restringiéndonos en 10 posible a éstas.. A. 3067). S.. pág. En otras ocasiones. García y Cía. pág. 1925. 927. aunque. S... F. Esta postura radical..\ Reformas no formalizadas. pág. tomo VIII. J. Minera Naica. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. pudiendo celebrar . 1.. F. 11 de junio 1930. S. F. 1933). hallamos ejecutorias sobre simulación (S. tomo XXVI. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. 2662). 1752). pág. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. aunque vacilante. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. XXVIII. 51). En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. J. pág. F. S.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. pág. cuando no se inscribió. tomo VIII. 17 marzo 1921. A. tomo VIII. S. J. J.

Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. S. pág. 153). se estableció. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. Sin embargo.. 226).. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. por otra parte. F. 226 Y XLIX.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada.. 1386 y 2227. tomos XXVI. XXIX. Malina Ca. pág. S.. pág. J. pág. 1039. 2773). 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. J. tomo XLIV. J. tomo XXVI. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. pág. Utah Tropical Fruit Ca. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. F.. pág. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S.. 2 mayo 1930. F. G. tomo XLV. Inc. tomo XXV. 1562). tomo XXIX. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. pág. tomo XLIII. F.. S. 13 septiembre 1935. J. J. 2152). discrepando de lo anterior. pág... J. F. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. F. J. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción.. pág. pág. S.. Acerca de la naturaleza de la sociedad. 1933 y 2227. M. F. F. G.. Smith y Cía. 273. pág. 10 que. de. J. 1312). y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía... Wit Guillermo C. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. tomo XXXIV.. 2662). Rechmond Petroleum Co. (Igual doctrina en S. implícita en la . J. F. pero. 21 julio de 1930. J. S. S. págs. 16. XXXVII. S. pág.. S. tomo XXXI. 1207. tomo XLIX. tomo XLV. D. F. 10 de enero de 1931. cuando el demandado admite la existencia. 2554). tomos XXII. menos aún. A. J. en un caso concreto. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. 5125). 1039 Y LXIII. pág. J. 135. aunque no esté inscrita (S. tomo XXXI. pág. F. XXXVIII. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. Civ. pág. 26 julio 1935. F.. 1399. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. S. págs. pág. si no está registrada (L. Chickring and Sons. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. G. F. tomo XXXVIII. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. pág. pág. tomo XXXIX.

El artículo 5 de la L. . así SALANDRA. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. Importa "que estudiemos la L. G. M.. y 19.. Co. M. 2. creemos poder afirmar que. por lo tanto. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. Cód. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. 92 y 93 de la ley cit. La exigencia de registro es igualmente clara. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. La aportación de inmuebles. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. agregaremos un nuevo argwnento: la L. redactadas éstas en forma. F. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. Respecto de estos preceptos. prácticamente consagradas. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla.. su infracción no es causa de nulidad y que. en el sentido de considerar que. G. es claro. S. pero. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. Ahora. núm. M. Forma ad probationem y ad substaatiam. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades. pág. Falta de una declaración de nulidad. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. ob. M. antes bien. de diversos preceptos. blaplicabilidad del arto 79. G. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. Cód. tomo XXVII). S. sino válida. L.). 55. S.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. G. L. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas.. se deduce la afirmación contraria.. M. cit. M. De la anterior exposición. G. M. S. }. en la mecánica de la 1. Co. S. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano.. G. 11 y SRAFFA. Il fallimen/o delle societñ commerciali. según el texto de los arts. y jurisprudenciales. Sólo es inconcebible. Sería muy de desear. S.

. DoMINEOO. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. 79 del Cód. págs. ca. 72 Principios. podría decirse con ROCCO. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios.. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad.. 8. 49.7fj 71 GASPERONI. ob. 72 y sigs. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. cir. pág. 73 V. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. cis. En este sentido se habla propiamente.' Véase la nota 1 de la pág. cit. pág. en mi opinión." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas.. cit. ob. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. AULElTA.. a Rocco. loco cir. Ca. ob. pág. cit. Por eso. M. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. 260. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". esto es. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA.. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. 181 Y nota 17. ob. b. 13. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. núms.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. 180. 174.. ciJ" especialmente nota final. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. 26. pág. Rooco. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor.. núm. No es invocable. pág. Co.. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. ob. 7~ AULElTA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. ob.

F') Aplicación subsidi". sólo determina C como el 26 del Cád. en relación con el art. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. también del Cód. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. M.·ia del Cód. Civ. en este caso al arto 2691. Cód. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. 1833. casi coincide con el 3002 del Cód. F. En derecho alemán e italiano. Cód. F. Co. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. Cód. sino anulable. Civ. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691.. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. Civ. Ciu. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. Cód. en varios puntos. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. está prevista directa ni indirectamente la situación que . ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares.. it. D. pero mientras que esa liquidación no se pida. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. en cualquier tiempo. el arto 3002. G. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. Cód. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. 3003. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. F. pues el art. L. en ninguna disposición de la L. 7) y que los que. D. S. Entretanto. Cód. D. Civ. conforme al Capítulo V de esta Sección. la aportación de inmuebles no sería nula. que se utiliza literalmente en el presente estudio. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria.. 1944. Pero esto no es suficiente. 2. ésta no será oponible a terceros. 1314. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. M. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. P. Civ.. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. M. 1314. D. Civ. G. it. S. D. M. F. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. a las sociedades mercantiles. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. aunque indirectamente también la forma escrita. mientras tanto.) la obligatoriedad del registro. Ca. Civ. G. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. F. Civ. D. México. pero equivocada. la falta de forma. S. y a falta de convenio. el problema ha sido muy discutido. Ahora bien. F. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. D.). 2). Cód. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. consolidando así la aporración.. La L. M.

2691. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. En este sentido no ha innovado nada la 1. en razón de su falta de inscripción. decir. el cual si podrá ap. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. s6lo trasciende frente a terceros. El contrato de sociedad no inscrito. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. M. conforme a la ley común. G. M. conste o no en escritura pública o privada. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. como ya hemos dicho. S. G') Resumen. de aplicación subsidiaria. Co. . Pero esto. Cód. 79. A pesar de la omisión del Registro mercantil. M. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. 7.. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . no es nulo. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. pero no podrán producir perjuicio a tercero.a bienes inmuebles y derechos reales. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. en cuanto que la limitación de su eficacia. Ca.covecharlos en lo que le fueren favorables. En este mismo sentido puede invocarse el art. lo que no ocurre en materia de sociedades. Por otro lado. M. A éstas debe aplicarse el arto 26. establece expresamente la validez del contrato. G. 3' En la L. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. S. G. Ca. M. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. siempre que hubieren sido registrados. Cód. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. No solamente no lo rompe. 59 El art. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. como RUlZ DE CHÁVEZ. es un petitio principii.

Cód. no debe tener ningún efecto retroactivo. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. cit.. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. Co. Cód. ob. cit. S. Pero en cuanto a sus efectos. conforme con PIC. Y del arto 7. Para una mayor facilidad de exposición. extrínseca al pacto social. pues.. _. 237. PIe. operar en el pasado como una disolución pura y simple. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. S. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. M. como el 26 del Cód. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. la liquidación. Del mismo modo opina THALLER.tila/em. M. O. ya sea en escritura pública o privada o de.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. en general a la de una sociedad regular". O. en definitiva. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. a la que ya hemos hecho referencia. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. cit. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. 288.. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. 90. Al efecto. dice que la nulidad en CUanto a los socios... Civ. cir. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. en defecto de pacto escrito. M. En el .t'' tanto el arto 2691. será semejante. núm. G. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. hecho. 288. en otros términos la irregularidad cometida. M. nota I. G.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. En todo caso. ob. núm. unidos inseparablemente. Véase PIe. ob. F. a) Eficacia del contrato entre los socios. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. son aspectos.derecho mexicano parece que no hay duda." . Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. S. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. 3 A). L. núm. del 2 de febrero de 1943). hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. Respecto de este punto. G. M. ob. núm. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. Co. .. directrices las normas establecidas por el contrato. aunque. pág. A') Relaciones internas.

una disolución parcial. No creemos aceptable esta opción del socio. M. liquidación de la sociedad irregular. Civ. beneficios. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. con una interpretación sumamente discutible como veremos. debe ser el socio el que opte por uno u otro. Y esta es la ob. M. porque la aplicación del art. D. Civ. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. Pudiera decirse todavía que. configura un derecho de regularización. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. e) Subordinación del derecho de disolución. a') Jerarquía de normas. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". F. Cód. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. L. M. en defecto de normas mercantiles. F. que conceden derecho.. G. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. 78 b l• 11 . en su defecto. D. Aunque en la esfera interna. No hay inconsecuencia. 2691 es subsidiaria. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. S. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. al referirse a las sociedades irregulares. 78 BRUNEiTI." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. Fórmula general. L G. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. el de disolución. S. esto es. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. En efecto. no establece sino el derecho de regularización. G. Cód.. reformado. en defecto de la misma. cit. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. 38. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. puesto que el arto 7 9 . separación y exclusión de socios. y el 2691. pág. administración y representación.. y.. el artículo 7Q. según la clase de sociedades de que se trate..78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L.. serán aplicables las normas sobredichas. Vimos que el arto 2691.

PISKO. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. 1935. F. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. Apunte. frac. R.. 156.. Cód. Madrid. 1935. M... pero que tienen un valor normativo decisivo. Ysobre el 50. pág. 61 págs. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. y ]. D. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. de la L. y notas. pág. lIl. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs.. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. de EHRBMBERG.. . Kaufmiinniube Untemebmes. b') El principio de conservación de la empresa. y el Estado. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. Concepto de la empresa mercantil. 'En nuestro caso." e) Derecho de regularización. Z. método y [uentes del Derecho Mercantil. Apunte.. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. RUBIO. 82 Ver SALANDRA. en el trance de interpretación. 1941. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. además de por la jerarquía de las normas en presencia. 80 Exposición cir. 1944. 357 y sigs. Zurich. 1940. en el Festschrift a CoHN. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. Esta preferencia está impuesta. 76. como tutor de los intereses generales. México. 1915. Madrid. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. G. H. directa. si acaso éste fuese aplicable. ante la posible concurrencia de dos preceptos. directo y principal de la ley. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. al final. en manto que informan todo un sistema jurídico. Die Erhallung des Untemebmers. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. S. México. como el creador y organizador. y por ello. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. sobre organizaóón de empresas. por nuevas consideraciones. para la reforma del Código de Comercio mexicano. Civ. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. el personal en su más amplio sentido. LEHMANN." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto.

El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. en su párrafo 1'. no podría tener efecto. L. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. 1. cit." PIe. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. sobre ella y dispondrá. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. Montevideo. Código cit.. . sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. que se ordene la inscripción. núm. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. 1939. piensa que la falta de escrito. ob.. M. de donde resulta que.. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades.. núm. aplicable supletoriamente. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. lIMÉ. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. sino privada. ob. 1391 Y 1415. Co. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. cis. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. según la propia escritura o según la ley. Los artículos 260 y siguientes. 29 Si no hubo escritura pública. G. S. M. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. S. Sociedades de hecho.). Prueba de su existencia. que la prueba del contrato será. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. 280. M. para defraudar al Fisco o por otras razones. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. ya hemos dicho. Véase también el reciente estudio de E. M. La demanda se dirigirá. S. 1055. aun cuando se hubiese estipulado realmente. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. la inscripción.ef) Derecho a pedir la disolucián. ea SALANDRA. más difícil. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. Un pacto semejante. ob. cit. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. 1377. en lo que afecta a las partes. G. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. 84 PIe. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. Cód. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. pág. y arts. NEZ DE ARÉCHEGA. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. 241. 1.. 1. Ahora bien.

pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. además. no lo hacen o se oponen a ello." i) Titularidad. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. En las sociedades mercantiles. por consiguiente.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. ob.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. h) Pnndamento de estos derechos.. pág. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. M. BnUNEITI. El problema no es tan sencillo. UI.). El precepto está redactado para las sociedades colectivas. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. del Cód. En el mismo sentido. cit.). Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. 7'. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. a las en comandita por acciones (art. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. . Tiene derecho a salir de esta situación. Y 517. como el de obtener la liquidación. es uno. 211. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. Son derechos derivados del contrato y. M. 86. fr. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. L. 38. cit. cit. D. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. F. como hemos dicho. que las acciones correspondientes competen a los socios. UI. L.). por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. pág. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. 57. y los textos legales son precisos al respecto. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. ley cit. ley cit.. como la irregularidad es fuente de sanciones. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. ley. Pro Cív. Máxime cuando. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. Ya hemos declarado. ob. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. G.). S. 43. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. G. S. y a las de responsabilidad limitada (art.

ob.. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. 1924.. aro VIVANTE. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. 237.. de renuncia o de transacción. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. ni pueden someterse a arbitraje. Milano.). con arreglo a la teoría general de las obligaciones. cuando se trata de obtener la inscripción. pero el arto 29. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. cit..DO j) Plazos de ejercicio. 7'. 333. si no se da cumplimiento a la anterior.. Y esto. Pro Civ.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. 156. y nota 1 del mismo. cis. pág. núm. en las sociedades personalistas. . cit. núm. G. 120. M. II. F. Cód. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. 333.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. ob. Ob. le corresponde. además. núm. H. Tanto al socio administrador. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. L. cit. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo. pág. pero. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. S. Ob. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. pág. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. 142. 81 Sulla teorice.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. loe. no por las ° 86 BRUNETrI. cis. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. estas acciones deben considerarse como personales. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. pág. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29.. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. 39. El ejercicio del derecho de regularización. Aún queda la cuestión de si. D.

y R" núms. oh.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. . en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). En todo caso. 783. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. PIe. En las sociedades anónimas. la transacción. En las sociedades de responsabilidad limitada. En las sociedades en comandita. con su trascendencia frente a terceros.. LVON CAEN. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. a ellos corresponderá tal obligación. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley.. H9. cit... núm. 306. como se ha dicho. cit. 92 SALANDRA. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. En general. B') Relaciones externas. la renuncia.. U3 HEMARD. núm. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. &4 VIVAN"tE. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. cit. en el interés particular de los socios. porque mientras persiste la situación de irregularidad. núm. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. 785. pág. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. ob. el compromiso. 2278. a) Personalidad jllrídica. pág.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. Es natural que así sea. cit. Si se trata de una sociedad colectiva. 16~_ ob. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. es una heob. pueden tener efecto sólo entre las partes. puesto que esos derechos se conceden. 675.. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria.

VIGHI. . Rocco.. y aún habrá que añadir la suya propia. Rooco.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. It. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. cit. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. 96 Ob. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. etc. O. pág. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. pág. antes de hacerlo. FINZI SALANDRA. VWARI). En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. ASCARELLI. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. BRUNETII. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. 35. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). SRAFFA. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. BOLAFFIO. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. y la de BONELLI. Societá. (VWANTE. Ca. NELUTTI. como modalidad de la cual la estudiaremos. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). Pero. MESSINOO. nota 1. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. y 3' El derecho de opción. C.. En efecto: El arto 87.. FIO. SOPRASO. al estudiar este punto. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. de 2 febrero. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México.). DE GREGORIO. 5. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano.

331 y 331 bis. M. G. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. los socios. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones.. 5. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan".168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. It. núms. S. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". 511s diversas variantes. 7'. existe como contrato y como persona jurídica. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. M. S. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. 330. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . 1. que es prácticamente lo que dispone el art..ersonalidad jurídica. 2. de la 1. que no las pusieron en regla. cit. S. con sanciones penales. precepto paralelo al del art... 1. C. M. . Co. 7'.. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. Su más destacado defensor es VIVANTE. G. . la sociedad no está legalmente constituida". en su párrafo l. Dice sobre 97 Ob. b") Teoría de la p. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. G. S. Cód. párrafo final. Por último. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores." Adviértase la similitud de texto con el art. los promotores. como en las externas. Concluye dicho art. El arto 97. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. M. en definitiva. están afectadas de sanciones especiales." Estas cuatro conclusiones se fundan. G. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. no obstante aquel defecto (de formas legales). a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social... prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. "4Q Además de estas sanciones generales. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. el arto 98. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. 1. ca. las sociedades irregulares.

supone una cierta "incapacidad natural de obrar".01 Tras. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado. aun las irregulares. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág.tw '98 Ob. entonces. 11. respecto a terceros. delle societá e assoriazioni commerdali. vol.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad. 23." "Pues. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares"." . puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad".' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE. pág. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. 1. 1. esto es. cit. 7). [Personalitá minorata. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios.. y no es el efecto de la observación de formas determinadas.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos.'. por esto mismo.99 e) A la responsabilidad. especialmente núm. de las personas de los socios. respecto a terceros de las personas de los socios. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p.. Su propugnador es MANARA.00 Ob. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. cit. os Ob.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. 1. e") Teoría de la personalidad disminuida. págs.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes". pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. d') Teoría del ente colectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. b) Al funcionamiento. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. 25.} La re- presenta DOMINEDÓ. cis. págs. 21 y sigs.. si bien no pueden estimarse como personas juridicas. 5 B). pág. 497 Y sigs." "Se tiene . algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato.

Dirino Commerciale. en . ob. por tanto. pág. lidades. 1931. págs. ob. hace derivar la personalidad del contrato. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. debe ser preferida.105 SALANDRA.1°a y. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. por conducto de los socios o representantes." 106 De la página enteñce SALANDRA. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente.t°4 MOSSA. loe. 236. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares.... que la una nace válidamente del otro. Para los socios que no han actuado. Appunli di Diritto Commerciale. pág. la de la personalidad. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. distinte da¡ soci che le compongono. implícitamente admite que ésta existe. el Código. en efecto. que dice: "y esta última teoría.general. 1937. Si la ley por un lado. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. y por otro. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. en efecto. cito . las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. los más de los mercantilistas modernos. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. cit. pág. cit. por otro fin de publicidad. ob." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. Societá commerciali. no tienen acción directa contra los socios que no han operado.. 97. sin embargo. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad." "En el arto 99. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. y la publicación de la sociedad..' 10~ De la página anterior MoSSA. 98 Y 99. I. sino por la necesidad de personificar la empresa. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. del Código de Comercio. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. Ca. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. 36. II. 97 y sigs. no obstante la irregularidad. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad." 104 AsCARELLI. La personalidad no surge. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. admitiendo. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. por la observancia de las normas formales. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. cit.t'" 103 BRUNETIl. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. 98.

MESSINEO. 1. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. la autonomía patrimonial. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. cit. 1. 1906.. GaNES DE OUVEIRA. 146. 138 bis. cir. pág. 1924. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina. como promotores. trascendencia alguna. 9 y 112. cit... Sociedades irregulares." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. pero de las citas que hace (págs. no tendría. cuyo incumplimiento. San Paulo. 126 a 165. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. c. nace no del contrato. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine").TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. 1. págs. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. D. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. lB También propugna por la comunidad C.09 Ob. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. 56 Y sgts. En el mismo sentido que BoNELLI. y muy especialmente el artículo publicado en la R. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios. . núm. en caso contrario. 110 Ob.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. ob. pág.

"dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". 118 Trat. sino que existen personas particulares responsables.. pág. 1932. 116 Delle societñ. núm. 691.'>' Pero. éstos podrán considerarla. cir. 139. 1924. núms. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios.g') Estudio critico de las anteriores teorías. 77. por disposición legal. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. y en la RivisJa Diristo Commerciale..ll2 En síntesis. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. . 692. elem. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa.. 1'12 NAV¡\RR1NI. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. no ha dado vida al ente sociedad".1J. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. 1104... 690 y sigs. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . págs. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. núm. Delle societá e delle associazioni commerciali. núm. Vallardi. elem. T.. etc. etem. I. Estos son los argumentos. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. l. 693. TraJJ. núm. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. 161. U6 TrdJJ. pág. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. Milán. no obstante. como regular". 159 a 254. loe. no podrán oponer a terceros la excepción relativa.'" En las relaciones externas. especialmente. 2' Nace. 1905. Turin. 199 bis y 146. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. núms . la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera.5 "Según convenga a su interés.'116 . "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple.attato elemenssle di diritto cammerciele.

y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. Ante todo porque la L. Co. ob... si no es explícitamente. pág. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". MESSINEO. cit. G. M. porque . un precepto general del C. M. Il. loco cit.. pág. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración.. especialmente en BoNELLI. 1. M. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. pero examinando las disposiciones del Cód. Teorice. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación.no y las demás disposiciones contrarias. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. Ce. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. D. Su vigencia nos parece indudable. Civ. fórmula de comodidad de muy dudoso valor.. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. pág. C. G. J. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L.. M. y en MESSINEO. Rurz DE CHÁVEZ. M. S. M. los arts.. cit. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. pág. PoRRÚA. etc. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. cir. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. S. T cartea. G. Co. 2691). E. ob. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. C. 29 y 79 . 424. y el 26. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. Notas al AsOARELLJ. Civ.1-0 RODRÍGUEZ. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. En el Cód. G. Co. G. De la vigencia del arto 26. S.. págs. 117 Y R. cit.... 92. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. Y de la L. M. J. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro.. C. no puede derogar. S. y 24. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. S.. D. son múltiples en la L. G.. Co. F. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". M. M. ara V. M. loco cit. cit. pág. Por otro lado. ob. su exposición. 159 y 160. S. Es básico el arto 26. F. 269. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. 3003). y además porque las aplicaciones del arto 26. olvidó dos cosas este joven autor: 1'.. 88 y 103. pág. M. loe. antes bien.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. ob. 63. N. págs. cit.. L. En el ordenamiento mercantil. Ahora bien.

106. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. C. MESSINEO. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto.}. Co.) J del que no es más que una formulación general.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. 26 Y 119. El contrato social es plenamente eficaz. ob. . eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. Cód.. M. 428.. G. etc. 27 y sigs. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. ob. loe. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. pág. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma. del nombramiento de representantes y administradores. mucho más clara que la que permite el texto italiano. 121 Para este problema véase BoNELLl. La societá irregolare ed il Progeuo. Civ. de Iiquidadén. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. It. F. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. los que quedan obligados. puesto que son los socios individualmente considerados. D.. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. de liquidadores. la trascendencia de la aplicación del art. págs. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. Cód. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. Las obligaciones son de la sociedad. Ca. Esta interpretación del artículo 26 es clara. S. véase la aguda y seria respuesta de Do. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. cit. y la bibliografía que cita. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". MINEDÓ.. 25. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. 1 2 1 Esta es. 2' Sólo trasciende la falta de forma. En contra.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". E. 26. de comisarios. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. pues. pero es que al inscribirse un documento. 5' la L. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. pág. de disoluci6n. etc.. cit. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. cis. 120 Véanse artículos 24.

M. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. se suscita la difícil cuestión. M. el conocer de acciones de nulidad. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. ni el más importante. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas.aw 122 Exposición de Motivos de la L. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. después de leer la E. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. no es el único. S. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. en nuestra opinión. es decir. sino que." 123 Es tan patente. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. G. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. M. logrado el registre. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. la Exposición de Motivos de la L. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. Hay otros muchos que.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. que es una censagración de la personalidad. sino eventualmente a los tribunales. S.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. M. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. que por otra parte no es propia de México. G. L. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. pero como no se encomienda a nadie. G. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. S. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. la ley encomienda a las autoridades judiciales. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. En efecto. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. Es decir. Atendiendo previamente a esta circunstancia. ~a confusión entre el problema de las . para que una sociedad mercantil pueda constituirse.. capacidad y análogos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29.

La confusión debe agradecérsele a HEMARD. sino que se limitó a expresar con claridad. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. sino por el de las sanciones. M. ocurre de hecho. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. Es más. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. ob. Es decir. M. párrafo 3'. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. aunque la E. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. Pero. sean administradores 10 sean. sino por su manifestación. 29. 7'. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. pero complicada. O. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y.) tiene en nuestra opmlOn. MESSINEO. En cuanto a la última objeción. 1. pero en otras. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl.. G. el arto 2Q. del sistema legal mexicano.). un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. 122. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. no' por su realización. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. a la referida Exposición de Motivos. lo que era una consecuencia lógica. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. Teorice. cit. 1. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. rit. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. la redacción del art. S. aunque lo hubiese. loe. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. pág. . capacidad contractual y procesal). la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. 92. y a otras que no lo son. 124 BoNELLl. Por lodo ello. G. pág. 2 de febrero de 1943) no innovó nada.. S. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. M.

con la sociedad irregular (art. M.). V y VII. 3lJ.. frs. G. como socios limitadamente responsables. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. VI. La sociedad irregular.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. 11. de Q. del arto 12S. de no ser fraudulenta (art. fr. 1. 10. arto 94. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. 12 . en relación con el 21. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. Ca. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares.). La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. separación y liquidación).). 4lJ. y no se ostentaron como simples socios.). III. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). Ca. 396. ya obtengan su separación. L. M. S.25 Véase SALANDRA. págs. hecho.1. puede dar motivo a responsabilidades. al final. 4.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. 111. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. 1. M. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. 61). de Q. La emisión de acciones o certificados provisionales. cada vez que quiera actuar en juicio. ya sigan éstos como socios. 26 C. C. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. 111). S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. 1. siéndolo. 1. fr. sin aclarar su situación. de Q. y por consiguiente de las 'Sociedades. 9s6. 97 y 98. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-.

tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. SALANDRA. . Por estas razones. en. De todos modos. pág. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. Pero. en nuestra opinión.tw b") Contra la teoría del derecho de opción." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". véase VIVANTH. . que al no poder ser opuesta a terceros. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. Finalmente.. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos.. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. "extrañas consecuencias jurídicas" . núm. 11. ser frente a uno y no ser frente a otros. que ya hemos precisado. cit. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. por una publicidad de hecho. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. ob. tiene un alcance distinto. cuya vigencia invocamos. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. oh. cit. núm. a su voluntad. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. pág. 128 DoMINEOO. queremos hacer constar que. a efectos pe~ nales. 330. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-.. ob. cit. 26. C. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. Ante todo. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. '3. 26.. pues el art. ob. nota 10. M. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. págs. Ca. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría..4 Y '5. 331 bis. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. considerar la sociedad como existente o inexistente.

Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. IJ. . 131 VIVANTE. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. pues. 283 Y sigs. etc.. en definitiva. que llama sociedades a las sociedades irregulares.ese derecho de opción. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". HEMARD. loe. págs. Teorice. cuya creación depende de la publicidad. ha sido la hecha por HEMARD. No podemos admitir la de la personalidad disminuida.. pero no se tiene a medias. porque. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular.. si la sociedad fuese nula. la voluntad de los terceros no podría darle vida. Además. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. 180 HEMARD. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. s6lo la ley podría regularla. Nos queda. hacer fracasar o simplemente diferir. que son el basamento de las de DOMINEDO. núms. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. y socios a sus sociOS. nota 27. ob. la personalidad jurídica es un concepto absoluto. s610 la teoría de la personalidad. asociado o tercero. Para todo el mundo. ob. 222 y sigs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela.de la sociedad no puede oponerse a terceros. pág. 3' El legislador habría regulado -de existir. En efecto. la inexistencia de todo el contrato.. porque sería desconocer la voluntad legal. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad.. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. 131.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. o una ficción de vida. núm. cis. cit. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. 337. se tiene o no se tiene. cir.

pág. 11. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. En consecuencia. c. del mismo. I." "Esta frase no contiene una afirmación mía. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados.. 266." En el mismo estudio (pág. 1931. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. . L. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. son eso: limitaciones. ob. el arto 10. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad.. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. R. M.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. 265) respecto del alcance del artículo 2. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. M. Caracas. en defecto de pacto expreso. pág. sino distinta. 1918. véase A. lO!. Representación de la sociedad. BIGIAVI. Ecos de un proceso. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. 1924. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. L. E. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. y. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. D.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. o que Jo sean por disposición legal.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. N. J. PIE. lOO. v. Caracas.. No trata de una capacidad jurídica inferior. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. aa) Normas generales. pero sí la sociedad como contrato especial. S. 132 En COntra de DoMINEOO.. G. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. II. Y SALANDRA. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. G. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. cit. pág. 2fJ. S. TRI.

C..v" En cambio. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. NAVARRINI. S. cir. 160. . párrafo tercero. It. no hay contradicción alguna en ello. cis. S.87 Ob. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. quien acusa que el articulo 7. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. L. VIVANTE. 1. no hay autonomía patrimonial y. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. núms.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. 224. por la que establecen con estas personas. núm. según VIVANTE. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. 132 Y sigs. G. ob. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. firme con su criterio del derecho de opción. 136 Teorice. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél." 1. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. Para los partidarios del derecho de opción.88 Ob. págs. Il. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. G. presume la falta de personalidad. Ca. 98. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 .. loe. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. 134). De ahí.. S. que todo el movimiento doctrinal italiano.. Para la doctrina de la comunidad. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. 1. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. cis. M. en torno de ese artículo. 137.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. pág. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. L. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. individualmente consideradas. Por otra parte. 335 y 336.. por 10 tanto. pág. cit. Es el que formula el art. 7Q . lUumulada. 7'. G.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. M.

C. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. y el otro en garantía. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. cit.. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. DOMINEoO 139 considera que los terceros. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. si obran de buena fe. sociedad. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. Además. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad.. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. apartado e). Ca. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. acreedores sociales. contra el uno en vía principal.. que a nombre de la sociedad". pág. 128 y sigts. 53. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas .. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. 99). . La expre139 Ob. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. 140 Ob. e) Contra ambos sujetos. pero no afecta al mandatario o representante de éste. previa prueba de su irregularidad (art. cit.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. o bien primero contra el uno y después contra el otro. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. E. 76). págs. y 207. 120. en su más amplio sentido.). 98. Supone una actuación jurídica frente a terceros. es decir los que operaron como representantes o administradores. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad.

a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. Sí quedan convalidadas. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. núm. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 .t-> El precepto legal entra en funciones. Por esto. G. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. ob. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. quedan convalidadas. mientras no se practica materialmente. en virtud de que el arto 18 del Rto. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. Hl PIe. que aún no ha sido inscrita. Es decir. aquellos. debemos considerar como terceros. ni como causahabiente universal de uno de los socios". en otras palabras. causalidad). Para evitar los efectos del precepto comentado. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. La inscripción es un hecho jurídico concreto. de Co. un tercero procesal. las posteriores a dicho asiento. determina que se considerará como fecha de la inscripción. cuando el juez ha ordenado la inscripción. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . L. S. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. M. y a veces antes. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron.. Es indiferente que esta escritura exista o no. un tercero contractual. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. la del asiento de presentación. Hay un tercero hipotecario. para todos los efectos que ésta deba producir. 242. sin esta especial responsabilidad. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. El operar debe ser frente a terceros. 1. o aun después de ésta. A estos efectos. . creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. buena fe. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. una vez que la inscripción se practica. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. que. las operado. etc. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. Púb. del Rgto. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. en definitiva. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. En la práctica mercantil. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones.. cit. esto es. no socios. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato.

tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. es solidaria. Consejo de Gerentes. en nombre de un órgano colegiado. H2 Ob. pág. lo que no sucede aquí. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. Quiebra de las sociedades irregulares. es ilimitada y solidaria. si es socio. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. la responsabilidad será colectiva. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. Claro que es posible un actuar. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. sin relación a los compromisos del que actúa. recae directamente sobre la sociedad. porque puede faltar el eoentm damni. Junta de socios administradores. llimitada como responsabilidad personal. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. etc. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. con independencia del tipo de sociedad. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. Además. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. 51. cit. cada operación supone una situación jurídica. Il. de acuerdo con la posición que mantenemos. con su sociedad..142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. situación que no encontramos en el caso examinado. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. La responsabilidad no es simple. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. porque ésta. ni responsabilidad objetiva. porque como dice DOMINEOO. en euyo caso. . además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor.). de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración.

R. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. PERCEROU. PIPIA Y SRAFFA. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". Salvo estas opiniones. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. núm. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. Rev. pág. tomo J. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. 139.4 .. 11. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. Il. 143 14. serán los socios quienes quiebren. como ente distinto (v. Por lo demás. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. J. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad.. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. Traaato. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. 537. podrán solicitar tal declaración. 180). o un acreedor. Dentro de las tres corrientes fundamentales. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. 1946.w NAVARRINI. Entre los italianos BoNELLI. 2446 y 2447. en general. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución.. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. 1623. VIII.. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. núrns. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. CUrIO de Derecho Mercalltil.tw En otro orden de ideas. 4. Madrid. 232. no la sociedad. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. Lxcoua y BOUTERON. En el mismo sentido GARRIGUES.. núms. en todos los sistemas de quiebras paralelas. Der. che col loro ccntegno. J. admiten la quiebra de la sociedad irregular." En los mismos errores incurre URJA. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. núm. ob. y otros. 494 y sigs. si no se procediese a la declaración de quiebra. núm. Así entre los más antiguos VIDARI. pág. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. núm. u otro. y otros citados en el texto. administrando. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. podrán oponerse a ello. prendendo Iniziativi. las sociedades irregulares. Mere. Corso. cit. pues dadas las condiciones generales que la ley fija.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. dice: "No son susceptibles de quiebra . 1141. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. núm. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. pág. y HEMARD. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. núm. 1940. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. operando in Dome dela societá.

La invocación del arto 956. loe. 136.).186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. 21". pág. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. 21. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. cit. 988. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. M. R. 11. 1. 21 (ambos del Cód. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. Ca.. en cuanto a quiebra de socidades.. pág. sino de patrimonio. 1937. en cuanto a iniciación. la procedencia de la quiebra es indudable. es porque hay quiebra.. Sulla Teorica. cit. ser declaradas en quiebra" (ob. tramitación y efectos. luego si la califica. fr.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. Ca. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. fr. De todos modos. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. D. RAIMUNDO. nota 220). núm. Teorica. Es decir. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. 14'7 BoNELLI. Y el art. etc. sin consideración a la personalidad jurídica. 68. en su fracción V. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. Pailimento. en principio." 145 BONELLI. núm. Cód. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. 58. e. Y en otro lugar. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". sino que la califica de fraudulenta. 1906. U6 Véanse los diversos autores citados. como defensores de la personalidad. posteriormente convertido en ley. En el derecho mexicano. 122. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. en relación con el contenido del art. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1.. . con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. y de rechazo. se hace con toda su trascendencia jurídica.. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. y hoy en vigor. Buenos Aires. pág. además de otros muchos. 11. cit. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos.

8. págs. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. 1. se incurre en el supuesto de la fr. 118. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto.'" Claro. 4Q. S. 19 y 42. en el plano normativo. de Q. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. J.). fr. el párrafo séptimo del art. de Q. loe. del arto 94. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. 4Q .). 11.). en consecuencia. Comentarios.) y. 1. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si.). 1. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. 120 Y 121. fr. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. de Q. que hoyes artículo 4'. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. de Q. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. de la Ley. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. L. al tratar de los párrafos quinto. 1. .. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. párrafo final. 111. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece.). incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art.). cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. M. 7Q . más gravosas que las del quebrado fortuito (art. 94. de Q. 382.). 397. 4Q. cit. 1. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. VI. HS RODRíGUEZ. de Q. G. es el mismo que el de las sociedades regulares. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. son aplicables a las sociedades irregulares. 1.. de Q." A esta declaración corresponde.

es decir... sin embargo. el fundamento objetivo. que estaba prevista en un principio. 15 de la Exposición. esto es. M. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). Por eso. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. hay aquí un elemento que requiere prueba. que según la clase de sociedad. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. permitía llegar a la quiebra de los mismos. . se propuso la fórmula antes indicada que. que la quiebra de todos los socios.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. D. 1940. G. pág. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. En consecuencia. que no hubiesen conocido. era de aplicación el arto 7'. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. L. Se convino. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. De todos modos. F. fue admitida por unanimidad. México." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. No hace falta requerimiento especial. en definitiva. cualquiera que fuese la clase de sociedad. que probasen su buena fe. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. S. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. otro. que descansaba en dos elementos: uno. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada.

sin complicaciones de la escritura social registrada. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. nota 3. 151 Vid. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. Sin embargo. págs. y por consiguiente.. Cuando la sociedad es en comandita simple. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. 152 Trauato. en las sociedades irregulares. hay razones que nos llevan a una solución distinta. 269. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. nota 3.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. DoMINEOO. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. D. la una. de orden práctico. cit. M). en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales.. por lo que. recientemente. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. Pero. ob. cuando no hay publicación de la razón social. Si se trata de sociedades colectivas. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. 150 En contra MANARA. pág. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. la otra. 11. aunque fueren regulares. núm. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. S. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. 51. NAVltRRINJ. menos los comanditarios. R. 1914. c. Commentario. 11. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. G. . se han inclinado por la posición contraria. y 58. 749. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. responderá en los límites de su aportación. su posición. 337. núm. 29. limpio.P! VIVANTE dice 152 que. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. nota 1.1. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art.

La situación de los mismos puede ser compleja. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. pero. y otro. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. En efecto. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. responderá limitadamente. el socio comanditario de sociedad irregular. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. Por consiguiente. puede determinar la de los socios comanditarios. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. creemos. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. En efecto. puesto que nadie podría afirmar que contó con . La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. por su condición de socios. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. resulta ser subsidiaria. . en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. b} Si. por el contrario. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. haya escritura pública o no la haya. aunque limitada. al establecer sus relaciones con la sociedad. un problema es el que se refiere a los comanditarios. además.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan.él. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. Estos pueden quebrar. debe responder sin limitación de responsabilidad. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados.

desaparece la situación de objetividad. Socios colectivos. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. . cualquiera que sea el tipo de sociedad. por lo tanto. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. según la estructura social. Tienen la misma situación que los anteriores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. IlI. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. se prueba que conocían la irregularidad. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. formas y términos que la ley señala. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. podrán ser declarados en quiebra. Los socios que. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. Disolución y liquidación. Socios comanditarios. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. que además requiere un elemento de buena fe. Al no hacerlo. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. Pueden ser declarados en quiebra. Socios comanditados.

por lo tanto.. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes.' Mas. cito 13 . cit. pág. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil.gll. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. 281. loe. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. finalmente.!. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. o bien se confía a alguno de los socios. ~ Delle Jode/a.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. se hace lenta y poco flexible. No debe olvidarse. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad. Por su estructura. ya que todos los socios están en una situación de igualdad. en la práctica.caci61l.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. la actuación de los que lo son. si ciertas son estas ventajas.s Por eso. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. Ofrece varias ventajas. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. sólo es posible con un pequeño número de socios y. que no quieren dejar en. 1') S. y las 1 NAVARRINI. ob.

L. 11. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . ilimitada y solidariamente. E. DE GREGORIO. la aportación de los socios. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización.. 1. así como el significado de la segunda modificación. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. Francia. son obligadas a menudo. núm. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. Alemania) etc.. pero sobre todo. Italia... Brevemente. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. bien en sociedades de responsabilidad limitada. ob. a nuestro juicio. por las de "obligaciones sociales"." . 356: "Por estas razones. M. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios.. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. cit. de modo subsidiario.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes." -1 Cód. Céd.. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. El alcance del concepto de 10 subsidiario. en un momento determinado de su desarrollo. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad". el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. Co. Turin." 11') Definición y caracteres. ilimitada y solidariamente. lo que se completa en el artículo 127.. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. G.. de las obligaciones sociales. 10 hemos de precisar después. define a la sociedad en nombre colectivo como: . de 1889. en la que los socios responden de modo subsidiario. Co. por lo que. Ca. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. de las obligaciones sociales". se transforman bien en sociedades anónimas. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. El artículo 25.' La definición legal nos parece insuficiente. M. S.. q"e existe bajo "na razón social.

. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. la doctrina.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa.) y. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. anuncio de la calidad de comerciante. El artículo 4 Q. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. de substrato eminentemente personalista. 1. S. fr. . de modo que. quiebra y suspensión de pagos. calificación mercantil de ciertos contratos.posición de primer plano y de especialísima consideración. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. M. Cód. en principio. simplemente en razón de su forma. contabilidad. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . cada socio vale como cualquier otro. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art.). G. S. S. 32 y 230. es decir. 34. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. V. ob. finalmente. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. S. 46. La administración debe recaer en socios. . somete al Código de Comercio. M. pág. G. Sociedad en nombre colectivo. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. cit. "). G. Ley referida). Al decir que se trata de una sociedad personalista. F.). en principio. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. G. garantía y confianza frente al público. D. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. no por capital. 1. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. Civ. el artículo 2695. M.)." En efecto. 50. 1. 1. 22. Es sociedad mercantil. en este caso. los estatutos son. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. etc. M. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. M. S. G. finalmente. .. G. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae.. El voto es por persona. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil.). 38. Ley General de Sociedades Mercantiles. por su capacidad personal. ° 6 SOTGL\. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos.. S. En. 1. 1.

agregando las palabras "y compañía". cit. ob. . 53. HEVIA BoLAÑOS. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. 29 y sigs. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. es decir. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. RRINI.. y NAV. RRINI. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. deben agregarse las palabras "y compañía". qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. 272. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. Piensan como GoLDSCHMIIJT. págs. S. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos"." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. 9 BRUNElTl. núm.. o el de uno solo de ellos. En estos dos últimos casos. 1 En el Estamta de Génova. VNANTE. 268. los nomo bres de algunos. y la denominación... lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad... Los principios básicos de la 1. 27 y 28). son la base del crédito social. cit.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. Eludes de droit commercial. ob. 165. cit." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. ob. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. por lo tanto. cit. nota 169. JI. sin que en ella figuren nombres de personas.. cit. 284. pero.. oh. 382. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. M. pág. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. núm. pág. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis".. citado por NAV. y NAVAMINI. 8 GoLDSCHMI[)T. pág. G. 283. . en su Curia Filípica. ver también F'REMERY. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. pág. . "omnes credirores rasionis seu societasis". que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. núm. ob.

ésta podrá seguir usándolo. por lo tanto. 88.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. No sería justo obligar a destruir ese valor. con clientela y funcionando con éxito económico.adquiriendo prestigio. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. se le oculta. 2554). si a ello hubiese lugar (S. tomo XXXI. la Ley. es decir. núm. Si se incluye sin su consentimiento. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. solidaria. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . cuyos nombres figuran en la razón social. 2J. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. más que una alusión a las personas físicas que la componen. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. si agrega la palabra "sucesores". 49. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. pág. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. en los casos mencionados. pues.. tal vez. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. y. ruando por el contrario. Se le crea una situación como si fuera socio. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. con . Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. . pero sin serlo. y con ellas su razón social. 29). pág. sin que proceda a impedirla. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. F. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. cit. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. 06.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. J. una mención de valor económico de la empresa en marcha.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos.la consiguiente responsabilidad civil. para evitar cualquier posible engaño. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. 28). por lo que la Ley permite. obtiene un valor económico. han de reflejarse en ésta (art. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables.. subsidiaria e ilimitada. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. Pero. adquiere la responsabilidad de un socio. fraude). La razón social supone.

F. pág. otra. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. p'or ejemplo. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. ha variado en lo que se refiere a su composición personal.198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. y. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. Y XXIX. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. G. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. modificando la redacción del antiguo artículo 100. la sociedad en comandita simple y por acciones. tomo XXXIII. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. 1234). al considerar que viola las garantías individuales. pág. Pero.. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. 2428). "y socios". S. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. Ca. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. C. "y hermanos". C. de la razón social (S.. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. el em- . lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. porque la solidaridad existe entre los socios. propiamente hablando. 1774. F.. J. "y asociados". De la segunda. concepto éste que fue introducido por la L. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. y de la tercera. M. J. M. pág. pero. En este aspecto. tomo XXVI. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada..

Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. y. sin perjuicio del derecho del que pagó. sin previa excusión en los de la sociedad (S. si no es a virtud de un nuevo juicio. los socios limiten y aun esta. en nuestro caso. M.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. tendrá. pág. S. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad.). para repetir contra los demás. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. XXXVI. L. J. En este caso. no tienen efecto algnno contra terceros. el artículo 24. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. en los bienes de los socios demandados". M. s6lo a falta o insuficiencia de éstos. aunque los socios. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. S. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. esto es. tomos XXXVI. pág. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. no 10 . En este aspecto. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. pero. Es lícito que ínter partes. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. 843. antes de que se proceda sobre los suyos. 991). en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. 594. Subsidiario. significa que todo socio podría excepcionar. 1. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. el benejicia de excusión. F. pág. sin efecto frente a terceros. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. 26. VI. G.. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. De lo dicho. G.

y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. dotada de autonomía de querer y obrar. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. C. un ordenamiento. Ahora bien. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. que surge de los sujetos que forman la colectividad.). está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social.200 . las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. en relación con terceros. la sociedad y los terceros. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. que es el motivo de origen de la empresa. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. . identificada con la formación de una empresa personal. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. lo que se concreta en la indicación del tipo social. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. En la sociedad de substrato personalisra. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. De aquí. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. se realza como factor jurídico predominante la . arto 29. por lo tanto. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. El factor confianza.u En resumen. no admite pacto válido en su contra. Así. Pisa.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. 1931. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. Pro Civ. en cuanto substancialmente constituye una institución.

el articulo 123 establece de una manera indirecta. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones.}. es decir. pero real y efectiva. los derechos patrimoniales. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano.RES. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. Sociedades en Nombre Colectivo. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. lo que implícitamente viene a reconocer. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. En estas relaciones. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. el segundo. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. . por un lado. México. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. por la responsabilidad ante las deudas sociales. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo.. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. por otro lado. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. 1933. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. pero con solidaridad imperfecta. con la persona moral de la sociedad". el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. En este sentido. 13 y sigs. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. El propio EDUARDO PALLARES. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). debe advertirse una doble esfera de coordinación. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. de los socios. sino dos aspectos de una misma relación. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. que sí cabe la demanda contra los socios. págs.

387 y sigs. S. Ca. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. M. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. L. señalada por el artículo 1047. jurídicamente. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). R. 1047. y aún pudiera invocarse la analogía. el artículo 153.). Co. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. L. Por todo ello. S. G. Cód. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. fr. tantas veces citado. 1. fr. M.). y que la prescripción de los cinco años del art. el contrato de sociedad. M. Co. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. Para unos. sobre el vínculo familiar privaba siempre. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. en la Z. Otros autores. 25. H. se perfilan tres grupos de teorías. M.. y que el artículo 153. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. Cód. . sin base sistemática en el Cócl.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. 153. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. 27l. G. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional.. En el Código de Comercio mexicano. con base en 10 dispuesto en el arto 125. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. S. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. 1. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. Pero. 11) Historia. G. Cód. pág." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. 1. 12 GoLOSCHMIDT. no se opone a ninguna norma de la misma. 13 LASTlG. y 245. págs. G.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. M... es una copia del Código de Comercio francés. Ca.M. l. S. el general de diez años.! tomo XXIV. M. en contra de esto. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva.

por el carácter. 28l. van surgiendo sucesivamente. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). es también conocida en España. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. cit. En Alemania. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. núm. ob. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. la responsabilidad colectiva -primero por delito. Por la misma época que en Italia. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. Simultáneamente. NAVARRINI. pág. después por obligaciones-. 162. . Díaionnaire universal de commerce. a fines estrictamente sociales. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. cit." Entonces. En Italia. después por injurias. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. en la que no será necesario comprender todos los bienes. bajo el nombre de Compañías generales. 278. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia.v . cuando era necesario. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob.. De este modo. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. En Francia. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. por una comunidad de producción. más que por una simple comunidad de consumo. poco a poco. era el elemento esencial y característico. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. La representación reciproca. Así. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. en los siglos XIV y xv. Recogida en los estatutos mercantiles. al estar rr ad tmum panem el oinum". el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. cuando se continuaba el comercio de los padres. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. pág. sea por último. pero. Esta comunidad venía reforzada. sino también a otras personas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ.

el arto 87 exige que conste por escrito. Tít.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. 18 MOSSA. En resumen. Según vimos en la parte general." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. el registro de la misma.) 19 Ob. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. la indispensable autoridad para cumplir fines. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. S. la voluntad común organizada por ella. 272. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. F. pero ya su padre. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. 111) Constitución legal. L. E. 197. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa. pág. Civ. XVIII. pég. en tanto que en Alemania. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. Ley 78. 18.. G. Co. Respecto de este documento. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. 1. sin que sea absolutamente esencial. Partida 3. Derecho Mercantil. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos.(XV) En Italia. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. las Partidas. como podría originarla un claro contrato de sociedad". y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa.. (XV) . ]ACQUES SAVARY. por hacer acto que la induzca.). también basta la escritura privada. Cód. y art. La existencia de ésta. Por lo que atañe al derecho hispánico. F. M. Cód. 1804. Debe distinguirse entre escritura y contrato. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. hacen indispensable la existencia de la sociedad. N. basta la escritura privada. 1') Escritura pública. vale lo que ya tenemes dicho. En Francia. en vigor desde ello de abril de 1967. cit. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer".

IV) Dinámica social. Los menores e incapaces. o a los terceros que se conecten con . antes de ser declarado su estado de interdicción. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. como ya se vio. Fuera de estos casos. M. estimamos. 1') Derechos y obligaciones de los socios. Para su mejor exposición.). artística. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. cuyas características generales hemos anticipado. S. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad.la sociedad.. Obligaci6n de aportación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. L. G. La escritura. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. . Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. según que atañan s610 a los socios. en su caso). A) . Ya quedó explicado en la parte general. como documentación notarial de contrato. Ill') Trámites administrativos. así como las concesiones administrativas. la propiedad intelectual. y en general. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. 11. etc. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. M. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. S. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. o cuando el incapaz. tiene el contenido que ya hemos estudiado. en dominio o en goce (art. 11') Registro. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. industrial. ya era socio. Oficina Federal de Hacienda. G. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. La aportación puede hacerse. que el conjunto de los mismos constituye un status.

sobre comunicación de libros (arts. 1578. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales.. M. clt. es una cuestión de hecho. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. C) Prohibición de concurrencia. ni por cuenta propia ni por ajena. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad. 47. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. cir. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. S. ello supone que no podrán actuar como comisionistas.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. de acuerdo con las disposiciones del Cód. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. porque como repetidamente se ha afirmado. 35. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. ob. págs. G. IV. M.).' esto es. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. En la sociedad colectiva. pero 110 es mma de responsabilidad. además. 1151. ob. núm. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. 1.. IV. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . .) al decir que: los socios. 1. 122 y 123. cit.~2 Sobre modalidades de la aportación.. ca. Y NAVARRINf.). Trattaso. que es el medio para el logro de los fines comunes. 42. 14. S. que se enuncia por la ley (art. 21 SOTCIA. Y. ob. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. véase lo que hemos dicho en la parte general.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. núm.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. podría cumplirse coactivamente. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. M. haciendo así una competencia desleal a la sociedad. 32. 11. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA.M. VIVANTE. S. oh. 11. cis. 323.por cuenta ajena.. pág. nos remitimos a lo dicho en la parte general. 1203. G. THALLER. típicamente posible en esta sociedad. 317. L. pág. que no creemos legal. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. 35. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. La aportación es un derecho y una obligación.. 1. G. ob. Ca.. fr.

IV. pero. Commento. el mismo. 161. si la sociedad fue perjudicada. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores.. La sociedad colectiva. 35. por lo mismo. NAVARRINI. Conocimiento por la sociedad. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. y que realice una como petencia desleal con la sociedad.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. G. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. párrafo 29. D) Derechos de nombramiento y revocación. una vez transcurrido el plazo de tres meses. el precepto no les sería aplicable. requiere el nombramiento de personas. D. e.). pues no tiene sentido. como ya quedó dicho. ya sea con carácter general. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. el mismo. M. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. en negocios particulares. 1. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. de su fin originario. 462. 1930. M. núm. pág. significa conocimiento por sus adminisrradores. S. para ASCARELLI. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. 11. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. 205. núm. que si éstos no han llegado a producirse (art. ya para casos concretos y determinados. 1. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. Treuaso. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. como cualquiera otra. núm. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. es renunciable. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. 1902. Trasao elementare.. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. 11. as R. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. 93. G. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. . físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. S. para mí. pero si no 10 fueran." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios.

que exige la unanimidad o la mayoría. corresponde un voto a cada socio.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. 35). 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. La representaci6n también puede ser limitada. en su caso. ob.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. el empate equivale a una votación negativa. En la práctica. E) Derecho de decisión. si él solo representa más de la mitad del capital. 41). fr. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. . Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. según los estatutos (art. 37). corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. G. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. 34). es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. La L.). L. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. cit. expone ese mismo punto de vista. por ejemplo. y. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. mayorías de personas y de capital. 45). 43). puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. IX. En el caso de empate. es decir. M. pág. G. 31). 6. 42). pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. 70. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. según se hubiese fijado en los estatutos (art. a algunos de ellos. caben combinaciones especiales. S. por designio expreso de los socios. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. M.. es decir. empero. la resolución discutida no es adoptada. las correspondientes revocaciones. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. es decir. Si esta designación específica existe. S. El voto es por cabeza. y 8' La aprobación de cuentas (art. PALLARES. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. La ley no lo dice. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. esto es frecuente.

en la que s610 participe en los beneficios. Respecto de los socios industriales. Sin embargo. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. otra. 19. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. 43). la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. al que ya hemos hecho referencia (art. como si sólo es uno. 20 Y 21). G) Derecho de estabilidad. F) Derechos de control. al final). G. S. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. G. al final. párrafo 2'. puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. en este caso. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. 49. porque la ley señala como régimen 14 . La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. H) Derechos patrimoniales. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. párrafo 1'. Es un derecho esencial. 47.). el contrato social no pltede modificarse. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. en relación con los arts. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. que es aquí de aplicación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. El de denuncia o reclamacián (art. M. 34. 46. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. y. S. 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. al final).Por esto. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad.. 1. 47). 46. La confianza propia de estas sociedades personalistas. decidiéndose esta mayoría por personas.). después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. les corresponderá únicamente un voto. al principio).1. 47. M.

los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. requiere un acuerdo caso por caso. 31). o de pacto efectuado con la sociedad.erjuicios. el intuitus personae tiene tanta fuerza. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. 49. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. si así lo acuerda la mayoría (art. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. es decir. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. sino en los términos de la propia ley. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. en mi opinión. y. tomado en junta de socios. Tan estricto es este principio. para impedir la entrada de extraños el?. 32). 49). la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. por unanimidad o por mayoría. en virtud de declaración estatutaria. salvo pacto en contrario. concede a 105 socios el derecho . párrafo 29 ) . Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. incluso los fiscales. La voluntad de los socios. que la ley.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. como indica su nombre. si en ello no consienten todos los socios.la sociedad. 1) Resarcimiento de gastos. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. si el balance arroja utilidades. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. En estos tres casos. daños y p. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. J) Derecho de cesián.

distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. acreedores embargantes). como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. y la actividad representativa. y el art. Ca. M. En el Cód. 44 de la misma ley. . 1. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. de información. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. M. S. como cualquier otro socio. aunque sí cabe su ejercicio por representante. de asistencia. externa. Administración y representacián. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. etcétera). mando son de índole económica (derechos patrimoniales). dirigida a terceros. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. pero entre el cedente y como válida. IX. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. G. a) Su necesidad. no pueden ser cedidos. que señalan las normas para la administración de la sociedad. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. consistente en el uso de la firma social.. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. La sociedad puede desconocer la cesión. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. El artículo 6. S. según que se requiera uno u otro.. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. art. G. fr. A) Administración social. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. de carácter interno.a un extraño. 33). La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario.

. e) Nombramiento. pág. teniendo en cuenta. pág. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. este calificativo puede mantenerse también hoy. En general. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. pero fijación de un sistema para su nombramiento. y 2G Commenterio. M. Diversas bipótesis. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. La 1. 295. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. 21 THALLER. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. S. se les considera como mandatarios y que. Trastato elememale. LYON CAEN y RENAULT. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. núm.. según una tradición histérica constante.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. I. NAVARRINI:l6 dice que. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. 29 ASCARELLl. G. G. por ejemplo. y no de un mero mandato. ya habla de un Venlrauenakl. de los administradores y del sistema de administración. S. quienes podrán ser socios o personas extrañas. los autores franceses e italianos. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. a los que aplica (indebidamente. 420. en la doctrina alemana. 142). coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. M. El precepto general lo hallamos en el arto 36. 11. 392. núm. especialmente. 2$ Por ejemplo. en su opinión. En resumen. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. 251. ENDEMANN. 1.

1. se procederá al nombramiento de los mismos. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art.. . M. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. la decisión se reserva a los socios (art. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. G. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. 45). los que podrán ser socios o personas extrañas. lo que no tiene sentido.. ob. G. es decir. 37). cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. primer párrafo). sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. Que los socios concurran a la administración. 200. M. S. 45. En el derecho italiano y en el español. en esta hipótesis. M. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. el sistema adoptado es el contrario. 1. tendrá aplicación el articulo 40.). significa que cada uno tiene facultades administrativas. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. en el caso que comentamos. núm. pero fijan un sistema para su designación. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. S. 46). pág. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. se deduce terminantemente del artículo 45. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. véase GARRlGUES. 1. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. se estará a 10 convenido. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. 1. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. 1. S. 367. procediéndose por mayoría de votos. cit.. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. En caso de empate entre los administradores. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. dado el sistema colegial de la administración. so VIVANTE. y en caso de empate decidirán los socios." En otros sistemas jurídicos. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. en el que todos los socios son administradores. todos los socios concurrirán a la administración.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. Para el derecho español. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. 36).30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. pero. En el caso primero. G. JI. 40.

pero no el sistema para su reposición y sustitución y. el nombramiento por un extraño. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. dada la estructura de esta sociedad. Un caso especial. absoluta. La inamovilidad na es. cuando hayan de ser designados por los socios. en que han de investigarse el dolo. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. 37). en este caso. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. el derecho de separarse de la sociedad (art. otras ciertas características. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. El nombramiento sólo corresponde a los socios. porque constituye una garantía. Ello supone un proceso contradictorio. 46). se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. será por mayoría de personas. por ejemplo. sin que sea lícito. 38). Desde luego. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. puesto que cabe la remoción judicial. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. de naturaleza declarativa. además de la calidad de socio. Por pacto expreso. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. pero. que votaron en contra. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. pueden ser socios o extraños. pero. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. . sin embargo. culpa o inhabilidad.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. o que sólo sean designables personas que reúnan. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. como ya se advirtió. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. El nombramiento y revocación de los administradores. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable.

G. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. párrafo 1). siempre que se trate de actos urgentes. inaplicables en los demás casos. en la sociedad colectiva. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. "La esperanza de ganancia. . oh." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta.. de resolver sobre el acto de que se trate. para administración y para realizar actos de dominio. núm. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. pero. F. precisa. Si ocurre 10 primero. y con razón. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. cit. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. S. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. según la estructura y necesidades de la sociedad. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. L. El concepto de acto urgente no lo da la ley. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. en términos de derecho común. f) Duracián del cargo. para pleitos y cobranzas. El artículo 10. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. debe considerarse como voluntad de la administración social. Civ.. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. En primer término. D. si no es con el consentimiento de los demás socios. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. por consiguiente. si son varios. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad.. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. Las limitaciones legales. 45. 184. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. Cód. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. resultan del artículo 41. con los casos de excepción que el precepto señala. no obstante. no podría. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. además. aunque sea momentánea. 31 NAVARRJNI.

B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. B) Representación. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. pero. no es un cargo que tenga que ser retribuido. 49. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. no cabe duda de su derecho a una retribución. ya por modificación posterior (art. ya sea inicialmente. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. Cód. Por supuesto. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. 49. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. 5' constitucional. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. párrafos l' y 2'). esto es. Civ. O. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art.. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. F. la del art. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. salvo revocación anticipada. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. ni aun así. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. o por el otro socio si sólo fueren dos. asumido voluntariamente. g) Retribución. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. la irrevo- cabilidad no es absoluta. a) Concepto. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. si no hay pacto sobre ello. Tampoco puede alegarse el art.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. 1929. prevalece sobre la norma general. que deberá basarse en el dolo. pero. . 39).

utilizando la firma social por persona autorizada para ello. lo Uso y abuso de la firma social. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. e) Atribuciones. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. d) e) Delegación de poderes. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. 2" Si hay designación expresa de administradores. bajn su respon- sabilidad. Cabe decir respecto de los representantes. si no se hiciere. can las excepciones que veremos después. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. fr. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. 40 y 44). Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. L. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. todos los socios lo son y también son representantes (arts. pero. M.. S. que para la sociedad quede obligada. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. 34 Cuando los representantes sean varios. vinculan a aquélla. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. la escritura podrá establecer normas. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. . Ante todo. IX). Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. pero sí algunas referencias al mismo. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. G. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. 6.

Ca. S. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . 246. G." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. M. al que ya se ha aludido. IU). 1. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. etc. obligan a ésta. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad.. No encontramos en la 1. la sociedad quedará obligada. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. Finalmente. cuando usan la firma colectiva. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. Esto se desprende del arto 10. y que. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. por lo tanto. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. Además. del que formaran parte -en . El C.tlnta. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. no obligaría a aquélla. fr. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. M. Por eso. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. G. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884.. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. Sin embargo. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. S. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. IU') [unta de socios. pues ello plantea un problema de buena fe. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. M.

mediante el nombramiento de un interventor. No obstante. a lo que ya hemos aludido. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. para enajenar inmuebles. se aplicarán a la convocate da. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. la ley prevé su creación.todos los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. las modificaciones estatutarias. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. . En efecto de disposiciones legales y estatutarias. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. De éstos. IV') Organo de vigilancia. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios.

La commenda a Venezia. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. cit. o por simples motivos de capacidad. Este es el origen de la sociedad en comandita. otras veces al mandato. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. núm. 2 Véase NAVARRINI. cit. Commenterio. era desconocido en el derecho romano. Para unos. ARCANGEU. .. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. 217 y sigs. ob. loe. en A.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida.. además. ob. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. NAVARRINI. cit. ob.. en el que. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. 390. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. dada en Florencia. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. mediante él. VIVANTE. pese a su nombre. núms. que unas veces se asimila a la locatioconductio.. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. La ley de 1408. cit. D.: SALEILLES. en las que se interesan diferentes personas que. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. C" 1897. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. 269 Y sigs. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. 1907. Originariamente. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. págs. Il.

por las razones que después hemos de apuntar. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. La societá in commandira semplice. o VNANTE. ob. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. ca. cit..e Para otros.' Apartándose de esta concepción. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. núm." Por ambos motivos. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. por las sociedades de responsabilidad limitada. 367. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida. por 10 tanto.. pues su papel está atendido. Y del mismo. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo.? Por otro lado.90. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. sin uso de razón social. -t . la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. y. Desde la ley florentina de 1408. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. Véase Bosco. y muy particular en México. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. . ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. 391. pág. 3917 NAVARRINI. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. n. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. ob. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. 3 VNANTE. núm. Il. cit. pero. a las ordenanzas de Bilbao.Ócit. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. citado por NAVARRlNI.. con grandes ventajas. nota 3.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. no responde ya a las exigencias de nuestra época. ob.. núm. ob.ÓciI. de todos modos. ob. 1903.. 5 ARCANGELI.

son semejantes. por ejemplo. en principio. G. por cabeza. En la L. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). 57. S. Co. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. que envía al 38). art. la muerte. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. L. 76 y el C. es decir. arto 145.).' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. español._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. un contrato. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. y la denominada sociedad en comandita por acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. . aunque no realice actos de comercio. entre dos partes. 11. que remite al 46). núm. En la sociedad en comandita simple. L. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. G. Análisis de sus elementos. 57. el voto es. ob. M. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. como en la colectiva.. personalista. 49 . Y también son e VrvANTE. a la que se refieren los artículos 207 a 211. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. al texto mexicano. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. aunque puede convenirse el voto por capital (art." Completando la definición que focmula el artículo 51. ds.. M. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. S. que remite al 50. M. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. El Código de Comercio italiano. 57. 396. podrán nombrarse administradores extraños. fr. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. Pueden ser socios personas o sociedades. Se trata de una sociedad mercantil. G. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. por lo menos. V). encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. regulada en los artículos 51 a 57. S.

pueden figurar en la razón social. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. los de responsabilidad ilimitada. 393. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. 57. solidaria y subaidiatia de los mismos. Para acabar. Como si fueran socios (0manditados. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. 57. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . 4" Finalmente. es decir. es decir. 29 y 30). 57. que remite a los arts. ob. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. 10 VrvANTE. responderá ilimitadamente.a la cuantía convenida de sus aportaciones.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. se agre.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). núm. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita.. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social.". La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. Al igual que la sociedad colectiva. cit. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. Lo mismo que en la sociedad colectiva. la en comandita simple existe bajo una razón social. que remite al 31). en e." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva." . el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. 3l).

No hay limitación alguna para los socios comanditarios. B) Derecho de informaci6n. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. por expresa disposición de la ley. M. 32 Y 33. A) Aportación. 57. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. párrafo 2'). Para el resto del proceso de constitución. Únicamente. son socios capitalistas. G. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. aunque la ley no distingue. O) Derecho a la cesión de la participación social. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. responde ilimitadamente. S. 15 . L. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. 211. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. como repetidamente hemos dicho. aunque aporte lo prometido.). si bien éstos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. sino también por analogía. Ya se trate de socios cornanditados. l. y. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. a los comanditados. C) Derecho a los beneficios. que invoca a los artículos 31. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. por definición. pero no a los comanditarios (art. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. los comanditarios. se comprende. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones.

no órdenes. Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. por un lado. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. También será solidariamente responsable para con los terceros. 54. ob. M. 11. Además. el comanditario. cit.. 13 VWANTE. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. nÚID. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. consejos. en los términos del contrato social (art. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. al final). A) Administración y representación en general.). H.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. en su caso. 390 ob. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. ob. . G. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva.v En consecuencia. Las razones de esta prohibición deben buscarse. no se transformó en el deber de pasar por ello. 10 que sería un error en nuestro caso. Los comanditarios pueden dar opiniones. 11.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. l 3 VIVANTE. cit. 1. cit. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. 54 y 55). Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. representacián y vigilanáa. mediante los actos representativos necesarios. S. que debe ser evitado..226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. núm. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. . 54 y 55. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. sino con el Código de Comercio francés". núm. 399. No se consideran como actos de administración..

Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. pero. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. podemos citar los siguientes casos. Modificación de contrato social. implícitas. corresponde también a los socios comanditarios. En todos estos supuestos la oportuna autorización. otras. actuar como me-diador. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. ni podrán tener voto. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. unas veces. o como prestación de servicios. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. explícitas. de acuerdo con las leyes laborales. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. Ahora bien. que. en los términos del contrato social. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. en materia administrativa." . A modo de ejemplo. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. El artículo 47. en principio. etc. que establece a la sociedad en comandita. con toda su fortuna moral y patrimonial. no se reputarán actos de administración. Naturalmente. médico. con independencia de su categoría. no se reputa como intervención en la administración. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. El socio comanditario puede ser contador. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. ingeniero de la sociedad. porque lo invoca el 57. a nuestro juicio.

que en nuestro caso son. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. al disolverse ésta. ob.. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. cit. y 49. 14- VIVANTE. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. núm. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado.v w Otro caso excepcional. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. impulse a los comanditados a empresas temerarias. podrá interinamente un socio comanditario. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. además. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. por otro lado.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. es decir. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. Por un lado. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. materialmente no puedan encargarse de la administración. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura.\ Que no haya socios comanditados. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. los comanditarios. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. si los hay. 2~ Continuación de la sociedad. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. Del mismo modo. 402. y. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. . desde luego. a falta de comanditados. 3'. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados.

50. que cita el 47). a resultas de la operación realizada. B) Vigilancia. a los efectos indicados. 203). .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. pero. la responsabilidad solidaria es general. son distintos según la extensión de la infracción. solidariamente. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. del balance y del inventario. éstos soportarán. La ley no aclara este punto. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. con responsabilidad subsidiaria. los resultados de la operación. 598) y en el portugués (art. tienen derecho al examen personal de los libros sociales. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. Finalmente. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. 170). Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. sean comanditarios o comanditados. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. El primero es si se trata de una simple solidaridad. al final). En el primer caso. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. por las numerosas restricciones que pesan . 54. lo cual plantea dos problemas. el infractor responde para con terceros. Los socios no administradores. en el segundo caso. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. en el suizo (art. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. C) [unta de socios. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. en definitiva. La respuesta es doble. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal.

Esos casos no son los únicos. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. De todos modos. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. . incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria.

dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. (nrt. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". PALMA ROGERS. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. núm. Padua.l de España. 1929. pág. la define así: "La sociedad anónima o compañía. 412. App1l111. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. 220 y sigs. critica la definición del Cód. J. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. págs. 263.eta e Associaxioni commerciali. en la cual los socios participan con aportes al capital social. Roma.. que actúa bajo un nombre propio. BRUNETI'I. R. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. GIERKE. 1931. En la doctrina. WIELAND. G. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. 11. ]. I1. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. núm. 1. 1936. 1873. Deiiniciones doctrinales y legales. Handelsercbt.. 230 Y 232.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran.. E.. Santiago. 1941. Véase VIVANTE. Co. de 1940. 43. Handelsrecht. deber de aportación limitado. pág. di Dirino Commerciale. Soc. tendrá . DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n. en la que los participantes no pueden estar obligados. pág. a la explotación de una industria mercantil". París. AsCARELLI.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. 123." 1. 11. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. Madrid. pág. 1931. de 1937. Tranato di Diritto Commerciale. 487. 1936. pág. Instituciones del Derecho Mercam. núm. vol. 237." La ley brasileña de sociedades por acciones. por las obligaciones de la sociedad. Curso de Derecho Mercantil. MARTÍ DE EIXALÁ. GARRlGUES.. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. 184. págs. Derecho Comercial. vol. 321. núm. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. T. Lezioni su/le societñ commerciale.

derivan de la . chileno {arr. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. 11. 3). 243. El Cód. así como el capital social dividido en acciones. de estructnra colectiva capitalista. responsabilidad social limitada. Civ. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. S. administradores amovibles. que daban las notas siguientes: denominación social. queremos indicar que implica. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. para encontrar su justificación en el derecho positivo. Ce. A) Sociedad. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. Mínimo legal. E. y 31. 244 Y 245. 1938. y. Ca. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. guatemalteco y del art. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. por esencia un conjunto de personas. al mismo tiempo. pág. Aires. Ca. sobre esta definición M. los elementos de la anterior definición. dividido en acciones. Pero. Pluralidad. uno por uno. argentino. expuesta por el Código de Comercio francés.) . Con arreglo al derecho mexicano. La L. 121) y español (art. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. M. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. RIvAROLA. Analizaremos. 378. de 1883. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. Tratado de Derecho Comercial Argentino. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. de capüal fundacional. El proyecto de 1929 (art. en vigor desde el 19 de abril de 1967. Co. 2325).. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". El Cód. del mismo valor nominal. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. Sociedad de fin solo socio. Co. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. responsabilidad limitada de los socios. colombiano. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. G. B. 242. 550 del Cód. en sus artículos 29. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. con denominación.(XVI) Estas definiciones son incompletas. M. 30." V. una pluralidad de las mismas. (N.

' Debe advertirse que. A. IV). G. ni durante el funcionamiento de la misma. Sobre condiciones de capacidad. cuando menos. . M. S. G. F. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. esta indiferencia por el objeto. A. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. B) Mercantil. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. 2688. una sociedad civil. !l Sobre este problema. son aquí totalmente improcedentes. fr. instituciones de crédito o de seguros.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación.. D. una sociedad mercantil. Cód. A. IV.). 87. Br. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. Por consiguiente. el número mínimo de socios es dos. fr. fr. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. 5 L. La 1. A. A. "En la L. S.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art.. A. 11 La Ley francesa de 1867. de cinco socios (arts. este mínimo (art.). considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. en su arto 137. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. Br. arto 2. La L. En algunas legislaciones. aquí la ley fija un mínimo legal superior. 89 Y 229. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. 87. 1. quiere decir que. S. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. 1'1) es de siete. M. etc. Civ. 1 y 4. por imitara la ley inglesa entonces en vigor." Ley Br. pero en ambos casos se trata de fundadores. Inst. 1. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. 1). Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. es la única clase de sociedad mercantil por la forma.. la S. 229. S. al exigir que se componga. 11. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. 38. 2695. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. 1). En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. Cr. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. 87 y 89. La L. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. S. fr. A. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. VaJor de la forma. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad.. S. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. inciso d ).

323). fr. 88. pág. pág. La L. S. se llama anónima. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. 3.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. 53. de 1889 se precisaba (art.. A.) . Razón y denominación. 339. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. Dir. cit. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación.. A. Ca. C. VIVANTE. conociéndosele por el objeto de su institución. CIVETIA. límites. (arr. oh. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. cit.. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. C. en Rio. 221. ver PALMA ROGERS. Comm. cit. con el nombre de uno de sus socios. estructura de ésta. elementos. el autor de un producto. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. 1912. esto es. A. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. M. el titular de una clientela. cit. (§ 4. M. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. pg. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. No hay. carecía de nombre o razón social.. 1. pág. Por eso. cit. S. Co. 3) yen el Cód. 413. esp. inciso 1).).. ob. 186. II. en el mismo sentido. libertad de formación. la sociedad que consideramos. Comm. § 4. E. en el derecho mexicano. Co. La ley brasileña (art. Co. (art. S..) 1 Y en los que en él se inspiran.). 1. de 1884. ob. 1920. G. en vigor desde el 19 de abril de 1967. AsCARELLI. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. § 1). inciso 2. J. En el C. Se contrapone así. 11. cit. en Río. en la L. (XVIII) En el C. loco cit. -Co. 29. de un accionista. Br. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. ob. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art.) 7 GARRIGUES. Dir. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. M. A. 87 y 88). si se decía que la S. A. es decir. cuando menos. 152. Véanse SCLUO]A.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. Así también en la L. por ejemplo. (N.. ob. pág. A.. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. cit. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. sin nombre. núm. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. E. ob. loe. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. La Ley mexicana afirma (art. operar y girar. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. (N. S. L.

Normalmente. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. En la sociedad colectiva y en la comandita. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. 27 y 52. (N. las sociedades anónimas. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. etc. cuando se trata de sociedades anónimas. S. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima.) . 5). no establece la responsabilidad ilimitada de la misma.. etc. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. perfectamente definidos. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. E. M. 1. no hace referencia a un problema de responsabilidad. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. 3) .(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. 5. S. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. banquero. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. y. y justamente. "caudón". en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. Así es un elemento de crédito comercial. 7). párrafo final). Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. o bien. la inclusión de un nombre personal en su denominación. ya sea en español o en cualquier otro idioma. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. (art. derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. o bien. 2.). en la de Fianzas [art. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. de las palabras "fianza". La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. que ésta explote patentes. 5). No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. En cambio. Además. G.

29. L. que comentaban el Código de Napoleón. lo que. 57 Y86. la que constituye parte integrante del nombre comercial. Tradicionalmente. Cía. se usen abreviaturas o siglas. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. Ilegal. A contrario sen Sil. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. porque resulta claramente del mecanismo de la L.. Por esto. Ca. 30. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. en cambio.". de 1889. de Cerillos". que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. peligrosa. C. en vez de figurar la denominación social completa. Por último. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. M. Además. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. sin nombre. M. de 1889. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es.. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. S. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. Es muy frecuente ql:le.). debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. "Compañía Iinpresora y Papelera. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. sin relación alguna con el objeto social. Así se dice: "La Helvetia". G. primero en regular la sociedad anónima. M. es decir. G. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. En el C. Co. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. S. además. denominación social ha implicado el nombre objetivo. A. "La Imperial. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. que representan a todos los efectos legales dicha . S. M.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. .

núm. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. 413. S.ectos. ob. PIe. En las primeras. de igual fecha). se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. 221. D) Capital [undacional. una amplia trascendencia en cuanto que. S. ob. A. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. arto 88. es cierta. sustituidos por los arts. S. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. Sociétés commerciales. 216 Y siguientes.. L.). núm. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. de 31 de diciembre de 1942. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. En un sentido. 143. págs. JI. A. cit. D. S. al calificar una escritura. En las segundas. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. O. 88. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. no importa la calidad personal de sus socios. como firma comercial. M. (il. cit. A. G. pág. núm. cit. 1925. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial.. M. zme. l. así se dice F. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. De todos modos. aunque permite que se forme libremente la denominación social.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. a nuestro juicio. pensamos que dada la redacción del artículo 88. si ya existe algu- na denominaci6n igual. G. 11.. 215. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. AscA. 1()4. ed. sino la cuantía de su aportación. ob. ob. La afirmación legal tiene. 696.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. sociedades de capital. (art. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad..RELU. París.. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola.existente (principio de la novedad del nombre. L. .). D VIVANTE. la Ley.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. cit.. S.105. dificultan el desarrollo de esta materia. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. A. 45 y sígs.. y BRUNETIl.

U. M. desembolsado en una cierta pro· porción. 91. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad.1. con eficacia en las sociedades anónimas. autorizado por el artículo 130. F. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. D. 1. S. Por 10 que respecta al derecho mexicano. se oponen las sociedades anónimas. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. G. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. En otro sentido. S. 89. véase CoPPER ROYER. y porque. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. de capital fundacional. fr. 1939. vol. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. ÚIJ causas de disolución de. además. En cambio.. Con estas aclaraciones. 1943. G. de cuantía mínima legalmente fijada. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. México. . VALADÉS. 647 y sigs.. 11. como sociedades de capital. 1. en las sociedades colectivas. 93. Traité des sociésés. fr. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. U y IU. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. para poderse constituir legalmente. precisan la previa integración de un determinado capital. En cambio. a las demás que reglamenta la ley. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. págs. en las anónimas. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. en comandita y de responsabilidad limitada. es motivo de disolución en las personalistas.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. la! sociedades mercantiles. 100. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. en comandita y de responsabilidad limitada. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. frs. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. en cuanto que las primeras. véase A. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. en cambio. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos.). París.

págs. núm. frente a la sociedad ni frente a terceros. No caben. en comandita y de responsabilidad limitada. En los EE. VIVANTE. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas.. directo o indirecto. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. G. que era permitir una desigual participación de los socios. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. 12 WIELANI>. M. Las sociedades anónimas por cuotas. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. que no son expresiones equivalentes. porque COn alguna ligerísima excepción.. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. en las sociedades mineras. 1 Y sigs. tienen una firme tradición en México. cit. II. de tal manera que de ningún modo. fr. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias.. S. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. se consigue fácilmente con las acciones. como se desprende de los artículos 87. L. 91.w Además. El artículo 87." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. en las que las cuotas se denominaban barras.w ob. obligaciones accesorias de prestación. 97 Y 111. en cuanto a los socios. UU.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. o en calidad diversa a las pactadas. 414. E) División de acciones. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. porque su finalidad. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. 13 . La división de todo capital social en acciones es esencial. la sociedad anónima es capitalista. 92. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. ni prestaciones en cuantía. ob. por las razones que después expresaremos. juntamente con la división de capital en acciones. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. cis. En otros derechos.

La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. fr. En otro aspecto. Por último. a su organización colectivo capitalista. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. en las que cada socio vale un voto. 142. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. La sociedad anornma. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. También el arto 100. aunque con ese límite real. . constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. Con ello. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. Esto es. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. queremos decir. que la sociedad anónima es de organización democrática. sigs. A diferencia de otras sociedades. G) Responsabilidad social limitada.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. fr. en la proporción de la cuantía de su aportación. IV. IV.. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. 178. 154). 100. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. Los socios por el hecho de serlo. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. en el Capítulo II. responde ilimitadamente de sus obligaciones. H) Estructura colectiva capitalista. y también de la ausencia de disposiciones que. como las del artículo 25. exige que el cargo sea temporal además de revocable. como la sociedad de responsabilidad limitada. y concordantes).

En el caso de fundación simultánea el artículo 91. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. se remite al 1 GARRIGUES.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. JI. 103. AscARELLI. 117. cit. ob. 'WIELANDj BRUNEITI. ·de tal modo. cit. frs. fr. que culmina en su personificación". 105. 1. que deberá contener el importe del capital social (art.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. que no puede existir sin la integración del mismo. que refiriéndose a la S. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. cir. 16 . cir. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. 3 Ob. pág.IGUES se encuentra BRUN~TI1. se deduce que los tres conceptos básicos. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. 111). pág. Integración y aportación en dinero y en especie. a nuestro juicio. ob. BRUNETII. un capital con categoría de persona jurídica.. 240. 1) Concepto del capüal social. ob. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. 89. 17. 6. cit. Appuflti. inexacta. Concepto análogo al de GARR... V)..CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. ob. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. 106. pág. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. Examinaremos cada uno de estos elementos. valor numérico. 2 GIIlRKE. puede decirse. cit. II Y III. 232: "La sociedad anónima es. 4 RODRIGUEZ. ob. pág.. pág. iI). pág.. requiere la indicación del capital. En la fundación sucesiva el arto 92. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. Sigllijicación como valor abstracto." Metáfora ésta tan gráfica como.' El capital social como tal cifra. ob. fr. A. pág. cit~ pág. 252. frs. 89. III y IV).

104." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. 18. 11. cit. art.' Como el capital es propiedad de la sociedad.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. IIr) en efectivo. AsCARELLI. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. ti WIELAND. 3'. La fracción IV del artículo 125. cit. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. De este modo podría suceder. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. Sin embargo. 93. L. fr. pág. frs. 11. 17. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. G.. 11. si bien establece el principio de que. para toda clase de sociedades. también. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. 91. por ejemplo. Il. . ob. T BRUNETIr. qtlo ad dominiurn (art. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. o bienes de otra naturaleza (arl. pág. en términos generales. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. Ir y IV). salvo pacto en contrario. etc. pág. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. 6 WIELAND. 89. pág. ob. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. Lo que se omite en este caso. IV). se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. 1 y Ir.). admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. es la indicación del capital social en la acción. fr. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. frs. que a la sociedad anónima X. en cuyo caso.. valorándose esta aportación no en dominio.. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. Asi. M. 89. Ley citada). Appenti. S.

El capital social. lnf. Sil relación inicial y en el curso de la vida social.. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio.. 11. ob. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. 11 GIERKE.w 11. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. BRUNETrI. . 212). de acuerdo con WIELAND.. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. 21 y 22. Por eso. cit. 'WIELAND. pueden producirse pérdidas patrimoniales. la sociedad perdería su naturaleza.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. entiendo. cit. 1933. por el contrario. pág. del exclusivo dominio de la sociedad. págs. si se hicieran por terceros. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. no pueden serlo los simples derechos de goce.. en su carácter de tales.. 10 BRUNETII. ob. pág. pág. C.. pero. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. 3" las prestaciones de trabajo. 104. 252. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. 9 ob. cit.. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. cit. y que le acompaña durante toda su vida. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. pág." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. no obstante. 20. j. Capital y patrimonio. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. loco cit. El capital social es aportado por los socios. cit. no son susceptibles de aportación (S. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. a no ser que se trate de derechos enajenables. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. 18 a 22). como tales.

244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad.. cit. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. pero. hayan aumentado sus reservas. núm. de garantía. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). Handelsgesdesetzbucb.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. 15 Ob. pág. Il. ob. como consecuencia de su funcionamiento. BAUMBACH. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. WIELAND. cit. 1932. 18 y 19). Para concluir. Berlín. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. ob. 1. 11.. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. durante el funcionamiento de la sociedad. El capital social puede ser menor que el patrimonio.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. cit. relaciones de propiedad. sobre bienes corporales e incorporales. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social.'. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. 457. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts.. Al nacimiento de la sociedad. cit.' 2 Inicialmente.. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado.. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. pág. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. de la prosperidad de la empresa. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. 14 BRUNE1'TI. . 457. etc.. En este sentido v. en cambio.1 VIVANTE. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par.: A. de goce. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. núm. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. Co. ob. 115). 106. nota 12.¡. 20..

Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. 224). no alcanza a su nivel máximo. I1I) Misión del capital social. que podemos llamar de publicidad o apariencia. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. como consecuencia de las siguientes consideraciones. Para los accionistas presentes. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. Podemos decir que. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. Pero. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. En otro aspecto. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. resulta claro. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. 9') y otros actos que les perjudiquen {art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. además de esta misión. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. en cambio. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. ante todo. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. capital real). cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores.

Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. mediante procedimientos ingeniosísimos que. Podemos decir. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. Esta tendencia liberal. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. es un fenó- . con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. condujo a una serie de abusos sin cuento. En efecto. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. para defraudarlo.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. como se diría en castizo castellano. Para ello. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. Precisamente. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. se hizo sentir con intensidad creciente. requieren la concurrencia de múltiples interesados. particularmente en forma de sociedades anónimas. sino que simplemente las ha transformado. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. Después de una larga evolución. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. Por otro lado. y de dar a su dinero el destino que le plazca. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. durante muchos años. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. que al fin y al cabo-son función también del capital social. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. en resumen. U') Lo público y lo privado. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia.

con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. Además. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. G. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. M. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. restrictivo. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. y a los accionistas. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. que quedaban con una amplísima libertad de acción. En México. Por estas circunstancias. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos.: . que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. respecto de las sociedades anónimas. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. la Ley General de Sociedades Mercantiles. S. protector de los intereses colectivos. ofrece aspectos de gestión pública.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. que encuentran una regulación explícita en la L.

GARRIGUES. Situaciones de éste. 16 GIERKE. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno.. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. el sujeto y titular de! departamento. del artículo 9. 254.).) 11 Para comprender bien lo dicho.. sino que también sea determinado. II. 8. 2. Así se deduce del articulo 6. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. cis. preciso. ob. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. es decir. 233 Y 235. Cr. 19. VNANTE. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. Fianzas (arts.. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. 3'. que constituye una unidad económica y jurídica. (N. pág. esto es. J. ob. explica que cada sociedad tenga un solo balance.) yen la L. II. E. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. G. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. S. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. 11. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. 17 y sigs. Inst. un solo inventario. fr. fr.'< Departamentos astánomos. Ley de Quiebras) .. (arts. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L." Otra consecuencia igualmente importante. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto.. . cit. (arts. que se refiere al capital de cada sociedad. ob. art.31. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. cit. en definitiva. Con arreglo a tal exigencia. cit. págs. 18 VIVANTE. fr. S. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. Ahora bien. 99. contenta con exigir que el capital sea único. Inst. 457. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. y de los artículos 89. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. 172 Y otros varios más de la L. en la L. etc. ob. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. M. Inst. 11.. núm. núm. V. 91. 457.. En el caso en que esto no sea así.

han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art.). (N. II.. de la ley respectiva.) . III. en su articule 91. ha de ser del 20 por ciento del anterior. S.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo.. 17. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. algunas modificaciones en su redacción.! Las instituciones de fianzas. del mismo. un capital suscrito. G. E. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. Inst. suma de los compromisos de aportación. Inst. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. (N. art. y un capital desembolsado.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. M. de acuerdo con la autorización". 1. E. desde el momento de la constitución de la sociedad. el principio de la determinación tiene también aplicación. Art. Inst. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. pueden tener 1111 capital X. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art.. 89 . L. las de seguro y las sociedades de capital variable. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. como requisito de la acción. representado por la parte del capital suscrito exhibido. Inst. que. fr. 8. En el arto 125. S. por lo menos. fr. Ley cit. formado por las acciones suscritas. fr. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". y un capital desembolsado. V. fr. 3' y 70. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería.) (XXII) Idem. se consigna. por lo menos. L. arts. 1. 1. en el momento de la constitución (art. ley citada). Fianzas). al constituirse. en el art. Inst. Cr. 217. JI. La L. fr.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. 3'. pueden tener un capital autorizado máximo. 17. 17. deberá ser. Las instituciones de crédito. fr. 1. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. L. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". L. Fianzas) . que es la. igual por lo menos al del capital mínimo.Cr. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. Las sociedades anónimas ordinarias. Cuando el capital social exceda del mínimo. (XX. L. Inst. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". 8.

1).250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. E. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones.) . en sus artículos 9. S. sino en la publicidad del capital. 213 a 221). la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. 111. Por esto. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. L. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. la ley. M. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. 182. 135. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. Anteriormente hemos . establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. (arts. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. reguladas en la L.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. G. (N. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. la disminución puede ser impedida por los acreedores. 17. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. en la de las Instituciones de Crédito {art. Además. En otro sentido. si no mencionan también el mínimo (art. S. de modo que no sólo en la escritura. G. M. fr. fr.). que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. fr. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. segundo párrafo. 217. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. 260 al 264. 132. 8. Sería de desear una mayor precisión en la ley. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. en los casos de aumento y reducción del capital.

si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. La ley vigente preceptúa en su § 7. pág.000. podían ser de doscientos marcos. 20 En Alemania. aunque sí indirectamente. S. pero nunca inferior. S. . aunque en casos especialísimos. fr.00. fr. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. GIERKE. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. de dicha ley. fr. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). de la ley citada.. M. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. 528 Y sigs. V. 217 y 221. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital.000. y de $250.000. sino también en la progresiva elevación de ésta. G. VI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. 1). así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas.00. fr. 1. 41. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. Cr. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. y arto 8. Inst. II de la 1. fr. bien entendido. THALLER. 1. el capital mínimo deberá ser de $500. el arto 11. 19. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. fr. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito.. ob. ob. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". págs. 256. cit. G. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. fr. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. Así lo exige el arto 89. cualquiera que sea su naturaleza. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. de la vigente ley sobre la materia.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. según el arto 19. J. 245 y 254. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. inciso 1..000. De todos modos. Sociedades especiales. como la sociedad de capital variable.. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro.00. Véase GIERKE. 1. para las de seguro y para las de fianzas. M. 1. 1. I. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo.). cit. que el mínimo convencional puede . ser superior. 36.00. págs. J. fr.

Cr. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. según exige el arto 45. 19. L. que carezcan dc servicios bancarios.00 a $500. entre $ ljOOO. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo.000.00 Y 10.00.000. fr.500.00. fr. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. fr. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. 41.000.$ 5oo.$ 3. Cr. sin derecho a retiro (arts.00.). Cr.000. Cr. Cr.OOO!00 y 3.00'. entre $ 500.00. 1. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.00.000. Ce. Inst. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.000. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300. Insr.). b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país.000. fr. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr. fr. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico.000.000. 1. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro.000.00.500. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.).000.00.'00. entre $ 250. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. 36.00 Y 1. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de .00 Y 10.000.000. pero no inferior a $ 500.000.000. entre $ 3. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25.] . 27. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal. b) Cuando operen en otras localidades del país. entre $ 100. Insr.000.00 {art. I.000.}. L. VI y 87. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país. fr. Inst. de la 1.00 (art. .00. lnst. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. 4) Sociedades de crédito bipotecario. entre $ 200.00 Y 750. Cr.000. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000. c.000. 46·a. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal. L.000.000. frs. Icst.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200. entre $ 1.).000.00 y 300. Inst.000.000.000.00. L.000. Inst.000. L. Según las circunstancias de cada caso.). Inst. I.00 y 7.000. 45.000. fr.. entre $ 6.OOO:OO y 5. .000.000. 53. Según las circunstancias de cada caso. L.000. I a IV). 11. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. entre . 1. H.00.).000.00 Y 1. Cr.00 (nrt.00 Y 7.00 y $500.000. L.00 (urt. 69.000. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L. 1. fr.00 {art. entre $ 3. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art.5) Sociedades de capitalización:.

S.000.000. E..) . L.500. S.00. fr. de los artículos 217 y 221 de la L.000.00 a 1. de $ 500. 1.00 a 6. lI. 17. para estas instituciones peculiares. Inst. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas.00. 87. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización.000.000.000.000. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre . E. (N.. fr. 52. de . Inst.}.000.DO..00.00 y 500. Cr. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. según las circunstancias de cada caso (arr.000.OOO. Inst. S. Inst. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida. E. para los que se destinen.000.$ 2. Inst. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. Cr. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro. 69.ooo.00 Y 3.$ 250.000.500.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L.000. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable.00. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades.000. M. Inst. fr.).00. 2) Bolsas de valores. fr..000. b) Entre $ 150.000. Inst.000. L. IV.00 a 4. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. L. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100.000. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L. de $ 2.00 a 2.000. (N. N. '! de $ 3. c) Para operaciones de daños.000.00 Y 1.000. L.).0-00. 3.OO..000.000. L.00 Y no.000. 20.00 cuando opere tres o más. 21.00.000. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art. Cr.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente. S. cuando opere dos de dichos' ramos.00. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1. para los que estén autorizados para recibir productos. y de los arts. d) Entre $ 500.00. Inst. 3) Uniones de crédito.00 Y 500.000.500. G.). Suscripcián y desembolso. $ 250. c) Entre. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts. VI. 1. S. como se deduce para las sociedades mercantiles en general.000.000. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior. L. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas. Inst. Créd.000. y 8.000.00. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.).000.000. de $ 1..00 a 6.00 a $1. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes.

M. es decir. Il. Se permite. L. M. I. S. L. 8. llamadas también.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. y a las de fianzas (art. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. Cuando se trate de acciones de numerario. 89. Así se establece en los arts. De nada servirían las normas anteriores si la unidad.). estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. 89. fr. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. igual por lo menos al del capital mínimo. 3. y cuando son acciones de aportación. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. la ley requiere la suscripción .). L. las leyes respectivas. 97 Y 98 de la L. M. el ctt/J. 216. fr. a las de seguro (art. L. F.) y aunque no lo sean. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. excepcionalmente. L. r. S.). que asuma la obligación de hacer las apor. de acuerdo con la autorización. Cr. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. 17. determinación. en cuanto al ya desembolsado. Con la salvedad de estas acciones. fr. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. I. sea un valor patrimonial real y tangible. N. G. que cada acción tenga su titular. fr. S. G. S.) . S. la emisión de acciones no suscritas. y 17. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional.integra de todas las acciones. fr.. fr. 3'. M. 100. fr. desde el momento de la constitución d la sociedad. F. IV. Ante todo. y 100. Además. 94. Inst. G. Inst. en sus arts. es decir.}. fr. 99. 8. Del mismo modo. fr. lII. a las instituciones de crédito (ar!. 89. además de una cifra. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. S. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. 91. La ley quiere y exige que el capital. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. G. Inst. Inst.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. en la práctica comercial. raciones y los desemblosos debidos. deben estar todas suscritas. E.). acciones de tesorería.). deberá ser. I. L. II. L. n. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. Inst.

pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. M..) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. L. 17. Los esfuerzos de promoción. 118 y 119). sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. deben ser recompensados. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. si se tiene en cuenta que el art. L. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. S'. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. L. fr. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada.. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores." RODRÍGUEZ. G. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. . da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. fr. G. M. lo que es lógico. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. II.. hasta que no estén íntegramente liberadas (art.). ]. S. S. G. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. M. En la práctica. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. Esta última solución no parece la más lógica. sino del valor nominal de cada acción. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. S. realizan la función en tales condiciones. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas.. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. M. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). S. 1). Inst. 1. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. De este modo. G.

429. fr. P. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. en los Studi en honor de VIVANTE. I1). núm. Fijado el concepto. D. pág. En definitiva. véase ASCARELLI. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. M. S. 347. págs.. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. JUS.5 de enero de 1929 (véase THA. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. 11. no son acciones. entre promotores y fundadores. 11. 1939. 70.). I). promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. En general. Mé· xico. euyos fundamentos generales expusimos antes. 1. En todo caso. Impulsado por la corriente intervencionista. 23 VIVANTE. en sentido propio. núm. núm. 1. Notas al AscARELLI. pág. 103. nota 1. 247. 11. en ningún caso. G. . los segundos participan o no participan en ellas. 1. MESSINEO. 22 La terminología es muy variada.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. LLER. pero la falta de toda regulación de las mismas. 930 y 103. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. pero en la fundación sucesiva. S. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. es normal la distinción entre. con razón. 1911. c. En Francia. suscriptores del programa fundacional. 170. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. GARRIGUES. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. 103. M. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. L. G. 132. pág. 417. ciedad. Y el de WHAL. distingue. A) Fijación del concepto. núm. D. Fundadores suscriptores y no suscriptores. Para ello. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. pág. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal.5): las segundas por la ley de 2. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. 638. Así.22 partes beneficiarias o de fundador. VNANTE.. que na pueden.. en el caso de fundación simultánea. núm. bonos de fundador y acciones de trabajo. pero figuran como accionistas originarios. en la R. 531. En la L. fr. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. Appanti. 35 y 242. y bibliografía que cita).

semejante al § 187. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. ya que se trata de una expresión vaga. inscripción en el registro público. que encontramos en diversos artículos de la ley. de cualquier 2~ El Cód. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. será nula con respecto a la misma. no da una definición de aquéllos. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. efectos. 134). S. A. 129. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. Br.. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). !C6d. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. 11. a los que la hicieron. S. En primer lugar. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". sanción. A . págs. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho.. 17 . S. A. LYON CAEN y RENAULT.. La L. 739. A. HOUPIN y Bosvraux. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. necesidad. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. que a declaraciones unilaterales de voluntad. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. 0>. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. Interpretacián del artículo 102 (operación. aprobación).• en su § 21. núm. 132. con excepción de las necesarias para constituirla. de una simple inoponibilidad. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. definición incorrecta a todas luces. 1. 531 y sigs. y que lo mismo podemos referir a contratos. Es decir. núm. No dice la ley de qué asamblea general se trata.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. redacción de la escritura o del programa. G. que a la creación de situaciones convencionales. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. M. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. 1. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. La L. 0>. 11. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. 419. VIVANTE. si no fuere aprobada por la asamblea general". 139. sino de una nulidad relativa. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria.

autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. D. En Franela la doctrina. G. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas.. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. admite la licitud de la conversión. si no es con excepción de la participación en los beneficios. A. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). ROBERTO. Probibicián general (art. S. Cuando se trate de fundación sucesiva. 115. que es complemento interpretativo del artículo 104. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. 104j y su casuística (art. 1. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. que limita la participación en las utilidades al 10%. amortización. . F. control. Br. impugnación.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. pág. por definición.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. voto. por un período máximo de 10 años. México. GUAJARDO.. pero. figura. con las utilidades atribuidas a aquéllas. en la forma y límite que la ley señala. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). § 33. 1941. etc. na existen. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. La segunda limitación establece (art. La L. a nuestro juicio. La razón es obvia. S.) . la de la conversión de los bonos de fundador en acciones.. por compensación. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. M. Caso distinto. pues no es de conversión. aunque no con unanimidad. Todo pacto en contrario es nulo". sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. con amplia documentación y razonado criterio. C) Limitacián de la reserva de derechos. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. 107). No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107.

como hemos visto. que remite al 124 de la 1. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. esta- blecerse en favor de los fundadores. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. a la protección de potencias extranjeras . 108. en todo caso. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. acciones} obligaciones. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. párrafo 19. 106). en el caso de fundación sucesiva. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. Nrímero de bonos y titulares. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. Naturaleza jurídica. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. E) Los bonos de flludador. art. Y. I1). Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). V). precisamente el artículo 105. duración y fecha de constitución. reales y funcionales. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. Como documentación de los derechos que pueden. emisián. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. la ley prevé (arr. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". fr. que considera a las acciones como títulosvalores. fr. Concepto} contenido. Menciona la ley (art. Por consiguiente. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. M. domicilio. Cupones. bonos. cuando la fundación haya sido simultánea. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. 108). M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. Que se trata de títulosvalores. S. 108. los fundadores no participarán en los beneficios. requisitos. es el que. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. S. sino también a la renuncia del mismo. G. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". Divisibilidad.

VI). Desde luego. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. Por último. En todo caso. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y.. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. 109). En este punto. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. . es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. es decir. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. pero. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. en cualquier caso. desde luego. al que remite el 110 de la ley. fr. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. fr. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. De otro modo. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. y distribuirla luego entre el número total de bonos.. para efectuar éste. COn caracteres visibles (art. cit. cit. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. por esto.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art.

ni la calidad de asociado. que tendría. por naturaleza. según THALLER.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. es decir. no podría pretender el desembolso del principal. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. además. a quien se le hubiese entregado un título negociable. Son éstas. sin que haya devolución del capital. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. y muy discutible. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. además. París. transcurrido el cual se extingue todo derecho. nominativos o al portador.w Sin embargo. Es asimilable a un obligacionista. bien en el momento de la liquidación. o en aquellos en los que es posible el retiro. y. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro.. habían sido consideradas como acciones. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. sino un cupón variable." El portador --dice THALLER. 21 Esta es. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. Además. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. Traité de Droit Commercial. son participaciones que constan en certificados negociables. 107). y que. no un cupón de interés fijo. núm. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. 560 bis. 639. . sólo atribuyen una participación en los beneficios. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. en los casos de amortización. que queda como parte del pasivo. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. 11. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. núm. En la más vieja doctrina las partes de fundador. que son las características básicas de las acciones. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. 1900. esencialmente. bien antes.no forma parte de los asociados.

49 Principio de la intervención privada. repetimos. en el que la ley de 1929. G. sino. No son acciones ni son obligaciones. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. T. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. 59 Principio de la intervención pública. Y Op. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. 28 No ocurre así en el derecho francés. Esta organización es semejante a la que la L. individualmente considerados. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. M. otros. Cr. admitiendo. sencillamente. S. que modificó la de 301 de marzo de 1927. la L. . con dicha finalidad. como principio general. 212 y sigs. Op. unos son de los socios. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. esto es. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. Cr. L. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. estos derechos tienen una impronta imperativa. De esos derechos.w Por todo lo expuesto. de ciertas minorías. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general.}. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. Tit. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. señala a los obligacionistas. Pero en este terreno. Llegamos a! último grupo de normas. Mediante el ejercicio de estos derechos. ni pueden serlo. Por ello.

de instituciones de seguro y de instituciones de fianza.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. en materia de instituciones de crédito. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. fuera de las ya citadas. En cambio. .

cit. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. Madrid. con carácter exclusivamente probatorio. págs. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. Por último. etbimología. un documento que acreditaba estos datos. su origen. publicado en 1688 en Amsterdam. 1913. págs. además de anotarse en el libro. 64 Y sigs. cit. Puro recibo. su juego y su enredo.. Turln. En un principio. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. pues. 11. pág. l. 178 Y 179. era. se llamó título o acción al recibo que se expedía. y por la expedí. se hiciesen constar en el propio documento. describiendo el negocio de las acciones. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. 1931. REHME. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. IU realidad. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1.. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. 227 Y sigs. Historia Universal del Derecho Mercantil. págs. 2 Según WIELAND. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". 83. 37. ob. Storia Universale del Diritto Commerciale. 71. pág. en un principio. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA.. . Y GoLDSCH· MIDT. ob. Véase LEHMANN. FISCHER. un mercader discreto ¡ un accionista erudito.

fISCHER. pág." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". nota 3. oh. pág. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. fr. JI. 125. 33.. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. Del mismo modo GIERKE. -WIELAND. S. S. 243." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. ÚI. II. pág. nota 1. ° 3 Dice FISCHER.. notas 3 y 6. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. así. constancia en la escritura. pág. ÚI. véase VIVANTE. para el derecho español. pág. fr. 71. 93. 1. pág. Su valor fraccionario en abstracto. 91. ob. 1. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. pág. . GARRIGUES. G.. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. cis. pág. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. 11. pág.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. 109.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. L.. 548. RODRÍGUEZ. M. como títulovalor. y 111. 110. oh. L.. cit. L. 258. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. 36. BRUNETIl. para los ordenamientos suizo y alemán. Ca. GARRIGUES. 11. pág.. cir. 11. oh. M. oh. cit. 36. núm. 1.. 458. 70. El capital social está dividido en acciones (arts. oh.). II) Aspectos de su estudio. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. cis.. oh. BRUNETIl. VIVANTE. II. ÚI. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. ob. 243. La acción como valor fraccionario en concreto. como expresión de la calidad de socio. 'WIELAND. núm. 4 RENAUD. pág. G. 167. 7 PIe. 89. pág. '6 Casi literalmente.

es la que expresa un valor nominal. JI. Desde otro punto de vista. el anuncio de los mismos. que es el expresado en el títuloacción. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma.w Como cuota de aportación. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. etc. además de expresar una fracción de aquél. o fraccionaria. I1). 10 GIERKE. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones.ANTE. pág. I1). 110. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones." 11 El inconveniente que esto representa. la regularidad y cuantía de los dividendos. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. un quinto. por ser lo más aparente (GIERKE. . y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. porque es factor determinante.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. distingue: 1°. 463. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). en funci6n de la cuantía del patrimonio. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. Como el capital social no es igual al patrimonio social. pág. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. FJSCHER. 2'6. pero eso debe expresarse en dinero. 91. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. pág. pág. arto 41. Ley Belga. núm. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. la oferta y demanda. sin indicar su valor. 257). que debe depender del dividendo. valor de bolsa. y 4°. valor contable. 2°. . 256. 71. y ésta. fr. por ejemplo. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. el reverso lo constituye su valor económico. L. arto 76.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. 3°. etc. la acción. como en la fundación sucesiva (art. Ca. Decimos se refleja. pág... fr.. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". I1) Acci6n y cuota. Cuotas y acciones sin valor nominal. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. Así. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. 93. VJV. pero no exclusivo. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. fraccionario del capital. aquélla. AsCARELLI. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. 12 Cód. real. aunque se trate de aportación de bienes. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. y esto tanto en la fundación simultánea {art..e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. BRUNETIl. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. valor real. dos centésimas. valor nominal. pág.

!II) Indivisibilidad de la acción. . vigésimo. M.r und intemasionales Prioasrecbt.rhare.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. G. en cambio.00 de valor nominal cada una. normas generales del Código Civil. o bien estar divido en cuotas centesimales." El parentesco teórico con las non par va/lle . al analizar las diversas clases de acciones. toda acción expresa una cuota del capital social. ha introducido las acciones sin valor nominal. citado por MESSINEO. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital.000. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. GIERKE.00 puede tener 100 acciones de $ 1. Hemos de estudiar éstas.000. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. Véase sobre ella FLECHTHEIM. del capital social). como es natural.!J fur au. famltades. éstas no son susceptibles de división jurídica. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. responsabilidad de los daños. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. representante común. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. las cuotas pueden ser de valor desigual. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". interpretación del aro titulo 122. o una décima parte. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. el monto total de las aportaciones iniciales. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. pág. L.> la 1. en la Zeituh". 1. 7. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. por lo pronto. 1929. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. En definitiva. 257.r/iindiche. (Relación de copropiedad.r es evidente. M. El valor de éste se expresa en la mota. sin valor nominal. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. S. págs. su fundamento. 134. Por último. y GIERKE. una vigésima parte. G. pág.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. S.

cuando haya varios propietarios de una misma acción. 466. ya que basta la mayoría. 11. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. por designación de los herederos o por decisión judicial. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. v. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. 11. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. F. O bien no contractuales (sucesión). el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. BRUNET'fI. págs. núm. de todos modos. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. Es lógico. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. El representante común no podrá. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. del artículo 430. núm. pág. véase WIELAND. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. núm. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. pág. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. al nombramiento del representante común. compra o donación). del Código de Procedimientos Civiles del D. 44. En cualquier caso. AsCARELLI. 466. párrafo primero. 243. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. El motivo de esta multiplicidad de dueños. y si no se pusieren de acuerdo. en Francia LYON CAEN y RENAULT. 11. 10 Así también en Alemania y Suiza.45. En primer lugar. 11. enajenar o gravar la acción. nombrarán un representante común." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. VrvANTE. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. 596. Para Italia. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. 115. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. que resultará supletorio. comodidad de la sociedad y de los socios. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" .

). y 946-948. 973 Y 974). ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. F. M. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968).). que son títulos de copropiedad. G. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. México. págs. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. D. ni mucho menos. SALINAS MARTÍNEZ. RODRiGUEZ. 122. F. Civ. 1947. 1947. 1945. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. F. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. D. reservándose siempre. 490 y sigs. México. L. Cód. Por consiguiente.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. (N." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. RINCÓN GALLARDO. Sin tratar. F..). decide la mayoría (arts. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. 1946. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. 29 En materia de administración. Cód. que forman la cobertura de los certificados. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. Sobre estos títulos véase J. N. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. E. 1. Los certificados de participación.) . in fine. el día 21 de noviembre de 1963). Ensayo sobre la naturaleza . 950. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. entre otras muchas que pudieran citarse: A. Monterrey. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. En este sentido. Derecho Bancario. D. Cód. A. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común.urídica de los certificados de participación. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. 940. pero sí puede ser requerida su venta (art. S. Civ. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. que se expresa. Civ.

]9 Así opina VIVANTE. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. 459. 20 THALLER. Co. Cód. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. también RIVAROLA. como cuestión de Iege ferenda. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción." Este texto se refiere expresamente a los derechos. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. 34. A.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. S. Sociedades anónimas. sobre igualdad de valor de las acciones. Se han violado así normas imperativas de la L. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley.. 96. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. según admite el párrafo segundo del artículo citado. no reza con las cuotas. L." o U 2l La influencia polínca. 21 VIVANTE. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. no al valor de las acciones. Sería conveniente. 164. THALLER. frente a textos menos claros que el mexicano. L. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. M. de 1942). núm. S. núm. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. H. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. Valor igual. Cód. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. 593. S. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. en cambio. A. Nos referimos al artículo 112. "La igualdad no es requerida para las cuotas. M. M. Ca.) ac Y en el derecho italiano (art. Cód. núms. Co. 594 y sigs. que establece que "las acciones serán de igual valor". lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. prohibición de voto múltiple. como ya se ha dicho.. cada una representa una parte igual del patrimonio social. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos.. núm. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. Interpretación del artículo G. Il. puede hacerse con diferentes valores. pero. 11.>' bit La igualdad de valor." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. S. con expresión inequívoca en el arto 2348.. puede haberse 112.. it. pueden cotizarse de modo distinto por el público. 459. en Francia y Noruega. restricción. G. V. G. núm. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. el poder económico. a la reserva de derechos de los fundadores. Respecto de éstas. de igual redacción que el 112. . It. F. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. A. con referencia al artículo 326 del C.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

273

1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

... la cuota de liquidación y.<Ir WIELAND. Una acción representa la unidad de influencia.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio .42. 42.la medida. págs. la participación en las ganancias. loco cito -4. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala.. . 42 WIBLAND. Com. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. Dir. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. BRuNErn. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad.. pág. 1910.. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. FBRRARA. . ha sido. lIT. cit. Com. especialmente AsCARELLr. Civil. derecho a una cuota de liquidación. de socio. de la misma manera. cit.8 Vid. . pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. ob. 46 y tWIELAND. pág. § 105. 115. : <10 GIERKE. A este lugar nos remitimos.· pág . La acción significa así. pág. Rio. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. es la expresión por la misma de la calidad del socio. Trat. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. 1. pág. 259. y. no vamos a hacerlo en este lugar. pág. Der. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo.• -jI. 92 y eigs. JI. es« Dir. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital.. BIGtAvI.w La. en definitiva. 11. 114. etc. ob.s> Por eso. núm. 1931. 413.del importe nominal y del número de las acciones. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. ENNECCERUS.sumamente 'discutida. ApptmJi di diritto comsnerciaie. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status.

lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. acciones deben representar partes iguales de capital. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. bien' anticipadamente.: libremente transmisible. arreglo a la ley. . unitario.. . a la' tercera nota. intervención de los. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. cooperación. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. cuando se permita el reembolso anticipado o en.a:· adopción requiere siempre la. . . causal. PO. 3) .' que. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. . aun cuando con.puede 'ser "limitado. . basta: con indicar . con las demás características que ya hemos indicado. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley.:utible. 2) Representan una parte del capital social.. principal.donistas. De este modo. en. bien en la forma de cuota de liquidación.lo que concierne.portador. las acciones de trabajo y las acciones de goce. ~J más típico es el 'de voto. el de par~ici­ pación en los dividendos.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. al concluirse la sociedad. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano.'. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. de '~~dos estos derechos. las. participación en el dividendo y en la administración social. En lo que atañe a la segunda nota. portador.·a su reembolso. desde luego. :en algunos casos._ . los de reembolso. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. la acción es un títulóvalor privado.de decisiones. Por último. . hay u~ grupo . el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. En atención .qúe. accionistas. y tienen un derecho indis. cuY.3 la primera nota. libremente transmisible.1" ahora. los . nominativa o al.. nominativo o al .

Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. caso en el que hablamos de acciones liberadas. Remisión. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. G. S. de las que no lo son. aunque en un sentido impropio. por último. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. liberadas y pagadoras. Considerada la acción como parte del capital social. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. M. Si se considera la calidad de la aportación. Aunque la acción es parte del capital social. fr. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. en acciones propi<11 e impropias. Por último." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. a la par y ron prima. porque no representan una parte del capital social.). pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. 89. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. pueden dividirse. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. Por esto. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. según el tipo de preferencia de que se trate. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. 1. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. ante todo. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). IV. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas.

dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. Maryland. que tampoco existe en la patente de la corporación. S. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. El artículo 125. pero. G. M. G. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. California y otros. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. M. sociedad. el monto total de las aportaciones iniciales. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. en cuyo texto no figura tal mención. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". IV. S. Por tratarse de una institución nueva. que en México se trata de una institución nueva. . la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. como es natural. fr." En verdad.. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal.. La Exposición de Motivos de la L. en donde ha surgido. porque su existencia no obligará a las sociedades. L.

podemos decir que sus ventajas. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. ' . aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. como sí puede . Esta ventaja. ap. sino por agentes más o menos honrados. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. que es especialmente útil para 'aquellas . que no representan una mayoría de aportación. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. incluso en toda la República. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. -y Si . Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. en Nueva York. Además. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. 21).ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. Nebraska y Oklahoma. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. uno de los Holding más importante. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . ni siquiera.ocurrir en los Estados Unidos.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. 10. pero no inicialmente. pero en general. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. son las únicas que han seguido su ejemplo. en la ciudad de México. el público que compra acciones no es tan incauto. según sus partidarios.sociedades urgentemente necesitadas de capital. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ diferentes precios puede a permitir que los socios no tengan una igual. pues si se exceptúa Monterrey. de las acciones cotizadas en bolsa. se dice.con un fuerte castigo. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. En la plaza mencionada. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. Limitándonos al de derecho rnercantil. En México han tenido escaso arraigo.

directamente el mexicano." Ante esta situación. del que 'deriva. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. S. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . patria. En verdad.estructura de la sociedad anónima.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. esta ventaja no tiene razón de ser. En los Estados _. a México.). 115. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. M. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. En México. de -estas acciones. mediante estas acciones es posible: l' social. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. . 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. ASÍ. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. G. 5' Ocultación del valor de las reservas. consisten en la posibilidad de. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. L.la concibe el derecho continental europeo. y por 10 que respecta. tal como. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. . 3.Unidos de Nortearriérica. parece que deben admitirse estas conclusiones: . realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social.

G. Por ejemplo. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. . M. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. en parte. pág.. al decir: "Para la tutela de terceros. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. d] Distribución indebida de dividendos. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. S. tal vez. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. Valoración de aportaciones en especie. e} Disposiciones sobre reservas. AscARELLI. se debe."5 que las condena categóricamente. Desembolso mínimo inicial. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. al mismo tiempo que. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. Río de janelro.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. 1941. Al contrario. por todas partes. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. 17. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. h) En relación Con la difusión de estas acciones.

Callagahan and Co. L. B.'0 11') Acciones con valor nominal.. Problems 01 Non-par Stork. entre otros muchos). Columbia Lew Reoiew. I1I.). e. MESSINEO. A. 89. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. en 10 que al momento fundacional se refiere. 134. I1I. es aportar ntonerario. 113. 1929.. S. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. reo. 43. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. I1I). Chicago. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. FRE. 7. etc. I.• Vol Il. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar." 4. 95. 111') Acciones de numerario. D. Privilegi azionari e voto plurimo. pág. 24. pág. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. 184 Y 102. pág. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. 25.. ROBBINS. R. 352. 5259·5260... Dado su carácter de acciones normales. 91. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. es decir. Vol. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. 100. ELENA. 94. W. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. G. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. 566. 93. Ronald Press Company. 91. G. New York. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. 1928. and permanent ed. 140. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. I. 115. 99. 1924. BONGItAIGHT. 1927. Vol. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. fr. ]. 1928. Columbia lAw Review. pág. No-par Stork. 1932. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. 96. pág. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. C" 1927. fr. M. Secs. 449. C. FLETCHER.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. c. 89. . 19 . The Dangers of Sbares wilhout Par Value. 1925. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. una cantidad de moneda nacional. M.. M. I. D. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. El valor nominal se expresa en moneda nacional. A. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. R. citada por DONALDSON: BERLE. S. 98. fr. pág. en cuanto que ha de expresar un valor. GUASTI.. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario.

a nadie perjudica. VIII). fr. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. Las acciones de aportación. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. 17 y 22 de la Ley respectiva). 116). A. 117. Cr. III y IV). fr. 1) yen la L. son liberadas. Son una subdivisión de las acciones de capital. fr. . 14. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. principio de la realidad del capital social). fr. S. crédito pueden ser acciones no suscritas. S. N.). 8. es el contenido del artículo 115. L. capital y patrimonio deben coinsidir. Es más. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. en el momento inicial de la sociedad.17. en este punto. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. frs. S. 117). Pero las acciones de instituciones de crédito. 1. y que ya ha sido estudiada (véase. que valdrían algo más. desde el punto de vista del valor de emisión. 4. Br.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. párrafo 3' y 89. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. párrafo 1). Por eso. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. IV') Acciones a la par y acciones de prima. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par.'6 bh Las acciones de las instituciones de. Inst. IV. por principio. Pueden ser acciones con prima. En tales hipótesis. al menos. A. (art. Resultado directo de estos principios. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. Inst. el capital mínimo (art: 8. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. que resulta de la consideración de las mismas. y arto . como determina el artículo 8. 46 "r Igual en la 1.46 bit La norma contraria.. aun en ese caso. 141). Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. (párrafo 9. III. A. de la Ley especial relativa. es decir. este plus se llama prima.

págs. fije la sociedad. Cr. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. VEIT-SIMON. en R. 1881. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. 199. Aktiel1. auf. 1903. . 485. Berlín. han motivado acerbas polémicas en otros patses. que deben integrar un fondo especial de reserva.sigs. 350 y . además del valor nominal de las acciones. fr. 83.e" quater . con las accioues de prima gratuitas. París. núm. núm. no podría considerárselas como capital. Análoga disposición. en su articulo 8'\ fr.v En la L. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo." D. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. 11. pág. 17. por otro lado. A.. 592. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. previsto en particular (art. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. 1937. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. CoPPER-RoYER. al organizarse una de estas instituciones. 11. que. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!.. en su caso. ya. Hl. 1). pág. 1899.. Así se opina en Alemania. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. 47 bis REHM. S.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. Inst. La misma Ley de Inst. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. esto es. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. en la de capital o en una de reserva. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. 568. desconsiderando. Estas últimas. C. Cr. por lo. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés.¡. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. ya en una etapa posterior. Inst. pág. Munich. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. G.. cit." bis en Francia 47 ter y en Italia. 47 ter FOLLIET. pág. de manera incomprensible. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones.. ob.. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. 3'). L. J. sino aportaciones. si bien con más correcta y amplia redacción. PIe.. 182. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito. Vid. 11. SaALOJA.. -H quater VIVANTE.

pág. deducidas de los gastos de emisión de las acciones.-l-S es decir. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. La Ordenanza austríaca (art. Ca. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. núm. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. 194) disponen lo mismo. reproducido en el 130. 2. pasen a formar parte de la reserva legal. pág. 410. por consiguiente. 53) y el Código Japonés (art.H.8 DE GREGaRIO. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. 409. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. 85. 408. de 1937. pág. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. núm. Así sucede en el C. op. sea en la primera. S. Son las que se emiten para representar una parte del capital. 1 bilonzi. . cit.. A. A. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. que en su artículo 262. En definitiva.. núm. 145. sino que forma parte inmediata de éste. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. especialmente pág. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. <1. y AMIAUD. de seguros y de fianzas. Por esto. no puede conceptuársele como beneficios. 53). que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . es decir.. 1 bilanzi. por su mismo carácter. Por eso. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. 1. . de la 1. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. 409 Así opinan DE GREGORIO. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie.8 llia DE GREGORIO. Des compres des reseroes. A. no son susceptibles de interpretación extensiva. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio).

que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. aparecen en el C. párrafo 4'). bienes muebles o inrnue- bles. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). Por si fuera poco. Co. h)' Las accione. pero poco expertos. 38. S'). el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. S. En Alemania. 45. S. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. Por eso. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. Las acciones de aportación. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. de 1889. puede denegarla precisamente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. 23. M. se las llama acciones de fundación. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. Para concluír. IV b). (N. entre otros motivos. 40. Br. E.) . (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar.M. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. en vigor desde el l' de abril de 1967. con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. A. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. párrafo 2'. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. efectos. En la 1. permitían a aquéllos. En la vigente L. G. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art..

-para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. en su fr. S. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. sean superiores al 25% de lo fijado (art.. Este pago íntegro. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación. Por eso.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . 1. 1889) . 141. e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. en el programa de fundación. G. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. IV. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. M. resultase excesiva. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. La Exposición de Motivos de la lo. Co. C. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. . exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. en todo o en parte. S. S. n. G.. IV.). hecha en el momento de la aportación. 170. de que se contenga. se limita en mucho el peligro apuntado. con bienes distintos del numerario" (art. 89. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). que. S. G.1. S.). que no .. puede acordar la estimación por peritos.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián.1. el a) La obligación. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido.RODRÍGUEZ serie.). no es suficiente. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. 93. aparezca. M. M. S. 12. . d) La. Es decir. 100. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). fr. S. 1. 1.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. 1.). G. G. fr. M. M. la segunda. 95. G. M. M. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. Como requisito general para toda clase de sociedades art. G. ni de causas ajenas al socio.). M.

para impedir transmisiones fraudulentas. 7'. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. aunque no se ofrezcan al público. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . de '11 de febrero de 1946. para responder con su importe de las diferencias de valor. E. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado.conseguir que las aportaciones en especie sean reales. 3lJ. Ley de venta al público de acciones).aportadores. para' que se autorice el ofrecimiento al público. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. lO. es decir. acciones de aportación. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. compareciendo ante la sociedad. señalan un plazo de responsabilidad de los. No se trata de un depósito. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. 2. (N. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. Il.Motivos. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. En tales casos.5'.. los arts. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. fr. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor.ii:adici6n de las mismas. 50 Desde la creación y. 400 Cabe su transmisión por endoso. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . (V.. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. ." Inmovilización de las acciones de aportacién. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad.) .. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . sino de una prenda. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. publicada en el Diario Oficial de la Federación el .H del mismo mes y año.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. seria. en los casos de fundación sucesiva. . aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva.

de Q. Desde el punto de vista legislativo. a favor de persona determinada. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. núm. pág. fr. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. M. que no son representativas de porciones de capital social. sin que 50 bh "El art. AsCARELLI.. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. SI. Derecho francés. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. S. La Exposición de Motivos. La Exposición de Motivos. rigurosamente.. 242. 371. cabe una declaración de transmisión. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo.. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. están consideradas en el arlo 114. en general.). contradicen la esencia de la acción como parte del capital. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. 6l) En caso de quiebra del accionista. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. Inalienabilidad. M. S. 247. Emisión. entre otras razones. Forma. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. Los problemas restantes de las acciones de aportación. G.. 575. 429. no pueden formar parte del capital social". .llo bh y la doctrina 51 coincide. 705. GARRIGUES. Titulares.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. Del mismo modo. la sociedad no tiene un derecho de retención. se refieren a dos categorías de acciones. 262 y sigs. G.. arls. núm. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. VIVANTE. AppunJi. Es acreedora con privilegio especial (ver L. porque no reprsentan una parte del capital social. pág. IV y 137. Valor. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . y las de goce. Naturaleza jllrídica. Finalidad. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. 11.. al referirse a las mismas. 1. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". las de trabajo. pág." 51 THALLER. valor.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. 136. L. pero no para la formación del capital". eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. Derechos q//e conceden. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. L.

95). han de determinarse en el programa (art. tangibles. 3. Se trata. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. fr. Sucintamente. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. Es decir. fr. La falta de participación en éste quita aquel carácter. pues. no son transmisibles. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. si lo segundo. la prestación se agota año por año y no es capital. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. 100. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. el trabajo. 114). no reúne ninguna de esas características. Por esto. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). IV). pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. pero desconoce el. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. fr. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. sus aportaciones han de protocolizarse (art. Il). en definitiva. pero que no pueden considerarse como acciones. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. 141). Las acciones de trabajo. 89. sufren oscilaciones de valor (art. por definición. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. ya que no representan una parte del capital.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. lo que no es discutible. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. a través de una participación en los beneficios. 89. De ocurrir esto. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. estatutos sociales de una cláusula que la permita. Si ocurre 2' lo primero. fr. 93). pero corporales.

En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. Por consiguiente. M. quedarán comprendidos dentro de aquél. Les formes d'enlrepriscs. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. es decir.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. M. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. Giard. París. La Ley se ha limitado. G. queda . la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L.. cooperativa. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y.pág. Julio. personal de confianza. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. A semejanza del derecho francés. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. A. S. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. JAMES. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. se remite a la libre determinación de la empresa. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. G. son passé. por ese motivo. ya que en el derecho francés. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. por la interpretación comparada. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. Guilleurmin. alto personal técnico. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. Existe una sola limitación. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. S. ScHLoss-RIST.y jurídicas. fijar dicha participación. que sí habla de inalienabilidad. 281. etc. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. en sus aspectos político y económico véanse E. sino de todos los que colaboran en la empresa. sino a nombre de la colectividad (sindicato. TROMBERT. los Gerentes.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. 1. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. 1892.. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. 1902. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. 1916·17. en su defecto. El carácter social de estas acciones de trabajo.." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . es decir. En cuanto a la forma de estos documentos. . 193'. BREMAUNZ.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. o minera. comercial. asociación profesional) de los trabajadores. París. son ~venir (en RéjQfme Sociale. fabril. 1921). a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. . VANLAER. "el GObierno no ha. de donde derivan. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola.

si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. en principio. ni por cualquier otro concepto. a dos motivos. siendo muy dudoso.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. Por lo mismo. y por el contrario. a nuestro juicio. de enajenación judicial. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. La acción de trabajo puede darse en prenda. la Ley permite la más amplia libertad. y ello se debe. donación. y en segundo. ni por herencia. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. No hay ningún inconveniente. . pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. y. parece que estas acciones. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. podrán embargarse los beneficios. aunque en otro sentido. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. si bien el salario es inembargable.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. esto será lo lógico. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. un derecho de dividendo. En' primer lugar. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. Ahora bien. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. y en su caso. Debe indicarse que esta institución. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. . De todos modos. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. no ha tenido ningún arraigo 'en México. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. es decir. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. por consiguiente. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. Respecto del valor de las acciones de trabajo. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa.

e": JII) Acciones de goce. 105. Amortizacián con capital. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. que nosotros sepamos. 466) nota 1. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal.trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. Concepto. 2(1.. 3. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. En el derecho extranjero.. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. han ' recibido esas acciones una amplia regulación.LLER. Naturaleza jf/rídica de la amortización. pág. 461. sino de títulos de participación.LLER. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan..." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. TH. ti" Véase TH . MOURET. Teorías del dividendo y del reembolso. que no representan una parte del capital social. está constituida por las llamadas acciones de goce. M. 1923. cooperativa de mano de obra. S. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas. pág. y ensu frac53 Véase PIe. 25 Y sigts. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. La segunda categoría de títulos denominados acciones. La Ley de 26 de abril de 1917. Consecuencias. que' funcionasen efectivamente. págs. Procedimiento para la amortizacián.. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. 5i).) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. con evidenate impropiedad. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante.. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. sólo en Francia. sino que se. 4:.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. establece en la fracción 1 del artículo 136. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. para evitar confusiones innecesarias. La 1. Sus diferencia!. núm.. Annales de Droit Commerciale. . si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. G... La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo.

se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. fr. 136. . 585. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. sin previo acuerdo se THALLER. lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. 210. la emisión de acciones de goce. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles." La 1. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. Si el contrato no lo estipula. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. M. G. párrafo primero. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. si se prevé en la escritura social.una clase en sustitución de las amortizadas. G. 11. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art.). M. fr. G. sino que por el contrario. 1). L. deberán ser pagados forzosamente (art. er. no pueden emitirse títulos de ning. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. 852 }' 853." Además." De lo expuesto. L. se lHALLER. M. S. Y Op. núm. núms. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. párrafo 1). no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce.). aunque después de las acciones no amortizadas. 211 Y 213. 137. núm.). V. Por último. . Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce." Por lo menos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. deja viva una serie de relaciones entre ellos. fr. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. 157 THALLER. Tít. Con motivo de la amortización de obligaciones. L. S. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. En primer lugar. 586. la amortización de las acciones. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. 136. S. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. En cambio. 136.

. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. IX. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. G.. de la L. bien se establezca un sistema de fijación.títulos amortizables. pág. fr. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. Por último. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. las estatutariamente pactadas. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París.. L. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. M. una vez que esta modificación haya sido realizada. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. es de muy dudosa interpretación. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. y en su caso.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. 2' Acuerdo de la asamblea general. se hará en bolsa. 1918. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. 182. Esta exigencia se comprende igualmente. 136. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. sólo que. fr. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. si éstas fuesen las amortizadas.302 JOAQufNRODRlGUEZ. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. s610 la suerte puede resultar equitativa. I1). las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. Este último concepto. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. 136. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. aunque aparente 10 contrario. IlI). Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. en virtud de lo dispuesto en el art. 27. sin haberla satisfecho. ea Véase BATARDON. bien sea fijo. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. fr. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. S.

el capital de éste queda a salvo. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. puesto que. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. 22 Y 41. ob. págs. no su aportación. sino el equivalente de la misma. 59 THALLER. MOREI. e) La amortización no precisa publicidad. especialmente págs. 16. 375. 376. 1907. BATARDDN. 585 a 592. pág. además. 16 a 41. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista.. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. Pero. págs. 560. la amortización no es un reembolso de la acción. . 805 y sigs. núm. 472. MARIA. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. DeI actions de jouisstUJce. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. pese a las expresiones empleadas. á/. II. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. ob. véase la obra citada. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. ec LYON CAEN y RENAULT. pág.w Teoría del dividendo extraordinario. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. núm. PIe. núms. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social.. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". pero. 1903. El fondo de la acción queda en la sociedad. 37 y sigs." Para las conclusiones de este autor.. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. VALERY. 1905... quien argumenta de la manera.. se amortiza con los beneficios. como no se trata de reducción. LLER. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. '61 TH. pág. 11. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. cit. Elude sur les ections de iouissasce.

como ya dijimos. . que la amortización de. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. G.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. tampoco se explicaría que. porque. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. 79. . sino potestativa para la sociedad (art. una suma igual al importe de éstas. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. por LYON CAEN y RENAULT. de esta clase. IV. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. cuando la amortización funciona. porque. por VALERY y BATARDON. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. sin duda. náms. II. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. fr. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. ha sido sustentada. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. La sociedad hace. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. véase PIe. es decir. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. L. M. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. 806-807. . S. 136. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. Para VALERY y AMIAUD. En cambio. más bien que de un reembolso de capital. beneficios una suma necesaria para. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. La sociedad deduce de los. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. si no. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. pág.).

por lo mismo. dI. El capital nominal. existen algunas diferencias. el capital sí sufre una reducción. no así el patrimonio.. En primer lugar. 20 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. II. La amortización del art. 595. no se reduce en la cuantía de la amortización. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. § 2. el capital y patrimonio social quedan reducidos.. 568. En la del arto 136. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. cit. por consiguiente. sólo podría ser acordada. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. 417 Y 418. 21). pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. VIVANTE. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho.. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. no obstante. oh. En la hipótesis del artículo 135. que la Ley exige sean de capital. por una asamblea general extraordinaria. l. núms. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. previa su admisión en los Estatutos. De este modo. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma.. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. 51)..ea . 4Q. tomado del capítulo de utilidades por repartir. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. tanto desde el punto de vista del número de socios. que veremos a continuación. ni precisa complicar la contabilidad de la misma. págs. no son acciones propiamente dichas. En consecuencia. como desde el de la cuantía del capital. oh. im- plica la modificación de los estatutos.

sino que. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. M. Dicho precio y las acciones de goce. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. del artículo 136.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. hecho según 10 dispone la fr. en su caso. y por último. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales.. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. El derecho de voto puede corresponderles. En cuanto a la cuota de liquidación. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. no por raro. 137. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. dice el artículo 137. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. 111. imposible. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. S. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. G. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. la ley exige (art. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. dependen de la voluntad de la sociedad. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen.uten p. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. L. además. . creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. las acciones de goce. debe hacerse constar ante todo. en tanto que normalmente la amortización del art. aunque la norma no es imperativa. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce.ara integrar mayorías de capital. es decir. siempre que no se comp. en caso de silencio de los mismos.

se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. muy inferiores al interés legal del dinero. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. no estaría de más un precepto que aclarase. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. ya que. que entran decididamente en el campo del derecho penal. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. las amortizables y las no amortizables. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. puede llegarse a la amortización de aquéllas. en lo que se refiere al plazo de un año para. G. y de la cuantía en que ello debe hacerse. sin lugar a . que han de revertir al Estado. Para evitar estas prácticas. Debe tenerse en cuenta que el precepto. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. para una futura regulación de estas acciones. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. dentro de ciertos plazos (v. estos problemas Conviene tener presente.dudas.. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. es totalmente distinta. 1. por su valor nominal. recoger el importe de las acciones sorteadas. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. 89. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . En todo caso. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. Ley de Vías Generales de Comunicación). la situación. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. art. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. especialmente en épocas de grandes beneficios. como se comprende. A continuación. puede suceder y ha sucedido. que una mayoría de accionistas. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. nos marca un límite a tales amortizaciones. Es decir. M. S. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo.

. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. Ca. arto 35. al concluirse la sociedad. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. L. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. por consiguiente. Consideradas las acciones como tltulosvalores. Co. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. nota 10 y GIERKE. II. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. pág. A. pág. S. nominativos. inciso 1. Br. Co. arto 164. 38.. S. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. para fijar el valor real de las acciones. . se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador.4 C.. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. párrafo 2. arto 161. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. arto 23. De las transferencias firmadas en blanco. Al efecto. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. C.. Fr. It. S.5 Véase WIELAND. L. en el libro de registro indicado. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. C. Esp.. 1') Evolución histórica y derecho comparado.s" (. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. A. A. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. (. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. 10. 262. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. L. 117). se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. Co.y año. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. del art. M. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. art. de 8 de enero de 1960. S. Br. si son por acciones.(XXXVI) C. de 30 de diciembre de 1939). Pero otras leyes. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. por consideraciones de orden público. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. de 22 de marzo de 1926). Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla.). 164. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. Por estas consideraciones. pueden ser nominativas o al portador. que la ya mencionada (art. S. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador.) . (N." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes . más del cincuenta por ciento de las mismas (art. párrafo final. G. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. 27 constitucional.w y que en otros. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales.. A. 7. inciso 1. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. Ley de Vías Generales de Comunicación. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. A. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. fr. 1. 1. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. Por otro lado. 403. como en México. y que si se tratare de sociedades por acciones. Igual en Suiza y Liechtenstein. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. Noruega y Dinamarca. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. 1. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas.. han de emitir éstas como nominativas (art. S. 1 ag. No obstante la generalización de las acciones al portador. 117. § lO. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. E. Il. Esp. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. S. A. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. L. Ley fr. arto 23.

G. de 27 de noviembre de 1958. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. 1." JI') Criterios de distinción. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. 27 constitucional en el ramo del petróleo. 125.). publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. Ley Reglamentaria del art. I. Cr. S. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. 1. 23. (N. (art. fr. Y Op. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. 1. fr. su diferente modo de transmisión. S. 117. 69.). M. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. G. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. las acciones pueden ser nominativas o al portador.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. dictado con el carácter de legislación de emergencia..""· Sin embargo.). caso en el que podrán ser al portador. S. M. Tít. como por la expresa indicación de la primera (arts.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. M. Cr. Inst. E. fr.). G. 5' Las acciones de instituciones de crédito. lO. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. Tít. Y Op. Valor al respecto de los Estatutos. 1. A) Distinta desigllación del titular. representativas del capital mínimo. aunque no contengan expresamente la. Son acciones al portador. 1. pág. tendrán sus acciones nominativas (art. Cr. hace a la 1.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. (art.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. 62. de 2 de mayo de 1941). 21 de ésta y 111 de aquélla). Son acciones nominativas (art. 218. . IV. IV. 128 Y 129).1. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. Cr. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. 8'. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. Y Op. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. y lo convenido en los estatutos. Tít. Tanto por la remisión que la 1. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. cláusula al por· tador (art.

148. y se presume la culpa grave. Ley cit. 1. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador.w Cuando se trate de acciones al portador. es decir. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes.. 73. Cuando se trate de acciones nominativas. Ley cit. no le dará a ésta el carácter de nominativa. Reivindicación de rmas y otras. 43. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. o. Ley citada). que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. y en su caso. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. pág. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. ejercer los G9 MESSINEO. en caso de extravío o robo. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título.). La 1. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. el artículo 65. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. 128. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia.). No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. núm. Y Op. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. las transmisiones de titularidad. al que nos referimos seguidamente. según se trate de una u otra clase de acciones. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. . Si se trata de acciones nominativas. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. nacionalidad y domicilio del accionista. Tit. 321.

) 70 Ob.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. 36. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. L. La reposición. procediendo entonces. 465. sí es posible. pág. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. 103. se realiza mediante una declaración de transmisión.). nÚID. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. (XXXVIII) Para THALLER. il Núm. cis.. aun tratándose de títulos al portador. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. C) Diferente modo de transmisión. Cuando existe títulovalor. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. ob. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. si bien con notables restricciones. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. En Francia (art. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. E. Véase 72 Prc. 604. ~iJ'J pág. en tanto que si se trata de acciones al portador. 601. sólo es posible en el derecho francés. pág. La transmisión por endoso. C. la sociedad.471. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. 74 y 75. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. núms. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. Tít. Co. H. (N. núm. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada.rEn Italia. 1. Mnssrxao. Y Op. en vigor desde el 19 de abril de 1961. Cr. . en los casos de destrucción o mutilación parcial. 1. 385. 11. lo que. respecto de las acciones emitidas a la orden.). 28-1. representa un considerable avance. aunque se han cometido errores que expondremos después. BnUNETn. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. 73 VrVANTE.

declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. F.del. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. por endoso. la'_l'!'9pjedad sobre.sgn.. En primer término. afirma. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador.título. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes.expresamente queJos.en eLprim= sentido y.edad¿p. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán..id6n.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. la permuta.jl. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. este artículo debe ser rectamente interpretado. L.>f~. sin necesidad de tradición alguna.tenencia. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. ni aun jurídica o virtual. en la compraventa.p¡¡s.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal.portador.d. ClJ!!"do•.(~ll.ctador ~. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden. Dicho de otro modo. la calidad de socio se transmitirá. la prenda irregular. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio.t. ni sobre adquisición de buena fe. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. Y 01'. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general. aunque a las . 39. el dep6sito irregular.títulos.a.clos. Cr. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador.sirnple. cuando tienen por objeto cosas muebles.puede hablarse de propiedad. mismos.la .titulos. La propiedad da e! derecho .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. D. Esto supuesto.. El artículo 2014 de! C6d. es decir. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n.3/ e!. 11. Ahora bien.. pág. .-q~ulta.. Civ. Con más precisi6n .de uso y_dis. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal.s¡uieren por la tradi<.Ml!. debemos establecer que no toda tradición. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. en tanto que la legitimación ~propJ.títt!IQ YJiLFropkdad.!2!Lde I01_roilluJls. el fideicomiso. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n.. la donaci6n. han consentido. al. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone.de. de .." 2.. Tít. l. derivada. negocios traslativos de dominio. porque el artículo 70.aLpo. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores.

L. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa.!>echlW.2!<!S)a. Y Op. y la L. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador. Cr. S.J:IW. Es de la esencia de éstos (arts. . La tradición. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. Tít. esto es. Ahora bien.m. etc. Tít. Así.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. Y Op..~ 6J-tíhtlo. 791). de prenda regular. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. Hace falta la tradición y algo más. F.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad.. D. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible.rial CQb. 25.tt!:. en la terminología del Cód.. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones.k. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. a la orden (art. evidentemente no es traslativa de dominio. Civ. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. 5 y 17. Por consiguiente.. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. Cr. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. pero la posesión derivada y.. f!. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. de préstamo.o¡iet. 3. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. G.).re a la ad(j"isicióll de la /l. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano.dad. Cr. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. sin embargo. Y Op. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario. (art. por ejemplo. M.p.. acreedor prendario de su vendedor. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. la L. si las acciones vendidas están en poder de un tercero.!k.f!2/l. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. por consiguiente. Tíl.. Ahora bien.

24. no sólo por su propia existencia. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. pág. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. y 128 Y 129. L. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. S. Y Op . M. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. L. Y Op. S.) y ésta es inaplicable a las acciones. lleven esa cláusula o no la lleven. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . Y Op. 1. Cr.Cr. Precepto específico aplicable. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. Tít. a las transmisiones de créditos." En efecto. que son auténticos títulos nominativos o al portador. mencionados y arto 24. 128). por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. BRUNETl'J. Sin duda.). L. Cr. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. pág. S. JI. 39. M. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. no tienen por qué llevarla. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. Cr. G. 129). pero.). Tít. títulos a la orden. Según la L.).). . Cr. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. es inaplicable a las acciones de sociedades. Tít. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. se GIERKE. Y Op.. pero frente a la sociedad. 128 y 129. 17 y 28. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. WJELAND. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. 1. que además. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. no surten efecto frente a la sociedad. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. Y Op. G. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. pág. L. sino por la del artículo 24. Tít. M. 112. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). mientras no se inscriban. Cr. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. YOp. pero no iguales. Tít. y estas transmisiones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. Tít. como la letra de cambio. que en las acciones nominativas son mínimas. 278. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. (art. y semejantes.). 343. 26. De lo expuesto. pág. G. L.

G. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. GIERKE. pág. pág. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. pág. núm. PIe. núm. 740. 11. '71 1S ."? 3lJ. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". S. 603. 1~. hecba frente a la sociedad. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. 740. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. 19 GIERKE. b) c) La entrega del título. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. La inscripción en el registro de accionistas. S. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1').) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. 346. THALLER. núm. THALLER. G. 81 PIC. 129. 603. 4. Consecuencias. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. 129. 82 En contra. so PIe.). En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. THALLER. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. 386.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. 601. 279. pág. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. o por requerimiento del adquirente. núm. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. pero la autonomía del derecho de éste. 346.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. L. M. en caso de transmisión indebida. núm. M.316 J0A. Il. 1. Valor de la inscripción. 5. 740." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. L. núm. n.

Traité des obíigasions en gél1éra/. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. especialmente. L. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. sin que pueda negarse a hacerlo. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. YOp. 24. S. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. Appunli. La una. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". al que después nos referiremos.). 84 DEMOGUE.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. de acuerdo con BRETONNEAU. 85 AsCARELU. Cr. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. 245. es decir. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. Cr. Y Op.}. 828 bis y 827 ter.. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. Sin embargo.). al referirse a acciones nominativas y al portador."' 6. Si consideramos las acciones como títulosvalores. 699. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. 1923. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. 70. como bien y como forma de propiedad. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. Principio de la libre circulación de las acciones. cit. 11. 11. S. El principio de la libre circulación de los bienes. restrrcctones al mismo. ]J. M. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. La 1. 28. Cr. Tít. dada su naturaleza de tltulovalor. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. en consideración a que el ¡u¡ abulend. Así pues. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos." El mismo autor. en cuanto la acción. ob. París. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. pág. M. párrafo 2. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. esto no es una verdad absoluta.• pág. 38. L. de extensión bastante restringida. en su concepción clásica o romana. no es esencial en la propiedad. G. pág. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. YOp.8 1S es WJELAND. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. G. Tlt. 827. la otra. pág. 703. núms. Tít. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art.

C. 1911. D. 702.. ESCARRA. pág. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. "La calidad de socios es transmisible. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. y heredable. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. GIERKE. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. cit. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones." . "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. pág. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. según las reglas generales de los títulos de crédito. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. cit.. DHMOGUn. pág. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. ob. como en el caso de los bienes. sino que. ob. no son simplemente transmisibles por endoso. ob.. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. 11. Los títulosvalores nominativos. desde luego. la cesibilidad de las acciones es la regla general. Restricciones impnestas por la Ley. 43. "Doctrina y jurisprudencia. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". ob. cit. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). Acciones no liberadas. par ejemplo. "en las sociedades por acciones. o extraviadas. como ya hemos indicado." Estas excepciones podemos clasificarlas. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. 333 a 3:58 y 425 a 470. ÚI. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión".318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. no es más que la regla general. págs. DEMOGUE...I. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. en restricciones impuestas por la ley.." 'WIELAND. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions. ". ya de hurto o extravío de' las mismas. 364. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". hurtadas... 86 AsCARELLJ.. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. sin embargo. Sin embargo. A. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. Acciones robadas.3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. loco cit. pág. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. las acciones son libremente transmisibles.

Realmente. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. de hecho. una vez hecha la adquisición de los mismos. 2 del Reglamento citado). párrafo 39 y 45. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. cuyo alcance ha sido ya analizado. y op. surge. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. el Reglamento citado exige idéntico requisito. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. Tít. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios.). sino por titulares de las acciones (art. como por su Reglamento. la que ofrece al público acciones por emitir. fr. con el mismo objeto. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. Se entiende que hay ofrecimiento al público. de tal modo que. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). cuando: se hagan publicaciones en periódicos. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. 39 . Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. IJ y J1J. 43. Anteriormente. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. frs. En estos casos. o se nombren agentes al efecto (art. Debido a este "depósito". la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. o se establezcan oficinas. no quede protegida por la Ley (arts. de la Ley citada). Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. J. V. Acciones de aportacián. Ojrecimiento al público de acciones. Esta materia ha sido regulada. L. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. obligaciones y compro· . Cr.

que cuando se trata de sociedades por fundar. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. cuando se hagan con infracción de tal disposición. AdqllisiciÓll p. no pueden tener accionistas extranjeros. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas.or Gobiernos extranjeros. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. 7. Il. personas físicas o morales. V). 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. lo que se ratifica en el arto 19. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. documentos y trámites en general. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. XII. quedarán sin ningún valor para el tenedor. según el artículo 11 de la Ley citada. Fianzas. que en su artículo 13. 3' Ley General de Vías de Comunicación. . Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. es de orden puramente penal. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. fr. de la 1. 29. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. fr. fr. ° Adquisición por extranjeros. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. Inst. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. fr. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. Il.

de 31 de diciembre de 1925. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. 27 de la Constitución). o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. fr. vidrio. del art. b] Para los efectos de la disposición anterior. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. en la zona prohibida.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. cuando se trate de sociedades anónimas. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. E. de la fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. II). quitan interés al estudio de las mismas.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. 2. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. (N. ya derogadas. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. 1. y en ningún caso. es decir.) Véase nota XXXVI. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. fertilizantes. de sociedades propietarias de inmuebles.<xL) d) En general. En la legislaci6n de necesidad. E. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. 3 Y4 de la Ley Orgánica. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. y otra serie de libre circulación. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. con destino a finalidades no agrícolas. ni aun con renuncia en ninguna proporción. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. (N. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). cemento. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. celulosa y aluminio. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. arto 10.

G. R.) 87 . L. "la sociedad trata. por 10 que cumplido dicho requisito. esto es. D. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. se trata de sociedades familiares. multiplicando. ton estas cláusulas. Interpretación del artitulo 130. 1931. ob.. sulas restrictivas a que nos referimos. 89 EsCARRA. En la práctica de las sociedades anónimas. pág. por regla general. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. Citemos. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. 90 EscIt. S. cada vez más.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. . (N. Otras veces. 11. en los Estatutos constitutivos. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va. ob. en este caso. 487. Finalmente. podemos resumirlas del siguiente modo. de conservar su propia peculiaridad originaria.. cit. 33~ y 336. 8S . desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos".. ss Contra esta posibilidad. cuyos socios se encuentran emparentados. pág. 487. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. por ejemplo. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. ob. respecto a las acciones nominativas. E. cit.AscARELLI. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. Marconi o Edison. 337. M.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". Sil."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. insertas. se transmite libremente". que se desea hacer persistir.ELLI.AscAR.RRA. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. pág. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. cir. C. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. págs.

que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. En todo caso. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130.. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. como se diría en la terminología hoy tan en boga. ob. G. etc.de las acciones. que comentamos. 91 AsCARELLI. S. cit. 1. 1. esta afirmación que sería muy discutible. M. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". G. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. S. 1. G.. aunque con finalidades distintas. 65. y por nuestra parte. instituciones docentes. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. Sin embargo. 31 y 57. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. es inadmisible en el derecho mexicano. M. . Desde luego. etc.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. núm. respecto de estos países.). opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. y. eliminación del agio.. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. ya advertida por VIVANTE.. desde luego. posible en las sociedades de personas {arts. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . Al mismo tipo de motivaciones. G. Véase también AsCARELLI. 27. no es propia solamente de las pequeñas anónimas.).). como empresas periodísticas.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. M. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. no puede insistiese demasiado sobre él. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. S. S. que contrasta con la prohibición absoluta. pág.. pues el artículo 130. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. pág. 426.. " ea EsGARRA. ob.. 1. cit. se descubre 'una sociedad de personas. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. en el lugar citado. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados.o 1 Se ha llamado la atención. M. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. a lo menos en el derecho mexicano.

n::. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones". núms. 90 Ob.. apartado e). si además presentan tales caracteres específicos. L. la restricción que consagra el artículo 130.. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera.9 .2. "La acción no se define por una sola nota. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. . . Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". b) Por la mayoría de ellos. PIe. S. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. por lo menos ésta es nuestra opinión. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. ciJ. sino por varias.. 490 Y 491. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. 431. la respuesta no puede ser una. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. L. ob. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. M.l Las acciones. núm. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. ob. 726. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. 11. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. EsCARRA. El artículo 130. G. págs. G. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. 44-:. 94 AsCARELU. Desde luego. pero combinado con un derecho de tanto. si bien pensamos. M. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. ni la acción en cuota.. pág. Respecto de la licitud de estas cláusulas. aun sometidas a la restricción del artículo 130.. págs. El Consejo podrá negar la autorización.. cir." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. S. 340 y sigs. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. cit.

tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. dice: "En el contrato social podrá pactarse. debe ir acompañada de la designación de un comprador.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización.. G. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. ni los socios. De! derecho de tanto la separan.M. notables diferencias. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. cit. La compañía debe consentir.. L.?" Por estas consideraciones. G.. Y PI(. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. cit. la compañía. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. D. además. no para hacerlo a determinada y concreta persona. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. pág. 74: "la socie- . El artículo 130. Pero. vender. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. s6lo puede sustituirlo. C" 1903. M. de tal modo. S. y este consentimiento debe constar expresamente. " El primer requisito.. pág. Su autorización se da para. Como. Véase por ejemplo. L.. s610 habla de derecho de tanto. EschRRA. que lo ejerce por sí y para sí. Condiciones de ejercicio y de alcance.). no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. y en este último caso. porque sería ilícito. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. ob. con117 La doctrina francesa. en general. la venta de las acciones. ob. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. por otro lado. Ni la sociedad. ciertamente. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. conjuntamente con el titular. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. 303. que es la que señala al comprador. pues. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. S . cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. 11. para que la negación sea eficaz. en A. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego.

al adrninistrador único. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. sino por adquisición de acciones. queda justificada la licitud de la cláusula. ninguna violación de derechos de los socios.! pég. cualquiera que sea la forma de fundaci6n.' 1. ob. Desde luego. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. " 98 THALLER. 99 Con arreglo al texto mexicano." [Desde este punto de vista. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. a su vez. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. M. cis.00 dad que se reserva el derecho de tanto. G. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía .00 Según AsCARELLI1 ob. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- ..1. muy discutible". cit. pág. los socios que llegan a serlo. lo que no tiene duda en el derecho mexicano. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. y. 492. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. Si se tratase de una delegación en extraños. por la vía de la modificación de sus estatutos. si de fundación sucesiva. no originariamente.. ob. en efecto. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. la licitud de esta modificación determina.. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala.. S. 489. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones.. Esta afirmación es aplicable. debe incluirse en el programa de fundación. 1. cit. por la absoluta modificabilidad de los mismos. pero no en ningún órgano distinto. evidentemente. la de la cláusula que analizamos.o al Consejo de Administración. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . núm. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. En mi opinión . "Nó hay. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. 603. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. según se trate de fundación simultánea o sucesiva.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. no admitiendo las demás. porque éstos. 99 AsCARELLI..

30.. cit. El título al portador se transfiere. 351. A falta de indicación en el texto comentado. ob. Com. de mano a mano. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". arto 35. pág. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia.w' Para ESCARRA es negativa. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada." 105 ESCARRA. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. 748. 817 bis. empero. núm. ob. 101 Ob.1o S Por nuestra parte. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. pero cabe la pregunta de si. cit. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" .. cit. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. pág. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". La doctrina ha dado contestaciones distintas. 352. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades".. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". pág. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. en general entiende. en algún modo. . II." (c. 29.. núm. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. 14. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad.. núm. sólo sería aplicable a éstas. la respuesta es positiva. pág. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. cit. ob.. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. en contra de lHERING. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. 101 EsCARRA. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada.. se impone la interpretación restrictiva. 3:5:. núm.loa de tal modo que. la restricción será aplicable a las acciones al portador. ob. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. en efecto. En este sentido el texto es claro. la restricción. 342.104 El mismo ESCARRA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa.. Para DEMOGUE. por simple tradición. cit. JI. cit. núm. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. 103 EsGARRA. PIe. 102 Ob.

108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . S. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. M. S. G. 347. G. 101 GIERKE. L.). Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. 67.fUS restricciones. ]US. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. en la sociedad anónima la situación es la misma. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. en atención al cual se admiten las restricciones. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. pég. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. ob. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. pdg. cit. pues se excluyen las mortis causa. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. No existiendo estas cláusulas. M.. 14. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. 493. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución.. M. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa.106 es decir. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art.). entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa.108 Además. 31 y 57. Ahora bien. pero. debe tenerse en cuenta. L. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. G. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. salvo pacto de continuación con los herederos. Pero. ob. 1942. S. 10 que sería perfectamente lícito. .07. cit. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social.1. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. pág. y de las aportaciones de la doctrina. L.

con pago de la acción en proporción al . que caben redacciones más restringidas. no más amplias. M. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. a efectos de su cotización. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. Precio y plazo. G. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. S. con la relativa a los títulos de crédito. S. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. y especialmente 306.. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente.activo social. Es cierto que. 1. pág. y sigs. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. el problema surge con toda su gravedad. G. 1903. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. S.' 109 HO . J. La 1. fracción JI.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. Naturalmente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. G.l09 Bien entendido. de lo ordenado en el artículo 130. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. de! articulo 130. en cumplimiento. 282.. para e! derecho de separación de los accionistas. M. cit. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. ello es una grave laguna. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. como ya hemos dicho. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. En Francia. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. fue justamente el concerniente al precio. Sobre ello. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. M. pero. 1.. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. esta última por sí no toleraría las limitaciones". véase Anales de Droit Commercial.

AsCARELLI. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. G. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. precisamente. aunque para evitar inútiles discusiones. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. M. Por ello. anteriores o posteriores al pacto de limitación. En efecto. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . la ley no lo prevé. Pero. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. 1. S. 57 Y 66. una prohibición de circulación.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. ob. I. 1. esto es. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. 497. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. en este caso. sino que el plazo sería el de quince días. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. ante el silencio de los estatutos. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. ya se trate de acreedores del socio. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. G. 364. pág. Comunicacián. pero. S. en el silencio de la ley. la interpretación analógica cobra. M. . susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. cualquier sistema de comunicación será admisible. todo su valor.. que considera inadmisible la objeción de Traano. por aplicación analógica. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. y en definitiva.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. cit pág.. que los artículos 33.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. 846. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. 11. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. ob. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. se trata de un negocio realmente ínexistente. fr. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. cit." 114 WIELAND. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios.v» Pero.uAsCARELLI. e invocando el articulo 130. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. En este sentido AsCt\RELLI. el negocio jurídico es perfecto. podrá negarse a practicarla. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. pág. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. M.).. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. 246. 40.. cit. cuando se trate de acciones al portador.. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. "1"12 113 . y." GIERKE. cit.la sociedad puede desconocer. ob. pág. 498.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. Además. en efecto.. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. la compañía. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. ya que no hay registro de socios. pág. por consiguiente. C.. que . en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. frente a la sociedad. este sistema no es invocable. es decir. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. pág. Co. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. APPu1Jti. por lo que ante la dificultad de fijarlos. ob. la eficacia de esta.

Y Op. S. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. F. De acuerdo con el artículo 24. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. 443 Y 445.'15 Arts. Tít. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. Notas al AsCARELLl. como.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. Y 2080.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. por ejemplo. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. Cr. págs. .. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. como en determinadas circunstancias. D. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. o. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. pág. G. 2887. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. por lo menos tratándose de acciones nominativas. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. L. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. Y Op. 11'0 RODRfGUEZ. Civ. Tít. L.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. J. 'C. 341 Y 344. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. L. En el caso de que el juez ignorase esta situación. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión.. Según los artículos 128 y 129. M. 3-36. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130... 2882. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. 445. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor.

(arts. En primer lugar. Esta cláusula es posible y lícita. no previstas en la Ley.20 En este mismo sentido AscMELU. sería nula como contraria al orden público." . prometen vender a ciertas personas.).. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . pero no puede tener efectos reales. con el alcance que determina al respecto el Cód.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. materialmente imposible. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio.} pág: 493. F. es aquella por la que los socios. un número determinado de las acciones que ellos suscriben. 119 Ob.uv En el derecho mexicano. 1. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. 342. dentro de cierto plazo y condiciones. ál. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. 11. respecto de la validez de esa cláusula.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. en la escritura constitutiva. pero no la de la escritura constitutiva. L.} págs. es inadmisible. Véase el capítulo 11 anterior. no por las sociedades. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. 430. G. 111 118 . Ob. cil. cit. M. D. pág. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase.Es cierto que tal cláusula. Civ.. Ji no es con conocimiento de la sociedad. sin consentimiento del Consejo de Administración. ca. S. ob. en los estatutos de la sociedad. nota 42. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. 2243 y sigs. Ob. La doctrina está dividida. 490-491. pág. Brevemente. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas. socios o extraños. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. hecha por los socios en cuestión.. En todo caso.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. CJáuslIlas restrictivas en la ley.

las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. cuando quiera. M. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. S. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. no determinan responsabilidad para sus titulares. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. 1. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. no implican responsabilidad alguna de su titular. G. Sección séptima. M. como nominativas. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. al imponer formas especiales para verificarla. 1. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. S. es decir. deben considerarse como ineficaces. pero si no lo son. 141. G. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. pero como la Ley (art. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. lo haremos al considerar el deber de aportación. Por último. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. y al portador. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. Las acciones al portador. 116 y 117. en lo concerniente a transmisión de acciones. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. M. es decir. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. 1. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad.).) (libertad de . Ley de circulacián y Sil alteracián. Las acciones nominativas. S. por lo que tanto el primer titular. G. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. si son liberadas.

Si las acciones son al portador. fr. M. G.. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. no hay dificultad ninguna ya que. S. Y Op. L. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. 1. Por esto. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. 261. en su prrafo final y 128. como hemos dicho. es decir. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). aunque ello perjudique a los socios. las acciones. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. S. pág. 117. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. ob. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. en su párrafo final. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. como valores patrimoniales. por endoso.. si los Estatutos no prevén nada en contra. M. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora.. cit. ya que el artículo 117. 122 Además la L. Tít. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. lo dispone así en su artículo 21. y la transmisión no ha sido cambiaría. . IV. pero no por el socio por sí. Cr. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. pero cuando se trata de acciones nominativas. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. G. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador.). J. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. no funciona el derecho de conversión. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea.

de adjudicación judicial.). será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión.). 28. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. As! lo prescribe el artículo 131. Tít.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. o preferencia en la percepción del dividendo. Seccián novena: Clasificación de las acciones. S. etc. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. M. L. Ley cit. deberá anotarse en el título de acción".. G. o en la de cuota de liquidación. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. . en atención a los derechos que confieren. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. 38. dividendo y participación en la cuota de liquidación. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. L.. La firma del juez deberá legalizarse (art. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. C.. párrafo 3. Y Op. Esta anotación la practicará el juez.

sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. WIELAND. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. ob. n. ob. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés. cit. pág. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad.s La responsabilidad limitada. frente a la sociedad. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. al importe del patrimonio social. cit. en atención a su calidad de socio. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. durante los siglos XVII y XVIII. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. pág.. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. cir. 99.. 1 :! WIELAND. Origen histórico. " . pues. requiere la limitación de sus responsabilidades. el accionista.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. H. sino también interiormente. Por otro lado. pág. 46. ob.. 45. FISCHER. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes.

" Il') Derecho comparado. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. pág. aportaciones de especie convenidos. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias.. lS VIVANTE." • FISCHER. pág. y no en otros de naturaleza distinta. el derecho de separarse de la sociedad. en ge· 3 FISCHER. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. o de tipo continental. avances y retrocesos. cit. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez.. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. M. cit.. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. sino también a las prestaciones distintas. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. ob. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. ob.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. porque es incompatible con la limitación. AsCARELLI. ob. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. El principio que formula el artículo 87 de la L. . De todas maneras." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. loco cit. dI. dineros. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. G.. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. G. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. Y esto. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. ni por acto expreso. en el contrato social. S. (it. ob. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. En el derecho continental. sino. M. IlI') Derecho mexicano. 147. pág. S. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. 220." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. Es una excepción el derecho italiano..

la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. 1. precisamente por su consideración como tal. 1. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. cit.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. la de compensar pérdidas. D) Excepciones." C) Contenido. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art.). 7'. Existe un deber de aportación limitada. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. Remisión. por esto. ob. Así. por cuyo importe se responde ilimitadamente. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. No puede renunciarse expresa o tácitamente. ca. . directa o indirectamente. M. M. pág. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. 2. por lo que se ha dicho. 105. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. n BRUNETrI. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. 102.. pág. cualquier deber de prestación. S. ob. No obstante el principio general que acabamos de formular. G. y con razón. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. G. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. 264. 7 GIBRKE. S." B) Carácter.

porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. el activo con que cuente.). de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. 4'. G.). y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . La responsabilidad que aquí se prevé. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. Fuera de estos casos." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. No depende de su consideración de accionista mayoritario. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. 1. 19. en suma.. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria.. G. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. a consecuencia de opera- ciones sociales. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". . para el caso de insuficiencia del patrimonio social. párrafo 2.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. 1. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual.. S. 1. pero. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. sino del socio frente a tercero. ya de un simple ilícito civil. de Q. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. "Siguiendo estas ideas. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. . sino actividades sociales ilícitas. si tiene el control de hecho de la sociedad. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". etc.. pero compacta. párrafo 2.. de la simple tenencia de una mayoría relativa. M. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1.). ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. M. pero es ilimitada. es subsidiaria. . no del socio frente a la sociedad. S. ya se trate de un ilícito penal. las reservas que haya creado y. adicional a la de la sociedad. 21. tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad".

M.. responden los accionistas. como la no inscripción es un acto ilícito. junto a la responsabilidad patrimonial social. del Título Primero.. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. si fueren demandados conjuntamente. incluso la anónima. El artículo 24. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. En definitiva. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. 8 Véase capítulo IV. 29 Para el análisis de esta situación. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. Realmente. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. todas las sociedades mercantiles. puesto que es legalmente obligatoria. no es imposible. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. II) Responsab. . Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. S. G. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. S.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. Si ello sucediera.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. L. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. Precisamente por esto. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. G. M. L. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. tienen una responsabilidad ilimitada. establece el único caso en el que junto a la sociedad./idad ilimitada de la sociedad. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. al final.

G. 1941. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. su capacidad incompleta." 1 Así. según la expresión empleada en diversas legislaciones. por ejemplo.. F. en el Departamento del Distrito Federal. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. México. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente.• 1942. que modificó el artículo 7 de la L. Y la Empresa Mercanlil. México. F. debe legalizar sus libros. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. así como el correspondiente a capitales en giro. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. etc. págs. aunque su existencia sea limitada. 2 Véanse RODRíGUEZ. para el pago del impuesto de apertura. pues. precisa que siga un largo proceso de gestación. J.4s sociedades irregulares.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. debidamente inscrita.. 72 y sigs. en definitiva. que no creemos necesario repetir. 1. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. D. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. y. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. que a nuestro juicio. D. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. . Podemos. aunque. M. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. S.

1937. 137. que serán estudiados en su oportunidad. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. en el tercero. aportación del capital social. 254.e Nos Iimita3 GIERKE. BRUNE1trJ. e inscripción en el Registro. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. aportación del capital fundacional. En el primero. 17 y sigs. Recorridos estos tres estadios. cis. ]oAQufN. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. F. pág. pág. 1941." 4 Véase RODRÍGUEZ. especialmente la obra de AsCARELLI. 1) Naturaleza del acto creador. APPU1Ui di diritto commerciale.. cit.. 64 y sigs..s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. ob.000 como mínimo). GARRIGUES.. págs. Desde el punto de vista del derecho mexicano." Desde luego. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. 270. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. págs. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. La empresa mercantil. ob. I/ contrasto di societá commerciale. D. en el segundo. 1931. . distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. 1. se forman el contrato y Jos estatutos. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25.. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. y la AULETIA. ctt. pág. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. y la bibliografía que cita. México. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. ob.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista.

las prestaciones son atípicas. El contrato social o contrato constitutivo social. y concretamente en el de sociedad. En el contrato de sociedad. n. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. 11. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. 124. fr. 92. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. según el artículo 6Q .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. 93. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. VI. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6.. Los estatutos. En un contrato de compraventa. cada una de ellas no tiene una contraparte. 100. por el contrario. VII. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. G.). porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. 108. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. 186 Y 193). como se dice en el artículo 103. . párrafo final. S. arrendadores conjuntos. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. fr. 123. M. fr. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. fr. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. 113. En el contrato de organización. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. 21). JI) Contrato y estatutos. etc. En el contrato de organización. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. otro su personal actividad. sino una serie de contrapartes. 103. 112. 130. 182. en su párrafo final. Un socio puede aportar capital. 114. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. 101. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. otro puede aportar bienes inmuebles.

Por esto. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. III) Naturaleza de los estatutos.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. En el aspecto interno. ob. sino de los particulares. puede hacerse la distinción entre contrato. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos." "Los. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa." 1> Vid. se llega a la conclusión . y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. VII. aunque sea muy amplio. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. ca. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. 'carece de relevancia jurídica. En la práctica. BRUNEITr. en el actual ordenamiento mexicano. fr. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. en realidad. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. contrato y estatutos se confunden y mezclan. Frente a terceros. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. Teóricamente. se confunden evidentemente estatutos y contrato. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. una distinción clara entre uno y otros. y estatutos. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. de las personas vinculadas por la relación social. 148 y 149. No pierde su naturaleza contractual. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. no forma parte . aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. no permite. págs. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos.. los estatutos no tienen fuerza coactiva. tal poder normativo.

S." Por esto. A) Condiciones jurídicas de existencia. en absoluto del ordenamiento estatal. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. El estudio de estas condiciones de existencia. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. Inst. I. Cr. fr. ír. I). o que aquélla no puede obligarse. sin que se haya exhibido. precisa que existan aquellos supuestos. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. b) El capital mínimo no es el de 25. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. 8'. M. ni con . 1. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. G. en censonancia con las leyes generales.con las normas legales vigentes. lo mismo si se trata de una fundación simultánea. Cr. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. esté íntegramente suscrito. sin que el capital social." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. fr.). menor de $ 25. por lo menos (87. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. L. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. que no puede ser . priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art.) . para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima.000. 8. (v. E. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. G. lII). cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. 1. M.000 pesos. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento." (XLII) Véase nota XXV. a). I. fr. también arto 8. El número mínimo de socios ha de ser cinco. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. que señala la Ley en su artículo 89. in [ine]. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. en efectivo. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. que de una fundación sucesiva. por ejemplo. (N. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89.

La 1. L. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. fr. L. L. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. Véase nota XXVI. 6'. L. la confusión existente entre contrato y estatutos.). IV).348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades.) 11 GIERKE. J. 17. E. señala un contenido mínimo a los Estatutos..). G. cit. (N. 11. F. pág. Inst. (N. fr. Inst.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. 92 Y 101. III). fr. Inst.) (XLV) Véase nota XXVII. (XLUI) (XLIV) . en relación con los artículos 91. Su denominación (art. fr. F. E. fr. Sin embargo. Inst. B) Contenido legal mínimo.).(xLrV) Por último. F. cualquiera que sea la forma de constitución. L. S. 91. por supuesto por encima del mínimo. 6'. en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. S. 3'. 3'. ya citados. 3'. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. M. 17. 1I). 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. . Inst. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. B. . (N. La lectura de los mismos nos manifiesta. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. Inst. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. ob.). L. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. fr. una vez más. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. representado por acciones de tesorería (art." como se deduce del artículo 6IJ.).'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima.) Véase nota XXVIII. S. s.

Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. fr. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 7' 89 El domicilio social (art.. cit. De este modo. 91.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. 91. modificable por el acuerdo de socios. sobre administración y representación. 1). esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. nombramiento de administradores y representantes. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. aunque dentro de límites restringidos. 6'. Contenido legal. 91. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. El nombramiento de uno o más comisarios (art.' Además. aunque no haya esta autorización. 100 Y 101). pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. 6 9. 5' El importe del capital social (art. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. Que la ley confiere a los estatutos. fr. 6'. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. en principio. así por ejemplo." . VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. ob. fr. la división en acciones (arr. fr. 115. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. fr. 92. fr. fr. Sin embargo. en ciertos casos. 91. 91. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. fr. 91. C) legal. pág. VI). VII). cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. fr. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. t FISCHER. fr. 69 Lo que cada socio aporte (art. IV). V) expresando la parte exhibida (art. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. 11) y las características de éstas (art. 6'. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. V). I11).

. además. Deben fijar. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados.e El sistema del octroi puede resumirse. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. Finalmente. y mientras que en Holanda. Die Aktienge. BERG. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. ob. Los tres sistemas son: el del octroi. pág.. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. tales como el de declarar la guerra. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. la emisión de acciones de trabajo. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. la creación de acciones de preferencia. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. En ciertos casos. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. En 10 que concierne al derecho público.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. las aportaciones. . no en numerario. el octroi autorizaba a la sociedad. 1. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. establecer tribunales.a1'a la constitución de la sociedad. para ejercer ciertos derechos de soberanía. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. de estructura aristocrática. dt. el pago de dividendos constructivos. GARRIGUES. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. ROCES. etc. la retribución a los fundadores. hacer fortificaciones. las disposiciones normativas. D) e/átlSltlaS especiales. la amortización de acciones. en la Francia monárquica absolutista. convenios comerciales. pág. cit. 226. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. 1. 1. GIERKE. especialmente a las sociedades coloniales. Hay una traducción españole de W. dice FISCHER.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. Además. e Véanse F'SCHER. 242. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. 29. ob. la concesión. pág. siguiendo a FISCHER.

. que fue levantada en 1796. al de concesión administrativa. 548. previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades. y sin su aprobación no pueden llevarse a efecto.. át. pág. y como reacción la prohibición de las sociedades. El sistema del octroi era incompatible con las exigencias económicas y políticas de la época. 24. 5' edic.110 en virtud de una Ley o de un Real Decrceto" . 11 GóMEZ DE LA SERNA. porque cuando se organiza como país independiente. Código de Comercio. El Código de Comercio español (de 1829) se adhirió a este sistema al preceptuar en sus artículos 293 y 294 que las escrituras del establecimiento de las sociedades anónimas. en todo o en parte. Subraya FISCHER" que para la expedición del permiso. y todos los reglamentos que han de regir para su adrninistración y manejo directivo se han de sujetar al examen del Tribunal de Comercio del territori