JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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. ..

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..

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. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

Inalienabilidad. Divisibilidad. . ¿Cuáles son esenciales? .. La acción como ritulcvalor. Civil) Cuantía mínima de la acción.. . . La Exposición de Motivos. Concepto. La acción como valor fraccionario en concreto . Aspectos de su estudio . Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. Acciones con valor nominal y sin valor nominal. Derecho del accionista a la emisión de los títulos. 266 ... G. acciones y obligaciones . 267 Acción y cuota.. . (Relación de copropiedad.... S. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . Emisión. . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. 296 . interpretación del artículo 122. liberadas y pagadoras. 59 Principio de la intervención pública . S.. . 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART .. representante común. .... 4 9 Principio de la intervención privada ... requisitos. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital.. Régimen general . Naturaleza jurídica . 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. su fundamento. . Forma.íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS.. Naturaleza jurídica.. M. .. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . Derecho francés . . Naturaleza jurídica. Naturaleza y .. valor. . Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital . limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador. Cupones. emisión. normas generales del C.. Concepto y rerminologia. Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. G.. Interpretación del artículo 122... bonos de fundador.. certificados y acciones... L.. 271 L. . M. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción.. . número de bonos y titulares. facultades. Responsabilidad por la emisión ... recibos.. contenido. a la _par y con prima. constancia en la escritura. Derechos que conceden. M. 'Finalidad. . .. 268 responsabilidad de los condueños. Forma de los títulos . G. . Titulares. . Acciones de numerario y de aportación. . Valor igual. Origen histórico . Emisión. L. Valor. .. .. S.

3.. Consecuencias. 5. Concepto. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . Sus diferencias. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia.XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. . Conversión de .. no previstas por la Ley .. . .. ... . . El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. ... Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . . _. . Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado. G. Teorías del dividendo y del reembolso. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador. .. Valor de esta última. . Consecuencias. REGIMEN DE RESPONSABlUDAD.. restricciones convencionales permitidas • por la Ley.. 2. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. Cléusulas restrictivas.. . Procedimiento para la amortización de acciones. S. M. calidad de socio .. . L. 4. consideradas como expresión de la . Naturaleza jurídica de la amortización.. . 6. .. .. RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada . Reivindicación de unas y otras .... . .. . 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones. Amcrtianción de acciones y de obligaciones. .. SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. . 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. .. interpretación del artículo no. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular..

D) Contenido legal mínimo . Derecho extranjero... D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores . 111) Fundación simultánea .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. ' . Evolución histórica en México.. V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad.. . modificable por el acuerdo de las partes.. A) Conceptos generales 394 394 394 394 .. .. Aportación del capital y formalización Clases de fundación. . Nue. ll) 111) IV) Contratos y estatutos .udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales ... . 1') Concepto . " ' ' ' ' ' ' ' ... .. . .. . . A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . la concesi6n. . E) Requisitos especiales: autorización administrativa. 1) Principales .. .. El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " .. ....... . Depósito del mismo B) Suscripción . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. Ca/ificad6n .. A) Redacción del programa. .. 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . . Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales .. 1') Concepto 11') Momentos de su proceso ... . Significación del momento fundacional. ". Naturaleza jurídica. V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. 111') Fundadores . e) Contenido legal. . . ... Naturaleza de los estatutos . ' ' . . . IV) Fundación sucesiva . D) Cláusulas especiales . Supleroriedad legal ." . Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . 11'j Diversos supuestos . las disposiciones normativas . " .. sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. vas tendencias ." 1') Derechos al dividendo ..' . Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'.

424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto.. 447 ... 4. ' . . ' _. Ley General Sociedades Mercantiles.. Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . . . .. .. . . Capacidad para ser representante. Su Exposición de Motivos.ru) _. 428 C) Representación. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases .. . 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . . . .. limitaciones."'" ..... . . . . limitaciones. . . . . rechos a las ganancias y derechos al dividendo .. usufructo . embargo. Las acciones de voto privilegiado . .. .. G) Titularidad . . 412 1') Derechos de convocatoria. .. Esencialidad del dividendo. 413 HI') Derecho de voto ". depósito regular.. . F) . . .ren. Forma. Carácter. . . sentido racional de su posición. . H) Plazo para el cobro ... Remisión .. Tiempo. poner o para administrar...19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . . Ejercicio.. depósito irregular. . . redacción del orden del día y representa. . tes legales "". . . 412 Derechos de administración .. . . Representación directa e indirecta. . 419 a) Doble aspecto de su estudio. Poder para dls.. _... .. . .. _. .. . . _. . Sus notas. ción. . _. Derechos patrimoniales accesorios .. . . B) e) Carácter y naturaleza. . ..' . . . De. prenda. Significación y naturaleza . Problema general y crítica del texto legal. . Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados .. Interpretación del texto legal ". El principio de igualdad y la protección de la empresa . . . .. Realidad de los dividendos. . 416 B') Extensión del derecho de voto. fideicomiso. . . . 424 g) Acciones de voto limitado. Su fundamento práctico jurídico. " _. . Contenido de la representación. . Determinación de las ganancias. Titular del derecho. 413 A) Conceptos generales. . Representan. . 421 e) Aspectos críticos . . .XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs.' . 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad.. . . fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. . . . . . C) Otros casos _ _. " 420 d) Motivaciones económicas . . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario ...... .

. Casos especiales. E) Tiempo del pago .. I') Concepto y clases. Remisión a otros lugares Cesión legitimadora.. Significación I1') Aportación en numerario . . Formalización B) Obligados . a') Sistema de la responsabilidad solidaria . . en quiebra y en liquidación . F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. Importancia práctica. Concepto }' naturaleza.. Sujetos obligados. Limitación temporal de la responsabilidad. Sistema seguido. b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. IIl') La aportación en especie . Gal'011líos pasivas J' activas. .. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . b') Legislación vigente. . 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. . H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas .. A) Cumplimiento. D) I1) E) F) Unidad del voto . Forma. 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 .. . G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . .. IV') Otros derechos de administración.. Derecho extranjero.. rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano .. Remisión Derecho de control. .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS.. . . a') Antecedentes ... 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . -. .. . . e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero .

núm. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social..' La empresa con titular individual. 10 mismo en los capitalistas liberales. Pádua. 1936.ed. 1. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE.' Por eso. esto es. 18. Appunti di diritto commerciale. 5' ed . Socicta e associazioni commercisli. .TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. en todos los Estados contemporáneos. ASCARELLI. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. Lezioni selle societñ commercieli. Cedam. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. pág." En el mismo sentido. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. 39. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. 2 BaUNElTI. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. Cuando hablamos de la empresa colectiva. pág. Tratatto di diritto commerciale.• 11. 1936. Creciente importancia de la empresa colectiva. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia.

Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. y. Berlín. 201. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. pág. no es. pág.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". pág. así. n." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. 1. por el contrario. que debe realizarse en un plazo breve. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona.arrancan del tipo latino de la commenda. han tenido reciproca y diversa influencia. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. 163. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. etapa. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. 3:) ed. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. Turín. por un lado. una vez nacidas. pero. Handelsrecbt. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. transitorio. Desde el punto de vista histórico. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. .' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. :. y. la sociedad en comandita. 4 GoLDSCHMIDT. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. 1937. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad.. Breoe esquema histórico. por otro. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. 1929. En una primero. históricamente (o dogmáticamente). Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. JULIUS VaN GlERKE. una sociedad de nombre colectivo modificada. Milán. 106. organizado' racionalrnente. Diritto commerciale. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. 1913.s Los motivos de este fenómeno se encuentran.

de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. como acabamos de ver. Por último. las formas económicas y jurídicas. III. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. Kartels. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. . Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. llamados también comanditados y gestores). Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. se reducen a tres. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. Konzern. Es una sociedad de origen familiar. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. Estas tres formas tienen. Se trata de las sociedades colectivas. poco después. De la antigua commenda. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. que se estructuran en dos formas. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. sin conexión entre sí. La sociedad en comandita. divididos en dos categorías. por el contrario. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. las mismas que.). La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. tres distintos orígenes. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. ya en el curso del siglo xx. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. sin distinción. en comandita y anónima. etc. como expusimos en el esquema histórico precedente.

La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. problema resueIto negativamente.). reglamentación imperativa por la ley. por el articulo 229. Por otro lado. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. desconectado de la influencia de los socios. La sociedad anónima es. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . a 10 más que se ha llegado. la forma capitalista por excelencia. etc. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. fracción IV. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. es a restringir la competencia de la asamblea general. L. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. de sociedades que no son sociedades. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. G. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. es decir. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. Finalmente. esto es. supresión del libertinaje contractual. vigi- lancia estatal. M. dividendos preferentes. En otro aspecto. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. S. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. Por un lado. Así.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. con acierto a nuestro juicio. Sin llegar a estas conclusiones. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos.

) 1946. que llaman Barras. que habían de pagarse en géneros y frutos. 1858. Trusts. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras. Hacia la misma época.. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. 11)." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. de [echa JI' de abril de 1783. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). D. Cada Barra daba derecho a un voto (art. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. Edición de París. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. México. Korzern." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. como son las grandes combinaciones económicas. F. La sociedad continuaba. 6). estando obligados los herederos a seguir en ella. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. etc. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. Kartells. a pesar de la muerte de un socio." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero.

6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. la sociedad en coman- dita. la sociedad colectiva. y. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". la sociedad anónima" (art. Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. en cambio. . Finalmente. 1929. (arts. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts.. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. En e! Código de Comercio de 1889. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. 589 a 592 C. 493 y sigs. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. Co. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. en e! que.). 1883). ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. pero. 593 a 619 C. S. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. Sociedades civiles y mercantiles. Madrid. 3'. se reconocen esas mismas cinco formas. M.. En el Código de Comercio de 1854. IV. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. de 1934. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. además. cit. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. la sociedad anónima. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. además. la sociedad en comandita simple. en la Ley General de Sociedades Mercantiles." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN.)... M. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. 231). 2tJ. G. 355 y 356). 507 Y sigs. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. a saber: 1(1. Co.

ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios." Por último. París. con e! japonés. D. en lo que se refiere al derecho civil. París. En Francia. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. PIe. En derecho comparado. 29 ed. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. 77.. de la finalidad de la sociedad.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. Civ. P. como ocurre con el italiano. F. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. El 2688 de! Código Civil de! D. desde 1834.. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. de la forma de constituci6n. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. En algún viejo ordenamiento. Como se ve. de la intenci6n de las mismas.. en cuanto a la ley mercantil y mixto." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. como dice MOSSA. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. Sociétés civiles el Droit commercial. 10 . pág. pág. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. 1925. J. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. la ley belga de 1873 y otros más. Des sociétés commerciales. 11 SOPRANO. e! de la empresa mercantil con una legislación especial.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. y el civil que. 1. fuera de la citada disposición legal. no encontramos ninguna otra semejante. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. o puramente inmobiliarias. F. Diss. Pero." "Individualmente hablando. Tratasto del!e societá commerciali.. 1929. se limita a tradiciones rnedievales. 136. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades.

G. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. criterio que persiste en la L. 111. A. No está limitada ésta. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". ca. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. El francés. ob. por la consideración particular de que en México. en vigor desde el 1° de abril de 1967. Este criterio formal. Son sistemas objetivos mixtos. 66-537 de 24 de julio de 1966. por consiguiente. En tercer lugar. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. S. S. Alemana de Sociedades Anónimas (L. En segundo lugar. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. y el artículo 4. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. L. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro).. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). núm. puede constituirse en forma mercantil. Co. actualidad por la nueva ley No. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. 13 Véase PIe. A. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867.. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. Y añade: "Son comerciales . objetivos y formales.). (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. puede decirse que toda sociedad. según los párrafos 210 y 320 del C. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho. independientemente de su finalidad. modificado por la de l' de agosto de 1893. 1755. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". el 2695. los siguientes: El alemán. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. A.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar.

ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. ya que las disposiciones civiles de momento. G. y se niega a las sociedades civiles. 25 fr. D. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N. No es así en Méel C.). puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. xico. 111.'cualquiera que sea su objeto. Buenos Aires. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. Civ. 14 RIVAROLA. 2' En cuanto a la forma. las sociedades en comandita simple. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. 376. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes.. cuanto a la forma de responsabilidad. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. someramente. F.). E. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. C. 2704. donde que no sean V. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. quiebra. F. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma).. M. Señalérnoslos. Tratado de Derecho comercial argentino. '" En no admiten. F. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. C. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. Y 2. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. aunque no tengan por objeto actos de comercio. F. Civ. L. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts.. En suma. Civ. 1938. 49 Todas las demás deriv. 3' En cuanto a la /. 1I. D. S. D.ublicidad. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto.. las sociedades en nombre colectivo. pág. formas de responsabilidad limitada. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada.). 19 En cuanto a la personaHdad.

Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. queda resuelto con la adopción del criterio formal. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. F. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. sino civil. que adopten forma mercantil. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. El problema de las sociedades civiles por su objeto. . C. Civ. de responsabilidad limitada. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. Las formas de sociedad anónima. En otras legislaciones.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. Ahora bien. F. 2699. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. a los administradores sociales. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. En efecto. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. sociedades civiles. 2693. D. sino también los que compra para la reventa. D. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas.). No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. salvo pacto que la amplíe. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. pero no hemos de ocuparnos en ello. C. 2694 del mismo Código). Sin embargo. Civ.

examinaremos la sociedad COmo contrato. 15 AULEITA. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. derivadas de ambos aspectos. y especialmente después. es decir. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. 1927. que existen entre los componentes de la sociedad. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. En primer lugar. en éstos. propias del contrato de sociedad. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios. con ocasión del análisis particular de cada forma social. Milán.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. lJ contrasto di sacie/a commerciale.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. Aluden a este triple aspecto diversos autores. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. . Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles.

M. G. D. 123. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. 103 (contrato constitutivo social) 112. El primero sería el acto constitutivo.113. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. 1.. 195. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. 190. Mere'l pág. 85. 185. 34. 100. Co.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. se encuentra una definición del contrato de sociedad. en el sentido de manifestación de voluntad. F. 72.124. En el Cód. pág. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. cit. 50. 46. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. cir. 193 L. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. 101. S. Contrato y estatutos. los artículos 92." . del C.182.. ob. de estatutos. De contrato. 84. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. 1 SALhNDRA." Véase también MOSSA.114. Civ. VIII. estados de la Federación. pero que no constituya una especulación comercial". Soe. MoSSA. 70. 32.. 26. 186. cir. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . 71. XII. 83. derogados por ésta. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. de carácter preponderantemente económico. 82. ob. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. 93. M. 78. XI. hablan los artículos indicados. entre otros.130. loe. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social..

que sería el contrato otorgado ante notario. con parJico/ar. en los demás contratos.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. Gli Statui deg/i e11/. al final. G. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. S. Roma. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. L. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. 1936. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. de la especialidad del mismo. cir. que contradice el carácter contractual de la sociedad. impuesto por la seguridad jurídica. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. mientras que en los demás contratos. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. se inclina. por regla general. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. 33). sino que. 1934. que no se extinguen por el cumplimiento. M. RAvA (ob. Indicando algunas características del contrato de sociedad. 69 . Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. contrapuestos o no. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva.). Para éste. con la doctrina dominante. A veces. por último. G/i SJatui deg/i enti pubblici. pág. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. . las partes representan intereses contrapuestos. y. mientras que en otros contratos el principio fundamental. Aunque matizando. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. Milán. Pero. en los contratos de sociedad sus intereses.. por el contrario. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. a tipo associasioo. como lo es la infracción de las disposiciones legales. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. minuta notarial) y escritura. escrito privado.

A) Teoría del acto constitutivo. 4 FElNE. ración. El contrato. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. Berlín. según GIERKE. Las sociedades de responsabilidad limitada. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. 124. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. Leipzig. 13. pues no engendra meras relaciones . pero. Por todas estas razones. cap. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. Trad. En Italia. IV. y de éstos para COn la sociedad y. Madrid. 1887. no es un contrato. 1930. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. 1 § 63.urídica. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. ROCES. sobre todo. 1. Naturaleza . aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. II. a Diritto commerciale. es un acto complejo. es un acto social constitutivo. El acto creador de una sociedad. pág. debida a GIERKE. 2 Y § 33 nota 3.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. 1895. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. un sujeto de derechos. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. A) No es un contrato. pág.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. B) No es un contrato. ha tenido débil eco. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. cap. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. además. 24. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica." :! Detascbes Prioatrecbt. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. en el llamado "contrato" de sociedad. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría.

RUTH. por eso. 480~ J. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. incluso. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. los partidarios del contrato. S. Comm. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6." . concepto de contrato. sobre el tipo de sociedad civil.de una persona jurídica. 193." En este punto. ración su constitución o ley fundamental. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. que no puede atribuirse a un simple contrato." "El acto en que se promulgan no tiene. de todos modos. dado su carácter de norma jurídica. ni de acto colectivo. H. algunas objeciones saltan a la vista. 2106. más que en la creación de la personalidad jurídica.• 1926. R. lo que reconocen. 1934. otro autor alemán.. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. puesto que ofrece a la naciente corpo. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. Dir. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . ni de mero acuerdo. de la L. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. . G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. un simple contrato de sociedad. en el derecho mexicano. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones.. "El acto de constitución no es. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. e MOSSA. G. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. M.3. 2221. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. jurídicas entre los socios. con especial referencia a la sociedad anónima. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. En efecto. pág. insisiendo. pág.. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. 186. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. se expresa MOSSA. Así en cuanto a la. pero. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. Z. (1 RUTH. fracción VI. 5 Sin embargo. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. pág. Por esto.. W. contrato plurilateral.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. I. J. pues. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. cuando las partes son más de dos .

Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. 2110 ed. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. 2 . 1923.tiene una realidad extra jurídica. ha tenido esta otro teoría. pero. D. 101. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. tomo 1. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. y de SALANDRA. págs. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. 1935. 2' ed. México. para referirse a la sociedad. Principios de derecho mercantil. D. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. Madrid. 1936. Esta -según su doctrina. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. habremos de partir del concepto de contrato. ll negocio gisridico plurilaerale. F. No puede. En 9 1945 y jus. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. 275 y sigs. 1923. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. núm. págs. La societá irregolore. como avviene.. 1945. pág.ÍGUEZ. en varias de sus obras. La justicia. tal como es entendido por GIERKE. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. núm." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. posteriormente. 22. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. MESSINEO. 97 B Y 98. núms.. v. Societñ e associoxioni commerciali. pág. México. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir.. 318. 3' ed. Roma.. se ha ampliado. pero. pág. 77: FERRARA." LSHMANN. RoDR. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. que han encontrado eco en Italia y en Francia.. B) Teoría del acto complejo. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. si se considera que esta posición es sumamente discutible. Hendeísrecbs. núms. neJJo schema contrattuale. y desde luego nosotros la rechazamos. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. Teoría del/e persone giuridicbe. Más amplia difusión que la anterior. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad. pág.102. Traducido al español por J. J. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. con Rocco. 27 }' sigs. Esta autocreación sería totalmente ilógica. Además. 1892. en efecto. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. por ejemplo. 196j Rocco. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones.

las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. y. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. o puede ser. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. negocio 8. ob. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. 8 La sociedad. eh). El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. en la sociedad coincidencia de intereses. . se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. MESSINEO. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. plurilateral. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. una comunidad de fin. aun en detrimento de los demás. Dicho con otras palabras. es. en tanto que en el acto complejo. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. o puede ser. en el contrato. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. que persiguen el mismo fin. sin embargo. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. hay. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. sometida a un cierto análisis. en una sola voluntad. sí. pues. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. Pero esta teoría. en tanto que la sociedad es.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. como la existencia de una comunidad de fin. que no existe. No hay. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. Pero. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. plurilateral (v.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización.

En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. por otro. o AsCARELLI. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡.. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. cada una de ellas no tiene contraparte. 2r¡. En la doctrina italiana. la imposibilidad de aceptarlas. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. En el contrato de organización.). El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. en el sentido de que. salvo que la participación de la mis. etc. AppIlJ1li di diritto commerciale. entre otros motivos. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. otro puede aportar bienes inmuebles. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. en R. D. la modificabilidad del contrato. al contrato de sociedad como contrato de organización. pero. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. . por el contrario. J.. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. sino una serie de contrapartes. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. otro su personal actividad. arrendadores conjuntos. Es un contrato plurilateral." Para ASCARELL. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. especialmente págs. 152 y sigs. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. ímprese. 1935. En el contrato de organización. En un contrato de compraventa.. págs. págs. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. 7 y sigs. 178 a 181. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. y concretamente en el de sociedad. Le unioni di c. las prestaciones son atípicas. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. Un socio puede aportar capital. el mismo. la posición de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado.

pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. incluso en el contrato de sociedad.). ob. es decir. 157. cada parte está obligada a realizar su prestación. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. F." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. 13 Vid. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. cis. una vez perfecto aquél. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo.. Otra objeción se ha hecho. Ioc.. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. en el articulo 1792. D. cit.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. 423. 12 AUUlTA. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. ob. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes.. cit. En el propio Cód. . ro MESSINEO.. F. Civ. pág. II. D. 37 y 38. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. son contratos abíerros. págs. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. o propuesta de los contratantes originarios. 11 AULElTA.. 1816 C. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. pág. pero no tiene derecho a ello. cu. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. ob. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. en relación con el carácter bilateral de los contratos.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. ya en un sentido más restringido y propio. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. Pero los contratos plurilaterales. la ganancia. núm. como contrato de organización. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. Civ. VIVANTE. ob. 37.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. cit.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación.

En otro tipo de contratos. ob. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión. G. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. mientras que en los contratos de cambio. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. L. Civ. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. 125. ob. 14. M. cit. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. 23. pág. Por otro lado. 26. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. Appumi.> En el contrato de cambio. AsCARELLI. además. . F. y 2017. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. 44. pág. pág. 15. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica.. C. APPUl1li. 35. ante la imposibilidad de prestar. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. imputable al deudor. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. otras peculiaridades suyas.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. 45. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. pág. ds. las prestaciones son valores económicos equivalentes. 15 AULETrA. Otro . el socio tiene derecho a hacer la prestación.). S. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. AsCARELLl. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. pág. 50. más la indemnización de daños y perjuicios. HOENIGER.. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. D.

1934. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. es decir. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. ob. En resumen. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. y. que es centro de relevantes intereses económicos." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. por no realizarse o por no ser posible. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. 1937. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. 47. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. M. un socio. y suprimir en consecuencia la sociedad. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. Milán.. pág. En efecto. M. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. es decir. cit. Padua. continúa la sociedad. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. no obstante. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. por la falta de adhesión de. no en la relación de las aportaciones de los socios. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. pero. 118 y 119). no de las prestaciones de los socios entre sí. . sobre participación en los beneficios.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. En cambio. y DALMARTELLO. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. S. G. S. se dice con razón "que anular todo el contrato. 17 AULETrA. G. 16 Ver SCADUro. Además. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. Si en todos estos casos desaparece una prestación. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. Durante la vida de la sociedad. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. para no hacer su aportación. AscARELLJ. 258. AULETrA. SCADUTO. 62.'? Para acabar. 418. S. 59 Son contratos cerrados. 18 2{l. cada una opuesta a cada una de las demás. G. 1'9 GoRLA. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. 54. pág. como contrato de organización. pág. § 596. pág. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. 59 Son contratos abiertos. Appunti¡ JI. DE GREGORIO. 55. concluye el contrato. 18 AULE'ITA. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. 49 Puede haber varias partes. M. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. § 192. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. § 396. cit. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. 9 Los intereses de los contratantes son 3 opuestos pero su satisfacción es ordinaria.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. Corso di . 29 Las prestaciones se intercambian. con diversa intensidad según los tipos. ENNECERUS. sociales. pág. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. ob..w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. pág. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. 20 ENNECCERUS. 4' Sólo puede haber dos partes. diritto commerriale. ':96. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria.

Mujer casada. Comerciantes y no comerciantes. Si se trata de comerciantes. ob. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. que se requiere para la válida existencia de un contrato. en general. ROUSSIiAU. E. Des sociéttés. doctrina. núm. respecto de los elementos generales del contrato. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. VIVANTE. 1) Capacidad en general. se mantiene. italiano y español. Civ. Por consiguiente. Menores e in- capaces. (menores de edad. según la terminología que se use. que no esté afectado por vicios.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. 646 C. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. cuatro: consentimiento. (II) Actualmente la mayoría de edad. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. en la misma postura que los derechos francés. realmente el C. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. 108.) . D. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. la forma. In. es decir. cit. además.¡ pág. Pero. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. ob. Apptmt. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. idiotismo o imbecilidad. J. 130. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. Aun puede agregarse como elemento.. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. Emancipación. C. D. Civil D. núm. pág. F. (N. Civ. objeto. aunque sean menores de veintiún años. Civ. en México. del D. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. El Cód. 102.. AULEl"rA.. y el artículo 1795 fr. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. Civ. Prohibiciones. la. F. consentimiento. F. Sociedades. que da importancia especial al requisito de forma.). Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. F. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. cit. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. C. 37. en su artículo 1794. causa y forma.. En Francia. objeto y causa. los privados de inteligencia por locura. D. F.

debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. según el derecho común. Turfn. Civ. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. Tiene capacidad el que. 15 y 39. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. M. 20. Para determinar la capacidad contractual en este campo. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. 25 DE GREGORIO. sino que además es necesario que el acto por sí mismo.. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. Seguimos a AULETTA. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. cit. ob. 1924. ASCARELLI. ~2 28 AULETI'A. 20 AULEITA.w que no podrá ser realizado. ob. Corso. (arts.. 106. les falta una condición primaria: la capacidad. esté encaminado al mantenimiento. 102.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria.. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. por lo tanto. C.). 123 Y sigs. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. a nuestro juicio. págs. pág. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. en cambio. át. puede contraer obligaciones. 24." Sin embargo. NAVIUlRlNJ. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. SoPRANO. 1902.23 Pero. El derecho COmún es. . puesto que. C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. 101. loe. pág.). núms. F. Appu11ti.w La doctrina. núm. Co. Turln. pág.. cit. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. por definición. D. el contenido en el C. cir. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . en general. 1934. ob. no afecte a la cuantía del patrimonio. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. Cit. 24 y 646. núm. Milán. Trattaso delle societñ cotnmerriali. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. _24 MANARA. 2 y 5.

si la manifestaron (art. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. 153).535. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. el juez examina la situación de la empresa. venga a ser comerciante.557. pág.. VrvANTE.). y que. § 104. La excepción también descansa en el beneficio del menor. 534. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. núm. (Studi di diritto cornm. Es más. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. porque se trata de actos de administración extraordinaria. 101. D. 449. cis. Roma. 564. Pallimento. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. F. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. 27 Rocco. De todos modos. Civ. 1933. DE GREGORIO. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. Civ. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. J. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. BONELLI. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. 565 Y 566. más que actos de administración ordinaria (arts. C. Además. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone.). La prohibición se establece en beneficio del menor. Tanto la prohibición como la excepción. Salvo este caso especial. corre el mismo riesgo. No hay en el Código de Comercio. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. siendo socio de una sociedad mercantil.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. ob. por ende. aunque no sea comerciante. D. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. C. 556. Por lo tanto. F. . Corso. La autorización depende del arbitrio judicial. 27 pero a pesar de esto. 35. núm.

Com. pero. que no lo sean por razón de edad. Felipe de J. pág. 7. ya que el artículo 178 del Cód. F. en México. 1938. sin limitaciones de ningún género (art. Civ. F. prohibe al tutor enajenar. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. Centrándolo dentro del derecho mexicano. 50. 203. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. C6d. / . E. podrán continuar siéndolo. si heredan la calidad de socio. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. G. V. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. 28 TENA. y 230). M. Actualmente. Civ. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. Cód.. siendo mayor de dieciocho años.). previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta.).. Co. Civ. 67 Y 230. con las excepciones que a continuación expresamos. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. 2' ed. L. 6.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. del D.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto.. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. El artículo 563. C. La respuesta debe ser negativa. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. M. del D. M. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970.. M. Todo lo dicho. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. La L. en las que el riesgo es clarísimo. D. G. Derecho Mercantil Mexicano. F. S. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. D. habilitación de edad. Cív.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. Si los incapaces. fr. (N. Del mismo modo. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. S. F. C. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. heredan la calidad de comerciantes.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. por emancipación. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. 646 C.). 32. Co. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. o ya lo eran antes de la incapacitación. o autorización {art. M. los valores comerciales. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C.

» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. cir. Derecho Mercttmil. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido.. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. Civ. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. D. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. En Italia. una interpretación amplia. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. en tanto que la aprobación judicial es posterior. coarta la capacidad plena de la mujer. 2280. por consiguiente. Por consiguiente.. D. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. Cód. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. ec AULETTA. en Francia. F. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. Civ. la mayor parte de la doctrina. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. núm. ya que el juego de los artículos 174 y 176. lo mismo opina. 1946. Precisamente. ob.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. F. el artículo 174 del C6d. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. No obstante ello. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. 115. F. 289. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. En Alemania. . Así.. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. pero. con excepción del contrato de mandato. esto es. pág. por ejemplo. México. no podrá hacerlo sin autorización judicial. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. C. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. como aprobación judicial. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. Civ. sino que es un problema de legitimación. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. D. No es posible admitir.

típico de los contratos de organización. que si tiene la misma capacidad que el hombre.). etc. Civ. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. aunque sea de organización. en la que su marido es socio. es un contrato.. El carácter abierto. Hablamos entonces de una falta de legitimación. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. Este es. Código citado. En el caso concreto. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. Cód. cuando contrae matrimonio. pero. por lo menos. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica.. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. D. de derecho obligatorio. en la mayor parte de los casos. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. 11'. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. 1420. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. . En códigos modernísimos. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. véase también el 1476). del mismo. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . nuestro punto de vista. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. y se hable de convenio. El carácter imperativo. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. como el Civil italiano de 1942. también se necesita autorización judicial. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. Por otra parte. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. no deja de encontrarse sometida al mismo. F. y que el artículo 174. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. no es dudoso. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. Ahora bien.

sino que ha de considerar . puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. Por lo tanto. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. Cód. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. Pueden sustentarse dos criterios. como se indicará después. M. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. no entre la mujer y el marido. F. Por nuestra parte pensamos. Por ejemplo. igualmente necesitará la autorización judicial. G. en cuanto contrato plurilateral. Por otro lado. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". pero. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. incluso dentro del marco de la L. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. O. Para unos. aun faltando dicha autorización. sino en su fondo. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. supone el censentimiento de cada socio. por consiguiente. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. es decir por la mujer. sea fundador. Puede discutirse. S. la intervención del agente del Ministerio Público. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. sea de ingreso posterior. El contrato de sociedad. Civ.

D.w Para concluir. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. C. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. L. F. Co. exenta de vicios. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. D. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. 11) Vicios del consentimiento. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. Cód. M. La solución. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. basta con invocar el artículo 6. y el juez dictar sentencia en este sentido. además de que el artículo 174. pág.. Finalmente.. M. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. 11:5.e indica que. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. Cód. M. ob. G. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. 12) nos evita este problema. S. ctt. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. qu. fracción 1. En otros sistemas legislativos. F. G. . en el derecho mexicano. 30 AULETTIi. porque la Ley se los prohibe. es evidentemente una disposición legal taxativa. más acorde con la realidad. M. Co. ha sido de hecho. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. El artículo 1795. La actual redacción del C. los corredores. 12. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad.). para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. de cualquier clase. Civ. deberán indicarse los nombres. sino la inexistencia de las legitimaciones. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad.. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. 1. En este caso se encuentran. Civ. (art. S.). ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. hasta ahora.

(0111· En resumen. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad.. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. habla de objeto en sentido de finalidad. 32 SOPRfu~O. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo.. Esencialidad de la "por/ación. fracción Il. núm. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. según el lenguaje del Código. 1. Para otros autores. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. por extensión. en sus artículos 26. 109. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. a las aportaciones. 1. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. fracción III. G. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. 81.. pág. es decir por la existencia de dolo. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. 2693. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. Tras esta exposición. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. Civ. La respuesta resulta del artículo 2688. especialmente. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. Civ. tomado en este sentido técnico. 83 Sin embargo. S. 1. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. Il. ob. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. es decir. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. Así. el mismo !e. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. y objeto en su acepción vulgar. 6. 111.. VI. F. a su vez el objeto de las obliga. cit. VIVAN'Ó~. nos ob. M. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. 1812 y 1819). D. fracción IV y 229..32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. pág. 182. SIIS recursos o mr esfuerzos. por lo qne. 2692 Y. fracción Il. conceptos definidos por la ley civil (arts. . Por consiguiente. D. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto." 32 El Cód. violencia o error. la cosa que el obligado debe dar. cit. mutuamente a combinar 31. F. El artículo 6. fr.

la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. de capital. pág. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. sin excepción.r" En el derecho mexicano. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio.de la suscripción de sus acciones. inseparabIes de la persona física. cit. pues claramente' dice el Código Civil (art. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. 125. así como en la en comandita. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. no cabe más que aportación de recursos. porque con ambos se compone el capital social. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. pero. a través de ella. en cambio. cit. respecto de sus socios comanditarios." S5 Véase AULETrA. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil.o fin del contrato. y por esfuerzos. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales.. el asumir simple. ob..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. sin perjuicio --en este último caso. sólo . podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. no basta el compromiso de responder. pág. pero. 125. e nei rapporti estemi.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. otro. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. Debe admitirse. AULE17fA.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. no nos parece que la cuestión resulte discutible. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. en . e 3 . en cuanto que. 2689) que la aportación de los. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. puede verse un aspecto del motivo. actividades personales. pero. no cabe dentro del concepto de aportación. esfuerzos.. ob. en cambio. mente una responsabilidad. que para las de responsabilidad ilimitada.

Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. pág. como sí lo es la aportación. 2720. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. 212) Y aun en aquéllas. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. Civ. J. frs. F. L. El artículo 6. es decir. F. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. 1194 Y el Informe de 1933. pero. causa ésta de disolución. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. C.). pero no presupuesto de ella. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. La obligación principal es la de aportar. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. XXXVIII. C. Por consiguiente.. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. D. Finalmente. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. puede haber socios cuya aportación consista en industria. S. S. I1) Principios generales en materia de aportación. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. G. t. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. D. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. 2688 y 25. F. Civ. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio.). al menos no figura esta causa de disolución. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. V y VI. entre las establecidas legalmente (art. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. pág. en la esfera de ID civil (arts. pero. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación.

ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. C. pág. Debe efectuarse frente a la sociedad. intelectual. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. Civ. S. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. no hacer-. etc. M. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. lo que prometa.. que es el titular jurídico de esta prestación. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer.. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. 89. sólo una vez. F. derechos de propiedad industrial. hacer. S. arrendamiento. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. esto es. 1827 Y 1828. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. a diferencia de otros contratos. M. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores.. . 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. C. Las aportaciones en especie. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación.). 133. la aportación se realiza una vez. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. fr. D. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. no frente a sus socios.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. es decir. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. D. compraventa. la cosa objeto de la aportación debe existir. G. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. aro 3B AULE'ITA. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. G. ob. El socio debe aportar algo. F. IV. Civ. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. 1. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. 64. el hecho debe ser posible y lícito. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. pero. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. préstamo. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. 91 Y otros más. (véanse especialmente los arts. dt. La aportación como obligación es básica. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato..

E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. el problema es igual al que acabamos de resolver. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. y. D. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. a) Aportacián de numerario. las dotes de orga· nización. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. G. S. M. en general. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución.. Civ. La aportación de esfuerzos. es decir. etc. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. no presenta grandes complicaciones. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. las aptitudes especiales. -Dada la índole del contrato de sociedad. y la orientación general de la L. C. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra.. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. serán exigibles a los diez días después de contraídas. Por lo tanto. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. la experiencia. . si no lo hay. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. F. cosa perfectamente fungible. si sólo produjeren acción ordinaria. en defecto de este señalamiento. que se cumple por el pago de cantidad prometida. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. M. C. Co. así como las concesiones del Estado. La enumeracion que hemos hecho. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. Como 'obligación de dar dinero.36 transferidas. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. Por la parte aún no entregada. es decir. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. Si existe plazo.

los daños que se deriven del incumplimiento reclamado.). La ley alude a ello expresamente en el arto 120. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. Il. M.. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. M. S. Ca. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. 85. M. el artículo 50. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. mente. 1. Desde luego. tiene límites en las sociedades capitalistas. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. es decir. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. c. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. 1. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. M. G. producto de la venta de las. porque en ellas el capital es fundacional. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. fr. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. los gastos de procedimiento. n. L. C. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad... los gastos de venta y los intereses legales. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. es decir. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. G. S. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. M. el pago de los intereses moratorios. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. fr. en este caso ante notario o testigos (art. . provoca la mora del socio infractor.). 84. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. S. por exclusión del socio incumplido. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. En las sociedades de personas. otra. la de ir a la rescisión del contrato. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. Ca. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. G. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art.

Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. El uso o habitación. avisos y nombres co- . aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. con mucho. caben Jos siguientes supuestos. y aun para los propios socios. Tltulosoalores de otra clase. 758. Propiedad intelectual (art. Aportacián de inmuebles. 755. no es transferible. C. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. 141. Civ. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. por ser personalísimo. cabe en este concepto. Dentro de la aportación de especie. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. ya de los de participación. D. el caso más numeroso. patentes. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. M. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. Civ. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. Civ. en la forma y en los casos que consideramos después. 1. En efecto. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. L. S. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. Civ. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación.) deben destacarse: Acciones. D. P.). C. Aportación de muebles.). En general. P. P. 753 y siguientes C. P. que establecemos por vía ejemplificativa. b) Aportaciones de especie. los derechos sobre marcas. G.). Todo 10 que no es dinero. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. C. D. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. lo que constituye en la práctica. D. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. ya se trate de los de contenido crediticio. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. 2. ya de los rcpresentativos de mercancías. para responder de las diferencias de valor.

s610 lo es. oh.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. Milán. 134. 1. en el primer caso. ob. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. LA rosa in senso giul·¡dico. CARLO. 1930.'I"'l"A. Padue. incluso. págs. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. dice AULElTA. FRAGA. especialmente págs. 1. mientras no se haya causado. Hipótesis especial es la de fusión. 38 Sobre cesión de concesiones. págs. ya de patrimonios en copropiedad. sean sociedades en liquidación o no. 241 y sigs. Civ. ya de sucesiones. no es motivo de rescisión del contrato. L. Además de la aportación de bienes aislados. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. 1935.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. "La acción. 61. 246 a 268 y DEGNt.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. G. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. F. y en el segundo. 63 a 69. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. y equivalentes en la L. C.v Concesiones administrativas.. págs. en efecto. ya de patrimonios sociales.. cit. en el caso de aumento. Turín. pág. núm. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. La compl'avcl1dita. pág. es decir. LA compraoendita di cosa futura. al suscribir las acciones. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. PIe. 1924.. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. y SALIS L. 141. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art.. Padua. 39 bi. 14 y sigs. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. 134. Apor/aci611 del nombre. Ley de patentes y 81 de su Reglamento.).0 Ob cis. que sustituye a las anteriores. pág.. 21. PIe. MAlORCA.. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. aguas. ya se trate de patrimonios individuales." Patrimonios. P. D. ctt. Derecho Administrativo. 4. la existencia de la cosa. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada." 37 Yéanse NAVARRlNNt. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. S. v. M. transportes y otras similares. Sobre este punto pueden verse. L. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. ob cit. .. Aportacián de COsa [utura. P. 1937. pueda reducirse a cero. :1O AutI!. porque la prestación consistía en la alea.). pero. 21. 1826.

El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable.. . y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. En los demás casos.. En las sociedades de responsabilidad limitada. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. intelectuales o materiales. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. sobre compraventa de cosa ajena.. Esto es P> 41 Entre otros muchos. o alguno de ellos.. F. de modo que. M . . el aportante adquiera la propiedad . de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. . .. como dice el artículo 2688. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. ob. C. cit. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. Civ. G. Consiste en la prestación de las energías personales. véanse CoPPER-RoYE~.de la cosa ajena aportada. D. insistimos. las que deberían tener una compensación especial.. 155 y sigs. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. C. . La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. Sin embargo. Como se ha dicho. pero sí sería" posible que los socios. J. según los casos. cit. En la anónima.. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. . e) Aportación de trabajo. en concepto de prestaciones accesorias. págs.J. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. 114. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura.o o de esfuerzos. F. ) . antes de la celebración de la asamblea constitutiva. págs.. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. SOPRANO ob. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. depende del contrato. beneficios. 279 Y sigs. cuando sea posible. S. L..40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. D. Civ.

1. de manera . desde luego. En las sociedades colectivas y en comandita.. se trata de una aportación en propiedad.hayan señalado la ley o. como ya antes se dijo. M. D. en nuestra opinión. ya que transmita el constituido a su favor. Civ. mntatis mutandis. S.e n-el socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. el título de constitución del usuf meto. resuelve el problema. C.integran su aportación. IV) Efectos de la aportación.). que tiene carácter general. de aportación de IIIttfrttcto. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. como regla general.disponer de él sin más limitaciones que las que . constituirá una obligación para el socio. Igual solución se establece en el artículo 2689. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio.que hace esta aportación. L. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. C. M. mientras que lo que caracteriza la vez. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. . a una aportación en propiedad. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso. El artículo 11.. G. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. En cambio. en la aportación de goce la sociedad . Si ello se conviene expresamente en los estatutos. Esta última aportación debería ser asimilada. De dicho precepto se deduce que. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. F. Civ. G. F. D. para una hipótesis completamente diferente. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital. por lo que. a saber: para el Caso en el que se aportase a. Puede paetarse la aportación de trabajo. 2104. salvo pacto en contrario. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. en la sociedad de responsabilidad limitada. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. S.sólorecibe la posibilidad de utilizar las.

Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. Así.. es susceptible de aportación constitutiva. núm. página 865). núm. .. pág. J. 42 PIC. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales." 43 En las relaciones externas. ob. AULElTA. por ejemplo). cit. J. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. por deudas sociales. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. quien considera que tal poder sería irrevocable. 36. THALLER. ob. HOUPIN. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. J. oh. pero. pág. cit. pero no traslativa. WmLAND. 1. 43 AULElTA. cil.. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. tomo XII. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. pág. cit.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha." H El derecho de uso. por ejemplo. núm. sino sobre el importe de la estimación. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. ob. 143. frente a terceros. cit. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S.. núm. 541.. 36. como arrendador. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros." 42 En este Caso especial. ob. 234. ob. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. técnicamente hablando. F. usufructo.. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. 44 PIe. uso. cit. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. 142. 101.. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. cis. aunque se encontrase en especie en el activo social. J. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. que se ejercería no sobre el objeto.

como ocurre en el derecho francés e italiano. Corso di Diritto Cioile. Así. 2017. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. V) Riesgo de las cosas oporladas. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. fr. r. Il") Riesgo de las cosas aporladas. . por culpa de la sociedad o por caso fortuito. c. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. 2017 y sigs. en el ordenamiento mexicano. y por lo tanto las cosas perecen para él. Véase sobre este punto FERRARA. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. 1933. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. ~.. 12). Cód. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. Civ.. c.. de la cosa objeto del derecho). El articulo 11. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. art. D. Civ. 1') Indicaciones generales. F. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra.1. Para hallar una solución a este problema. F. D. fr. F. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio.). el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. o bien por la rescisión del contrato. y 2119 Y sigs. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. De este modo. Pisa.~t.).. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio.). En efecto. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. rr. 2017. S. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. Cív.. D. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano.. M. páginas 32 y sigs. F.. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau.

del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. y. F. frs. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. es decir. Civ. Cód. a responder de la evic2120. III y IV.·D. Civ. De. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. por otra parte. D. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. F. III') Evicciáll. Cód. F. D. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. si el perecimiento es por culpa de la sociedad.). mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. D. en estos supuestos. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. D. F. 10 que quiere decir que. F. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. además. todo el género existente en un lugar fijo.. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales.). según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. F. . Civ. D. D. 2142. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. por lo tanto. De Jos dos preceptos antes citados. Cód.. V. Finalmente. Civ. 2017. C. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. Cód. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. de acuerdo. Civ. F.).) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art. Y concordantes). pero. Todo el que enajena está obligado ción. 2284. los riesgos no pueden pasaJ. el riesgo lo soporta normalmente el socio. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito.' a la sociedad. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. Civ. fr. en los contratos conmutativos.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. Cód. sino cuando la cosa es individualizada. C. a cuyo tenor. Civ. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. aunque nada se haya expresado en el contrato (art.

no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. al especificar las causas de invalidez del contrato. 2184 y sigs. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre"). pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. así como de la solvencia de! deudor." La disolución que se provoque por estos motivos. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. F. L. siquiera. esto es indiferente. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. Esquemáticamente. sea con brevedad extrema. los efectos de la disolución empezarán .4" Lois civiles.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. establece cuatro: falta de capacidad. luego incumplida por los motivos indicados. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. y de que. section J. si se tratare de títulos de crédito. G. junto al consentimiento y al objeto. y 2412 Y sigs. hallamos un tercer elemento del contrato. El artículo 1795 del Cód. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa.. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. ilicitud del objeto. Llámasele motivo. En las donaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs.. causa . esto es. D. titre J. fin o causa. Civ. S. Civ. Es necesario examinar el problema de la causa. . ¡ 1') Teoría clJsica. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. vicios del consentimiento. en la época de la aportación. y falta de forma. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. livre J. F." En la sociedad. M. de su motivo O fin. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. D.. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. Así que.. Cód.

o por su ilicitud. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. Del mismo modo. pág.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. 159. 1930. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. que es completamente diferente del que se le quiere dar. puede decirse que el concepto de causa es falso. Siguiendo a PLANIOL. núm. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación.. París. decir que la prestación que recibe el prestatario. En los contratos aleatorios causa es el alea. en los contratos reales. es falso e inútil. es ajena por completo a toda idea de causalidad. Esta teoría niega la existencia de la causa. PLANIOL. 1." 41 PLANIOL. V. . pero." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. o por falsedad de la misma. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. 345. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. núm.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. la entrega de la cosa. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. y en los contratos reales.<6 11') Teoria anticausalista. 1037j BORJA. pág. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. Il. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. ob cit. tomo XXIV. 8 ~ 46 DEMOLOMBE. 48 JOSSERAND. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones.. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. y considera que este concepto. porque en las obligaciones bilaterales. Por otro lado. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. Les mooites. 232.

J. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. un papel efectivo. Puebla. es el móvil determinante. por lo que pueden considerarse como determinantes. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. 247. D. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. La teoría clásica resulta aquí inadmisible... nos dice que por el contrato de sociedad. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. 1945. El artículo 2668 del Cód. porque es la que ha informado el Cód. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. Merece una consideración más detenida." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. F. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad.. ob.. La cansa como móvil.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. en la concepción de los redactores del Código. D. Véase bíbliogmfía en BoR). F. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. como ya hemos dicho. cit. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. El elemento causal en el contrato de sociedad.. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. se recoge. es un objetivo concreto de la misma categoría. sus Elementos de Derecho Civil.. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. . para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico.. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano. D.. Civ. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. que tenía que desem- peñar. Civ. pág. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. En el Cód. Civ. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. F.. . de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio.

además. pág. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. D. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. 238. dicho con más precisión. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. ante todo. según las antiguas denominaciones. porque pueden no revelar. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. Traité/ núm. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. y.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. Traité dei sociérés. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. 27. Pero. pero. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. timiento en el contrato de sociedad. pero los demás quedan vinculados. pág. págs. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. porque estas declaraciones pueden no existir. 627 Y slgs. es decir. en consecuencia. de acuerdo con AsCARELLl. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. en A. C¿ 1905. D. con razón se ha dicho uo que. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. Así considerada. F. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. considera que la affectio societais es una colaboración activa. sólo en las declaraciones de las pactes. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. Esa participación es. el de la voluntad activa de colaboración. ante todo porque pueden no existir. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. porque bien pueden no revelar. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. las verdaderas intenciones de los interesados.ARRA. como dice el Cód. PIe. el motivo o fin de la sociedad. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. junto a esta obligación.T. el artículo 2668 antes transcrito. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. H. en la terminología del Código Civil. consciente e igualitaria de todos los contratantes. 51 Personalmente. e incluso ocultar. y además. o la causa. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. . Es más. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. Appunti. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. Civ. sino antes bien ocultar. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios.

M.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades." (art. importantes excepciones. G.::jnbargo. i I .~ :: I '. L1. Así. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. es superior al capital empleado en la empresa. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . con el capital social para responder a dicha pregunta. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. dentemente que si las cosas fueran así.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran.. C6d. 1 l' I! I I 11. Evi. precepto al que corresponde el artículo 2696. con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . deducción hecha de las deudas exigibles. la comunidad dc fin. . quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. 19. Admitido lo dicho.rio. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. I'¡ ¡: I • . D. t. . formulación de esta rcgLt tlt:rlC. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . F. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. S. por eso.-~ . las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios.. I Teóricamente. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. contra las personas.'. :l uno o más socios. debe considerarse .). y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. y en términos absolutos. habrá pérdida en el caso contrario. precisamente por la existencia de ese articulo.\ j'" ':. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. deduciéndole el pasivo. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. dole predominantemente económica. bastaría comparar el valor real del fondo social. L. del capital. es decir. Civ.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . Il ' ". . siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones.. dando así la base para la deducción del .' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. y. Son estas. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. ' .

42. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. 1. pág. ob. E insiste la ley. 21.'<'~risprudencia de todos los países. 2. hasta que importe la quinta parte del capital social. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. 62. 1932. El artículo 17. 291.. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. 171. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales.e'(dtcho romano y a partir de él. M. véanse AULETIA. pág. cít. III) La cláusula leonina. R. 1915. PIe. GRECO. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. C. S. 1. En cualquier tiempo en que.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. M. G. S. (il. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. 143. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. WIBLAND. formula en su derecho vigente este principio general... D..y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . ob. 1. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto".. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. D. ob. incluso contra los intereses de los propios socios. en la doctrina fl!l¡'¡. 44 y 4'. 1915. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. Ya en. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. . no obstante esta prohibición. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. 956. pág. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. n. De la ctUlJe des obligaJions. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. pág. cit.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. Sin embargo. CAPITANT. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . 1. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. El artículo 229. e. R. G. SRAFFA. pág. de un modo constante.). fracción V. pág. núms. esto es. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. después de deducir el importe de aquel interés.

Cláusula de opción. D. AULETTA. núm. 45. cuando los haya. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. oh. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). oh. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. 64. LYONCAEN y R. G. peco. cit.1. núm. MANARA. sean venturosos o adversos. ea PIe. 40. obtención de 13) leortina. En contra. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. oh. es un socio que deja de estar interesado en el fin común... pág. oh... 121. Civ. Véase PIe. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. cit. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". pero. ob.s- En el derecho mexicano. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. JI. S. M. ni tampoco el Cód.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. oh. que es la base esencial de la sociedad. por eso.(. cir." 49 En cambio. núm. en~'¡". núm. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. fil. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. HEMARD. no se considera admisible en el derecho francés.. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. ru Fr. núm.. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. núm. riJ. D. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. . 29. 236. ni en el italiano. 17. Commento. NAVARRINf. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios.. 172 Y THALLER. 2. . Un socio que no tenga participación en las pérdidas. cts. que dicho en castizo castellano. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. IIf número 45. 27.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. ob. pág. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. LYON CAEN y RENAULT. 1. F.. Al fin y al cabo. 2... En el derecho romano era Iícita. es decir. 141.

Desviar estas sociedades de su estructura legal. . M. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios.. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. 2682).). M. aunque no se le impute un. Así. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. . El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . G. 57. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. L. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. siquiera sea por pacto extrasocial. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. o socio.I .).. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. G. En la sociedad colectiva puede pactarse. J. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. por ejemplo. Por eso. Cada uno de los casos anteriores. mediante aportes materiales. 532. G. pág. con efectos entre los socios. es un acto ilícito. CIl . que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución. M. sólo. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . 1. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. S. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. S. pág. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. IIl. hasta el importe de sus aportaciones. La misma consideración debe merecer cualquier. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido.a cuota de pérdida en el capital. F. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. en caso de desventura económica. 26. En efecto. Y LV. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. 1. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje.. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. S. tomos XXVIII.perdcr. fr. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. al orden público. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. a) Dlstribucián légdl. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. 1. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. V) Forma de distribncián. G. G. l ' Las partes han cumplido lo '. S. S. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. calidad (arr.Como acabamos de decir. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas.¡isp~~ en el artículo 6. pero. . pero. Caben. no interviene ésta. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. M. .. dos ~u¡p:r(!$~. S. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un".. 15. G. rísima fila es la participación del socio en la. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social.~' D[( . fracción X. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. Como cláusula contraria al interés.:. Veamos ambos casos. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. que de todas estas maneras podía ser considerada. M. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. por consiguiente. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. L. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. no tiene valor ni eficacia algunos.). 2' No se ha hecho tal designación. 1. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. pérdida. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. o a las leyes prohibitivas. M. ya que la ley formula normas de equidad.

La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. una vez más. así. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. de societate. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. pero. se valúen en dinero.. porque de la ley no se deduce su aplicación. . n. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. Todas estas reglas demuestran. la estricta necesidad de que las aportaciones. La respuesta debe darse en sen'i~. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. si sólo fuere uno. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. en el español y en el suizo. Tit. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. 111. puesto que. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. núm.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. si son varios. y en partes iguales entre los que existan. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. 56. la que se adjudicará al socio industrial. la auténtica significación de este precepto. por consiguiente. toda aportación. L. ob.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. además de en el francés. cit. Digamos. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. cualquiera que sea su naturaleza. La participación en los beneficios es la misma. que se fija en la mitad de las ganancias.o.. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. en el italiano.que dichas . 1. tl la sociedad. positivo.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. XXV. ~ No se opone ningún precepto legal. Finalmente.

Razones de Sil exigencia. . Diversos aspectos del requisito de forma. D. dades de responsabilidad limitada. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. porción en que han de participar en los beneficios. L. Y otro tanto ocurre en las socie. pueden: 1. _ " . . S. _ Sobre distribución fijada por tercero. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. objeto y Causa (motivo o fin.. Derecho _ _. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. pág. el de igualdad en los beneficios. El artículo 16. En cuanto a la colectiva. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. el socio comanditario. 66. por disposición legal. b) Distribucián segrín los estatutos. S. G. es de puro carácter interpretativo. noga~ Jii. cualquier otro. m. Así. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro." ~N> ' . en la terminología del Cód.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad.). M. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . Desde luego. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos.'. \ ' iI 3. . pese a las diferentes aportaciones. limita igualmente su .consentímiento.responsabílidad al importe de su aportación. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Por ejemplo. Civ. y 2. ob. Pacida agregarse como elemento la forma. F. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. Cose. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. PIe. v. (jI. " pág. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. M. G. En la sociedad comanditaria. "aunq_ _ la . no participan en más pérdidas.

. y cuáles son sus garantías.\8 "en el interés de la misma sociedad.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares .. Civ. I .J\. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. perlO11alidaJ.). ~.I . S. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". Tratuao di Dir. y art~~ L. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. el contrato de sociedad se con~iderab.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. G. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. -------~ ---------~-- . Aquí. Cód. que. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". en contradicción con la amplia libertad de contratación. en e! Registro Público de Comercio. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. . y por otro. Prc. .l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia. Comm.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. núm. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. como veremos más adelante.a los otros elementos del contrato de sociedad. 228. X. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. pllbUcidad. M. P. 50 VrvANTE. M. l. núm. inscripción de aquella-. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse.y. . en principio. núm. 747. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. . sino durante el ejercieio". coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. ce. ob. r .. PJe. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. calificación judicial. Des JQ('ÍétéJ commerciales. 58 L1.f El artículo S de la L. dt. 327. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. cómo está organizada la administración. en interés de los acreedores particulares de los socios. . ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. Ir. n. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1.~' otorgamiento de escritura pública. J. 19.' los socios.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. Tratados . a quien trate con ella. M. 3). 1) La escritura plíblica. D~ a ul.. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. G. por un lado. O. S.

' .~. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad. en C.. . se trata de los requisitos generales. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi. En el 'primer caso..jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar. . actu~ ante Notarla.. reales y funcionales. en las sociedades colectivas y en comandita._ UmCOS fedatarios 1'(. El artículo 6. V'~p. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. ---- . de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad .. -gil Otorgamiento En el . L. M. G.'x..1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. W . en el segundo. 1. S. La razón social debe ir seguida.:J. Desde luego. en C. Estos funcionarios son los mercantiles... nación. que cualquiera C1ue sea su preparación. hablamos de razón social. es decir. forzDsarncn. preparación especial. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. de R. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes. por A.'1.stado de la legislación m. rienda. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios..~') .) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S.1>1 ~ .. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad..la s~Cledad anonJ~a. de todos. para la sociedad de responsabilidad limitada. S.f... de los que responden ilimitadamente.~. ~JOlal'ial. por la continuidad de su misión y por 5"-".·. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. esto es. de algunos o algún socio.: la escntura ~onstltutIva de . socios o del ente que por el contrato se crea. están muy lejos de poseer los conocimientos .tc debe ~s~r.?~. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e .. L..~~... para la sociedad en comandita. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios...'. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas. para In sociedad en comandita por acciones y S. como signo aparente de la existencia de su personalidad. de denominación social.. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. según que atañan a la persona de los..

o sociedad cooperativa limitada o suplementada.. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. A. y en particular. en cambio. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto.w Las instituciones de crédito. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. por la interpretación literal. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. S. 11. ' ~ •• . una razón social o una denominación social. . según previsión de sus estatutos.. En cuanto a la duración. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. como si-se manifiesta que su duración será indefinida. fr. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . de J. o bien las Slg as nombres. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor.'. tan indicada queda ésta. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. Como consecuencia. por 10 mismo. 'nima. C. como la propia autoridad judicial. Además. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. que son S. La S. " ~ a. sustentó tesis contraria a la del texto. 2) Duración. C. pues.. Vemos. según disposición expresa del artículo 8. sin duda alguna. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. 6.. equivaliendo tal plazo. C. pero. S. en ejecutoria de 1<. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima.> de abril de 1943. respectrvamente.. L. No obstante. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. fr. . y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad. "r=n. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. tanto el Agente del Ministerio Público. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. y S. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon.

lo estudiaremos después. L. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. F. Civ... 71. 29 y 33). En el C6d. según el C. Seg.) . fr.). Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. para todos los efectos legales. 3) Domicilio. D. HOUFIN y BoSVIEUX. que se determina en todo caso por los estatutos. Civ.) 61 V. D. 2721). C.) y de fianzas (art. D. 2693. Según el C. (N. en Bélgica (art. núm. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. ob. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art.. en Francia la duración indefinida es posíble. (IV) Pero. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. pero. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. domicilio es un lllgar de residencia. en vigor desde el 19 de abril de 1967. O. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. sino que si ésta continúa funcionando. En España (art. 17. D. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art.. Y el transcurso del plazo de duración. no podrá exceder de 9() años. PIe. la duración. pero ya no se exige ninguna duración mínima.. cis. Civ. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. F. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. cit. ley citada). núm. F. E. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. E.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. V. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido.' fr. la duración de las instituciones de fianzas. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. no supone la disolución de la sociedad. (N. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años.h ~ . Civ. 66-537 de 24 de julio de 1966. 31'. la duración indefinida es posible. fr. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. F.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. 3. será indefinida {art. Por lo mismo. 860. IIJ. 1046. 111). de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. de 29 de diciembre de 1950). si se pact6. ob. La base de la división territorial mexicana es el Estado. 151) yen Italia (art. Inst.

e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional.en se encuentran las instalaciones principales. M. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común." que 02 Oc este modo. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ .. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. S. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. el principio de que debe CQ!¡'. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social.. G.. esto es.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla.--~ . o en Acapu!co (Guerrero). D. etc. etc. Chilpaucingo (Guerrero). j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. Una sociedad puede dorniciliarse en México.¡-: lcgislncioucs del tipo ge. ~':¡tldo ~G).. sino el restringido. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. F. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. hablamos. provenientes de la sociedad. aquel que estimen conveniente. Y tener . o en Tacubaya.todas sus instalaciones fuera del mismo.. El domicilio. por el ceotreno.{nico (Código Civil alemán. tanto de la escritura constitutiva como de. suponen no el concepto amplio de que. y Para el derecho común aplicable como supletorio. d) e) Para el aspecto fiscal.flll.. los demás documentos sujetos a inscripción. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . con domicilio en México. En el derecho mexicano.italiana domina. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas.. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn.rn"irM ~ l. En resumen. F. D. F.. Códig-o Civil SlJitn. D.así podrá decirse. el Derecho mexicano se al. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. o en Coyoacán. § 24.----. ia de que el fijado SC':!.. D. F. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia.

por el artículo 102 L. ob. 13. 11. ob. es decir. párrafo 3. C6d. cit.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad. 1. D. ob. pág. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". M. Véase así. 186. vrv . HOUl'IN y BOS\:~llVX.0 mismo dice WJEL. no deberá. D.. "el domicilio de . el principal establecimiento de una sociedad se confunde. WIE.. 18. 33. pág. siempre que esta sede no SC:l ficticia. JI. F.YON CAEN. 19. '78. 21.. cit. L.. . 1105. por lo menos.. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V. ob. I. núms. cit.). que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. 34. ob. Cód."' El principio de la unidad de domicilio.ND. indicada cn los estatutos. Civ. típico de las legislaciones latinas.r. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. cit. Sin embargo. 26.. pero en ésta han de encontrarse. núm. La so(ieta commercialc . fr. y 2. 260 Y 264. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. . sin embargo. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. n.'1 rappono al giedizio civilc..iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r.. núm.o{f. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. Y 16. 1074 Y 1396 del C.. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33.LAND."\ 61 .R. Padua. erm.. Civ. no con' su sede de explotación. las oficinas y la organización social adrninistrativa. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero. 104:5:. C'StfL en. D. 81.:"r. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . J:. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. 120 de la edición españole. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u.. Civ. núrnero R20 "". y de Rocco. D. 1069.una sociedad.LP. 203. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. M. Los domicilios convencionales tienen por objeto. ob.t" A todos los efectos indicados. pág. como se ha sostenido. 509 y 76'. sino con In sede social.. S.). ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. 1936. .rbncute establecido . THAI. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. F. cis.~. 03 l. La sede indicada en los estatutos. F. 23. cito En la opini6n dominante. especialmente en los casos de quiebra. párrafo 2). ce.. tir. Cód. pues. si fuese de otro modo.). Del domicilio. G. 1167.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:.l4 F¡SCHER. ni con el de los domicilios convencionales.. domicilio de la sociedad").

F. 99. G.).). en la fr. 60 Y sigs. G. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. . tan celosos como ignorantes. Son requisitos normales de identidad. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. deberán tener su domicilio en el territorio de la República. que hubieren votado en contra. además. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. interés en cuanto que . Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. ni atribuye la calidad de comerciante. L. cidiese transladarlo al extranjero. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. vigente la autorización para operar s610 podrá. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. S. por el contrario. Com. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. exige que las instituciones de crédito autorizadas." De aquí han deducido algunos funcionarios. si no es con el consentimiento unánime de los socios. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. que el notario deberá exigir forzosamente. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. VI de su artículo S. un derecho de separación (art. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. L. El error es evidente. Inst. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. E. tiene. L. Inst. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. V. IV del artículo 17. o al menos -si así se pactó-. no es ejercicio del comercio. ·M. 98. Ley cit. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. pero que en sí. 206. B) Requisitos personales relativos a los socios. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. Ins. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. S. (N. aun a los de la anónima. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. No existe un precepto paralelo en la L. de la Ley de Población.Zz' . es una 'garantía para los socios de estas sociedades. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32.). otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. lo mismo dice la fr.

-. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . . . la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. • . G. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. -. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial.. toda clase de sociedades o asociaciones. Por razón de nacionalidad. 44). La determinación del capital social.#'. ' . Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. M.: . S. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. .. S. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. de la misma fecha. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. I del artículo 6. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. G. . ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general.• . M. G. la fracción IX del artículo 6. 6. L. '. es decir. Para las primeras. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. . su reglamento. . El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. En cuanto concierne a los administradores. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). las personas morales. L.\1. a los que nos _. 1) Capital social. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. S. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. D) Requisitos reales.remitimos. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . Además. . pueden ser socios de otras sociedades. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. . M. La fracción V del artículo 6.. L.'.

~~. o mejor dicho de la finalidad social. cit. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. o en un sentido un poco amplio.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. ob. Por supuesto. financieras '60 FISCHfiR. Respecto de las aportaciones en numerario.corno exige.dedicará. objeto de la empresa. como quedó ampliamente expuesto. --. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. 122. Se trata de una acepción incorrecta del término. este precepto no ofrece problema alguno. son las obligaciones de los socios. constar en la escritura. es decir. es decir. e indirectamente. es frecuente que en las escrituras se haga constar que. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. indica como requisito la expresión del importe. . JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". la cantidad total autorizada.. 4) Objeto de la sociedad. en ningún caso. ésta podrá.u. pág. "rama comercial". además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. el contenido de éstas. también. que tal importe no podrá ser. Requisito real. La expresión del objeto. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles.--- . "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa.oil Para evitar dificultades. '(lllC la indir. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . la sus~ ca~ tilno la situación además. La fracción XI del artículo tantas veces citado. 3) Reservas. del mismo. del fondo de reserva. En cambio.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. el artículo 20 de la Ley. edic. 2) Aportaciones. para. menos de la quinta parte del capital social. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. ~~eberá. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. ya que objeto del contrato. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. Ya dejamos expresado que. de tal modo. la expresión del sistema de administración. tienen plena libertad de acción. en defecto de pacto expreso. Requisitos [untíonales. pero incidentalmente. Este requisito es tanto más importante cuanto que. 2) Utilidades y pérdidas. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. Esto es. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. D. es precisamente la causa. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. al tratar de la finalidad de éstas. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. F. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. 1) "Forma de administración. motivo o fin del contrato de sociedad. Es evidente que en defecto de indi- s . Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. Ahora bien. Civ. D. Civ. como ya queda consignado.. 3) Disolucián. Cód. la participación en las utilidades y en las pérdidas. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. De este. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. F. o de ciertas concesiones. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo.

66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. La inscripción. que tenga todas estas menciones. más terminantemente aún. finalidad de la sociedad (fr.. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. M. mente de base a la constitución legal de una sociedad. Ca. Lo cual quiere decir que.. IV). lo impone el artículo 19. L G. G. M. VI). Ahora bien. VII). en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. de acuerdo con las prescripciones de la ley. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. se hará mediante orden judicial. La fracción XIII del artículo que analizarnos. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. 'aportación de los socios (fr. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. duración (fr. capital social (fr. y la de sus reformas. y el domicilio social (fr. Calificaci6n judicial e inscripción. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . la . C. Sobre este punto la ley es explícita. en todo caso. S. 111') Escritura incompleta. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. es obligatoria. El artículo 8. S. mente reguladas por la ley a la que se remite. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma.. II) Registro de la sociedad. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. Así 10 dispone el artículo 7. V). III). G. M. 1. La escritura. M. M. párrafo segundo. servirá perfecta. S. incompleta. 4) Liquidación. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. según el artículo 260. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6.razón social o denominación (fr. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. L. 1). II). Antecedentes.. S.

con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. según la ley de 1934. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. previa la calificación del registrador. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. introdujo el sistema de la calificación judicial. S. el que debía conceder la autorización. y después el Tribunal de Primera Instancia. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . Por influencia directa del Código español.. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. 26 Y 289 del mismo Código. establecida por los articulas 22. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. C. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. el juez. Ca. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. por el Tribunal de Comercio. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. M. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. y otro. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. 293. Ca. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. posterior. 29). tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. de 1829. Ca. el de la concesión y el normativo. G.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. De todas maneras. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art.). ya se encontraba en el C. el Código de Comercio mexicano de 1854. Al hablar del sistema de la concesión. propiamente dichos. G. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. por el contrario. C. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. puesto que la escrituca constitutiva. previa a la inscripción. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima.. previo. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. 253. S. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. de registro e inscripción. E. español). La L. M. cit.

Puede discutirse. pág. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. con competencia para hacerlo. entonces. M. ob. 67 . del modo debido. como ocurre en Alemania. cit. opina igual. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. en mi opinión. B) Finalidad. se trata de que la autoridad judicial. GIERKE. Véase en este sentido. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. FISCHER. la opinión de GIERKE. pues. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. 139. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. junto al dictamen de los peritos. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. pág. "El examen es generalmente sólo formal. cit. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. rilo. Algo semejante ocurre en México. Como acaba de indicarse. con aportaciones en bienes distintos del dinero. Suiza y en la U. y que lo que se aparta de los mismos.. que es el Juez.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. A) Concepto." Por nuestra parte pensamos. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. clones necesarias. 279.R. al proceder a la inscripción. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. loe..S.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. Es decir. G. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". como ya se ha indicado. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. En Alemania. acerca de si existen los documentos y declara. S. naturalmente referida al derecho alemán. Sin embargo. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. sino en su fondo. Por ejemplo. incluso dentro del marco de la L. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala..S. 1') Caliticaci6n jlldicial. el Registrador. puede y debe el juez entrar en un examen material. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. ob.

L. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. empieza con la presentación de la solicitud. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. Evacuada esta vista. El exatmen debe extenderse. por el sistema normativo. G. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. No se trata de la presentación de una demanda. al tenor de lo declarado en el artículo 261. De todas maneras. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. M. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. fracción 1. S. D) Procedimiento. el juez debe citar a una audiencia. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. S. según la clase de sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. . por consiguiente. que ha de calificar la escritura. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. aunque no se hubiese dicho. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. L. A continuación. La competencia del juez. pues no hay contienda. éstas se han incluido en la escritura. y en la práctica se renuncia siempre. A esta audiencia puede renunciarse. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. G. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. M. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. C) Competencia. como dice el articulo 262.

Reúne las características formales de éstas y. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. sobre calificación de la escritura. Fed. puede interponerse el recurso de apelación. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. bien pudiera decirse. 08 V. Derecho Procesal Civil español. Pueden hacerlo los interesados. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. según dice el artículo 263.. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. 137. al objeto o al fin de la sociedad. en éste sí se causa. F. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. desde luego.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. en su caso. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. en concepto de partes otorgantes. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. como consecuencia de ello. pero no los que conciernen al consentimiento. C. en materia de apelaciones. Por eso pensamos que esta sentencia. Co. M." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. es de carácter administrativo.'. es de naturaleza declarativa. ya que en virtud de la declaración judicial. sobre este punto PLAZA. Proe. Proc. O. es una sentencia. en cuanto que no hay contienda. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. Civ. De todas maneras. No 'consideramos. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. según prescribe el artículo 896. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. .pdg. Como queda dicho. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. C. Civ. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. o el artículo 533. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. 1.

" Segnnda: las instituciones de fianzas.le Secretaría de Hacienda. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. E:) . XI. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. sin que se requiera mandamiento judicial. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social.. L. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. en igual plazo. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. S. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. 'en el término de 15 días' hábiles. Actualmente. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. anteriores.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. corresponden a la teoría de esta última institución. no surtirá efecto . la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. correspondiente al domicilio de la sociedad. sin que sea preciso mandamiento judicial. fr.. (N. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. El . por la simple lectura del artículo 19.Iegal'(N: E. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. sin que sea preciso mandamiento judicial".) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . Inst. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. ya que el arto 8. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. Basta con indicar que la inscripción se realiza. cuando se ajusten a la ley. que se' otorgará. y hechas que sean les modio ficaciones. con arreglo al cual.

E.) . fr. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. Cuando se trate de sociedades. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. (N. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. 4. de 2 de mayo de 1941. L. imputable a la institución de fianzas. fr. Inst. C. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. L. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio .) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. de 26 de diciembre de 1950. las sucursales.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. Inst. 4.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. Satisfechos estos requisitos.. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. como ocurre con las instituciones de fianzas. Existen casos de efectos especiales. Ca. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". es decir. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. F. la denominación.. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. la clase de sociedad. Il. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. así como cualquier alteración en estos datos. 1. M. de 31 de diciembre de 1942. los gerentes. Fianzas). Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. la firma social. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. E. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas.

En consecuencia. En general. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. se convierten en la ley de los contratantes. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. en la medida en que se obligan.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. El C. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. en la L. De aquí que los contratantes. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. la validez de ese derecho se ce KELSEN. 1) Efectos internos del contrato. en este lugar. reconoce el valor normativo de los estatutos. México.. a nuestro juicio. 1943. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. tienen dicho carácter.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. S. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. ce. No podemos determinar a priori. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. . G. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. siempre que entre ambos haya contradicción. haciendo uso de esta autonomía legislativa. Civ. como aplicación de derecho objetivo. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. en virtud del poder normativo del mismo. M. Por de pronto. pero. D. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. esas normas. iremos exponiendo las disposiciones que. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. M. C. F. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. El contrato j' el tratado. El artículo 78. con lo que las normas que los socios establecen. y como creador de normas jurídicas. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. 1') VaJor normativo del mismo.

1. 112 Y sigs. pág. Sacie/a. Al mismo tiempo. a lo que el sta/lIS de ciudadano. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. un derecho. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica.! DALMAllTBLLO.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. . pág. 129. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual.74 AscARELLI.. ARrruRO. veto. vigilancia. pág. A) El status de socio. Milán. aunque con dudas. oh. 1937.. sino un ataque a la posición jurídica del socio. en la gran corporaci6n política que es el Estado. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". sino más bien. en el fondo." Ob cit. Tampoco es un derecho de crédito.. APPUl1Ji.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. cit. semejante. 7:! Oh. 73 FERRARA.. ENNECCERUS. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". que éste ejerce frente a la sociedad. páginas 94 y sigrs. pues. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. hay otros derechos (voto. 70 bi. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. el socio tiene obligaciones que satisfacer. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status.._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. I. págs. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. cit. R. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. esto es. 116. dli~ pág. 17771 Ob. 217. la que no es. 11') El contrato y los socios. etc. ni siquiera una relación jurídica. 494.. "un presupuesto de relaciones jurídicas". D. r. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). C" 1910. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i.

1931. pág.derechos subjetivos. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. Dir. así por ejemplo. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. pág. pág. 61. T. 1'9 Ctcu. considera que el status no es una relación jurídica. 413 y 863. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad.. o sea una relación jurídica de derecho personal. 8 2 111 Crctr ANTONIO. respecto a la corporación.) 76 CCU. págs. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. Aluienseselíscbaiten. cit.. Ccni. cit. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. Nápoles. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política." pero. por su parte. el campo en que germinan las relaciones particulares. que importa derechos y obligaciones recíprocas. Creo. pág. 1931. U. As]. posteriormente. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. 1. con AsCARELLI y BRUNETI'I. Turín. MATSUDA. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. 1. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. y que constituye. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. 80 FERR... 64. 207.. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. LEHMANN. '18 REDENTI. pero.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. derechos. sino síntesis ideal de particulares estructuras. 1910. Com. en Z.ARA F. 92. 170." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. entre Un sujeto }' todos los demás.. a los socios frente a la so- . JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. 81 ENNECCERUS... págs. 42 Y ÚH. H. Riv. 65. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. Riv. que en sí es sumamente vago. ob. pág. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. 1. creemos que conviene precisar el concepto de status. 115.. atributiva de derechos y obligaciones variadas. Le persone giuridicbe. WIELAND. 1917. Das Recht de. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. en virtud de determinados presupuestos de hecho. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". cit. BJGIAVI. ob. 494 § 105. ob. por decirlo así. WOLIIF. cit. LXXIX." "La condición de miembro en sí misma considerada. KIP. 11 JELLINEK. 11." . R. Derecho Civil. pág. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. Dir.. pág. págs. 50 y sigs. por ejemplo. 1938.. obligaciones. ya con referencia al derecho moderno. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. ob. jurídicamente relevantes. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. 19 pág.

Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. generalmente considerados. pág. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos... atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. nota 2. Recogiendo los que creemos fundamentales. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. J.. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. cit. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. Entendámonos bien: todos. En el mismo sentido. A su vez.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. Finalmente. sin contar en una cláusula estatutaria. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. . BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . cis.. y a los que se originen por acuerdos sociales. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. Podemos clasificar los derechos de los socios. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. 29. según que sean materia estatutaria o no lo sean. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. . tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. 83 Ob. el de devengar dividendos constructivos. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. pero. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. b) Por razón de Sil contenido. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. entre otros.. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. pág. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . A este respecto. 218.. ob. por ello. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

79

III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

80

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. L.). al contrario. como status. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. L. pero. En las sociedades de responsabilidad limitada. por lo pronto. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. En efecto. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. que no implican una intransmisibilidad total. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. M. 66. En este sentido. sin embargo. En las sociedades de capital. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. S. S. 1. en el sentido de que no la autoriza. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. en las que los socios comanditados son también accionistas. Así se dice expresamente en el artículo 111. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. M. D) Documentación de la calidad de socio. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). S. predomina el principio de libertad de cesión. G. hallamos un tipo intermedio. G. con todos los derechos derivados. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. G. art. pero sí una transmisibilidad restringida (art. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. 130. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. se incorpora a un títulovalor. mediante la adquisición en las participaciones. sino de la muerte del mismo. En los demás casos. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital.). por lo que la cesión no se hace. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. Hay algunas de éstas. en las que la calidad de socio.

La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. ni cosa distinta a la pactada. E) Aportación limitada. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. toda aportación es limitada. Pero. Una vez hecha la aportación. En la sociedad en comandita. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. en tanto que responden limitadamente. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. S.).88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. en la cantidad y calidad establecidas. En la sociedad colectiva. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. la suma de apor- . es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. 1. La aportación es limitada puesto que. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. los socios comanditarios. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. simultáneamente queda responsable frente a terceros. las sociedades de responsabilidad limitada. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. M. S1IS problemas. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. mas. limitada o ilimitadamente. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. G. es decir. sea simple o por acciones. pero. con las modalidades pactadas. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. como el objeto de todo contrato. con los efectos que ya veremos frente a terceros. 58. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. A') Aportación. todo ello. por lo que concierne a. B') Aportación y responsabilidad. es decir. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. La aportación del socio a la sociedad es esencial. no puede exigírsele más. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. directa O . como apuntábamos. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. En este sentido. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. se llama suma de responsabilidad. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. tiene que ser cierta y determinada.

de interés para la sociedad y para los socios. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. La aportación deriva del contrato. de la ley. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. que les facilite su actuación. El rumplimiento de la aportación es. es una obligación social. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. de manera que ésta venga a ser una. puesto que de este modo se constituye el capital social. desde luego. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. como en el caso anterior. Finalmente. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. mejor dicho. la respon- sabilidad. y también lo es para los terceros. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. Por esto. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. dos o tres veces mayor que aquélla. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. en las sociedades cooperativas. para los socios comandirados.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. La aportación es una obligación contractual.

Por otro lado. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. etc. cosas que pueden aportarse. ob. que no es propio de este lugar. condicionalidad de la aportación. además." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación.. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. No hay dato alguno en el Código de 1854. en los bienes de los socios demandados. b) Antecedentes y derecho extranjero. núm. . "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. Del/a socios. sólo a falta o insuficiencia de éstos. pero. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. con más o menas extensión." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. S. por consiguiente. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. siquiera sea un interés indirecto. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. G. . 44. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. formas de la aportación. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. según la clase de sociedad de que se trate. La hallamos en el artículo 24 de la L.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad.. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. separado de Gisrisprudenza italiana. SoTGIA. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales.. M. . cit. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. L. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. a) Base legal. M. -87 MANARA. 1899. N . VARRINf. S. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. pág. G. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. de la lectura de los artículos 13 y 14. 46.

porque se cumple en los términos precisos del contrato. M" se refiere a dos problemas distintos. es decir. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. responden subsidiariamente. S. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. y por razones que antes se expresan. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad." y el artículo 151 del mismo Código. lo que significa <J." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. con más o menos amplitud. de las obligaciones de las mismas. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. G. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. el C6d. L. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. De ambos problemas.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. Esto no es problema.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. En el derecho italiano. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. según la clase de socios de que se trate. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. por las razones que después hemos de exponer. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.igo suizo (art. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. Sin embargo. y en tanto que unos opinan que los acree- . . 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. después de que éstas no pueden hacerlo. equivalente al 483 del de 1883.

si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. por ejemplo. porque carecerían de interés jurídico para ello." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. Ante ella. Por el contrario. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. NAVARRlNI y MANARA.. Del cumplimiento de la aportación. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. lo que es presupuesto de toda actividad procesal.. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. 475 y VJVAN"rE. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. Pero. pág. Así.. Si la sociedad es insolvente. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. cit. II. no tiene relevancia jurídica alguna. es' decir. ejerciendo la acción de responsabilidad. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. Lo que la sociedad debía pagar al socio. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos.. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). cit~J número 407_ . si los socios son de responsabilidad limitada. Para ello. cir. ob. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación.88 Si la sociedad es solvente. 89 NAVARRINI. núm. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. a título de aportación. queda en la caja social. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . hasta la concurrencia del valor de su aportación. ob. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. demandándolos conjuntamente con la sociedad. ob. aunque sea por compensación. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT.

en este caso. F. pero. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. M.. pág. para poder ejecutar. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. bien puede absolver a éstos. 1946. tomos VII. (Así. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. En los antecedentes. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. como demandados. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. XXXVI. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. S. Además. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. 1344.. Co. tomo XXVI. Si no hay demanda conjunta. sobre el patrimonio del socio. 1398. G. suma de responsabilidad) . de 1889. F. pág. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada.. XV. Sin embargo. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. La sentencia que condene a la sociedad. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. Así una ejecutoria (S. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. Los redactores de la L. J. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. Bajo la vigencia de! C. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. párrafo 2' constitucional. J. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. pág. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. pág. S.

Forma de exigencia de responsabilidad. M. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. G. 1.) f) . La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. según la clase de socios de que se trate. en función del tipo social {arts.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. 70. S. 55. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. los acreedores tienen una acción directa. porque. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. 1. es limitada o ilimitada. art. 25. 58. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados.).. juntamente con la sociedad. 87 Y 207.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. G. 14. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. como tal aportación. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. Para que la aportación se haga. pero. M. 1. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. 24. 13. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. S. Por los estatutos. G. G. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. M. Los socios de responsabilidad limitada.). en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. si el problema se plantea adecuadamente. (Mito constitudonaI. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. según el artículo 14. puesto que responde de todas . Ahora bien. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. en particular. M.). S. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. 1. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. Por la ley. 13. S. Para acabar. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad.

para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. G. M. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. 91 'En este sentido. M.. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. En este sentido. cit. Atribuida esta administración a órganos especializados. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. uno de ejecución forzosa de las sentencias.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24.. L.. Basta. 84. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. por consiguiente. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. plantea más bien que un problema de responsabilidad. F) Derecho de administración. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. sino que como se ha dicho. L. en el que llevan todas las de perder. . pág. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. S. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. G. S. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. como expresamente dice el artículo 10. V. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. no créditos. ob. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. de' disposición: ambos competen a los administradores. En líneas generales. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. NAVARRINI. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. En ambos casos. para su conservación y aumento.

Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. pág. en la sociedad colectiva. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. . en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. no puede hablarse de mandato. puesto que su existencia es necesaria. por eso. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. como son: el derecho de convocatoria. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. y el de voto. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. Appunti. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . con argumentos que son aplicables aquí.ELLI. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. mayor participación en la vida de la sociedad. todos los socios son administradores. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. en ésta sobre extraños. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. 150. En este sentido. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. en grados diversos. entendido en un doble sentido. B') Derecho de nombramiento. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. el derecho de representación. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. el derecho de redacción del orden del día. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. no depende de la voluntad de la sociedad. es decir. en general. Más.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios.. Por eso. es decir.

que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa.. V') Obligaciones de los socios. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. y el derecho de convocatoria. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. El artículo 10. es decir. los extraños no participan en la administración social. a algunas minorías. 7 . en tanto que en la anónima. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. Sin embargo. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. cuando existen órganos especiales de vigilancia. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. S. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. esto es. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. corresponde a todos los socios. este derecho tendrá uno u otro alcance. a la asamblea y a algunos órganos especiales. L. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. a la consecución de finalidades sociales. G) Derecho de vigilancia." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. pues como varias veces se ha apuntado. ruando se trata de sociedades colectivas. G. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. Finalmente. según lo que dispongan los estatutos. 47. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. S. M. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. es decir el de comunicar a órganos especializados. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. les corresponde informar sobre el balance.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. y limitado en la an6nima. y voluntarios o potestativos en las demás. M. G. esto es la regla general y ordinaria. L. Estas derivan de la ley o del contrato social.). un derecho de denuncia.

98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. G. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. 196. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. La comunidad de fin es la base de la sociedad. 50. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. S. A) Aportación. al estudiar el objeto del contrato. B) Obligación de lealtad. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. Finalmente. .. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. desde el punto de vista de sus elementos.). M. M. Esta norma general se revela positivamente en el art. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. en atención al interés común. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. 1. 35. G. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. 57). por consiguiente. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. S. ni a lo que posteriormente se dijo. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. En la sociedad colectiva. dentro de ciertos límites. si bien admite diversas variantes en su estructura. en virtud de la subordinación de los menos a los más. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. N). fr. C) Subordinacián a la mayoría. L.

la mitad más uno del capital o de las personas. y al representado por un número mínimo de socios. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. 2Q Los efectos de esa relación. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. independientemente del capital que representen. En ocasiones. Cód. En todo caso. a los presentes y a los ausentes. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. por lo menos. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. etc. D. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. o que. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. y relativas. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. el artículo 27. Los estatutos no pueden. por el contrario. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. 1') Representación. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. Civ. F. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. de cuatro quintos. sin alcanzar la mitad más uno. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar.. cuando la ley no lo permite expresamente. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. según que se cuente por socios. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. Las mayorías pueden ser absolutas. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. siempre que la misma represente un cierto capital. por ejemplo. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. así. . Así.

determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. 1. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. Las personas morales. es necesario el nombramiento de administradores. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta.). G. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa.). que los representantes. G. S. frac. en principio. M. 40 1.). 1. 36 y 44. El proceso de formación de la voluntad es interna. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. IV. al disponer que.. Así se distingue la administración de la representación. párrafo segundo. M. G. S. en particular las de derecho privado. salvo las restricciones legales y convencionales. S. El artículo 10. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. que constituyan un órgano especial. Es decir. G. 91 y 100. eligen sus representantes. G. Sigue siendo posible la administración por todos los socios.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. 74. en ésta.. fr. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . las cuales no intervienen en tal designación. pueden intervenir todos los socios. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. hay una gran diferencia. 1. así como entre la actividad administrativa y la representativa.). en aquélla. 44. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. todos los socios son administradores (art. En la sociedad anónima. 1. 1.. En la sociedad colectiva. S. ya que el derecho al uso de la firma social. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. M. si 10 desea. si bien cabe su limitación a algunos. S. la representación externa. G. M. S. G. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts.) y todos son representantes (art. 1. En la sociedad en comandita. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. M. El arto 6. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. M. sólo los designados especialmente para ello. IX. M. S.

Cód. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. M.).. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. C. El artículo 85. Este problema puede tener una doble sanción: civil. Y Op. G. en tanto que según e! arto 10. G. M. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. a las facultades que en la escritura . En todo caso. Cr. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. Civ. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. Civ. D. pero. en contra de la verdad registra!. Cód. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente.. párrafo 11. tanto a. S. que nunca tuvieron en cuenta.). de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. 1. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. 1. F. S. Ca.. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. de la 1. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. fr. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. 21. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. P. VIII y 26. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. 26. penal. Tít. sin limitación de ninguna clase. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. resultante de la práctica. El otorgamiento de poderes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. por e! simple hecho de serlo. M. D. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía.

por consiguiente. Civ. y cuando esto no ocurra. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. porque mengua la garantía real de los acreedores.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. base . Nos remitimos. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. La disminución. I1I') Personalidad [uridica. D.de las sociedades personalistas. Por eso. dedicado a la sociedad como persona jurídica. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. De aquí. Pero. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. a resultas de la actividad social. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. a consecuencia de la actividad social. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. U') Responsabilidad. Los aumentos. a lo que decimos en el capítulo 111. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. . porque alteran la influencia del socio en la sociedad. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. F. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C.

una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. a las letras de cambio (VIII). otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). pero. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. En el Código francés. para llegar a ser. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. de los cuales. La separación de ambos es una exigencia de exposición. del nombre de los libros comerciales. representan la primera época. Personas y contrato. Su lllgar en la sistemática. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. entre otros varios contratos. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. del registro de comercio. En el Código de Comercio alemán de 1900. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. casi un siglo posterior al napoleónico. sigue todavía la sistemática francesa. el Libro Segundo. entre ellas. uno (1) está dedicado a los comerciantes. finalmente. el Libro Primero se divide en varios títulos. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. mente conocido. de los agentes y corredores. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. el Libro Primero trata del estado de comerciante. En efecto. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. otro (JI) a los libros de comercio. las de Bilbao. está . la personalidad y el contrato social son inseparables. aparece una innovación radical. a la compra-venta (VII). pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. desde un punto de vista real. El Código de Comercio italiano de 1882. de los factores y dependientes. la sociedad mercantil era considerada como un simple .

es decir. actualmente. 110. En realidad. se regulan los títulos de crédito. de bienes o de ambas cosas a la vez. expedición. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". almacenaje. no s6lo esto. ob. el primero se titula: "de los comerciantes en general". la segunda. 2 PUGUAtlTr. a las sociedades. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. y considera a las sociedades mercantiles. Allí donde encontremos un ente al que. ya un conjunto de personas. ya en el segundo decenio del siglo en curso. como personas comerciantes. 1943". En efecto. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. a PUGUATII. completan la evolución que antes anunciamos. que constituye el substrato. se divide en cuatro títulos. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. el segundo: "de los comerciantes individuales". sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. COA misión. debería considerarse como sujeto jurídico. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. . El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. dedicada a los comerciantes. los contratos mercantiles. pág. 109. y en el tercero. Introdeccián al derecho civil. junto a los comerciantes individuales." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". se reconozca esa capacidad. según la cual el hombre en cuanto tal. transporte) están regulados en el Libro Tercero.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. en el Libro Segundo.. Los negados mercantiles (venta." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. y el hombre sólo como criatura natural. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. misma trayectoria. en tanto que. ahí tendremos una persona. pág. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. México. de los cuales. cis. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. según el ordenamiento jurídico. ya sea un individuo. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. Los proyectos de reforma italianos.

y posteriormente. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. de 1900). hasta 1882. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. las teorías actuales acerca de la personalidad moral".' A continuación. podemos decir que "el concepto de personalídad moral. en los tiempos modernos. en no menor • CERVANTES. para las demás (Código de Comercio alemán. tal rual lo habemos en la artualidad. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. A') Doctrina francesa. más O menos discutido. 227. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. En síntesis. doctrina francesa en parte). es una tarea que excede de los límites de este tratado. Código de Comercio español. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. pág. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). México.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. IV) Derecho comparado. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. es obra de la antigua Roma. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. MANUEL. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). 1933. . 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. Las influencias individualistas de ésta. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS.

poco a poco. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. núm. la que por algún tiempo fue negada. personas civiles o personas morales. como verdaderas personas: son las personas ficticias. núm. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. núms. núm. Véase.13 MICHOUD. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. en Revue générale du drois.. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". 177 Y sigs. recoge esta nueva posición." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. 1. los que son estimados propietarios. e incluso algunas veces se les llama. aunque no absolutamente igual. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica... ob. 8.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. a 10 menos en cierta medida. Traité de sociétés. 182. cit. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. pág.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. 11. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. 1902.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. En posición semejante. 1. 12 Ob. 11 Ob. 8 PIC. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. cit. imitando a los alemanes. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral..ll JOSSERAND. cit. por así decirlo. 181. los atributos de la personalidad. loe. núm. 10 Ob. o Véase PLANIOL. I. ob. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. . 90 y 127. DE V AREILLES-SoMMIERES. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e.. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. 106 y sigs. a los cuales se les da. cit. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. 1. concepción tan falsa como inútil. Les personnes morales. Traité de Droit Commercial. 167.. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. 3012. también. núms. 3007 (11 edición). . 7." Sin embargo. ob. personas jurídicas. la que todo el mundo conoce. 1-3 En todas sus obras. 6 Especialmente. cit. cit. enerofebrero. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. 1903. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. ARTHUIS.12 HAURIOU. y aun parte de la antigua. PIe. cit. 9 La doctrina más reciente. THALLER. págs. 283. núm. Entre los nombres más destacados. 360.. Traité elementaire de droit civil.

. 331. citado por PIe. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. págs. . Para otros autores. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. 18 Tratato delle societñ commerriali. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. Por ejemplo para VIVANTE. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. ob." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. 87. SALEILLES. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. núm. distinto del patrimonio de los socios. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. Torino. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. núm. establece en su artículo 77. 1934. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. i "6 (X bis) B') Italia..). cit. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. 1. nÚInS. por ejemplo. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 305. 60 }' sigs. 302 y 304. 11. 182. el segundo. más influido por la doctrina alemana. 20 Ob.en particular. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. en cuanto sujeto social. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. 21 Rocco. cit. 1697. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. 1. El Código de comercio italiano de 1882. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. E. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. 1. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. es decir. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. . núm. nota 2. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros.. ob. 19 Commentario. condominios. núm. 22 SoPRANO. por 10 que.» Así.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio." Finalmente. 1. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. cis. número 17. civ.. C. cit.'· El primero.

ob. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. nota 5. por consiguiente. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). y tal vez por influencia del derecho francés. otros tratadistas la admitían. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND.'TE. publicado en la Z. núm. 1921. como en el Código Civil.y más recientemente AsCARELLI. J. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. Apptmti cis. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. pág.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. En Alemania. pág.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. R. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. 191>. I. encontrando LER. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. Desde el punto de vista legislativo. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. para las sociedades anónimas (COSAK. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. el Código de Comercio Civil español de 1889. . y tanto en el Código de Comercio.. 24 Lebbrecb. C') Alemania. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900.. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. cit. 2'6 Handelsrecbt. 231.. al menos. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 58. pág. 13). El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. D') España. durante mucho tiempo. aun en la actual alemana. H. después. 425. aun antes del Código de Comercio de 1900. 300. entre otros). podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles.25 que mantuvo la tesis de que.

Estado actnal del problema en México. S. (N. de 1884. sin fecha.. Madrid. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. El Cód. el de 1884. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. M. que en este aspecto es una norma federal.. Civ. G. D. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . Civ. fr. E. tal vez con la sola excepción de BENITO. es opinión general entre los autores españoles. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. además. 43 a 47).27 (XI) E') Resumen. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. La L. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. pág. un breve cuadro del es21. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. F. posición compartida por la doctrina. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. con levísimas modificaciones. como realidad o como instrumento técnico.JOSÉ DE BENITO. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". 90). en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". Cód.) . el C. F. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. V) Antecedentes. pero. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. 25. Civ. al Cód. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. D. en su artículo 358. sólo modificadas por razones de política social.. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. M. segunda edición. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. de 1934 declara. III) las sociedades civiles y mercantiles. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. los mismos principios pasaron. Co. 126. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. de" 1870 así lo reconoció (arts. D. declaró que "las compañías mercantiles. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. como antecedente necesario. Esta declaración la estimamos ociosa. entre las que enumera (arr.

Y XXVIII. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. SAVIGNr. AUBRY y RAu. pero más minuciosa. [ahrb. ha sido seguida por BoNELLI. 1399. 18. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. pero con poca técnica y mucha confusión (S.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. IV. págs. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. 286. vol. VASSALLI.. pág.. tomos XXV. 113-158. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. lbering.11 liquidazioni giudizia/i.. DEMELIUS. effascinante. J. 10. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. todos citados por FERRARA. F. pág. ob cit. en el Trattato di diritto cioile de F. e sempre nuovo per le sue multifonni. . LYON CAEN y RENAULT. Le persone giuridiche. LAURENT. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. ficciones. Ueberscbea. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. cit. 24 OO." 29 FERRARA. Il. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. y en otro lugar dice (pág. pág." Algunas ejecutorias de la S. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. En Italia. su Teoría delle persone giuridicbe. pág. 226). C. 31 WINDSCHEID. P. pero limitada a las relaciones patrimoniales. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. BRINz. 1. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. págs. Pf/Rdeklm. B) Teoría del patrimonio de afectación.. 30 Véanse. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica.. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . 15 Y sigs. svariati e modeme applicazioni".w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. 1935. menos reciente. nota 1. ob. Die ruhende Erbscha/I Krit. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. 1923 (traducida al castellano). ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. Turín. Torino. núm. pág. vol. vol. § 226 Y sigs.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. che da piu di un secolo si debattino. Ueber iingierte PersonaJichkeil. 1933. 1890. por eso. en consecuencia. pág. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. 1. XXVI.

Leipaig. porque s610 los hombres tienen voluntad. 34 BERNATzIK. no es voluntad de un ser único. 20. La personalité giuridica della associazioni projessionali. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. as FERJlARA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. cit. una pluralidad de individuos. con vida orgánica y voluntad propia. -3S ZITELMANN. Unidades de vida corporales espirituales. 1893.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. CHIERELLI. pág. RUGGIERO. y el conjunto de voluntades individuales. citado por FERRARA. pág. ob.. de la inteligencia. En efecto. FADD""" y BENSA. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física.. de la reflexión. CHIARELLI. una brillante metáfora. en Francia por Italia por GIORGI. pág. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. 21. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. ob." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres.A. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. 1951. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. También lo son otras colectividades humanas. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. C) Teoría orgánica o realista. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos".v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. ÚiIRONI.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. de la memoria. Padua. la voluntad es un fenómeno psíquico. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. cit. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. y depende de los instintos. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho.. en Véase FERRAR. ob. cis. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. . aunque distinto de las particulares. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. 20. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen.

vale tanto como sujeto de derecho. Tras. MANUEL CERVANTES. La sbeorie de la personaliré morale. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. Seguimos a FERRARA. § 96. París. jeme ed. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico.. de Der." Por eso. BINDER. La concepción imtimcional del derecho. pero. no al estado sino al portador de la misma.. 1930. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. Pbílosopbie des Recbn. 1923. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. 1933. cit. es la de ]. nos adherimos a ella. París. 27. equivale a hombre. paso a paso en esta exposición. La personalidad es una categoría jurídica. . pág.. ob. cis. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. como en L:ínstitution. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. Berlin.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. . Paris.w 3Q.e" 2Q. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. Appunli suíle persone giuridicbe. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. Ha sido FERRARA. 1936. Una exageración de la doctrina en RENARD. en lenguaje vulgar. puede incluirse en este grupo. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. París.ARA. sIIjetos aparentes. ob. Hay otros sujetos jurídicos. 1932. Sintéticamente. Persona. y MJCHOUD. Civil. pues. Teoría individualista. En gran parte. Madrid. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. 1928'.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. Etudes de principiologie du droit. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. otras personas no hombres. y aunque después se ha llegado a llamar persona. I. que siempre son hombrcs. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. 1944. RUIZ ]rMÉNEZ. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. Roma. en sentido jurídico.39 D) Teoría del reconocimiento. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. tanto en La tbéorie de I'instimtion. En Alemania ENNECCERUS. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. es decir un statns o calidad. LARENZ.) Teoría de la institución. GoRERTSOFF. que ocultan los verdaderos sujetos. las personas jurídicas son. un status.

ejercicio de derechos. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. incluso a entes no humanos. para la persecución potenciada de intereses humanos.. capacidad. D. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. ." "Las personas jurídicas son. P.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. nes de voluntad. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. Por otro lado. no corporal sensible. pág. y en especial la de FERRARA. una fecha. entendamos.. sistemas de reconocimiento. sistema del derecho mexicano. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado.(¡() u Ob. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. a entidades ideales. 3:5. plantas. Realidad jurldica ideal. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos.. "Pero la personalidad no es una ficción.". una construcción especulativa. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. pág. a figuras del intelecto. realidades. un procedimiento de unificación. . animales." "Las personas jurídicas son. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. pues. esta capacidad puede ser más o menos amplia." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. sino que es puramente abstracta.. sino que es una forma jurídica." De aquí. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. 33. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. obligaciones y potestades. eis. 8 FERRARA. Pero. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. Personas según el CM. La personalidad es un modo en regulación. Cio. una máscara. . suprimida o muti- lada la personalidad. con sus contratos y con sus organizado. un proceso artificial. cir. ideal.. podrán hacer nacer una persona jurídica. ob.. pues." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. Jamás los hombres. no una ficción. dioses".

porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. Descubre el substratum de ésta. La teoría de la institución. Civ. Civ. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. Istituzioni di Diritto Prioaro. Civ. Cód. de acuerdo. a priori. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. pág. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. y en el ordenamiento mexicano lo es. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. D. 26.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. si bien con diferencia. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. F." Bien. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. En éste. D. F. F. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. Mesina-Milán. 1937. 169.) j en cambio. Cód. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. D. pero. Civ.. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. el Libro Primero del Cód.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. Las diversas variantes de la teoría orgánica. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. .). nos muestra la imposibilidad de que existan personas. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art..). o contraen obligaciones. la que se ajusta. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. cit. 27 C. 26. F.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. F. pero no revela su esencia. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. Por eso. Civ. 23. y desde luego. "El reconocimiento --dice. Cód. a las normas del ordenamiento mexicano.).? 4. D. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. jurídicas sin patrimonio. D. con variantes. por lo menos sin ciertas aclaraciones. cit.2 RUGGIERO. sino que puede ser. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos.

a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. arto 25 cit. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador.). Por eso. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. Cód. F. VI). art. D. JII. ob. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo.. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. D. artísticos. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. art. o de cualquier otro objeto lícito. VI. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. por otro..). F. las asociaciones en general. Por eso. no ya por virtud del contrato por sí solo. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. . Civ. I y JI.. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. IV). El argumento central. 25. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado.). Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes.). qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. Cód. nota 1. 25. podemos decir. cit. La ley (Cód. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. cit. Civ. F. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. pág. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". Cód. el contrato de sociedad civil. D. fr. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. es decir. D. 26. políticas. V). a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. F. frcs. porque no cualquier contrato. recreativas. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. 46. Civ. en resumen. científicos. Civ.

todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. Civ. 27. 29 La sociedad tiene un domicilio. C/V. los que tienen. F. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. ya como denominación. en principio. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. sin embargo.). indicar que las sociedades mercantiles. pero. M. 10. es la base física de su residencia.. sino adquirir los derechos correspondientes. FI). está en función de la finalidad para la que se constituyeron. en cuanto personas morales.tículo 26. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo.). D. Civ. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . significa que son sujetos de derecho. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. S. A) La persona como Jujeto de derechos. D. podemos distinguir dos aspectos. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. G. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. que como en el individuo. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. CM. Cód.. L. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. Por comodidad de exposición. Que las sociedades son personas jurídicas. ya que el Cód. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. ya se forme como razón social. que contribuyen a aclarar su alcance. Conviene. VII) Efectos de la personalidad jurídica.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. F.. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. D. en su ar. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios.y esto a su vez. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica.

disuelva la sociedad. sólo adquiere un complejo de derechos. sin embargo. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. J. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. 159).'" De este texto . al decir que: "Los acreedores particulares.registrará. pueden deducirse algunas consecuencias: l. En cierto modo.legal. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. según el balance social. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. embargar esta porción.de un socio no podrán mientras dure la sociedad. tomo XLIV. en los casos en que este requisito deba cumplirse. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. los socios. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. cuando se. Los diversos aspectos que ofrece el. .. al cumplir su aportación. L. señala una de las dos facetas de esta fórmula. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. por esto. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. S. y. «. ni individual ni colectivamente.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. "Cuando las acciones estuvieren .embargar y hacer vender las acciones del deudor. El socio. G. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. es el patrimonio de la sociedad. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. M. F. 2. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. .patrimonio ?e las sociedades mercantiles. El artículo 23. En esencia. en las sociedades por acciones. "Podrán. La propiedad es de la sociedad.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. pág. y. no el patrimonio de los socios. y a nombre de ~l1a se . B) Patrimonio propio. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S.

Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. +3 NAVARRlNI. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. M. IV. 247. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. por su simple lectura.. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. G. si no es en las sociedades por acciones.)." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. ob. sin distinción de fechas. vemos." Posteriormente. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. 242. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social.46 Ya en la Edad Media. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. el principio personal. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. ibídem. que no es admitido unánimemente. ThOPLONG. véanse ROESELER. en comandita y de responsabilidad limitada. 63 y sigs. En el derecho romano la societas. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. pág. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. 73. 46 .. Sociétés. esto es. 1. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. L. L. G. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten.vulnerado. y otros citados por NAVARRINI.. S. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. núm. pág. Se comprende que sea así. Sobre este punto. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. no tiene un patrimonio social. M.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. núms. hay una simple sustitución de titulares. publicado en la Z. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. cit. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. R. que es básico en las sociedades colectivas. al ser posible la susCommemario. S. cit. 116. R. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23.Los acreedores de 105 socios. quedaría absolutamente.

.. nota 1. véase SoPRANO. Civ. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. lo que en el caso que estudiamos. núm. pág. según balance. D.. . 1. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. G. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. un tercero exige un crédito contra un socio. 306. S.. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social.Ócit.. 118. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. Sobre esta disposición del artículo 23. 11. 149. F. •8 41) Oh . núm. 1.. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. según los casos).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. de aplicación a las sociedades rnercantiles. M. D. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. cit. cit. oh. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. En virtud de la separación de patrimonios. según el Cód. Cód. fr. Civ. F. ob. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. de Q..'. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. VI. con la excepción que estudiamos después (8'). no Sobre este punto. según 10 dispuesto en el articulo 2720.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. o la 1. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. Si. 4. conviene hacer dos consideraciones. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular.

debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. ob. citi. núm. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. pero. cit. según la clase de sociedad de que se trate. Ahora bien. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. 306. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. no cabe la enajenación de las mismas. 11. o de la disolución total O parcial de la sociedad. . por lo tanto. que en nuestra opinión. 11. La doctrina coincide. si todas se concentran en una sola mano. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. .'S. NAVARRlNI. En segundo lugar. no obstante. y. se sobreentiende que el acreedor. tomo XXIV.. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. en forma limitada o ilimitada. cit. además de la del balance y la de todos los justificantes. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. de los aumentos de capital." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. J. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. pág. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. F. núm. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base.T.. ob. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones.. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. en general. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes.· La ley no lo dice. 75. ob. núm. 52 VIVANTE. Estas son títulos negociables. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones.

inciso [). F. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. (S. Responsabilidad de éstos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. 55 Artículo 4. L. 66 Artículo 4. 19. Comentarios a la Ley de Quiebras. pág. cit. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. de Q. y 12Q. al ser declaradas en quiebra.: RODRÍGUEZ. las sociedades irregulares. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. cit. G. so lSS VIVhNTE. 17. J. 306 inciso ej. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. cit.: RODRÍGUEZ. 1202. sin per- juicio de su intervención como testigo. 5' VIVANTE. tomo XXVI. L. 11. loe. no puede confesar por ésta. Para el desarrollo de este punto. L.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. núm. párrafo 3"..é. pág. que está previsto en el artículo 24.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. S. ob..Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. ob. de Q. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. . lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. pág.. J. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad..

pero. En efecto. de sus ascendientes. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. SOCIEDADES INEXISTENTES. 1813. a los ebrios consuetudinarios. idiotismo o imbecilidad. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. C. la salud.. Dados los elementos del contrato de sociedad.. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. 1818 y 1819). la honra. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. es decir la obligación de los socios de aportar. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. de su cónyuge. F. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. el artículo 2Q. Falta la capacidad. Civ. al objeto. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. D. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. 1814). sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. su interpretación debe ser hecha con cuidado. al menor de edad. a los sordomudos que no saben leer y escribir. Desde luego. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. Y de la violencia. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. la libertad. es básico. F. del dolo. D. El consentimiento. 1815 y 1816). según los artículos 23 y 450 del C. párrafo segundo. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. Entre éstos. pudiera ocurrir que la aportación prometida . como requisito esencial del contrato. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios.). Civ. 2228. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. o una parte considerable de los bienes del contratante. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos.

I1') Falta de consentimiento y de objeto. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. fr. Civ. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. o que no se haya determinado (arts. Finalmente. realizan habitualmente actos ilícitos. D. D. que analizaremos muy en particular. I1) Sociedades nulas e inexistentes. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular.). F. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos.que el llamado motivo o fin del contrato. 1828. S. Civ. 39. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. 1829. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. F. D. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. 1827. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. L. 1831 y 2225. aunque tengan un motivo lícito. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. Civ. 2225 Y 1795. F. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. Civ. de la primera parte del Libro Cuarto). denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. o que la aportación prometida sea ilícita. 2224)" Cód.124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. 1') Sistema del C6d. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. G. que requiere para la existencia del contrato. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. 1830. motivo o fin ilícitos. Cód. El Cód. . La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. Inexistencia. sino también a aquellos que. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. a su vez. F. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). D.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. IlI). 1831.).

L. S. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. quedando subsistente el contrato entre los restantes. en virtud de acuerdo de los demás socios. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico.. Cód. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. En cambio. . D. F. Civ. tantas veces citado. D. M. S. M. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. Civ. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. párrafo 29 . y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. L.. G. en vez de aportar bienes o dinero.. S. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. L. F. o cuando la aportación pactada perece para el socio. G. como los de los artículos 50 y 206. o a la de todos ellos. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. Cód. Después veremos cómo el artículo 29. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. digamos por caso. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. como establece el artículo 2224. M. G." Dicho de otro modo. pero no afecta al vínculo jurídico total. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. el contrato de sociedad sería inexistente. Esto es posible. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley.

o pueden ser varias. S. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. L. M. como ocurre en la sociedad anónima. ello será causa de disolución de la sociedad. Pero. III') Nulidades. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art.). Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. La nulidad absoluta. La ilicitud de las aportaciones. la validez del contrato puede mantenerse. Civ. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. D. A) Ilicitlld de aportaciones. Civ. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. declara el Código. 2225. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. Cód. F. . ya que todos tienen que aportar algo. como a la de cualquier otro contrato. D. Esta tesis tiene algunas modalidades. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. F.). 2226. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. que equivale a ilicitud del objeto. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. Cód.). La aportación ilícita puede ser una. 230. G. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. o todas. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art.

67.. 105. cit. Si no fuese así.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. el aspecto penal no es prejudicial del civil. 8 2 HEMARD. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. para juzgar de su existencia. El arto 3'. es decir. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. 39 . cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. Sociétés. S. AULETIA. faltando una voluntad colectiva. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. L. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. de la causa. núm." De este modo. ob. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. núm. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. pero. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. L. 8 TROPLONG. . La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. para pagar las deudas de la sociedad. cualquier interesado o el . y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil.. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. G. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido.' El art. G. Dicho de otro modo. 4 Sobre este punto cfr. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. 273. la sociedad no realizaría actos ilícitos. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. J. cit." "La liquidación se limitará a la realización del activo social.Ministerio Público pueden ejercerla.. M. motivo o fin del contrato. incluso el Ministerio Público. y en defecto de ésta. para la determinación de las sanciones. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. melior est conditio possidentis". por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia.. La acción de nulidad en este caso es pública. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. ob. pág. S. M." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.

CAEN y RENAULT. tomo 78. D. como dice la ley. § 309. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. 773. oh. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. núm. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z.. oh. queda firme el contrato." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. WIELAND. 1928. 100. hay quienes estiman que. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. STAUB. 7 BRODMANN.. 8 AULF:ITA. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. 1I.. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. cit. 779. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. en todo caso. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. no del motivo O fin del contrato. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. 775. Berlín. R. Aktienrecht.09. núm. 254: "Se debe estimar que. cit. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. B. pág. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. con vistas a la pro· tección del público. 1I. F. en todo caso. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . El artículo 2225. afirma la nulidad. dI. G. si 10 hubiere.. sino de ciertas cláusulas del mismo. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia." Finalmente. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud." 5 LYON.. HOUPIN y BoSVIEUX. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. oh.. ob. 87. H." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. El remanente. 6 BoNDI. PIe.. cit. por el contrario. núm. § . pág. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. Civ. cit. Kommentar zum H. Cód. de los terceros o de los mismos socios. oh.

a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. al ser aplicada a nuestro caso. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. Esto está claro. Esta regla general. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. sin más consecuencias. En resumen. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. Civ. pero.. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. G. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. No se cambian. 1813) y la violencia absoluta (art. pág. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. ruando sean contrarias a principios de orden público. dolo. mas esto no es todo. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. 263 Y la bibliografía allí citada. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. es decir. violencia. y no sería válido. AULETIA. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. El artículo 8' del Cód. Desde luego. Así. en materia de sociedades. M. fuera de estos casos. así como en los casos de falta de forma. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. oh. debe sustituir a aquélla. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. F. por otro. F. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. el socio tendrá derecho a un voto.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. pero. IV') Nulidades relativas. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. S. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. D. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. ambos del Cód. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. que el error puede ser obstativo (art. cit. 9 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. 1819). ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. 1. D. esto no es suficiente. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. muestra dos facetas distintas: por un lado.. si no se trata de actos solemnes y en los de error. Civ.

las acciones de resarcimiento contra los administradores. 11 AULEIT. ASÍ. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. A los socios se les crea una situación tal. págs. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones.. Estos verán afectadas por la ineficacia... en cierto sentido. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. son inexistentes las obligaciones de los socios. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. las relaciones establecidas con la sociedad. como representantes de un sujeto inexistente. ob. desde el punto inicial. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. se destruirían los producidos. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. 3. frecuentemente. ob. sit. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios.. ex tune. que no tienen noticia. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. se quitaría toda seguridad al comercio. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. -por otra parte.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. 268 Y 269. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. . después de un largo período de tiempo. mientras que. cit.. de toda molestia. pero ésta es una solución catastrófica. la sociedad desaparecería ah initio. y no bastarán para compensarlas. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. si la sociedad es inexistente. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. no produciría ningún efecto. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. después de muchos años. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. en cambio." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. núm. En efecto. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio.. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. libres.

sean del vínculo contractual social. y el de las relaciones externas. Civ.. freno a los efectos normales de la declaración. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. pero. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. D. que en su artículo 138. que queda sustituida por una disolución ex mene. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. El problema de las sociedades ineficaces.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. M. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. entre los socios.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. Cód. 1." Semejante es la ley brasileña. G. F. M" pone un. aunque esté inscrita. implica dos problemas: el de las relaciones internas. . la solución se halla en el artículo 2'. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. sean inexistentes o sean nulas. párrafo segundo. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. L. por lo tanto. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. en el derecho mexicano. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas.. . sino más bien exclusivo de la inexistencia.. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. sean de las adhesiones particulares. inciso a). Cualesquiera que sean los motivos alegados. cuyo texto. G. frente a terceros. pero el artículo 29 . S. S. dice como sigue: . . en los dos casos.

en los SllIdi en honor de SALANDRA. A partir de ese momento. oh. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. véase AULElTA.. 1. Appunli. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. el mismo.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. pág. Teoría general de las obligaciones. sino contra la validez del contrato p. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. . pág. 29: OERTMANN. 427. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. cit.) 13 y. 278. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. 79.> En resumen. Grenzen der Rechl!kraft. por lo tanto. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. lssimzioni. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. Considerando bien las cosas. pág. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. 1. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. M. ni contra la inscripción. Tratado de Derecho Civil § 100. del análisis que acabamos de hacer. RUGGlERO. La sociedad continúa. en su párrafo segundo. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . ENNECCERUS. 260 y siguientes. HELLWIG. pág. 111. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. S.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. § 21. tiene que prevalecer esa segunda declaración. G. VI. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. véanse: AscARELLI. De este modo. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. y la apariencia de la existencia normal de la misma. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales.

G. A su vez. sin que ello sea motivo por sí solo. Se trata de una nulidad parcial. puedan ser inexistentes o nulas. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. S. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. Puede hablarse. párrafo 2'. sino simplemente anulable.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. la sociedad desaparecerá. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. III) Forma: sociedades irregulares. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. M. que no han cumplido requisitos de forma. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. de inexistencia o nulidad del contrato social. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. el artículo 29 . S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios.. de sociedades sin causa o causa ilícita. esto es. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. ° 15 Por lo dicho. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. base de la ineficacia. en efecto. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. por el cauce de la liquidación. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. de la L. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. de sociedades informales. según el motivo de nulidad o inexistenci~. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. bien del relativo a la inscripción. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. .

Civ. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. M. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. P. ]/ problema . El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. S." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. S. Ca. en su artículo 222.. G. redactan la escritura pública... sus operaciones como tal sociedad. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. Situatián real. es extraordinario el número de sociedades irregulares. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. 18 En Italia. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial.. D. M. empezando. la empleaba. M. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. G. de 1884. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. M. M. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. y otros textos. M. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. sin más. G. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . Para ello. S. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. S. La severidad legal e irregnlaridad.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". G. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. El Proyecto del Código de Ca. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. G. M. Exposición de Motivos de la L. L." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. Las sociedades irregulares siguen existiendo. cuya expresión se emplea. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. según dice la Exposición de Motivos de la 1. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. S. que no inscriben.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. Sólo la Exposición de Motivos de la L.

Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. G. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. S M. 232. y art. en sus párrafos segundo y tercero. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido.). Incluso. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. 229. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. M. pág.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. pág. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. alteraciones informales en la situación inscrita. legalmente. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. fr. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. 33. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. Pero. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. véase también BRUNETrI. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. 78.. Sociela commerciale. L. . 1. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . Roma. que la sociedad existe. G. 1921. el problema no ha quedado resuelto. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. S. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. aun cuando todavía no ha sido inscrita. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio").

son sociedades informales. VWANTE. J. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . ob. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. Las sociedades irregulares. objeto y causa.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. 129. Por esto. cit. cit. en este sentido. es aquella "en nombre colectivo. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho.v' Sociedad de hecho. Il") Conceptos y terminología. Essai d'une théorie généra. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. como a las sociedades informales. por defecto en el consentimiento. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. cit. en el objeto o en la causa. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. y. 330. SoPRANO. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. según la doctrina común francesa. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. dice "se habla también de sociedad de hecho. 11. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. núms. existente de hecho. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas.. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. pág. 128. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. núm. como tales. 125. 136. París. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales." ai. nota 8: "Esta expresión. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. Brevemente. 132. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. M. que son las que aunque existen. las somete a una disciplina adecuada". se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. Frecuentemente. entre sus elementos contractuales." En cambio. pero la expresión es poco significativa. núm. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. S. BRUNETII.21 2'0 SoPRANO. . 1908. Es preferible la de irregular. de "constimción ilegal en la [orma'. núm. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. LeVBBRS. sociedad irregular.. objeto y consentimiento. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. 1934. G. ob. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia./e del sociétés de fmt. JI. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. ob. esto es.

1929. Problemas de hecho. oh. cit. 6. que haya contrato de sociedad y.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. pág. F. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. ya conste su existencia o no conste. pág. Dijon. no es una perogrullada. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial.. Torino. y 'sociedad de hecho. en sentido amplio. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA.. 22 GASPERONI. véase también. 32. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. LA societá di [asto. Aspectos interno y externo. cit. 151. por una parte. ZoLA. que exista (requisito positivo) y. Perugia. en sentido estricto. ob. por otro.. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. D. 3l. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. A) Existencia de la sociedad. . Civ. 1910. 28 SALANDRA.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. pág. por un lado. pág. Para que haya sociedad irregular es indispensable. De! sociétés de fait en droit franrais. pág. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. sin embargo existe como sociedad de hecho". A') Contrato de sociedad. Véase DELUCENAY. cit. sociedad de hecho. El requisito de existencia implica. o sociedad irregular de hecho. pero sin que conste su existencia por escrito. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. esto es. oh. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. o inexistente. 33. que haya sociedad. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). en escritura pública O privada. 1935. por otra parte. Z4 SALANDRA.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal.

La voluntad de los socios queda suplida.). nota 1..w Sin duda alguna. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. de responsabilidad limitada o anónimas. 1. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. S. G. J. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art.. oh. l. pero tal conclusión no nos parece correcta. G. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. Para todos.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. como si sólo hay escritura privada.. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. oh. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. cit. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. cit. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. 1. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. M. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. M. si consta en escritura pública. párrafo l. Medios. núm.). precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. porque la cuestión es simplemente de hecho. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. pero que se derivan de un simple estado de hecho. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. y na permanecer en secreto. S. 236. . cuya 25 GASPERONI. M. S. si la existencia consta en documento privado. oh.. en los términos enunciados por el artículo 69. y si no consta en documento alguno. y casi de imposible prueba. por las disposiciones de la ley que. 1. Pero. cit. pág. G. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno.. S. 328. véase Prc. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. puede pedirse la inscripción en este registro. 8 Q. F.. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. 26 Véase VIVANTE. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. pág. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. 11. tomo XXXV. para ciertas menciones. B') Exteriorización. Pero. 183). Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular.. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. núm. además. P1Iblicidad de hecho y de derecho.

cit. M. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. pág. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. que constituye así. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. no es sociedad frente a terceros. 44. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. Mas. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. tal como resulta del acto constitutivo." 29 SALANDRA. ob. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. pág. se funda sobre la situación social aparente. o de simple hecho. pág. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. y el análisis de si. Ca. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. en suma. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. ob. 45. La plenitud de una sociedad como tal. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. la verdad legal. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. en efecto.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. ob. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. Un contrato de sociedad.. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. como no puede fundarse sobre la situación real. so SALANDRA.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. cuando se declara su existencia frente a los terceros. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. '28 SALANDRA. cit... pág. y la. 50. . lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. en principio.5. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. 387.29 En este sentido.. normalmente. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. en general. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. núm.

en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia... L'appare'lza del diritto. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes." Admitiendo este principio. "2~ Que esta apariencia objetiva. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). 1934.. de tal naturaleza.sLo importante es que admitimos. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. 47. se aplican a casos concretos.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. se encuentre en una relación de efecto a causa. 32 SALANDRA. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. me limitaré a citar la monografía de SToLFr.Que la formación de la situación aparente. en el caso concreto. Modena. ob. se deducen de él las siguientes consecuencias. "39. no quede eliminada. con la doctrina más generalizada. "3lJ. G.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. esto es. ruyas bases fundamentales. y puede probarse con cualquier medio. o bien. cit. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. pueda crear en una persona normal. que por las circunstancias que le acompañan.32 son las siguientes: "p. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. como nosotros creemos. 33 SALANDRA. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. pág. Puede probarse. Por ahora.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros. cis." Si las líneas generales anteriormente expuestas. En este caso. es un juicio de hecho. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. en el caso concreto. ob. págs. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. Que la apariencia tenga carácter objetivo. . si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. Nos referimos a las sociedades secretas. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. la apariencia jurídica. como las expone SALANDRA. en lo que afecta a las sociedades irregulares. en sentido opuesto. 48-49.

1928. 5-. sino conexos. S. S. M.. 19. en los términos que establece el arto 6Q. Le anonime appare11ti... pág. pág. Russo. cit. LYON CAEN y R.. 20'3. De la simulasion dans les sociétés. ob. En este caso. no puede procederse a la inscripción.. G.ee . ctr. Su//a simulazione del/e societá commerciali. ob. CAsn!LLET. 1921. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. Por último." La falta de inscripción es un hecho. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. y el arl. THALLER. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. cit. ABEILLE. convienen en aparecer como sociedad. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. DOMINEOO." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. 49). en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. J. SG Véanse.5 GASPERONI.. ob. 99. S. pág. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. ASCARELLI. núm. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. M. cit..). 2'. 105 y 129. núms. cit. G. J. G. Guirisprudenza Italiana. 235. 235. sin serlo. No san dos requisitos independientes. en relación can el 8Q de la L. M. L. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. PIe:. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. Ca. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. ob. ob. 3. SOPRANO. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. núm. C. . L. 181. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. núm. M. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia.. Siena. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. 8. 1931. pág. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. IV.

la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. 264. S. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. tanto en su aspecto positivo. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. D. como en su aspecto negativo. es de indiscutible aplicación el arto 18. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna.). subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. M. 3' decreta. S. La simple lectura de los artículos 938 a 979. da lugar a una simple situación de condominio. Apelación posible de un plazo de tres días. a diferencia de otros sistemas legales. 1. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. F. COO. G. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. 11). De todos modos. A) Planteamiento del problema. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. pero. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. Civ.. nula como tal. M. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. que la legislación y la doctrina gene· . implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. G. A') Condominio. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. evidentemente.

totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. Civ. D. pág. D. la limitación 37 RODRÍGUEZ. DoMINEDÓ. M.w Es decir. en las R. S. 112 Y sigs. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. limitada a la aportación). que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. 1899. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores.. LEHMANN. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ.. en Archivio Giuridico (1897).. D. 1928. 117. L G. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. pág. porque si el artículo 49. lo que se deduce de los arts. GUSTAVO BoNELLI. PORRÚA. págs.w El artículo 2695 del Cód. Notas al AsCARBLU. Especialmente. pág. 62. G. cit. Por ahora. págs. D. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. Véanse también BONELLI. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. en principio. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. 2695. F. G. 89 RODRÍGUEZ. Le socie/a di commercio irregoíari secondo.. si no es por asentimiento de todos los socios). 414 y sigs. . Cód. 1903. pág. aunque sean irregulares. L. en la R. I. pág. J. 435. que son." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. SALANDRA.det' Aktiengeseííschalten. F.I 1906. 46. nota 1. 9. 735 Y sigs. Véase MESSINEO..s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. ob. 433 Y sigs. 56)_ B') Sociedad civil. tomo XX. F. 88 Para la teoría general de la conversión. pág. Civ. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. D. págs. Das Recht . pág. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. 41 RODR.ÍGUEZ. Y 4. lO. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. Civ. 117. Notas al AscAn. C" 1913. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. 19. en la R. D.. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. J. M.Sulla teorica delle societé irregolari. C' I 1923.ELLI. pág. J. véase SA'ITA. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. Milán. F. pág. Notas al AscARELLJ. nos lleva a la misma conclusión. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. La conoersione dei negozi giuridici. en el trabajo. 11 concetto di comunione e persona/ita. consideran como arcaico y definitivamente superado.

cn general. mediante la limitación de la responsabilidad. propia de la actividad comercial. núm. sujeto de derecho. vol. . que son los culpables de la falta de forma. Esta tesis de VIVANTE es la que. ob. B') Intereses en presencia. Ca. en la Rio. pero. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. pág. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. en un proceso de libre actuación. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios.. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal.. Com. capacidad. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. citados por DoMINEOO. 174. it. § 164." . No obstante. pág. ob. Storia del diritto italiano. 2· edlc. pág. 4' Ver ASCARELU. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. § 106. MClANGELI. pág. Dir. 422.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. 1913. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. en absoluto. Dir. Riv.). 17. no es el resultado de una evolución doctrinal. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. vol.. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". cir. ya que los terceros. "una exigencia natural de la vida mercantil". 753. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. cit. Com. Hoy.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. tal 42 VIVANTE. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. en una ocasión. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. lIJ. • 8 Véanse. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. aportaciones. L: socierá in acromandna semplice. Su apreciación. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. 1924.. sometidas a la legislación civil. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. FERTILE. 111.. 330 . porque falta en la ley. IV. . núm. 1. existe como contrato y como persona jurídica. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. Véase también BoNELLI. no obstante aquel defecto. Personalitñ e comtmione. etc. C) Validez de las sociedades irregulares. La sociedad.

No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. 39 apariencia. porque su voluntad resulta desconocida. sin beneficio para nadie. desconocida así. relaciones y posibilidades. porque queriendo estar en sociedad. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. Ahora bien. y como base de ella. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. conceptual. M. tan lejos. de la ley. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. 10 . aunque queriendo ser. nace un complejo de relaciones que no podrían. actuación a terceros como sociedad. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. no lo están. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. como si fuese una persona física. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. El de los socios. de sociedad. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. nos lleva a análoga conclusión. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. esa realidad. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. -antes de la reforma de 1943. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. el de los terceros.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. apoyándose en una interpretación sutil. se. como conjunto de garantía. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. Para proteger esos intereses. en suma. En torno a esa apariencia. Tanto es verdad esto. G. Ante una realidad de este tipo. Además.

165. pág. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. dejaban sin acción entre sí a los socios. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". 216.. pág. ob. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. fr. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). cit. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. en una primera etapa.' 4'9 Art. 92. 58. Les viejas Ordenanzas. ob. cit.) 61 HEMARD.. Cosi alía formula della nullitá. zeme ed. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. 248 Y sigs. No. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. 20 HEMARD. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". l'egard des interessés. cis. ob. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. ca." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar.. 1926." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina. ob. 42. en vigor desde el 19 de abril de 1967. cit. 275. PIe. pág. 48 Art. e inmediatamente anterior. E.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa. 52 DoMJNEOO. pág. 66-537 de 24 de julio de 1966. si tel est lesr bon plailirH.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. (N. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. 237. 227. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936.. ob. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción..~l ¡¡2 45 HEMARD. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause". núm. núms. en el estudio que citamos después. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. El Código de Napoleán." .. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés.. en su defecto. loc. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. 164. véase BONELLI. cit.

determinado. el contrato de la persona jurídica. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. 374 y sigs. 387. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. Rousssxu. No puede oponerse frente a terceros.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. oh. Des sociétés commerciales. C. ya no es nula." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. :. lH HEMARD. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. núm. RUGGIERO ROBERTO. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. Il. si quieren. pág.sEl contrato es válido. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. En realité méme. núm. 366. 51 BoNELLI. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere." y en otro lugar. 92 y nota 4. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art.r. núm. pero privado del reconocimiento del Estado.. DoMINEOO.. 1906. R. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. pág.5 HEMARD. 209.7 53 TH. 1937. dissolution antiápée. Telle est la vraie formule.a plusieurs tmnchats. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). 291. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. 505: "Par sa nature. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme .. 1. 42. dice: "En resume. 170.. dice: "Cette nullité. núm. cit. 374. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. núm. "Entes de hecho son asociaciones de personas. D. 1. cít.. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. de Com. oh. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. 9 Y 112. lstituzioni di Dirino Prioalo. particularmente págs. 11. pág. cit. pág. oh. no puede separarse..55 la sociedad vale como tal frente a terceros. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero.ALLER. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. Estos pueden. Or la société.. 1921. ce n'est pas une nullité. pág." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . 16 a . oh. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. absence de personalité morale. la sociedad irregular. aunque sea irregular. Cód. 226. París. núm. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. 35 núm. págs. lícito.

S.. pues.I" pág. b) Legislación italiana. cuando se en derecho es una persona moral. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . en la segunda. se afirman las ideas de VIVANTE. ni más a despropósito que el caso actual". 13. Una evolución semejante se advierte en Italia. y se limitaba (art. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". 7 de la 1. C. al estudiar este problema. de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. ob. Tendremos ocasión. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. no el de hacerlas declarar nulas. los artículos 97 y 98. M. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. en efecto. . Evolución. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia." 58 SALANDRA. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. y digá- moslo también. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924).s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. y mucho menos. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. que tienen total consagración en 1924.. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. G. En cuanto a la jurisprudencia.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . En la doctrina prevalecen. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. En el vigente Código de 1883. 3. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. Ya el Código de Comercio de 1842.

pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art.. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. En términos generales. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. ASÍ. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. 1. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular.sv Desde 1931. 540. ÚJ. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. E. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. 74. La jttriJpmdmcia y la doctrina. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. cis.. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. 118 y 119). cir. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. ob. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. pág. pág. a la italiana. 117) C. ob. aunque una 59 SALANDRA. no obstante los defectos de forma. en una última y reciente etapa. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. ob. muy acertadamente. Ca. RAFAELLI. sino además. el Tribunal Supremo declaró. que. 1939. pág. 60 SALANDRA. 35.. nota 1. ya que el art. ob. 1937·1938. D. Ca. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. c. En España. R. la jurisprudencia española. sino también de los del art. Por eso. "ha prevalecido el pensamiento. que ha durado 40 años. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. 24 del mismo cuerpo legal.. E. pég. cit. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). . PORRÚA. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. como consecuencia de la quiebra de ésta..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares.. GARRIGUES.

Y CoHN. en favor de los terceros can quienes contrataron. 35. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. ob. R. pág. que sin inscripción no existen como tales. véase UTANDI IGUALADA. E. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. Ca.. 12. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. cit. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. español. S. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. cit. fcb. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. R. 1943. pero. en su defecto. 181. en definitiva.. pág. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. Finalmente. pues.. págs. véase también.. pero incorrectamente realizada. 63 bh Para la jurisprudencia del T. E. PORRÚA. I. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. frente a terceros. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". Austria. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. a veces. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. (XIII) Véase nota VI. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados.5. R. pág. 117. 180. 1I. 02 .150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft.vGARRIGUES. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. H.. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español.63 y. Véase MORENO CoRA. 50. como tales. 1916. justa en sus conclusiones. pág. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. D. porque. GAY DE MONTELLA. II" pág. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. Jan eficaces contra los mismos.. Z. Suiza. os En el sentido del texto.. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. 123 y sigs. E. nota 1. Grecia). 920. Ca. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. Prio. Z. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución.es biB (XIII) d) Otras legislaciones.). pág. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. MORENO CeRA. parece no tener presente que. los actos y contratos realizados por los socios. Curso de Derecho Merrantil. ob. Código de Comercio espaflol comentado.

las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. a) Ordenanzas de Bilbao. sito núms. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. Cap. También debe citarse WIELAND. Sucesivamente. D') La euolscián de la legislación mexicana. nos permite decir. por motivos de policía. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. Bilbao. . por tantos años vigente en México. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. con toda su trascendencia jurídica. que: 1 Q En su origen. las sociedades mercantiles se constituían. pero falta totalmente la sanción de nulidad. b) C. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". a grandes rasgos. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. D. pág. publicado en Jos A. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. pues. § 3'. Por su especial significación. Co. 253). 065 Ord. las líneas de la evolución legislativa en México. desde el punto de vista histórico-comparado. 40 En los países de legislación más progresiva. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". M. Esta ordenación. 3. Co. jurisprudenciales y legales. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. 4 Y .e~ Puede. en su capítulo décimo. 1883 Y 1889. 252). sin formalidades. Veamos ahora. Handelsrecbs. l. C lJ 1909. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. esquemáticamente. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. Al efecto. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. M. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art..

G." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". ruando menos. S. si se estipula 66 PORRÚA. 46. ob. El artículo más importante es el 220. es causa de nulidad del pacto social". de 1883. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. de 1889. han quedado substituidas por las de la L. Ca. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. Las disposiciones de este Código. pero. si demandan. M. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. M. Errores e inmjiciencia de nuestra . de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. podemos ver el art. d) C. a la conclusión de que el sistema del C. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. M. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. a continuación. ASÍ. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. no obstante estar suscrito por los socios. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. e) C. y. cit. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. o por adolecer de algún vicio. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. pág. ni oponerse excepción que nazca de él. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. Se llega así. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. SEVILLA. aún vigente. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. M.. Co. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. siempre que así lo exija el demandado". ni quedará bajo la garantía de este Código. sino de validez. el art. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. Ca. si son demandadas. pero. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía.

191 Y 250. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. G. y que "es un grave error". ob. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. pág.. M. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. 18. 69 PORRúA. O. 1943. Ca. que "consagra un absurdo tan grande" . 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública".. cit. MORENO Q)RA. aunque dice del sistema del C.. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. 988 y 989.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. cit. cit. de Q. de 1929 (arts. Co. Pero. de 1889. Véanse págs. RODRÍGUEZ. (XIV) Esto es. f) Reforma de 1942. cit. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica.. Fr. véase J. 77-78. Ca. ob. hasta el año de 1947. 49 y 50 oh.. Co.." loe. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. Del mismo modo. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. En el sistema del Proyecto de C.. Sobre el artículo 4. págs. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. al francés. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. S. En definitiva." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. a pesar del texto expreso. M. (N. México. L. cit.) . oh. ob. Sevilla. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. E. Comentario al artículo 4. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial.w e) Proyecto del C. Para nuestros propósitos. cit. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. M. fecha de la primera edición de esta obra. cit. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. Ca. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación.. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. acercan el sistema mexicano del C. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA.. cit. pág. 068 Véase PORRÚA. ob. M. loe. págs.. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C.

Restringiéndonos en 10 posible a éstas. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. 51). 1097). 2. S. aunque vacilante. S.. 1933). F. a veces. LV. 6. de Martínez del Río.. 1. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. 5 enero 1921. citada en el amparo de Sociedad F. S. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. sufre algunas atenuaciones. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. J. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. pág. A. tomo XXIX. 1925. En otras ocasiones. 22 de abril 1932. tomo XVI. pudiendo celebrar . tomo XLII. 532. S... 580). pág. tomo XXXIV. F. 2682) Y sobre sociedades irregulares. 6 agosto 1929. J. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. F. F. pág.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. F. la personalidad jurídica depende de la inscripción. tomo XXVI. tomos VIll. 51. 778). J. aunque.. F. tomo VIII. 1752). 2662). S. F. Minera Naica.... pág. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. S. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. pág. J. A. pág. 1921.. pág. etc. F. 17 marzo 1921. pág.. J. 266). tomo VIII. F. y otras. S. pág. XXVIII. cuando no se inscribió. J. 13. tomo VIII. pág. Bezanilla y Cía. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. S. J. J. por todas. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. el italiano y el español. pág. 56. Minera Naica. J. X. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. tomo LXI. hallamos ejecutorias sobre simulación (S.. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. XX. 11 de junio 1930. pág. como el francés. 3067). es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades.. J. na de la escritura (S. pág. tomo VIII. encontramos estas otras: 11. F. De ellas. 927. o por la no redacción de ésta. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica.\ Reformas no formalizadas. pág. pág. Esta postura radical. García y Cía.. S. S.. Jo" F. cuando no se redactó escritura pública. que no producen ningún efecto legal (Cía. 51).

pág. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. págs. 273. 2 mayo 1930. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica.. S. tomos XXII. F. Chickring and Sons. 5125).. J. S. F. XXIX. pág.. 1386 y 2227.. implícita en la . 13 septiembre 1935. tomo XXXIV. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. 1399. 2152). 1207. tomo XXVI. pág. tomo XXXVIII. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. J. tomo XXV. pág. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González... tomos XXVI. Civ. S. J. si no está registrada (L. S. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. pág.. J. F. G. 135. S.. tomo XLV. pág. F. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. pág. F. por otra parte. S. 2662).. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. 26 julio 1935. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. 226 Y XLIX. 10 de enero de 1931. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). pág. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. tomo XXXI.. 1562). pág. menos aún. 1039 Y LXIII. G. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). F. tomo XLIII. Sin embargo. 1312). 1933 y 2227. discrepando de lo anterior. 153). Wit Guillermo C. S. F. aunque no esté inscrita (S. pero. se estableció.. pág. Malina Ca.. M. pág. F. J. F. págs. pág. F. Acerca de la naturaleza de la sociedad. pág. Inc. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. A. tomo XXXIX. S. XXXVIII. cuando el demandado admite la existencia.. Rechmond Petroleum Co. tomo XXXI. J.. tomo XLIX. Smith y Cía. tomo XLIV. 16. F. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. en un caso concreto. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. tomo XLV. F.. 226). J. D. G. J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. J. J.. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. J. 2554). XXXVII. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. 21 julio de 1930. tomo XXIX. pág. pág. F. pág. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. de.. 1039. J. (Igual doctrina en S. S. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. 2773). pág. 10 que. pág. Utah Tropical Fruit Ca.

. S. Il fallimen/o delle societñ commerciali.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. redactadas éstas en forma. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. Importa "que estudiemos la L. M. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. agregaremos un nuevo argwnento: la L. L. por lo tanto. . M. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. G. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades... G. en el sentido de considerar que. G. L. M. Forma ad probationem y ad substaatiam. F. se deduce la afirmación contraria.). y jurisprudenciales. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas... La aportación de inmuebles. El artículo 5 de la L. en la mecánica de la 1. De la anterior exposición.. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. Co. M. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. según el texto de los arts. 2. 55. G. 11 y SRAFFA. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. }. S. Ahora. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. así SALANDRA. S. sino válida. Cód. La exigencia de registro es igualmente clara. núm. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. Respecto de estos preceptos. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. y 19. cit. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. Falta de una declaración de nulidad. 92 y 93 de la ley cit. G. M. prácticamente consagradas. M. Sería muy de desear. S. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. Co. blaplicabilidad del arto 79. antes bien. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . tomo XXVII).156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. M. S. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. de diversos preceptos. G. pág. es claro. creemos poder afirmar que. pero. ob. S. Sólo es inconcebible. su infracción no es causa de nulidad y que. Cód. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101.

M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód.. 73 V. págs. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. 174. 79 del Cód. 181 Y nota 17.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. ob. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. 72 Principios. pág. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. No es invocable.. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. DoMINEOO. En este sentido se habla propiamente. cis..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. 7~ AULElTA. ob. cit. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". cir. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. ob. cit.' Véase la nota 1 de la pág. Co. loco cir. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. ob. AULElTA. Por eso. ca.7fj 71 GASPERONI. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. b. 260. Ca. cit. 180. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. 49.. 72 y sigs. 8. . la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. núms. núm. pág. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. Rooco. pág. ciJ" especialmente nota final. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem.. esto es. M.. 13. ob." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades.. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. podría decirse con ROCCO.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad. en mi opinión. a Rocco. ob. pág.. 26. pág. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas.

D. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. it." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. F') Aplicación subsidi". la aportación de inmuebles no sería nula. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. D. Cód. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. 1833. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. en este caso al arto 2691. D. 1314. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. Ahora bien. Civ. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. 1944. Civ. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. F. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. Civ. Ciu. aunque indirectamente también la forma escrita. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. M. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. F.. que se utiliza literalmente en el presente estudio. la falta de forma. Cód. S.. pero equivocada. G. Cód. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. en relación con el art. casi coincide con el 3002 del Cód. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano.) la obligatoriedad del registro. 2. el problema ha sido muy discutido. 1314. pero mientras que esa liquidación no se pida. 3003. M.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. La L. en ninguna disposición de la L. Civ. P.). y a falta de convenio. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. consolidando así la aporración. también del Cód. mientras tanto.·ia del Cód.. conforme al Capítulo V de esta Sección. F. 7) y que los que. está prevista directa ni indirectamente la situación que ." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. México. F. M. Cód. Cód. Civ. Pero esto no es suficiente. en varios puntos. Cód. G. Entretanto. pues el art.. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. Civ. Civ. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. D. M. S. S. D. Co. F. Ca. sino anulable. Cód. En derecho alemán e italiano. G. ésta no será oponible a terceros.. en cualquier tiempo. L. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. a las sociedades mercantiles. F. it. 2). Civ. D. M. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. el arto 3002. sólo determina C como el 26 del Cád. D.

" De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. A éstas debe aplicarse el arto 26. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. decir. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. El contrato de sociedad no inscrito. Cód. lo que no ocurre en materia de sociedades. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. no es nulo.a bienes inmuebles y derechos reales. S. M. S. Co. de aplicación subsidiaria. Ca. siempre que hubieren sido registrados. es un petitio principii. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. . M. G. 7. 2691. en cuanto que la limitación de su eficacia. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. Por otro lado. G. Cód. 59 El art. En este sentido no ha innovado nada la 1. G') Resumen. 79. establece expresamente la validez del contrato. M. como ya hemos dicho. pero no podrán producir perjuicio a tercero. No solamente no lo rompe. En este mismo sentido puede invocarse el art. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. conste o no en escritura pública o privada. s6lo trasciende frente a terceros. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. M. en razón de su falta de inscripción. como RUlZ DE CHÁVEZ. A pesar de la omisión del Registro mercantil. M. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. 3' En la L. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. el cual si podrá ap. S. Ca. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes.. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción.covecharlos en lo que le fueren favorables. G. Pero esto. conforme a la ley común. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód.

se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. en otros términos la irregularidad cometida. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. a la que ya hemos hecho referencia.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. 3 A).. cit. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. M. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. directrices las normas establecidas por el contrato. ya sea en escritura pública o privada o de. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. núm. Cód. O. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. _. 288. unidos inseparablemente.tila/em. cit. L. Para una mayor facilidad de exposición.t'' tanto el arto 2691. núm. ob. Pero en cuanto a sus efectos. G. 237. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. A') Relaciones internas. M. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato." . pues. S.derecho mexicano parece que no hay duda. a) Eficacia del contrato entre los socios. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. pág. como el 26 del Cód. núm. G. M.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. dice que la nulidad en CUanto a los socios. Y del arto 7.. Cód. no debe tener ningún efecto retroactivo. Respecto de este punto. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. núm. del 2 de febrero de 1943). Véase PIe. cir. hecho. Civ. en general a la de una sociedad regular". Co. En todo caso... PIe. 288. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. O. ob. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. en definitiva. son aspectos. aunque. En el . extrínseca al pacto social.. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. conforme con PIC. F. será semejante. en defecto de pacto escrito. Del mismo modo opina THALLER. . nota I. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. ob. Al efecto. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. la liquidación. 90.. operar en el pasado como una disolución pura y simple. G. M. cit. S. ob. S. M. Co. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores.

. 2691 es subsidiaria. L G. en defecto de normas mercantiles. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. L. Vimos que el arto 2691. S. no establece sino el derecho de regularización. F. en defecto de la misma. separación y exclusión de socios. el artículo 7Q. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. con una interpretación sumamente discutible como veremos. Cód. que conceden derecho.. En efecto. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. M. Civ.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. beneficios. Aunque en la esfera interna. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. al referirse a las sociedades irregulares.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. S. el de disolución. No hay inconsecuencia. No creemos aceptable esta opción del socio. pág. reformado.. serán aplicables las normas sobredichas. Fórmula general. una disolución parcial. y.. configura un derecho de regularización.. e) Subordinación del derecho de disolución. 78 b l• 11 . por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. Civ. esto es. F. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. puesto que el arto 7 9 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. debe ser el socio el que opte por uno u otro. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. liquidación de la sociedad irregular. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. S. Pudiera decirse todavía que. según la clase de sociedades de que se trate. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. 78 BRUNEiTI. y el 2691. G.. cit. administración y representación. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. 38. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. M. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. Cód. Y esta es la ob. a') Jerarquía de normas. G. M. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. en su defecto. D." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. porque la aplicación del art. D.

1940. y el Estado. para la reforma del Código de Comercio mexicano. pág. Z. de EHRBMBERG. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. 82 Ver SALANDRA. directo y principal de la ley... al final. S. PISKO. F. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. 1935. 1941. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. 'En nuestro caso. 1915. Die Erhallung des Untemebmers. método y [uentes del Derecho Mercantil. como tutor de los intereses generales. sobre organizaóón de empresas. en el Festschrift a CoHN.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal." e) Derecho de regularización.. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. de la L. LEHMANN. . b') El principio de conservación de la empresa. México.. como el creador y organizador. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs. Civ. Apunte. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. pág. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. D. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. H. en el trance de interpretación. Concepto de la empresa mercantil. Madrid. México. 156. Madrid.. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. ante la posible concurrencia de dos preceptos. si acaso éste fuese aplicable. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. RUBIO. R. Apunte. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. 357 y sigs. además de por la jerarquía de las normas en presencia." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto.. Kaufmiinniube Untemebmes. 1944. y ]. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. frac. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. y notas. 1935. directa. Zurich. 76. 80 Exposición cir. Ysobre el 50. y por ello. Esta preferencia está impuesta. lIl.. 61 págs. por nuevas consideraciones. en manto que informan todo un sistema jurídico. Cód. G. pero que tienen un valor normativo decisivo. M. el personal en su más amplio sentido.

El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. ob. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. Cód. según la propia escritura o según la ley. cit. M. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'.ef) Derecho a pedir la disolucián. de donde resulta que. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. La demanda se dirigirá. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. 1055. cit. M. en su párrafo 1'.. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil.. Los artículos 260 y siguientes. sobre ella y dispondrá. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales. y arts. G. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. aplicable supletoriamente." PIe. ea SALANDRA. G. piensa que la falta de escrito. núm. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. S.. M. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. Montevideo.. la inscripción. Ahora bien. ob. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. lIMÉ. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. NEZ DE ARÉCHEGA. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá.). G. 1. núm. 1. Véase también el reciente estudio de E. que la prueba del contrato será.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. 29 Si no hubo escritura pública. no podría tener efecto. Prueba de su existencia. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. 1377. M. 280. Código cit.. S. en lo que afecta a las partes. 1939. cis. Sociedades de hecho. aun cuando se hubiese estipulado realmente. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. sino privada. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. ob. L. 1391 Y 1415. para defraudar al Fisco o por otras razones. ya hemos dicho. 241. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. más difícil. pág. S. Un pacto semejante. 1. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. . Co. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. 84 PIe. que se ordene la inscripción.

M. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art." i) Titularidad. no lo hacen o se oponen a ello. 211. h) Pnndamento de estos derechos.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. y los textos legales son precisos al respecto. L. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. 7'. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. S. 57. a las en comandita por acciones (art. del Cód. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. cit. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. El problema no es tan sencillo. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. Ya hemos declarado. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. fr. ob. ley cit. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. F. G. En el mismo sentido. S. además. y a las de responsabilidad limitada (art. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. UI. G. BnUNEITI. 43.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. que las acciones correspondientes competen a los socios. pág.). aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. como el de obtener la liquidación. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. ley. por consiguiente. Máxime cuando. M. UI. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. Tiene derecho a salir de esta situación. En las sociedades mercantiles. ley cit. D. Y 517. . es uno.. como hemos dicho. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. 38. cit. pág. cit. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. Pro Cív.). 86. como la irregularidad es fuente de sanciones.). Son derechos derivados del contrato y. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. ob.).. L.

cuando se trata de obtener la inscripción.. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. en las sociedades personalistas. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. núm.DO j) Plazos de ejercicio. cis. S.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. aro VIVANTE. Milano. de renuncia o de transacción. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. 333. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. ni pueden someterse a arbitraje. 156. 39. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. D. núm. pág. 1924. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. Y esto. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. cis. además. Cód. no por las ° 86 BRUNETrI. núm. loe. Ob.. pág. 237. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. estas acciones deben considerarse como personales. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. pág. y nota 1 del mismo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. 333. Pro Civ. 142. cit. Ob. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. 81 Sulla teorice. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. si no se da cumplimiento a la anterior. pero el arto 29. le corresponde. pero. G. 120.. El ejercicio del derecho de regularización...). cit. H. M. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. . Aún queda la cuestión de si. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. II.. 7'. F. cit. ob. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. pág. Tanto al socio administrador. L. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. ob. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas.

Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. en el interés particular de los socios. En las sociedades anónimas. es una heob.. 783. pueden tener efecto sólo entre las partes. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. 785.. la transacción. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. PIe. como se ha dicho. Es natural que así sea. cit. oh. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. B') Relaciones externas. 306. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios.. 2278. En las sociedades en comandita. pág. &4 VIVAN"tE. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. y R" núms. la renuncia. cit. el compromiso.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo.. . 16~_ ob. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. puesto que esos derechos se conceden.. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". Si se trata de una sociedad colectiva. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. cit. cit. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). núm. ob. núm. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. pág. En todo caso. a) Personalidad jllrídica. H9.. 92 SALANDRA. En las sociedades de responsabilidad limitada. porque mientras persiste la situación de irregularidad.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. con su trascendencia frente a terceros. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. 675. núm. a ellos corresponderá tal obligación. En general. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. U3 HEMARD. LVON CAEN.

y aún habrá que añadir la suya propia. Rocco. Pero. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. BRUNETII. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). VWARI). (VWANTE. FINZI SALANDRA. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. al estudiar este punto. NELUTTI. C. MESSINOO. Societá.. ASCARELLI. 5. DE GREGORIO. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI.. O. Rooco. y 3' El derecho de opción. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos.). Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. 96 Ob. etc. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. de 2 febrero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. It. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. como modalidad de la cual la estudiaremos. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. antes de hacerlo. VIGHI. y la de BONELLI. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. Ca. pág. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. SRAFFA. cit. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. SOPRASO. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. pág. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. BOLAFFIO. En efecto: El arto 87. . 35. FIO. nota 1. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México..

lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones.. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. 511s diversas variantes. Cód. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. que no las pusieron en regla. con sanciones penales. Dice sobre 97 Ob. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". ca. C. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. 2. S. existe como contrato y como persona jurídica. 331 y 331 bis. los promotores. Su más destacado defensor es VIVANTE. 1.ersonalidad jurídica.. en definitiva.. 1. Concluye dicho art. S. b") Teoría de la p. M.168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. están afectadas de sanciones especiales. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. que es prácticamente lo que dispone el art. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. S. . las sociedades irregulares. 7'. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. los socios. 5. G. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. núms. no obstante aquel defecto (de formas legales). "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . El arto 97. párrafo final. Co. M. la sociedad no está legalmente constituida". 330." Adviértase la similitud de texto con el art. M. precepto paralelo al del art. M. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. G.. "4Q Además de estas sanciones generales. It. en su párrafo l. G. .. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. Por último. como en las externas. de la 1. 1. cit.. S.. G. 7'. el arto 98. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente." Estas cuatro conclusiones se fundan. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas.

1. respecto a terceros de las personas de los socios. aun las irregulares.tw '98 Ob. 1. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". por esto mismo. [Personalitá minorata. 25. d') Teoría del ente colectivo. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social." . ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. supone una cierta "incapacidad natural de obrar".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. 5 B).01 Tras.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos.99 e) A la responsabilidad. cit. pág. 497 Y sigs." "Pues. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". 1. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. 23. 7). tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. b) Al funcionamiento.00 Ob..' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE.'." "Se tiene . respecto a terceros. si bien no pueden estimarse como personas juridicas. 11. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre.. 21 y sigs. cit. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág. especialmente núm. vol. de las personas de los socios. e") Teoría de la personalidad disminuida. Su propugnador es MANARA. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. os Ob. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. págs. cis. esto es. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes". pág.. delle societá e assoriazioni commerdali. págs.} La re- presenta DOMINEDÓ. entonces. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato.

al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad..t°4 MOSSA. págs. pág. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. cit." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. implícitamente admite que ésta existe. sino por la necesidad de personificar la empresa. por otro fin de publicidad. pág. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. II. por la observancia de las normas formales. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. por tanto. hace derivar la personalidad del contrato. 98. Dirino Commerciale. 1931. y la publicación de la sociedad. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad.' 10~ De la página anterior MoSSA. cito .. 97 y sigs.general. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. 236. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. Si la ley por un lado. que la una nace válidamente del otro. La personalidad no surge. del Código de Comercio. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. ob.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU.. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. en efecto. Ca. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. debe ser preferida. no obstante la irregularidad. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. 97. 1937. loe. ob. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. en efecto." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. la de la personalidad. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. Para los socios que no han actuado. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad. los más de los mercantilistas modernos. 36. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad.. cit. lidades.105 SALANDRA. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. el Código. distinte da¡ soci che le compongono. admitiendo. Societá commerciali." "En el arto 99. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. que dice: "y esta última teoría." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. por conducto de los socios o representantes. y por otro. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. y ofrecer garantías a los acreedores sociales." 106 De la página enteñce SALANDRA. cit. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs.. 98 Y 99. pág. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. Appunli di Diritto Commerciale. ob.1°a y.t'" 103 BRUNETIl. en ." 104 AsCARELLI. sin embargo. I.

cit. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. 9 y 112. 146. 1. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. cuyo incumplimiento.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. nace no del contrato.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi.09 Ob. como promotores. cit. 1. lB También propugna por la comunidad C. la autonomía patrimonial. y muy especialmente el artículo publicado en la R. 126 a 165. 56 Y sgts. núm. 1924. Sociedades irregulares. 110 Ob. San Paulo. pág. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. 1. c. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. MESSINEO. GaNES DE OUVEIRA. 1906. págs.. trascendencia alguna. 138 bis. pág. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina. administradores y actuantes en nombre de la sociedad.. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. pueden expresarse así: la personalidad jurídica.. no tendría. D. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). En el mismo sentido que BoNELLI. en caso contrario. cir. pero de las citas que hace (págs. ob. .

elem. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios.. como regular". l. 690 y sigs. etc.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. 77.. 159 a 254.. 1905. 161.'116 .5 "Según convenga a su interés. Estos son los argumentos. no ha dado vida al ente sociedad". loe. núms . NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. Milán. U6 TrdJJ. no obstante.. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. y en la RivisJa Diristo Commerciale. 1104. I. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. pág. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . cir.ll2 En síntesis. TraJJ. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas.g') Estudio critico de las anteriores teorías. núm. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. especialmente. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". núms.1J. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. 199 bis y 146. Vallardi. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social.'" En las relaciones externas.attato elemenssle di diritto cammerciele. págs. 2' Nace. 118 Trat. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. 116 Delle societñ. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. éstos podrán considerarla. Delle societá e delle associazioni commerciali. 693. 691..'>' Pero. núm.. núm. etem. 1'12 NAV¡\RR1NI. 1924. 692. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. núm. 1932. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. pág. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. por disposición legal. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. T. sino que existen personas particulares responsables. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. . 139. Turin. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. elem.

y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. 1. MESSINEO.. págs. G. cit. ob. un precepto general del C. M. antes bien. etc. J.. cit. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. Ante todo porque la L. pág. Co. 88 y 103. G. cit. loe. 117 Y R. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. M. cit. S. y 24. cir. Co. J. ara V. M. De la vigencia del arto 26. D. M.. su exposición. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. C. 92. 63. pág. En el Cód. F.. los arts. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. S. D. 2691).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. 29 y 79 . 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. Ahora bien. M. S.. son múltiples en la L. Su vigencia nos parece indudable. G. porque . L. ob. M. 3003). deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. Il. pág. Co.. T cartea. Ce. Civ. 159 y 160.. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. págs.. N. S. loco cit. Es básico el arto 26. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. M.. loco cit. Civ. ob. Por otro lado. G. F. y el 26. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art.. M.. y además porque las aplicaciones del arto 26. M. ob. S.. pero examinando las disposiciones del Cód. Notas al AsOARELLJ. En el ordenamiento mercantil. G.. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. C. PoRRÚA. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". pág.no y las demás disposiciones contrarias. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. E.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. 424. fórmula de comodidad de muy dudoso valor. C. 269. G. M.. Co. cit. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. Teorice..1-0 RODRÍGUEZ. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. y en MESSINEO. Y de la L. si no es explícitamente. pág. pág. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". especialmente en BoNELLI.. no puede derogar. M. S. Rurz DE CHÁVEZ. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L.

y la bibliografía que cita. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. 27 y sigs. significa ello que la sociedad no inscrita no puede.. de liquidadores. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. pues. S. 25. pero es que al inscribirse un documento. MESSINEO. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma.. los que quedan obligados. Cód. loe. La societá irregolare ed il Progeuo. El contrato social es plenamente eficaz. cit.. 26. de Iiquidadén. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. 428. It. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura.. Civ. En contra. ob. 2' Sólo trasciende la falta de forma. 121 Para este problema véase BoNELLl. Esta interpretación del artículo 26 es clara. Ca. etc. MINEDÓ. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. 120 Véanse artículos 24. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. véase la aguda y seria respuesta de Do. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. Cód. F. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. Co. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. 106.) J del que no es más que una formulación general. del nombramiento de representantes y administradores.. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". D. de comisarios. 26 Y 119. 1 2 1 Esta es. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. etc. pág. pág.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". cis. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. de disoluci6n. cit. C. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. págs. Las obligaciones son de la sociedad. puesto que son los socios individualmente considerados. mucho más clara que la que permite el texto italiano. E. G. ob. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. la trascendencia de la aplicación del art. . 5' la L.}. M. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma.

pero como no se encomienda a nadie. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo.aw 122 Exposición de Motivos de la L. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. M. que es una censagración de la personalidad. la Exposición de Motivos de la L. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. logrado el registre. en nuestra opinión.. S. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. Hay otros muchos que. Es decir. L. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. G. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. En efecto. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas." 123 Es tan patente. M. M. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. sino que. la ley encomienda a las autoridades judiciales. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. sino eventualmente a los tribunales. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. después de leer la E. ~a confusión entre el problema de las . no es el único. se suscita la difícil cuestión. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. ni el más importante. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. capacidad y análogos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. S. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. que por otra parte no es propia de México. G. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. G. el conocer de acciones de nulidad. es decir. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. Atendiendo previamente a esta circunstancia. M. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. S.

ob. loe. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. . S. En cuanto a la última objeción. Es decir. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. G. el arto 2Q. M. M. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. capacidad contractual y procesal). Pero. y a otras que no lo son. 7'. S. Es más.) tiene en nuestra opmlOn. 1. ocurre de hecho.. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. O. del sistema legal mexicano.. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. MESSINEO. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. sino por el de las sanciones. 124 BoNELLl.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. aunque lo hubiese. sino por su manifestación. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. sean administradores 10 sean. 1. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. Teorice. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. sino que se limitó a expresar con claridad. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. a la referida Exposición de Motivos. pero complicada. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. no' por su realización. G. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. pág. 92. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. aunque la E.). 29. 122. M. párrafo 3'. lo que era una consecuencia lógica. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. Por lodo ello. cit. rit. la redacción del art. pág. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. pero en otras.

7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. al final. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. puede dar motivo a responsabilidades. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. hecho. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. 3lJ. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. C. y por consiguiente de las 'Sociedades. 1. 10. frs. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. L. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. arto 94. III. 4.). de no ser fraudulenta (art. de Q. sin aclarar su situación. ya obtengan su separación. 97 y 98. 1. 11. cada vez que quiera actuar en juicio. de Q.. siéndolo. 9s6. fr. 111). 12 . de Q. M. como socios limitadamente responsables. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. Ca. M.1. con la sociedad irregular (art. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. 1. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). VI. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. y no se ostentaron como simples socios. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás.). 111. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. 26 C. ya sigan éstos como socios. separación y liquidación). 61). 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. La sociedad irregular. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. M. G. S. V y VII. del arto 12S. 1. en relación con el 21. 396.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. Ca. págs. La emisión de acciones o certificados provisionales.).). 4lJ.25 Véase SALANDRA.

ob. Por estas razones. en." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos".. a efectos pe~ nales.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado.. págs.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. nota 10.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. 330. . para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. núm. que ya hemos precisado. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. 128 DoMINEOO. 11. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios.. núm. ob. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. Pero.. 26. . C. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. "extrañas consecuencias jurídicas" . tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. De todos modos.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. cit. en nuestra opinión. cuya vigencia invocamos.. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. SALANDRA. cit. pues el art. considerar la sociedad como existente o inexistente. tiene un alcance distinto. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. véase VIVANTH. ser frente a uno y no ser frente a otros. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. oh. pág. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n".tw b") Contra la teoría del derecho de opción. ob. 26. a su voluntad. Ante todo. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. cit. que al no poder ser opuesta a terceros.4 Y '5. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. Finalmente. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos. queremos hacer constar que. pág. 331 bis. '3. por una publicidad de hecho. Ca. M. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser.

que son el basamento de las de DOMINEDO. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. 222 y sigs. asociado o tercero. ob. s6lo la ley podría regularla. porque sería desconocer la voluntad legal. HEMARD.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. pág. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida.. s610 la teoría de la personalidad. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. 3' El legislador habría regulado -de existir. Para todo el mundo. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". la inexistencia de todo el contrato. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. . 337. núm. cir. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. cis. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. la voluntad de los terceros no podría darle vida. Nos queda. 283 Y sigs. la personalidad jurídica es un concepto absoluto. 131 VIVANTE. cit. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. nota 27. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. en definitiva. si la sociedad fuese nula... o una ficción de vida. Teorice. Además. hacer fracasar o simplemente diferir.. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. págs. IJ. cuya creación depende de la publicidad. pues. porque. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. que llama sociedades a las sociedades irregulares.ese derecho de opción. 180 HEMARD. 2' Si efectivamente hubiese nulidad.de la sociedad no puede oponerse a terceros. núms. 131.. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. En efecto. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. ha sido la hecha por HEMARD. se tiene o no se tiene. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. loe. pero no se tiene a medias. y socios a sus sociOS. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. etc.

133 En un breve estudio que publiqué en la R. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe.. v.. pero sí la sociedad como contrato especial. M. cit. Caracas. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. el arto 10. véase A. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. S." "Esta frase no contiene una afirmación mía. TRI. en defecto de pacto expreso. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. I. pág. N. sino distinta. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. M. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. aa) Normas generales. del mismo. L. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. lOO.. Representación de la sociedad." En el mismo estudio (pág. BIGIAVI.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA.. pág. E. ob. . S. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. 266. 1918. Y SALANDRA. L. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. D. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. 11. Ecos de un proceso. 1931. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. PIE.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. 132 En COntra de DoMINEOO. Caracas. c. No trata de una capacidad jurídica inferior. son eso: limitaciones. pág. 2fJ. 1924. o que Jo sean por disposición legal. 265) respecto del alcance del artículo 2. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. II. J. R. En consecuencia. G. y. G. lO!.

en torno de ese artículo. 335 y 336. quien acusa que el articulo 7. 136 Teorice. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. firme con su criterio del derecho de opción.. Es el que formula el art. que todo el movimiento doctrinal italiano. presume la falta de personalidad.. cis. M.. núm. L. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. Para los partidarios del derecho de opción. 137. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 . M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. págs. 1. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. por la que establecen con estas personas. It. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. M. 7'. pág. 1. G. Ca. pág. loe.. NAVARRINI. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. ob. C. S. Para la doctrina de la comunidad. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. cis.87 Ob.v" En cambio. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. G. cit. no hay contradicción alguna en ello. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. núms. . Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. cir.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación.. individualmente consideradas. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. 132 Y sigs. L. 98. Por otra parte. G. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. según VIVANTE. Il. por 10 tanto. 7Q . 160. S. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. De ahí. lUumulada.88 Ob. 224. no hay autonomía patrimonial y. 134). S. VIVANTE. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. párrafo tercero. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág." 1.

. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. cit. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. acreedores sociales. en su más amplio sentido. E.. es decir los que operaron como representantes o administradores. e) Contra ambos sujetos. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. pág. 128 y sigts. 99). sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . o bien primero contra el uno y después contra el otro. apartado e). y 207. pero no afecta al mandatario o representante de éste.. Supone una actuación jurídica frente a terceros. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. 76).182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. Ca. págs. previa prueba de su irregularidad (art. que a nombre de la sociedad". 120. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. y el otro en garantía. C. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad... contra el uno en vía principal. Además. sociedad. cit. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. si obran de buena fe. 53. 140 Ob. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. DOMINEoO 139 considera que los terceros. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. 98. La expre139 Ob.).

las operado. La inscripción es un hecho jurídico concreto. Es decir. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. 1. S. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita.t-> El precepto legal entra en funciones. Sí quedan convalidadas. no socios. quedan convalidadas. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. un tercero contractual. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. las posteriores a dicho asiento. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. o aun después de ésta. Por esto.. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. ni como causahabiente universal de uno de los socios". sin esta especial responsabilidad. núm. cuando el juez ha ordenado la inscripción. que aún no ha sido inscrita. A estos efectos. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. Para evitar los efectos del precepto comentado. determina que se considerará como fecha de la inscripción. 242. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. Hay un tercero hipotecario. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. ob.. etc. buena fe. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. esto es. del Rgto. En la práctica mercantil. para todos los efectos que ésta deba producir. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. cit. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. L. El operar debe ser frente a terceros. Es indiferente que esta escritura exista o no. . en otras palabras. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. de Co. mientras no se practica materialmente. debemos considerar como terceros. Hl PIe. Púb. M. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. en definitiva. aquellos. y a veces antes. G. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. en virtud de que el arto 18 del Rto. una vez que la inscripción se practica. que. la del asiento de presentación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. causalidad). un tercero procesal.

¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. si es socio. de acuerdo con la posición que mantenemos.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. ni responsabilidad objetiva. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. Quiebra de las sociedades irregulares.).142 a quien seguimos casi literalmente en este punto.. la responsabilidad será colectiva. pág. Consejo de Gerentes. H2 Ob. llimitada como responsabilidad personal. etc. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. sin relación a los compromisos del que actúa. Además. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. recae directamente sobre la sociedad. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. lo que no sucede aquí. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. con independencia del tipo de sociedad. La responsabilidad no es simple. con su sociedad. es ilimitada y solidaria. situación que no encontramos en el caso examinado. en euyo caso. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. cada operación supone una situación jurídica. 51. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. porque ésta. Il. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. porque como dice DOMINEOO. Claro que es posible un actuar. en nombre de un órgano colegiado. Junta de socios administradores. es solidaria. cit. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. porque puede faltar el eoentm damni. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. .

. núm. núm. y otros. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. 1940. las sociedades irregulares. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. Traaato. o un acreedor. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. En el mismo sentido GARRIGUES. 180). se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. J. podrán solicitar tal declaración. dice: "No son susceptibles de quiebra . 494 y sigs. y HEMARD. núm. Por lo demás." En los mismos errores incurre URJA. 11. núm. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. operando in Dome dela societá. Der. en todos los sistemas de quiebras paralelas. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. núms. Así entre los más antiguos VIDARI. R. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. 537. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. 2446 y 2447. J. admiten la quiebra de la sociedad irregular. 1141. si no se procediese a la declaración de quiebra. civil o concurso y quiebra propiamente dicha.w NAVARRINI. 143 14. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. Dentro de las tres corrientes fundamentales. 139. pág. y otros citados en el texto. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. VIII. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". Corso. Mere. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. PIPIA Y SRAFFA. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. CUrIO de Derecho Mercalltil. serán los socios quienes quiebren.tw En otro orden de ideas. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra.. no la sociedad. PERCEROU. che col loro ccntegno. núm.. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. cit. Rev. pág. núrns. 232. tomo J. Madrid. 1623.4 . 4. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. podrán oponerse a ello. núm. Il. administrando. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. Lxcoua y BOUTERON. en general. prendendo Iniziativi.. pág. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. Entre los italianos BoNELLI.. Salvo estas opiniones. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. como ente distinto (v. u otro. 1946.

. en cuanto a quiebra de socidades. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. ser declaradas en quiebra" (ob. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. sino que la califica de fraudulenta. R. en su fracción V. 988. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. . Pailimento. M. 21 (ambos del Cód. 11... Buenos Aires. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. pág. Y en otro lugar. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. Cód. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". 11. pág. tramitación y efectos. sino de patrimonio. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. además de otros muchos. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. es porque hay quiebra. cit. Es decir. La invocación del arto 956. 14'7 BoNELLI.. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. nota 220). cit. Sulla Teorica. y de rechazo. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. 1. sin consideración a la personalidad jurídica. Ca. se hace con toda su trascendencia jurídica." 145 BONELLI. e. fr. 21". posteriormente convertido en ley. fr. etc. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. en principio. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. 21. cit.. 1906. 136. 68. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. núm.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. en relación con el contenido del art.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. 122. Y el art. y hoy en vigor. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. Teorica. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. luego si la califica. RAIMUNDO. loe. 1937. D. Ca. pág. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. 58.). La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. la procedencia de la quiebra es indudable. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. en cuanto a iniciación. De todos modos. U6 Véanse los diversos autores citados. como defensores de la personalidad. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. núm. En el derecho mexicano. la de su aplicación concreta al caso de quiebra.

1. 1. se incurre en el supuesto de la fr. 1. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. fr. 1. de Q. 4Q. 111.). incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. 7Q . al tratar de los párrafos quinto.. de Q. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares.'" Claro. 8. J. 1. 1. de Q. en consecuencia. fr. HS RODRíGUEZ. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. L. 118. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades.). Comentarios.). 1.) y. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art.). el párrafo séptimo del art. que hoyes artículo 4'. 11. 382. párrafo final. págs. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. 397.. son aplicables a las sociedades irregulares. de Q. en el plano normativo." A esta declaración corresponde. M.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. de Q. de Q. . 120 Y 121. de la Ley. del arto 94. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. G. S. cit. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción.). son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. 19 y 42.). con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. VI. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. 4Q . 94. más gravosas que las del quebrado fortuito (art. Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. de Q. es el mismo que el de las sociedades regulares. 4Q. loe.

1940. que según la clase de sociedad. se propuso la fórmula antes indicada que. México. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. permitía llegar a la quiebra de los mismos. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. No hace falta requerimiento especial. que estaba prevista en un principio. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. En consecuencia. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. S. otro. el fundamento objetivo. esto es. que descansaba en dos elementos: uno. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. era de aplicación el arto 7'.. fue admitida por unanimidad.. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. G. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. pág. .188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. sin embargo. que no hubiesen conocido. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. L. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. D. 15 de la Exposición. es decir. F. que la quiebra de todos los socios. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. De todos modos. hay aquí un elemento que requiere prueba. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. Se convino. en definitiva. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. M. que probasen su buena fe. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. cualquiera que fuese la clase de sociedad. Por eso.

S. D. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. Sin embargo. aunque fueren regulares. 152 Trauato. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. 29. M). 1914. la una. se han inclinado por la posición contraria.. sin complicaciones de la escritura social registrada. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. 749. la otra. 269.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. 150 En contra MANARA. y por consiguiente. recientemente. menos los comanditarios. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. limpio. nota 1. . nota 3.P! VIVANTE dice 152 que. pág. G. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. 11. Si se trata de sociedades colectivas. y 58. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. Cuando la sociedad es en comandita simple. 337. en las sociedades irregulares.1. págs. R. DoMINEOO. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. responderá en los límites de su aportación. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. 51. núm. hay razones que nos llevan a una solución distinta. ob. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. Commentario. 151 Vid. Pero. NAVltRRINJ. cuando no hay publicación de la razón social. de orden práctico. c. cit. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. por lo que. nota 3. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado.. su posición. núm. 11. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios.

y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. En efecto.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. haya escritura pública o no la haya. En efecto. puesto que nadie podría afirmar que contó con . ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. responderá limitadamente. y otro. Estos pueden quebrar. resulta ser subsidiaria. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. La situación de los mismos puede ser compleja. creemos. un problema es el que se refiere a los comanditarios. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. pero.él. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. por su condición de socios. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. puede determinar la de los socios comanditarios. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. Por consiguiente. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. por el contrario. . el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. debe responder sin limitación de responsabilidad. b} Si. el socio comanditario de sociedad irregular. además. aunque limitada. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. al establecer sus relaciones con la sociedad. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que.

se prueba que conocían la irregularidad. Disolución y liquidación. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. IlI. y que no hicieron nada por corregirla en los límites.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. formas y términos que la ley señala. cualquiera que sea el tipo de sociedad. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. Pueden ser declarados en quiebra. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. Tienen la misma situación que los anteriores. Socios comanditarios. . por lo tanto. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. podrán ser declarados en quiebra. que además requiere un elemento de buena fe. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. Al no hacerlo. Socios colectivos. desaparece la situación de objetividad. Los socios que. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. según la estructura social. Socios comanditados.

especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. si ciertas son estas ventajas.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. Por su estructura. y las 1 NAVARRINI. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. la actuación de los que lo son. o bien se confía a alguno de los socios. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. 281. Ofrece varias ventajas. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente.caci61l. finalmente. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. cito 13 . en la práctica.. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece.gll. No debe olvidarse. ~ Delle Jode/a.!. cit. pág. 1') S.' Mas. ya que todos los socios están en una situación de igualdad. ob. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. sólo es posible con un pequeño número de socios y.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad. por lo tanto. loe.s Por eso. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. se hace lenta y poco flexible. que no quieren dejar en. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil.

El alcance del concepto de 10 subsidiario. Turin.. en la que los socios responden de modo subsidiario. Co. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. pero sobre todo. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". S... Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. son obligadas a menudo.. 1. ilimitada y solidariamente. se transforman bien en sociedades anónimas. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. Céd. núm. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". G. M. define a la sociedad en nombre colectivo como: ." . Alemania) etc. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más.. por lo que. M. de las obligaciones sociales"." -1 Cód. 10 hemos de precisar después. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . Francia. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. de modo subsidiario.. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. El artículo 25. lo que se completa en el artículo 127. por las de "obligaciones sociales". que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios.. E. cit. a nuestro juicio. de las obligaciones sociales. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. así como el significado de la segunda modificación. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. 11. DE GREGORIO. ilimitada y solidariamente. Co. en un momento determinado de su desarrollo. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. Italia. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad"." 11') Definición y caracteres. de 1889. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE..' La definición legal nos parece insuficiente. la aportación de los socios. L. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. Brevemente. Ca. 356: "Por estas razones. q"e existe bajo "na razón social.. ob. bien en sociedades de responsabilidad limitada.

1. Ley General de Sociedades Mercantiles. finalmente. por su capacidad personal.).. 50. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. G. quiebra y suspensión de pagos.. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. 1. "). simplemente en razón de su forma. D. M. G." En efecto. Al decir que se trata de una sociedad personalista. . cit. La administración debe recaer en socios. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social.. S. M. V. de modo que. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa.). a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. S. en principio.). contabilidad.) y. calificación mercantil de ciertos contratos. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. F. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. anuncio de la calidad de comerciante. fr. M. cada socio vale como cualquier otro. El artículo 4 Q. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . ° 6 SOTGL\. 38. Es sociedad mercantil. El voto es por persona. M. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. el artículo 2695. etc.. En. S. G. Sociedad en nombre colectivo. somete al Código de Comercio. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. no por capital. G. 1. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. 46. 1. garantía y confianza frente al público. 1. 22. Cód. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. la doctrina.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. en este caso. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. es decir. pág. G. 34. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae.posición de primer plano y de especialísima consideración.). S. finalmente. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. 1. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. en principio. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. S. 32 y 230. Civ. M. S. . se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. . Ley referida). G. ob. de substrato eminentemente personalista. los estatutos son.

qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. cit." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. ob. JI. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. los nomo bres de algunos.. . 283. pág. RRINI. núm. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. cit. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. 27 y 28). núm. RRINI. 8 GoLDSCHMI[)T. ob. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. cit. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis".. 29 y sigs. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. ob. cit. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. son la base del crédito social.. 268. HEVIA BoLAÑOS. 382." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. "omnes credirores rasionis seu societasis"." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. pero. págs. 9 BRUNElTl.. oh. M. cit. Los principios básicos de la 1. sin que en ella figuren nombres de personas. En estos dos últimos casos. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. pág. agregando las palabras "y compañía".. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. pág. 53. ver también F'REMERY. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató.. nota 169. deben agregarse las palabras "y compañía". y NAVAMINI. VNANTE. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que.. o el de uno solo de ellos. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. 272. por lo tanto... 1 En el Estamta de Génova. es decir. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. núm. 284. S. en su Curia Filípica. . y NAV. y la denominación. G. 165. pág. ob. citado por NAV. Piensan como GoLDSCHMIIJT. Eludes de droit commercial. .

.. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. la Ley.adquiriendo prestigio. No sería justo obligar a destruir ese valor. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. con . ésta podrá seguir usándolo. subsidiaria e ilimitada. pero sin serlo. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables. 28). 2J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos. Se le crea una situación como si fuera socio. La razón social supone. adquiere la responsabilidad de un socio. 88. en los casos mencionados. 29).la consiguiente responsabilidad civil. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. y con ellas su razón social. han de reflejarse en ésta (art. núm. tal vez. 06. una mención de valor económico de la empresa en marcha. F. 2554). por lo tanto. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. si a ello hubiese lugar (S. ruando por el contrario. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". y.. con clientela y funcionando con éxito económico. para evitar cualquier posible engaño. por lo que la Ley permite. J. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. se le oculta. Pero. cit. sin que proceda a impedirla. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. si agrega la palabra "sucesores". se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. más que una alusión a las personas físicas que la componen. tomo XXXI. cuyos nombres figuran en la razón social. 49. pues. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. es decir. pág. fraude). obtiene un valor económico. pág. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. solidaria. Si se incluye sin su consentimiento.

'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. pág. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. la sociedad en comandita simple y por acciones. F. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. C. 2428). M. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. otra. 1774. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. tomo XXXIII. pág. y de la tercera. J. G. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. modificando la redacción del antiguo artículo 100. p'or ejemplo. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. 1234). F. propiamente hablando. pero. S. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. y. M. "y hermanos".198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. "y asociados". Pero. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. tomo XXVI. concepto éste que fue introducido por la L.. "y socios".. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. C. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas... de la razón social (S. Y XXIX. el em- . porque la solidaridad existe entre los socios. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. De la segunda. En este aspecto. Ca. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. al considerar que viola las garantías individuales. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. J. pág.

frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. los socios limiten y aun esta. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. En este caso. sin perjuicio del derecho del que pagó. G. sin previa excusión en los de la sociedad (S. En este aspecto. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma.). en nuestro caso. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. el benejicia de excusión. y. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. J. si no es a virtud de un nuevo juicio. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. F.. Es lícito que ínter partes. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. G. no 10 . sin efecto frente a terceros. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. 26. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. Subsidiario. aunque los socios. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. VI. L. 991). S. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. esto es. para repetir contra los demás. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. tendrá. 594.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. significa que todo socio podría excepcionar. tomos XXXVI. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. pág. pág. s6lo a falta o insuficiencia de éstos. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. XXXVI. 1. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. 843. pág. el artículo 24. De lo dicho. S. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. en los bienes de los socios demandados". no tienen efecto algnno contra terceros. M. antes de que se proceda sobre los suyos. pero. M. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad.

sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. en cuanto substancialmente constituye una institución. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. arto 29. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad.). en relación con terceros. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. Ahora bien. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. lo que se concreta en la indicación del tipo social. no admite pacto válido en su contra. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. 1931. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. El factor confianza. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. la sociedad y los terceros.200 . El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. se realza como factor jurídico predominante la . De aquí. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. Así. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta.u En resumen. En la sociedad de substrato personalisra. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. que es el motivo de origen de la empresa. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. identificada con la formación de una empresa personal. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. que surge de los sujetos que forman la colectividad. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. Pro Civ. por lo tanto. . un ordenamiento. C. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. Pisa. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. dotada de autonomía de querer y obrar.

. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. En este sentido. pero real y efectiva. El primer aspecto funda el derecho de soberanía.RES. debe advertirse una doble esfera de coordinación. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. con la persona moral de la sociedad". los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. el articulo 123 establece de una manera indirecta. lo que implícitamente viene a reconocer. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. los derechos patrimoniales.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. El propio EDUARDO PALLARES. el segundo. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. México. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. 13 y sigs. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. por un lado. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. En estas relaciones. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. 1933.}. es decir. sino dos aspectos de una misma relación. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). se coordinan las personas mediante su organización interna en él. págs. pero con solidaridad imperfecta. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad. de los socios. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. por la responsabilidad ante las deudas sociales. Sociedades en Nombre Colectivo. por otro lado. que sí cabe la demanda contra los socios.

y 245. . El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. el artículo 153. jurídicamente.. G. M. con base en 10 dispuesto en el arto 125.). G. 1. en contra de esto. Pero. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. Cód.. Para unos. M. M. es una copia del Código de Comercio francés. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica.M. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. señalada por el artículo 1047. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. M. Cód. Cód.. Por todo ello. págs. S. en la Z. tantas veces citado. 12 GoLOSCHMIDT. sobre el vínculo familiar privaba siempre. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. 153. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. 1. y que la prescripción de los cinco años del art. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. 1047. L. 27l. Co. G. Ca. S. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. el general de diez años. pág. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. 25. Otros autores. fr. 11) Historia. y aún pudiera invocarse la analogía. G. fr. S. 1.). sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. H.! tomo XXIV.. se perfilan tres grupos de teorías. M. el contrato de sociedad. R. y que el artículo 153. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). S. Co. sin base sistemática en el Cócl. l.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. M. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. 387 y sigs. no se opone a ninguna norma de la misma. Ca. L. En el Código de Comercio mexicano. 13 LASTlG. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad.

"La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. sea por último. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. En Francia. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. pág. en los siglos XIV y xv. 278. por una comunidad de producción.v .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. la responsabilidad colectiva -primero por delito. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. Recogida en los estatutos mercantiles. núm. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. en la que no será necesario comprender todos los bienes. En Italia. más que por una simple comunidad de consumo. sino también a otras personas. a fines estrictamente sociales. después por injurias. pág. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. De este modo." Entonces. Esta comunidad venía reforzada. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre.. cit. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. al estar rr ad tmum panem el oinum". pero. Díaionnaire universal de commerce. cuando era necesario. Simultáneamente. era el elemento esencial y característico. . se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. después por obligaciones-. Así. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. ob. cuando se continuaba el comercio de los padres. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. La representación reciproca. cit. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. NAVARRINI. por el carácter. es también conocida en España. 28l. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. En Alemania. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. van surgiendo sucesivamente. poco a poco. bajo el nombre de Compañías generales. Por la misma época que en Italia. 162. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte).

10 que es la solución dominante en el derecho extranjero.. S. también basta la escritura privada. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa.). 1. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6.. M. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. XVIII. en vigor desde ello de abril de 1967. cit. E. en tanto que en Alemania. G. como vimos al estudiar las sociedades irregulares." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. Derecho Mercantil. (XV) . la voluntad común organizada por ella. Cód. Ley 78. Co. y art. vale lo que ya tenemes dicho. como podría originarla un claro contrato de sociedad". Debe distinguirse entre escritura y contrato. 197. hacen indispensable la existencia de la sociedad. 18 MOSSA. las Partidas. La existencia de ésta. 1') Escritura pública. ]ACQUES SAVARY. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. pero ya su padre. F. basta la escritura privada. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. 272.(XV) En Italia. sin que sea absolutamente esencial. Tít. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. Por lo que atañe al derecho hispánico. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. Cód. En resumen. 1804. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. Respecto de este documento. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. En Francia. Según vimos en la parte general. Partida 3. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. la indispensable autoridad para cumplir fines. L.) 19 Ob. 18. por hacer acto que la induzca.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. el registro de la misma. 111) Constitución legal. pág. F. Civ. el arto 87 exige que conste por escrito. N. pég.

por lo que no es procedente volver a tratar este problema. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. M. según que atañan s610 a los socios. A) . G. IV) Dinámica social. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. en su caso). 1') Derechos y obligaciones de los socios.la sociedad. M. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. La aportación puede hacerse. La escritura. estimamos. industrial. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. Fuera de estos casos. como ya se vio. la propiedad intelectual. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. y en general. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. S. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. etc. Ill') Trámites administrativos. así como las concesiones administrativas. que el conjunto de los mismos constituye un status. o cuando el incapaz. o a los terceros que se conecten con . ya era socio. Los menores e incapaces.. tiene el contenido que ya hemos estudiado. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. Ya quedó explicado en la parte general. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. Para su mejor exposición. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. Oficina Federal de Hacienda. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. antes de ser declarado su estado de interdicción. Obligaci6n de aportación. S. G. 11') Registro. . como documentación notarial de contrato.). artística. 11.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. en dominio o en goce (art. cuyas características generales hemos anticipado. L.

véase lo que hemos dicho en la parte general. 21 SOTCIA. de acuerdo con las disposiciones del Cód. VIVANTE. G. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. G. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. ob. M. 1. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. podría cumplirse coactivamente. IV. además. 317. M. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. 42... pág. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . clt. M. S. que es el medio para el logro de los fines comunes.por cuenta ajena. 35..206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad.M. 1578. págs. S. Y. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. que se enuncia por la ley (art.. ob. que no creemos legal. cis. S. típicamente posible en esta sociedad. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). L. cir. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. . C) Prohibición de concurrencia. sobre comunicación de libros (arts. es una cuestión de hecho. 1151. nos remitimos a lo dicho en la parte general. 32. núm. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento.. La aportación es un derecho y una obligación.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. ob. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. 35. 11. oh. ni por cuenta propia ni por ajena. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. cit. En la sociedad colectiva. ca. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia.). pág. ob. Y NAVARRINf. G. 323. pero 110 es mma de responsabilidad. 1. IV. 122 y 123.. THALLER.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga.~2 Sobre modalidades de la aportación. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. Trattaso.' esto es.) al decir que: los socios.). Ca. haciendo así una competencia desleal a la sociedad. 1. 11. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. núm. 47. porque como repetidamente se ha afirmado. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. fr. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. 1203. 14.

35. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. Commento. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. Treuaso. por lo mismo. 161. 11. pág. . SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. como ya quedó dicho. si la sociedad fue perjudicada. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. 1902. 1930. en negocios particulares. para ASCARELLI.).. G. párrafo 29. G. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. de su fin originario. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. núm. M. M.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. La sociedad colectiva. es renunciable. pero si no 10 fueran. NAVARRINI. IV. as R. Conocimiento por la sociedad. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. significa conocimiento por sus adminisrradores. e. 1. como cualquiera otra. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. Trasao elementare. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. que si éstos no han llegado a producirse (art. el precepto no les sería aplicable. el mismo. una vez transcurrido el plazo de tres meses. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. S. el mismo. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. 93. ya para casos concretos y determinados. 205. requiere el nombramiento de personas. para mí. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo.. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. 1. núm. S. D." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. pues no tiene sentido. 11. 462. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. D) Derechos de nombramiento y revocación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. ya sea con carácter general. núm. pero.

abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. 35). ob. El voto es por cabeza. caben combinaciones especiales. IX. 70. 43). según los estatutos (art. En la práctica. empero. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. mayorías de personas y de capital. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. PALLARES. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. La L. La representaci6n también puede ser limitada. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. 34).w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. S. pág. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. corresponde un voto a cada socio. M. G. Si esta designación específica existe. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. es decir. M. es decir. G. 37).208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. S. y 8' La aprobación de cuentas (art. si él solo representa más de la mitad del capital. 6. La ley no lo dice. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. L. por designio expreso de los socios. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. en su caso. E) Derecho de decisión. que exige la unanimidad o la mayoría. fr. 31). según se hubiese fijado en los estatutos (art. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados.). En el caso de empate. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. 45). . 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. esto es frecuente. y. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. a algunos de ellos. expone ese mismo punto de vista. por ejemplo. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. 42). que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría.. es decir. 41). el empate equivale a una votación negativa. cit. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. la resolución discutida no es adoptada. las correspondientes revocaciones. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto.

). si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. porque la ley señala como régimen 14 . 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. G) Derecho de estabilidad. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. al principio). H) Derechos patrimoniales. M. en la que s610 participe en los beneficios. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. que es aquí de aplicación. como si sólo es uno. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. al que ya hemos hecho referencia (art. en relación con los arts.1.). La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. al final). M. otra. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. 49. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. 46. 20 Y 21). 1. y. Sin embargo. párrafo 2'. S. S. les corresponderá únicamente un voto. al final. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. F) Derechos de control. 47). Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. 47. 46. El de denuncia o reclamacián (art. al final). G. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. decidiéndose esta mayoría por personas. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. 34. 43). párrafo 1'. en este caso. Es un derecho esencial. 47.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. Respecto de los socios industriales. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art.. G. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. 19. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades.Por esto. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. el contrato social no pltede modificarse. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. La confianza propia de estas sociedades personalistas. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde.

Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. incluso los fiscales. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. si el balance arroja utilidades. y. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. o de pacto efectuado con la sociedad. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. 1) Resarcimiento de gastos. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. En estos tres casos. 49). a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. para impedir la entrada de extraños el?. J) Derecho de cesián. en virtud de declaración estatutaria. 49. que la ley. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. si en ello no consienten todos los socios. salvo pacto en contrario. es decir. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. en mi opinión. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. daños y p. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. La voluntad de los socios. 31). párrafo 29 ) . por unanimidad o por mayoría.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. Tan estricto es este principio. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. sino en los términos de la propia ley.la sociedad.erjuicios. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. como indica su nombre. tomado en junta de socios. el intuitus personae tiene tanta fuerza. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. si así lo acuerda la mayoría (art. requiere un acuerdo caso por caso. 32). sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. concede a 105 socios el derecho . Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio.

En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. G. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. etcétera). mando son de índole económica (derechos patrimoniales). La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. no pueden ser cedidos. de asistencia. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . IX. fr. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. M. M. y el art. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. aunque sí cabe su ejercicio por representante. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. . lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. de información. a) Su necesidad.. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. art. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. según que se requiera uno u otro. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. dirigida a terceros. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. externa. como cualquier otro socio. S. pero entre el cedente y como válida. 1. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. Administración y representacián. G. de carácter interno. 44 de la misma ley. consistente en el uso de la firma social. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. S.a un extraño. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. y la actividad representativa. El artículo 6. A) Administración social. acreedores embargantes). 33). que señalan las normas para la administración de la sociedad. Ca. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. a las que se atribuyen facultades de administración y representación.. La sociedad puede desconocer la cesión. En el Cód.

3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. 295. núm. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. de los administradores y del sistema de administración. en su opinión. quienes podrán ser socios o personas extrañas. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. LYON CAEN y RENAULT. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. e) Nombramiento. Diversas bipótesis. 29 ASCARELLl. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. a los que aplica (indebidamente. pág. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. según una tradición histérica constante. 420. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. y 2G Commenterio. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. G. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. pero fijación de un sistema para su nombramiento. ENDEMANN. núm. 142). M. G. El precepto general lo hallamos en el arto 36. 251. En general. este calificativo puede mantenerse también hoy. NAVARRINI:l6 dice que.. 11. y no de un mero mandato. 21 THALLER. 1. se les considera como mandatarios y que. pág. ya habla de un Venlrauenakl. I. . La 1. por ejemplo. en la doctrina alemana. 392. Trastato elememale. S.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. M. los autores franceses e italianos. 2$ Por ejemplo. S. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. teniendo en cuenta. especialmente. En resumen. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley.

que cita erróneamente al derecho español en este grupo. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. M. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. G. todos los socios concurrirán a la administración. pero fijan un sistema para su designación. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. En caso de empate entre los administradores. pág. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. En el derecho italiano y en el español. los que podrán ser socios o personas extrañas. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. 1. se estará a 10 convenido. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. 367. cit. significa que cada uno tiene facultades administrativas. núm. tendrá aplicación el articulo 40. 37). 46). procediéndose por mayoría de votos. En el caso primero. la decisión se reserva a los socios (art. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. 45. so VIVANTE. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento.. es decir. 1. 45). S. en el que todos los socios son administradores. ob. en el caso que comentamos. Que los socios concurran a la administración.).. JI. 1. se procederá al nombramiento de los mismos. 40.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. lo que no tiene sentido. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. en esta hipótesis. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. 200. M. pero. 36). lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art.. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. el sistema adoptado es el contrario. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. y en caso de empate decidirán los socios. . M. G. se deduce terminantemente del artículo 45. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. dado el sistema colegial de la administración." En otros sistemas jurídicos. primer párrafo). Para el derecho español. S. véase GARRlGUES. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. G. S. 1.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. 1.

El nombramiento y revocación de los administradores. cuando hayan de ser designados por los socios. sin que sea lícito. será por mayoría de personas. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. Por pacto expreso. . puesto que cabe la remoción judicial. dada la estructura de esta sociedad. que votaron en contra. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. otras ciertas características. pueden ser socios o extraños. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. pero. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. el derecho de separarse de la sociedad (art. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. pero. 46). 37). los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. además de la calidad de socio. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. porque constituye una garantía. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. La inamovilidad na es. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. sin embargo. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. Desde luego. absoluta. 38). por ejemplo. de naturaleza declarativa. El nombramiento sólo corresponde a los socios. en este caso. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. en que han de investigarse el dolo. culpa o inhabilidad. Ello supone un proceso contradictorio. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. Un caso especial. el nombramiento por un extraño. o que sólo sean designables personas que reúnan. como ya se advirtió.

G. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. oh. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. L. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. si son varios. "La esperanza de ganancia. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla.. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. f) Duracián del cargo. párrafo 1). y con razón. no obstante. El artículo 10. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. . Civ. pero. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. en la sociedad colectiva. 31 NAVARRJNI. resultan del artículo 41. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad.. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. Las limitaciones legales. cit. inaplicables en los demás casos. Si ocurre 10 primero. precisa. D. en términos de derecho común. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art.. por consiguiente. para administración y para realizar actos de dominio. siempre que se trate de actos urgentes. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. 45. según la estructura y necesidades de la sociedad. aunque sea momentánea. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. de resolver sobre el acto de que se trate. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. para pleitos y cobranzas. si no es con el consentimiento de los demás socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. no podría. En primer término. con los casos de excepción que el precepto señala. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. además. Cód. F. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. núm. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. 184. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. El concepto de acto urgente no lo da la ley. M. S. debe considerarse como voluntad de la administración social.

O. pero. párrafos l' y 2'). En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. salvo revocación anticipada. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. asumido voluntariamente. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. que deberá basarse en el dolo. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. prevalece sobre la norma general. la irrevo- cabilidad no es absoluta. Tampoco puede alegarse el art. 39). 49. 49. . la del art. B) Representación. ya por modificación posterior (art. ni aun así. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. a) Concepto. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. no cabe duda de su derecho a una retribución. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. Por supuesto. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial.. F. g) Retribución. esto es.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. pero. no es un cargo que tenga que ser retribuido. 1929. o por el otro socio si sólo fueren dos. ya sea inicialmente. 5' constitucional. si no hay pacto sobre ello. Civ. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. Cód.

34 Cuando los representantes sean varios. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. L. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. vinculan a aquélla. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. que para la sociedad quede obligada. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. Ante todo. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. lo Uso y abuso de la firma social. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. can las excepciones que veremos después. M. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. 2" Si hay designación expresa de administradores. S. d) e) Delegación de poderes. fr. pero. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. si no se hiciere. pero sí algunas referencias al mismo. todos los socios lo son y también son representantes (arts. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. e) Atribuciones.. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. bajn su respon- sabilidad. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. IX). 40 y 44). 6. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. . la escritura podrá establecer normas. Cabe decir respecto de los representantes.

obligan a ésta. Esto se desprende del arto 10. IU') [unta de socios." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. Por eso. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. fr. al que ya se ha aludido. del que formaran parte -en . que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. No encontramos en la 1. Ca. M. Sin embargo. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. G. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. S. cuando usan la firma colectiva. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. no obligaría a aquélla. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. Además. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. pues ello plantea un problema de buena fe. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. etc. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. G. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. la sociedad quedará obligada. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo.. y que.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. El C. Finalmente. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. M. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. S. M.. 1. IU). Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. por lo tanto. 246.tlnta.

Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla.todos los socios. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. No obstante. IV') Organo de vigilancia. De éstos. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. la ley prevé su creación. . mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. se aplicarán a la convocate da. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. para enajenar inmuebles. a lo que ya hemos aludido. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. las modificaciones estatutarias. mediante el nombramiento de un interventor. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia.

: SALEILLES. VIVANTE. en el que. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. cit. era desconocido en el derecho romano. Il. en A. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. pese a su nombre. Commenterio. D. . 269 Y sigs. mediante él. núms. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. loe. núm. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. dada en Florencia. La ley de 1408.. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. que unas veces se asimila a la locatioconductio. 2 Véase NAVARRINI. Para unos.. ob. otras veces al mandato. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. ARCANGEU. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. además. cit. C" 1897. ob.. Este es el origen de la sociedad en comandita. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. Originariamente. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender.. La commenda a Venezia. 217 y sigs. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. 390. págs. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. 1907. NAVARRINI. cit. en las que se interesan diferentes personas que. cit. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. o por simples motivos de capacidad. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. ob.

núm.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia.e Para otros. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. -t . la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. ob. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. por las razones que después hemos de apuntar. cit. con grandes ventajas. núm. y. . 391. n.. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas. pág. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. 367." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada.. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida. ca. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios... la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. La societá in commandira semplice. Y del mismo. 3917 NAVARRINI. ob. nota 3. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. de todos modos. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. 1903. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. no responde ya a las exigencias de nuestra época. sin uso de razón social. Il. Véase Bosco. 5 ARCANGELI. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. por 10 tanto. ob. 3 VNANTE. a las ordenanzas de Bilbao. y muy particular en México. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. pero.? Por otro lado.. ob. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses.Ócit.' Apartándose de esta concepción. Desde la ley florentina de 1408. ob. por las sociedades de responsabilidad limitada.ÓciI. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. citado por NAVARRlNI." Por ambos motivos. cit. núm. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo.90. o VNANTE. pues su papel está atendido.

arto 145. M. español. entre dos partes. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. que envía al 38). podrán nombrarse administradores extraños. 57. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. 396. Co. 57. M. que remite al 50. por cabeza. El Código de Comercio italiano. S. ob. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. un contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. En la sociedad en comandita simple. G. 76 y el C. por ejemplo. fr._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. G. al texto mexicano. L. M. en principio. art. . personalista. G. por lo menos. L. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general." Completando la definición que focmula el artículo 51. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. Se trata de una sociedad mercantil.. regulada en los artículos 51 a 57. ds. 11. Pueden ser socios personas o sociedades. Análisis de sus elementos. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. Y también son e VrvANTE. 49 . a la que se refieren los artículos 207 a 211.. que remite al 46). el voto es. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. S. S. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. V). y la denominada sociedad en comandita por acciones. 57. núm. son semejantes. como en la colectiva. En la L. es decir. la muerte. aunque no realice actos de comercio.). quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). aunque puede convenirse el voto por capital (art. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art.

con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. que remite al 31). la en comandita simple existe bajo una razón social. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. es decir. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada. cit. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . en e. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. 57. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. núm. se agre. 3l). Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. Para acabar. pueden figurar en la razón social. 57. los de responsabilidad ilimitada. Lo mismo que en la sociedad colectiva. 10 VrvANTE." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. es decir. 57. ob. que remite a los arts. responderá ilimitadamente. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva.. solidaria y subaidiatia de los mismos. 393. Como si fueran socios (0manditados.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social.a la cuantía convenida de sus aportaciones." . 2\' Los socios de responsabilidad limitada. 29 y 30). 4" Finalmente. Al igual que la sociedad colectiva.". cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52).

Para el resto del proceso de constitución. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. 57. que invoca a los artículos 31. 15 . 32 Y 33.). aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. a los comanditados. S. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. aunque aporte lo prometido. G. párrafo 2'). los comanditarios. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. C) Derecho a los beneficios. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. 211. O) Derecho a la cesión de la participación social. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. l. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. L. Ya se trate de socios cornanditados. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. M. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. B) Derecho de informaci6n. pero no a los comanditarios (art. por definición. se comprende. por expresa disposición de la ley. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. como repetidamente hemos dicho. A) Aportación. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. y. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. responde ilimitadamente. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. sino también por analogía. son socios capitalistas. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. Únicamente. aunque la ley no distingue. si bien éstos.

54. no órdenes. 399. nÚID.. 1. cit. 11. núm. 54 y 55). en los términos del contrato social (art. por un lado. núm. Las razones de esta prohibición deben buscarse.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. cit. l 3 VIVANTE. . Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social.). 11. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. ob. A) Administración y representación en general. cit. representacián y vigilanáa. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. También será solidariamente responsable para con los terceros. No se consideran como actos de administración. H. G.v En consecuencia. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. S. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. el comanditario. consejos. mediante los actos representativos necesarios. 13 VWANTE. M.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ.. Además. . los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. 54 y 55. no se transformó en el deber de pasar por ello. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. Los comanditarios pueden dar opiniones. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. que debe ser evitado. en su caso. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen.. al final). Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. ob. 390 ob.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. 10 que sería un error en nuestro caso. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. sino con el Código de Comercio francés". La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva.

que establece a la sociedad en comandita. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. ni podrán tener voto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. Naturalmente. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. o como prestación de servicios. En todos estos supuestos la oportuna autorización. A modo de ejemplo. que. Ahora bien. no se reputa como intervención en la administración. Modificación de contrato social. a nuestro juicio. corresponde también a los socios comanditarios. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. médico. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. en principio. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. porque lo invoca el 57. ingeniero de la sociedad. otras. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. podemos citar los siguientes casos. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. no se reputarán actos de administración. actuar como me-diador. con toda su fortuna moral y patrimonial. implícitas. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. explícitas. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. etc. pero. en materia administrativa. unas veces. con independencia de su categoría. en los términos del contrato social. de acuerdo con las leyes laborales." . El artículo 47. El socio comanditario puede ser contador. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones.

desde luego. . además. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición.\ Que no haya socios comanditados. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. ob.. podrá interinamente un socio comanditario. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. los comanditarios. 2~ Continuación de la sociedad. que en nuestro caso son. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. materialmente no puedan encargarse de la administración. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. 3'. impulse a los comanditados a empresas temerarias. y. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. y 49. Por un lado. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. al disolverse ésta. 402. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. cit. por otro lado. es decir.v w Otro caso excepcional. si los hay. 14- VIVANTE. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. a falta de comanditados. núm.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. Del mismo modo.

la responsabilidad solidaria es general. En el primer caso. en el segundo caso. con responsabilidad subsidiaria. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. en definitiva. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. 203). en el suizo (art. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. 170). En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. C) [unta de socios. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. Los socios no administradores. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. 50. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. el infractor responde para con terceros. por las numerosas restricciones que pesan .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. son distintos según la extensión de la infracción. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. El primero es si se trata de una simple solidaridad. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. pero. a resultas de la operación realizada. Finalmente. . tienen derecho al examen personal de los libros sociales. del balance y del inventario. La ley no aclara este punto. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. sean comanditarios o comanditados. La respuesta es doble. 598) y en el portugués (art. B) Vigilancia. los resultados de la operación. que cita el 47). Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. éstos soportarán. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. al final). lo cual plantea dos problemas. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. solidariamente. a los efectos indicados. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. 54.

De todos modos.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. Esos casos no son los únicos. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. . incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad.

AsCARELLI. 184. di Dirino Commerciale. pág. tendrá . 1873. 412. Madrid.. 123. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. ]. deber de aportación limitado. Lezioni su/le societñ commerciale. la define así: "La sociedad anónima o compañía. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. pág. Deiiniciones doctrinales y legales. Tranato di Diritto Commerciale. pág. BRUNETI'I. 11. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. 43. Curso de Derecho Mercantil. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. de 1940. a la explotación de una industria mercantil". E. Handelsercbt. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. que actúa bajo un nombre propio. 220 y sigs. 1931. Santiago. vol.. 1941. núm. 11. GARRlGUES. Derecho Comercial. núm." La ley brasileña de sociedades por acciones. 1929. vol. App1l111..eta e Associaxioni commerciali.. Handelsrecht. 1936. 487.. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. Co." 1. 263. 230 Y 232. por las obligaciones de la sociedad. J. pág. París. (nrt. págs. núm. en la que los participantes no pueden estar obligados. Soc. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". 1. Roma. PALMA ROGERS. de 1937. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. I1. WIELAND. GIERKE. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. pág. Instituciones del Derecho Mercam.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". núm.l de España. Véase VIVANTE. 1931. R. G. En la doctrina. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n. T. 1936. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. critica la definición del Cód. MARTÍ DE EIXALÁ. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. 321. en la cual los socios participan con aportes al capital social. págs. Padua. 237.

en sus artículos 29. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. de 1883. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. 30. Con arreglo al derecho mexicano. los elementos de la anterior definición. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. de estructnra colectiva capitalista. al mismo tiempo. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. con denominación. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. argentino. Tratado de Derecho Comercial Argentino. colombiano. Co. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". responsabilidad social limitada. dividido en acciones. La L. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. Mínimo legal. B. 244 Y 245. Pero. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. para encontrar su justificación en el derecho positivo. A) Sociedad. Aires. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. 2325). en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. por esencia un conjunto de personas. de capüal fundacional. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. El Cód. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. (N. 3). en vigor desde el 19 de abril de 1967. una pluralidad de las mismas. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. y 31. El proyecto de 1929 (art.(XVI) Estas definiciones son incompletas." V. 242. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. uno por uno.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. pág. S. Ca. M. M. Analizaremos. 378. 243. del mismo valor nominal. 121) y español (art. RIvAROLA. Ce. 550 del Cód. Ca. responsabilidad limitada de los socios. guatemalteco y del art. El Cód.) . Civ. 11. E. G. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. chileno {arr. 1938." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. así como el capital social dividido en acciones. que daban las notas siguientes: denominación social. administradores amovibles. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. derivan de la . Sociedad de fin solo socio. sobre esta definición M. expuesta por el Código de Comercio francés. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales.. y. queremos indicar que implica. Co. Pluralidad.

de cinco socios (arts. S. F. . 1. Por consiguiente. Br. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación." Ley Br. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. 89 Y 229. A. 2695. Br. Inst. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. 5 L.). volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. A. S. La L. S. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. fr. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. 2688. !l Sobre este problema. 1. aquí la ley fija un mínimo legal superior. 1). fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. IV. 38. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. M. "En la L. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. D. etc. Sobre condiciones de capacidad. G. 87. pero en ambos casos se trata de fundadores. G. S. arto 2. Civ. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. A. S. A. M. 1). son aquí totalmente improcedentes..' Debe advertirse que. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil.. esta indiferencia por el objeto. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. B) Mercantil. instituciones de crédito o de seguros. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. 229. inciso d ). propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. 87. una sociedad mercantil. una sociedad civil. el número mínimo de socios es dos. A. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts.). 11 La Ley francesa de 1867.. A. La L. S. En algunas legislaciones. La 1. fr. en su arto 137. A. Cr. fr. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. este mínimo (art. quiere decir que. la S.. 87 y 89. al exigir que se componga. VaJor de la forma. cuando menos. fr. 1'1) es de siete. 1 y 4.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. 11. IV). Cód. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. ni durante el funcionamiento de la misma.

Dir. en el derecho mexicano. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. Comm. C.. la sociedad que consideramos. II. (XVIII) En el C. No hay.). pág. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. A. límites. En el C.) . núm. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social.. Por eso. cit. G. Co.. M. cit. pg. cit.. 413. -Co.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. ob. Razón y denominación. 221. VIVANTE. pág. pág. inciso 1). (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. oh. 3. S. 53. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. 3) yen el Cód. 1912. ob. 88. en Rio. 323). Co. sin nombre. cit. § 1). A. cit. M. A. ob. M. A.) 1 Y en los que en él se inspiran. elementos. esto es. por ejemplo. (N. (arr. carecía de nombre o razón social. Se contrapone así. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. J. loco cit. § 4. A. 87 y 88).). S. ob. esp. es decir. Ca. de un accionista. 1920. ver PALMA ROGERS. fr. en la L. libertad de formación. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. AsCARELLI. el autor de un producto. La ley brasileña (art. La Ley mexicana afirma (art. cit. CIVETIA. conociéndosele por el objeto de su institución. en el mismo sentido. 186. S. 1. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. de 1884. en Río. C. el titular de una clientela.) 7 GARRIGUES. S. con el nombre de uno de sus socios. Comm. A. Co. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. cit. E. (N. si se decía que la S. 339. ob. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. La L. operar y girar. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. pág. Dir. 29. lo consiente cuando es el nombre de un fundador.. cuando menos. estructura de ésta. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. Br. Véanse SCLUO]A. 11. 152. Así también en la L. inciso 2.. (§ 4. de 1889 se precisaba (art. E. en vigor desde el 19 de abril de 1967. se llama anónima. loe.. (art. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. L.. 1.

peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. M. (art. 5). 7). o bien. En la sociedad colectiva y en la comandita. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. 1. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. 27 y 52. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. cuando se trata de sociedades anónimas. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. no hace referencia a un problema de responsabilidad. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. E. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. "caudón". En cambio. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. G. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. en la de Fianzas [art.). no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. 5). la inclusión de un nombre personal en su denominación. párrafo final). las sociedades anónimas.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. que ésta explote patentes. S. Normalmente.) . 3) . (N. etc. ya sea en español o en cualquier otro idioma. y. banquero. 5. de las palabras "fianza". 2. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. Así es un elemento de crédito comercial. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. etc.. Además. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. o bien. y justamente. Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. perfectamente definidos. S. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa.

de 1889. Ca. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. denominación social ha implicado el nombre objetivo. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. de 1889. 57 Y86. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. M. C. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta.. A contrario sen Sil. S. además. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. Así se dice: "La Helvetia". la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. M. Además. sin relación alguna con el objeto social. que representan a todos los efectos legales dicha . en vez de figurar la denominación social completa. que comentaban el Código de Napoleón. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. se usen abreviaturas o siglas. Por último. porque resulta claramente del mecanismo de la L. S. peligrosa. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. L. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. G. A. 30.). G. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. 29. es decir. "La Imperial.. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. M. "Compañía Iinpresora y Papelera.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. Cía. S. de Cerillos".". En el C. en cambio. M. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. Por esto. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. . Es muy frecuente ql:le. lo que. Co. la que constituye parte integrante del nombre comercial. sin nombre. primero en regular la sociedad anónima. Tradicionalmente. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. Ilegal. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad.

A. S. no importa la calidad personal de sus socios. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. al calificar una escritura. ob.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva.. S. 1()4. (il. S. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. . dificultan el desarrollo de esta materia. pág. es cierta. cit. 88. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae.. sino la cuantía de su aportación. 413.. aunque permite que se forme libremente la denominación social. Sociétés commerciales. D) Capital [undacional. En las primeras. ob. zme.ectos. 11. 143. 45 y sígs. PIe. JI. si ya existe algu- na denominaci6n igual. sociedades de capital. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. L. L. l.. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial.). D.. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. sustituidos por los arts. A. págs. S. 215. G. S. O.. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. M. de 31 de diciembre de 1942.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. arto 88. núm. núm. La afirmación legal tiene. 696.). núm. y BRUNETIl. a nuestro juicio. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. ed. AscA. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. De todos modos. París. 221. A. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. de igual fecha). En un sentido. En las segundas. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. 216 Y siguientes.. ob. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. (art. como firma comercial. pensamos que dada la redacción del artículo 88. una amplia trascendencia en cuanto que. D VIVANTE. así se dice F. G. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola. ob. A.existente (principio de la novedad del nombre. M. la Ley. cit.105. cit. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. cit.RELU. 1925.

se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. en cambio. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. 91. fr. ÚIJ causas de disolución de. de capital fundacional. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. desembolsado en una cierta pro· porción. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. F. además. vol. . 11 Sobre este tema en el derecho mexicano.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. precisan la previa integración de un determinado capital. como sociedades de capital. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. en las sociedades colectivas. 1939. Traité des sociésés. para poderse constituir legalmente. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que.. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. G. es motivo de disolución en las personalistas. México.1. En otro sentido. de cuantía mínima legalmente fijada. en las anónimas. frs. fr. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae.. Por 10 que respecta al derecho mexicano. con eficacia en las sociedades anónimas. 89. 1. M. U. 93. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. G. París. S. 1943.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. 647 y sigs. 100. se oponen las sociedades anónimas.). véase A. S. U y IU. 1. en comandita y de responsabilidad limitada.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. VALADÉS. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. En cambio. véase CoPPER ROYER. la! sociedades mercantiles. en cuanto que las primeras. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. y porque. En cambio. en comandita y de responsabilidad limitada. Con estas aclaraciones. D. págs. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. a las demás que reglamenta la ley. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. autorizado por el artículo 130. 11. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital.

como se desprende de los artículos 87. de tal manera que de ningún modo. en las que las cuotas se denominaban barras. S. págs. G." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo.w Además. 1 Y sigs. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. ob. La división de todo capital social en acciones es esencial. por las razones que después expresaremos. juntamente con la división de capital en acciones. núm. VIVANTE. E) División de acciones.w ob. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. la sociedad anónima es capitalista. cit. 414. II. obligaciones accesorias de prestación. tienen una firme tradición en México. No caben. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. fr. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. en comandita y de responsabilidad limitada. que era permitir una desigual participación de los socios. 13 . ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. se consigue fácilmente con las acciones. o en calidad diversa a las pactadas. que no son expresiones equivalentes. ni prestaciones en cuantía. L. El artículo 87. Las sociedades anónimas por cuotas. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. En los EE. en cuanto a los socios. 12 WIELANI>. en las sociedades mineras. UU. porque su finalidad. cis. M. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. frente a la sociedad ni frente a terceros. porque COn alguna ligerísima excepción.. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. directo o indirecto.. 92. En otros derechos. 91.. 97 Y 111.

fr. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. 100. en las que cada socio vale un voto. IV. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. en la proporción de la cuantía de su aportación. . G) Responsabilidad social limitada. La sociedad anornma. Esto es. exige que el cargo sea temporal además de revocable. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. H) Estructura colectiva capitalista. responde ilimitadamente de sus obligaciones. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. En otro aspecto. y también de la ausencia de disposiciones que. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. A diferencia de otras sociedades. 154). IV. Por último. que la sociedad anónima es de organización democrática. y concordantes). aunque con ese límite real. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. 142. como la sociedad de responsabilidad limitada.. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. en el Capítulo II. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). a su organización colectivo capitalista. 178.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. como las del artículo 25. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. fr. sigs. queremos decir. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. También el arto 100. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. Con ello. Los socios por el hecho de serlo.

17. ·de tal modo. 1) Concepto del capüal social. pág. ob. a nuestro juicio. 111). un capital con categoría de persona jurídica. En la fundación sucesiva el arto 92. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. 'WIELANDj BRUNEITI. 6. 240. inexacta. AscARELLI. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. frs. Appuflti. que deberá contener el importe del capital social (art.' El capital social como tal cifra. cit.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. requiere la indicación del capital. 2 GIIlRKE. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. cit. fr. cir. pág. 1. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. que no puede existir sin la integración del mismo. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. Sigllijicación como valor abstracto... 3 Ob.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. valor numérico. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. ob. que refiriéndose a la S. 89. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. II Y III. 232: "La sociedad anónima es. cit. pág. JI." Metáfora ésta tan gráfica como. Concepto análogo al de GARR. fr.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. cir. 89. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. BRUNETII.. Examinaremos cada uno de estos elementos. frs. 117. ob. puede decirse.. pág. 103. V).IGUES se encuentra BRUN~TI1. ob. ob. cit~ pág. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. se deduce que los tres conceptos básicos. cit.. iI). Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. que culmina en su personificación". 106. pág. 105. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. se remite al 1 GARRIGUES. 252. Integración y aportación en dinero y en especie. III y IV).. 4 RODRIGUEZ. 16 . pág. pág. ob. A.

o bienes de otra naturaleza (arl. para toda clase de sociedades. 3'. 104." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. G. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. M. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. pág. S. ob.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. 17. en términos generales. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. 91. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. T BRUNETIr. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. etc. en cuyo caso. 1 y Ir. pág. 11. por ejemplo.. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. frs. 11. Il. que a la sociedad anónima X. cit. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. ti WIELAND. cit. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. Asi. salvo pacto en contrario. Lo que se omite en este caso.). las aportaciones para su constitución deben integrarlo. L. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. IV). Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. pág. pág. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. AsCARELLI. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. también.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. art. Ir y IV). Sin embargo. 89. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. De este modo podría suceder. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. La fracción IV del artículo 125. si bien establece el principio de que. 11. 18. 89. ob. fr. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías.. 6 WIELAND. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. fr. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. Ley citada). frs. es la indicación del capital social en la acción.. 93. . Appenti.' Como el capital es propiedad de la sociedad. IIr) en efectivo. valorándose esta aportación no en dominio. qtlo ad dominiurn (art.

.. lnf. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. como tales. 20. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. y que le acompaña durante toda su vida. no obstante. Sil relación inicial y en el curso de la vida social. si se hicieran por terceros. ob.. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. 'WIELAND. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad.. loco cit. no son susceptibles de aportación (S. 11... regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. 104. 11 GIERKE. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. 18 a 22).S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. pág. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. a no ser que se trate de derechos enajenables. BRUNETrI. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. Capital y patrimonio." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. cit. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. El capital social.w 11. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. no pueden serlo los simples derechos de goce. pág. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. la sociedad perdería su naturaleza. 252. entiendo.. 1933. pero. pág. C. cit. El capital social es aportado por los socios. en su carácter de tales. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. 9 ob. ob. de acuerdo con WIELAND.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. cit. págs. ob. cit. por el contrario. cit. 212). del exclusivo dominio de la sociedad. 10 BRUNETII. 21 y 22. Por eso. pág. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. 3" las prestaciones de trabajo. pueden producirse pérdidas patrimoniales. j. .

cit.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. pero. núm.¡. etc. En este sentido v. ob. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social..244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art.. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. de garantía. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta.. 20. 11.'.. 457. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par.. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. Handelsgesdesetzbucb.. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. Para concluir. Co. núm. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. cit. ob. 115).' 2 Inicialmente. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. 14 BRUNE1'TI. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). El capital social puede ser menor que el patrimonio. pág. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód.1 VIVANTE. relaciones de propiedad. Al nacimiento de la sociedad. durante el funcionamiento de la sociedad. Il. 1. de goce.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. Berlín. 457. ob. sobre bienes corporales e incorporales. pág. de la prosperidad de la empresa. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. como consecuencia de su funcionamiento. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. BAUMBACH. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. 18 y 19). cit. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. 106. 15 Ob. cit. hayan aumentado sus reservas.. . 1932. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social.: A. nota 12. WIELAND. en cambio.

los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. que podemos llamar de publicidad o apariencia. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. En otro aspecto. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . Pero. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. en cambio. no alcanza a su nivel máximo. ante todo. I1I) Misión del capital social. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. resulta claro. Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. Podemos decir que. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. como consecuencia de las siguientes consideraciones. 224). capital real). el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. además de esta misión.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. Para los accionistas presentes.

Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. Por otro lado. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. se hizo sentir con intensidad creciente. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. que al fin y al cabo-son función también del capital social. Podemos decir. durante muchos años. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. requieren la concurrencia de múltiples interesados. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. Para ello. mediante procedimientos ingeniosísimos que. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. como se diría en castizo castellano. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. para defraudarlo. En efecto. condujo a una serie de abusos sin cuento. en resumen. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. es un fenó- . que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. particularmente en forma de sociedades anónimas. U') Lo público y lo privado. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. Precisamente. y de dar a su dinero el destino que le plazca. Esta tendencia liberal. sino que simplemente las ha transformado. Después de una larga evolución.

que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. la Ley General de Sociedades Mercantiles. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. restrictivo. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. S. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. y a los accionistas. protector de los intereses colectivos. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. que quedaban con una amplísima libertad de acción. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. que encuentran una regulación explícita en la L. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. M. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. ofrece aspectos de gestión pública. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. Por estas circunstancias. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. En México. Además. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general.: . segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. respecto de las sociedades anónimas. G.

del artículo 9.) yen la L. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. cis. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. 18 VIVANTE. art. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. G. M..) 11 Para comprender bien lo dicho.'< Departamentos astánomos. en definitiva. Situaciones de éste.. Así se deduce del articulo 6. pág. Ahora bien. cit." Otra consecuencia igualmente importante. fr. esto es. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. ob. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. 172 Y otros varios más de la L. 11. Cr. que constituye una unidad económica y jurídica. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo.. Fianzas (arts. 19. ob.. que se refiere al capital de cada sociedad. GARRIGUES. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. y de los artículos 89. 16 GIERKE. (N. 11. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. cit. cit. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. fr. etc. J. 457. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. 91. el sujeto y titular de! departamento. S.. en la L. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. ob. 17 y sigs. Con arreglo a tal exigencia. 457..). (arts. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. 2. contenta con exigir que el capital sea único. VNANTE. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. Inst. 3'. V. 233 Y 235. Inst. sino que también sea determinado. . fr. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. núm. explica que cada sociedad tenga un solo balance. II. E. S. un solo inventario. 8. 99. (arts. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata.31. preciso. es decir. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. II. En el caso en que esto no sea así. Ley de Quiebras) . 254. núm. ob. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno. Inst.. págs.

Art. de la ley respectiva. 217.. III.. Las sociedades anónimas ordinarias.) . 8. 1. fr. Inst. pueden tener un capital autorizado máximo.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". fr. fr. V. S. Inst. desde el momento de la constitución de la sociedad. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. suma de los compromisos de aportación. ha de ser del 20 por ciento del anterior. formado por las acciones suscritas. 1. por lo menos. S.Cr. Las instituciones de crédito. al constituirse. S. (N. 17. Inst. y un capital desembolsado. algunas modificaciones en su redacción. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable.). pueden tener 1111 capital X. L. 17. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. Fianzas) . las de seguro y las sociedades de capital variable.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. 8. L. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. L. L. fr. (XX. por lo menos. II. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. Inst. E. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". 89 . Inst. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. igual por lo menos al del capital mínimo. deberá ser.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. art. Inst. fr. fr. el principio de la determinación tiene también aplicación. Ley cit.) (XXII) Idem. La L. 17. un capital suscrito. 1. JI. (N. se consigna. G. como requisito de la acción. que es la. representado por la parte del capital suscrito exhibido. 3'.! Las instituciones de fianzas. Cr. y un capital desembolsado. 3' y 70. Fianzas). L. 1. M. en el momento de la constitución (art.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada".. del mismo. ley citada).: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. que. E. de acuerdo con la autorización". Cuando el capital social exceda del mínimo. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. arts. en el art. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. en su articule 91. En el arto 125.

L. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. S. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. reguladas en la L. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. 213 a 221). fr. M.) . S. E. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. la disminución puede ser impedida por los acreedores. si no mencionan también el mínimo (art. Además.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. fr. (N. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. M. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. G. Por esto. de modo que no sólo en la escritura. en los casos de aumento y reducción del capital. Anteriormente hemos . establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. 182. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. 8. segundo párrafo. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. 135.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. 1). en la de las Instituciones de Crédito {art. la ley.). 217. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. en sus artículos 9. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. En otro sentido. sino en la publicidad del capital. 17. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. Sería de desear una mayor precisión en la ley. (arts. fr. G. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. 111. 260 al 264. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. 132.

según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. J. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. Cr. 1. V. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. el arto 11. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. 1. fr. 1. 256. S. 19. podían ser de doscientos marcos. G. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. de dicha ley. fr.. págs. fr.000. La ley vigente preceptúa en su § 7. Sociedades especiales. I. pág. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. II de la 1.00. cit. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. ob. De todos modos. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. fr. M. el capital mínimo deberá ser de $500. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. de la ley citada. 245 y 254. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). inciso 1. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. según el arto 19. cit. 528 Y sigs. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. sino también en la progresiva elevación de ésta.).000. 1). 36. que el mínimo convencional puede . La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. 20 En Alemania. S. Inst.00. y de $250. M.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. . 1. cualquiera que sea su naturaleza. 217 y 221. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas.. Véase GIERKE. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. aunque sí indirectamente.000. págs. como la sociedad de capital variable. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. ob. fr. y arto 8. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. J. pero nunca inferior. de la vigente ley sobre la materia. 1. G. aunque en casos especialísimos. 41. fr. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. Así lo exige el arto 89. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. VI. fr.. bien entendido.00. GIERKE.. THALLER. para las de seguro y para las de fianzas.000. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. ser superior.00. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro.

500.00. entre $ 6.). 4) Sociedades de crédito bipotecario.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200. entre $ 500.000. entre $ 250. fr. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. fr.00.00 Y 7. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.00.000.00 a $500.'00.). cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. Ce.000. Inst. I.00.). fr.000.5) Sociedades de capitalización:.000.00.000. fr. . e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico. I.00 Y 1. 19.OOO!00 y 3. Insr.. 69.00.000. Cr. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. Cr.000.00 (urt. 45. frs. H.00. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. I a IV).00.000. pero no inferior a $ 500.000. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso.000.000. 41.00 {art. 36. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. entre $ 3. VI y 87. Cr.00 Y 750. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de .00 Y 10.00 {art. lnst. 11. Según las circunstancias de cada caso.000. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr.] .00 (art.000.$ 3.000.00. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.OOO:OO y 5.00. Inst. entre $ ljOOO.000.). fr. fr.000. Inst. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300.000.). e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro. L. entre $ 1. L.000. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. L. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. 27. que carezcan dc servicios bancarios. de la 1. c.00 y $500. . L. entre $ 100. 1. 1.000. 53. L. entre $ 200.000. fr. Icst. Insr.00 Y 1.000. fr. Cr.00'.000. según exige el arto 45. L. sin derecho a retiro (arts.$ 5oo.).000. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país. Según las circunstancias de cada caso. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.}.000.000. entre $ 3. 46·a.00 Y 10. Cr.000.00 y 300. 1. Inst.000. entre .000.000.00 y 7.000. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25.000. 1. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal. b) Cuando operen en otras localidades del país. L. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. Cr.000.00 (nrt.000. Inst.500.000. Cr.

además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior.00.00. fr. E.00. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida.).$ 250. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100.$ 2. S.DO.000. Inst. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes. 1.00. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L.000.00 y 500.. de $ 2. Inst. de los artículos 217 y 221 de la L. Inst.00 Y 1. y 8. S. 1. c) Entre. (N. d) Entre $ 500. E.000. L. N. para los que estén autorizados para recibir productos. Inst.000. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable.000. 20.) . Inst.000. 3) Uniones de crédito. de .00. L.500.000. L. M.}. b) Entre $ 150. Cr. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa.0-00.000.00. '! de $ 3.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente. Cr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts. L. Inst.000. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.00 a 1.00 Y 3. IV.. L.00 Y 500. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre .500. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1. 69. $ 250. c) Para operaciones de daños. F..000. y de los arts. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. G.00. Inst.000. según las circunstancias de cada caso (arr.000. (N.00 a 6.. S. fr..000. 3. para estas instituciones peculiares.00 a 2.ooo. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro.000..000. Suscripcián y desembolso. 17.).000. fr.000.).OOO. 87. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas. Créd. L.000.000. para los que se destinen.).000.00 Y no.000. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas. lI. S.00.00 cuando opere tres o más.000.000. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. como se deduce para las sociedades mercantiles en general. Cr.000.000. fr. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades.000. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.00 a $1.500.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L.000. Inst. de $ 1. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art. 21. S.00 a 4. VI.000.000. Inst.000. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización.00. E.OO.000. de $ 500. 52. cuando opere dos de dichos' ramos.00 a 6. 2) Bolsas de valores.

en sus arts. determinación. en la práctica comercial. es decir. Así se establece en los arts. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa.). Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. fr. G. F. 94. 17. fr. las leyes respectivas. L. Del mismo modo.integra de todas las acciones. F. Inst. deberá ser. 3'.. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. acciones de tesorería. además de una cifra. y cuando son acciones de aportación. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. y 100.). y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. L. de acuerdo con la autorización. G. G. y 17. E. I. S. N.). I. raciones y los desemblosos debidos. I. sea un valor patrimonial real y tangible. fr. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. M. Il. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. S. fr. L. lII. S. que cada acción tenga su titular. deben estar todas suscritas. La ley quiere y exige que el capital. Con la salvedad de estas acciones. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. que asuma la obligación de hacer las apor.}. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. es decir. 89. llamadas también. fr. fr. M. 97 Y 98 de la L. 100. 89. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. el ctt/J. M.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. Inst. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. 8.). II. L. G. S. Inst. 99. fr.) y aunque no lo sean. 216. y a las de fianzas (art. Inst. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. fr. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. Cuando se trate de acciones de numerario.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. la emisión de acciones no suscritas. Inst. IV. Cr.). S. 89. Se permite. excepcionalmente. L. la ley requiere la suscripción . a las de seguro (art. 91.) . igual por lo menos al del capital mínimo. S. L. a las instituciones de crédito (ar!. en cuanto al ya desembolsado. 8. M. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. Además. r. fr. L. n. Ante todo. desde el momento de la constitución d la sociedad. 3.

S. Inst. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. G. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. M. realizan la función en tales condiciones. S.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. En la práctica. M. lo que es lógico.. S. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. Esta última solución no parece la más lógica. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. II. ]. M.. L. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. si se tiene en cuenta que el art. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. explícitamente consignado en la escritura constitutiva." RODRÍGUEZ. así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. L. Los esfuerzos de promoción. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. G. deben ser recompensados. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. G. 1). 118 y 119). 17.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. S'. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. L. G. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). 1.). De este modo. fr. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L... la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. sino del valor nominal de cada acción. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. fr. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. M. S. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas.

11. En definitiva. es normal la distinción entre. I). D. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. 11. 1911. 35 y 242. Y el de WHAL. en ningún caso. 1939. 638. . La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. euyos fundamentos generales expusimos antes. En general. 170. En la L. 103. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. G.. núm. Para ello. G. L. pág.. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales.5 de enero de 1929 (véase THA. que na pueden. Mé· xico. núm. en sentido propio. en el caso de fundación simultánea. 132.22 partes beneficiarias o de fundador. 417. bonos de fundador y acciones de trabajo. véase ASCARELLI.5): las segundas por la ley de 2. distingue. núm. GARRIGUES. fr. 930 y 103. en los Studi en honor de VIVANTE. En Francia. 247. pág. S. c. En todo caso. 23 VIVANTE. Impulsado por la corriente intervencionista. y bibliografía que cita). 429. pág. 70. MESSINEO. pág.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. entre promotores y fundadores. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. 1. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. VNANTE. núm. los segundos participan o no participan en ellas. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. 347. pero en la fundación sucesiva. 11. Notas al AscARELLI. M. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. núm. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. no son acciones. S. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. A) Fijación del concepto. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva.). con razón. en la R. fr. D. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. I1). Appanti. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. 22 La terminología es muy variada. pero figuran como accionistas originarios. 1. pero la falta de toda regulación de las mismas. Fijado el concepto. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. P. págs. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. 1. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. nota 1. LLER. Fundadores suscriptores y no suscriptores. 103.. suscriptores del programa fundacional. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. Así. 531. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. M. JUS. ciedad.

A.• en su § 21. ya que se trata de una expresión vaga. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. a los que la hicieron. de cualquier 2~ El Cód.. efectos. 0>.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. No dice la ley de qué asamblea general se trata. M. que encontramos en diversos artículos de la ley. Br. Interpretacián del artículo 102 (operación. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. 17 . 132.. págs. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. no da una definición de aquéllos. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. de una simple inoponibilidad. 1. sanción. núm. que a declaraciones unilaterales de voluntad. 129. semejante al § 187. será nula con respecto a la misma. 139. Es decir. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. S. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. LYON CAEN y RENAULT. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". S. 419. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. redacción de la escritura o del programa. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). La L. que a la creación de situaciones convencionales.. inscripción en el registro público. La L. núm. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. 134). necesidad. y que lo mismo podemos referir a contratos. S. A . a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. A. G. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. HOUPIN y Bosvraux. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. 531 y sigs. 0>. aprobación). En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". 11. !C6d. A. 11. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. 739. con excepción de las necesarias para constituirla. definición incorrecta a todas luces. 1. si no fuere aprobada por la asamblea general". sino de una nulidad relativa. En primer lugar. VIVANTE. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad.

impugnación. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. aunque no con unanimidad. F. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. que limita la participación en las utilidades al 10%. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas.) . No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. con las utilidades atribuidas a aquéllas. G. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. que es complemento interpretativo del artículo 104. D. . cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). amortización. Caso distinto. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. pero. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. pág. a nuestro juicio. Probibicián general (art. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. M. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. si no es con excepción de la participación en los beneficios. C) Limitacián de la reserva de derechos. voto. Cuando se trate de fundación sucesiva. 1941. en la forma y límite que la ley señala. A. La segunda limitación establece (art. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. con amplia documentación y razonado criterio.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. S. pues no es de conversión. S. ROBERTO. etc. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. Br. na existen. México.. Todo pacto en contrario es nulo"... admite la licitud de la conversión. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. por compensación. control. 115.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. La L. § 33. por un período máximo de 10 años. por definición. GUAJARDO. 104j y su casuística (art. 107). En Franela la doctrina. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). 1. figura. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). La razón es obvia.

sino también a la renuncia del mismo. 108. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". art. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. fr. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. como hemos visto. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. párrafo 19. 106). en todo caso. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. emisián. 108. Menciona la ley (art. S. en el caso de fundación sucesiva. domicilio. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). los fundadores no participarán en los beneficios. fr. duración y fecha de constitución. requisitos. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. Por consiguiente. I1). que considera a las acciones como títulosvalores. M. bonos. Cupones. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. G. E) Los bonos de flludador. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. Que se trata de títulosvalores. V). Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. la ley prevé (arr. cuando la fundación haya sido simultánea. Y. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. Como documentación de los derechos que pueden. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. Concepto} contenido. precisamente el artículo 105. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. es el que. a la protección de potencias extranjeras . Divisibilidad. reales y funcionales. Nrímero de bonos y titulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. que remite al 124 de la 1. S. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. Naturaleza jurídica. esta- blecerse en favor de los fundadores. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". acciones} obligaciones. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. 108). que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior.

no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. cit. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. De otro modo. por esto. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. Por último. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. fr. . 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. para efectuar éste. En este punto. al que remite el 110 de la ley. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. es decir. Desde luego. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. fr. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. 109). ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y.. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. cit.. desde luego. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. y distribuirla luego entre el número total de bonos. pero. COn caracteres visibles (art. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. En todo caso. en cualquier caso. VI). los requisitos funcionales son los que menciona la fr.

y que. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. son participaciones que constan en certificados negociables. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. 560 bis. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. París. y. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. Son éstas. es decir. a quien se le hubiese entregado un título negociable. sin que haya devolución del capital. ni la calidad de asociado. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. por naturaleza.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. en los casos de amortización. sino un cupón variable.w Sin embargo. Es asimilable a un obligacionista. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. 21 Esta es. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. 11. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones." El portador --dice THALLER. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. . por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. que son las características básicas de las acciones. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. Traité de Droit Commercial. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. 107). que tendría. 639. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. Además. núm. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. sólo atribuyen una participación en los beneficios. según THALLER. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. que queda como parte del pasivo. además. esencialmente. además. En la más vieja doctrina las partes de fundador. 1900. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. nominativos o al portador. o en aquellos en los que es posible el retiro. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. habían sido consideradas como acciones. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. bien en el momento de la liquidación.. no podría pretender el desembolso del principal. núm. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. transcurrido el cual se extingue todo derecho. y muy discutible. bien antes.no forma parte de los asociados. no un cupón de interés fijo.

L. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. repetimos. estos derechos tienen una impronta imperativa. de ciertas minorías. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n. 59 Principio de la intervención pública.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. Pero en este terreno. con dicha finalidad. 212 y sigs. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. señala a los obligacionistas. Op. unos son de los socios. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. la L. De esos derechos. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. Cr. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. sino. en el que la ley de 1929. T. Cr. Llegamos a! último grupo de normas. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. Mediante el ejercicio de estos derechos. ni pueden serlo. 49 Principio de la intervención privada. Esta organización es semejante a la que la L. individualmente considerados. como principio general. sencillamente.w Por todo lo expuesto. admitiendo. M.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. que modificó la de 301 de marzo de 1927. Tit. Por ello. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. Y Op. No son acciones ni son obligaciones. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. S. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. esto es. 28 No ocurre así en el derecho francés. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador.}. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. . G. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. otros.

. en materia de instituciones de crédito. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. fuera de las ya citadas. En cambio. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas.

ob. 1913.. y por la expedí. Puro recibo. 178 Y 179. FISCHER. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. 227 Y sigs. l. en un principio. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. En un principio. pág. 64 Y sigs. REHME. . pág. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. describiendo el negocio de las acciones. Madrid. un documento que acreditaba estos datos. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. 2 Según WIELAND. su origen. cit. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA.. 37. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". 11. etbimología. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. Historia Universal del Derecho Mercantil. págs. Storia Universale del Diritto Commerciale. además de anotarse en el libro. págs. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. su juego y su enredo.. Por último. era. con carácter exclusivamente probatorio. ob. Véase LEHMANN. 71. se hiciesen constar en el propio documento. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. publicado en 1688 en Amsterdam. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. 1931. IU realidad. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. se llamó título o acción al recibo que se expedía. Y GoLDSCH· MIDT. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. 83. págs. pues. cit. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. Turln.

" o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". cir. 167. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. para los ordenamientos suizo y alemán. . 33.. GARRIGUES. ° 3 Dice FISCHER. oh. oh.. pág. S.. constancia en la escritura." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista. L. cis. ob. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. VIVANTE. pág. GARRIGUES. M. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. 258.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. pág. 243. 36.). oh. 548. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. 89. '6 Casi literalmente. 243. pág. BRUNETIl. cis. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. notas 3 y 6. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. 1. oh. G. 93. pág. ÚI. II) Aspectos de su estudio. pág. Su valor fraccionario en abstracto. 36. II. 125. nota 3. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. El capital social está dividido en acciones (arts. 70. -WIELAND. 1. pág. núm.. pág.. véase VIVANTE. La acción como valor fraccionario en concreto. 11. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. L. así. S. 4 RENAUD. 11. 109. fr. cit. 110. 91. BRUNETIl. 7 PIe. fISCHER. pág. G. cit.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. ÚI. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. 1. ÚI. II. ob. JI. 458. como títulovalor.. 'WIELAND. 71. RODRÍGUEZ. oh. pág. pág.. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. oh. 11. Ca. y 111. M.. núm. nota 1. Del mismo modo GIERKE. L. para el derecho español. como expresión de la calidad de socio. pág. fr.

Ca. Desde otro punto de vista. por ser lo más aparente (GIERKE. o fraccionaria. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". pág. pág. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. etc. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. y esto tanto en la fundación simultánea {art. pero no exclusivo. 93. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. arto 41. Ley Belga. núm. la regularidad y cuantía de los dividendos. 10 GIERKE. pero eso debe expresarse en dinero. el anuncio de los mismos. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. 463. . FJSCHER. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. Decimos se refleja. 2°.. valor contable. que debe depender del dividendo. 71.. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. 2'6. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. 91. VJV. 3°. I1). distingue: 1°. pág. etc. valor de bolsa. es la que expresa un valor nominal. AsCARELLI. 257). y ésta. dos centésimas. 256. la acción. un quinto. arto 76. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. 242: "El valor nominal así indicado en la acción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. pág. y 4°. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma.ANTE. real.w Como cuota de aportación. en funci6n de la cuantía del patrimonio. la oferta y demanda..' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. porque es factor determinante. Así. sin indicar su valor. que es el expresado en el títuloacción. fr.. BRUNETIl. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. pág. por ejemplo. valor nominal. el reverso lo constituye su valor económico. L. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. además de expresar una fracción de aquél. valor real. 110. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. Como el capital social no es igual al patrimonio social. aquélla. JI. 12 Cód. como en la fundación sucesiva (art. . pág." 11 El inconveniente que esto representa. I1) Acci6n y cuota. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. fr. aunque se trate de aportación de bienes. Cuotas y acciones sin valor nominal. fraccionario del capital. I1).

citado por MESSINEO. 1. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. GIERKE. o una décima parte. Por último. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. Hemos de estudiar éstas. 1929. interpretación del aro titulo 122.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100.r es evidente. por lo pronto. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. 257. toda acción expresa una cuota del capital social. y GIERKE. del capital social). . pág. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. las cuotas pueden ser de valor desigual. 7.00 puede tener 100 acciones de $ 1.> la 1. al analizar las diversas clases de acciones. el monto total de las aportaciones iniciales." El parentesco teórico con las non par va/lle . porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. representante común. G. S. una vigésima parte. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. El valor de éste se expresa en la mota. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. En definitiva. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. 134. ha introducido las acciones sin valor nominal. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. vigésimo. en la Zeituh".!J fur au. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y.00 de valor nominal cada una.000. (Relación de copropiedad. págs. !II) Indivisibilidad de la acción.r/iindiche. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. famltades. o bien estar divido en cuotas centesimales. pág. S. M. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. su fundamento.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. en cambio. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital.r und intemasionales Prioasrecbt. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. éstas no son susceptibles de división jurídica. Véase sobre ella FLECHTHEIM. L.000. como es natural. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". M. normas generales del Código Civil.rhare. G. sin valor nominal. responsabilidad de los daños.

596. Es lógico. BRUNET'fI. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. y si no se pusieren de acuerdo. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. AsCARELLI. cuando haya varios propietarios de una misma acción.45. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. Para Italia. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. que resultará supletorio. enajenar o gravar la acción. párrafo primero. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. al nombramiento del representante común. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. 466. 10 Así también en Alemania y Suiza. 11. en Francia LYON CAEN y RENAULT. núm. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. 11. En primer lugar. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. por designación de los herederos o por decisión judicial. de todos modos. del artículo 430. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. El motivo de esta multiplicidad de dueños. O bien no contractuales (sucesión). véase WIELAND. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. 115. 11. núm. F. comodidad de la sociedad y de los socios. 243. VrvANTE. 466. El representante común no podrá. págs. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. . el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. pág. del Código de Procedimientos Civiles del D. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. nombrarán un representante común. pág. v. 11. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. En cualquier caso. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. ya que basta la mayoría. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. compra o donación). que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. núm.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. 44.

Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. F. A.)." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. N. L. que son títulos de copropiedad. S. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939.) . Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. Cód. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. F. Monterrey. Sobre estos títulos véase J. D. Civ. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. 973 Y 974).urídica de los certificados de participación. 1946. reservándose siempre. 950. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos.). M. Civ.). que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. 940. pero sí puede ser requerida su venta (art. 490 y sigs. SALINAS MARTÍNEZ. 1945. F. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. E. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. Los certificados de participación. el día 21 de noviembre de 1963). En este sentido. págs. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. Por consiguiente. F. RINCÓN GALLARDO. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. D.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. 1947. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). Sin tratar. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. y 946-948.. 29 En materia de administración. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. que se expresa. México. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. (N. D. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. México. entre otras muchas que pudieran citarse: A. ni mucho menos. Derecho Bancario. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. 1947. 122. G. RODRiGUEZ. que forman la cobertura de los certificados. Civ. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. Ensayo sobre la naturaleza . 1. in fine. decide la mayoría (arts. Cód. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. Cód. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular.

Civ. 594 y sigs. puede hacerse con diferentes valores. no reza con las cuotas. S. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. 459. Cód. sobre igualdad de valor de las acciones. que establece que "las acciones serán de igual valor". Valor igual.) ac Y en el derecho italiano (art. 20 THALLER. 96. L. Sería conveniente. Co. de igual redacción que el 112. S." o U 2l La influencia polínca.>' bit La igualdad de valor. como cuestión de Iege ferenda. . A. 21 VIVANTE. 459. ]9 Así opina VIVANTE. S. 34. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. el poder económico. Cód. Ca. frente a textos menos claros que el mexicano. restricción. en cambio. 164.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. con referencia al artículo 326 del C. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. no al valor de las acciones. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. pueden cotizarse de modo distinto por el público.. Respecto de éstas.. Interpretación del artículo G. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. THALLER. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. como ya se ha dicho. a la reserva de derechos de los fundadores. prohibición de voto múltiple. F. V. núm. 11." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. Co. G. Cód. según admite el párrafo segundo del artículo citado. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. de 1942).. en Francia y Noruega.. It. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. con expresión inequívoca en el arto 2348. it. Se han violado así normas imperativas de la L. M. Il. núm." Este texto se refiere expresamente a los derechos. cada una representa una parte igual del patrimonio social. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. M. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. núms. Nos referimos al artículo 112. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. H. pero. también RIVAROLA. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. Sociedades anónimas. núm. L. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. A. "La igualdad no es requerida para las cuotas.. 593. núm. puede haberse 112. A. G. S. M. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

11. pág. Com.del importe nominal y del número de las acciones." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad. 92 y eigs. ha sido.sumamente 'discutida. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad..w La. cit. la cuota de liquidación y. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en. 1910. de socio.8 Vid. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. Civil. pág.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. pág. ob.· pág . 42 WIBLAND. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. cit. 42.<Ir WIELAND. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. 46 y tWIELAND. derecho a una cuota de liquidación... . La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. núm. pág. lIT. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. págs. . La acción significa así. 115.42. etc. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. no vamos a hacerlo en este lugar. 1931. de la misma manera. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio.la medida. Una acción representa la unidad de influencia. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. ApptmJi di diritto comsnerciaie. BIGtAvI. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho. JI. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. la participación en las ganancias. .. § 105. Dir. es« Dir. 114. Der. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status. es la expresión por la misma de la calidad del socio. : <10 GIERKE. pág. FBRRARA. Rio. 259. loco cito -4. A este lugar nos remitimos. Trat. especialmente AsCARELLr. 1. BRuNErn. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. en definitiva. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital.. Com. y.. 413. ob.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio ..s> Por eso. ENNECCERUS.• -jI.

nominativa o al. al concluirse la sociedad. bien en la forma de cuota de liquidación. bien' anticipadamente.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. acciones deben representar partes iguales de capital.' que.portador. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. las.puede 'ser "limitado. 3) . en. hay u~ grupo . . Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. la acción es un títulóvalor privado. cuY.3 la primera nota.. . el de par~ici­ pación en los dividendos.'. 2) Representan una parte del capital social. desde luego. nominativo o al . es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. causal.: libremente transmisible. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. arreglo a la ley. los . . Por último. accionistas. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~.qúe. portador. con las demás características que ya hemos indicado. participación en el dividendo y en la administración social. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. .donistas.lo que concierne.. cooperación. a la' tercera nota. de '~~dos estos derechos. .·a su reembolso. :en algunos casos. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. PO.de decisiones. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. . basta: con indicar . principal. lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente._ . unitario. . las acciones de trabajo y las acciones de goce. En atención . intervención de los. En lo que atañe a la segunda nota.1" ahora. y tienen un derecho indis.a:· adopción requiere siempre la. cuando se permita el reembolso anticipado o en. De este modo.. libremente transmisible. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos. los de reembolso.:utible. ~J más típico es el 'de voto.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. aun cuando con.

dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. Aunque la acción es parte del capital social. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. ante todo. liberadas y pagadoras. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. Por esto. 1. Considerada la acción como parte del capital social. en acciones propi<11 e impropias. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. de las que no lo son.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. Remisión. según el tipo de preferencia de que se trate. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). aunque en un sentido impropio." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. caso en el que hablamos de acciones liberadas. fr. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. S. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación.). lo que por definición es consubstancial con aquéllas. M. a la par y ron prima. G. Si se considera la calidad de la aportación. porque no representan una parte del capital social. IV. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. 89. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . por último. pueden dividirse. Por último.

pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. M. . Maryland. el monto total de las aportaciones iniciales. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. S. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. en donde ha surgido. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. El artículo 125. S. en cuyo texto no figura tal mención. que en México se trata de una institución nueva. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. M. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". G. sociedad. L. porque su existencia no obligará a las sociedades. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima.. La Exposición de Motivos de la L. fr. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. California y otros. que tampoco existe en la patente de la corporación.. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. G. como es natural. Por tratarse de una institución nueva. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. pero." En verdad. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). IV.

son las únicas que han seguido su ejemplo.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. 10. de las acciones cotizadas en bolsa. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. incluso en toda la República. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. pero no inicialmente. En México han tenido escaso arraigo. Esta ventaja. en la ciudad de México. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. Además. el público que compra acciones no es tan incauto. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión.ocurrir en los Estados Unidos. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. 21).ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. que no representan una mayoría de aportación. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. sino por agentes más o menos honrados. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. como sí puede . podemos decir que sus ventajas. Nebraska y Oklahoma. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. uno de los Holding más importante. ni siquiera. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. según sus partidarios. pero en general. ' . con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. que es especialmente útil para 'aquellas . en Nueva York. En la plaza mencionada. ap.sociedades urgentemente necesitadas de capital. -y Si . pues si se exceptúa Monterrey. Limitándonos al de derecho rnercantil. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías.con un fuerte castigo. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ diferentes precios puede a permitir que los socios no tengan una igual. se dice.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país.

patria. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. En verdad. ." Ante esta situación. a México. G. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. M.Unidos de Nortearriérica. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. ASÍ. y por 10 que respecta. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. de -estas acciones. mediante estas acciones es posible: l' social.directamente el mexicano.).estructura de la sociedad anónima. parece que deben admitirse estas conclusiones: . 115. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. 3.la concibe el derecho continental europeo. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. En los Estados _.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. tal como.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. En México. . pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . esta ventaja no tiene razón de ser. 5' Ocultación del valor de las reservas. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. del que 'deriva. consisten en la posibilidad de. L. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. . S.

y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. G. al decir: "Para la tutela de terceros. en parte. se debe. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. M. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. e} Disposiciones sobre reservas."5 que las condena categóricamente. Río de janelro. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). tal vez. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. . pág. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. Valoración de aportaciones en especie. h) En relación Con la difusión de estas acciones. 1941. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma.. AscARELLI. Desembolso mínimo inicial. al mismo tiempo que. por todas partes. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. Por ejemplo. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. d] Distribución indebida de dividendos. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. S. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. Al contrario. 17. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal.

R.'0 11') Acciones con valor nominal. 184 Y 102. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. citada por DONALDSON: BERLE. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. 5259·5260. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. ELENA. 91.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. L. 7. 91. M. 95. Problems 01 Non-par Stork. 99. fr. No-par Stork. El valor nominal se expresa en moneda nacional. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. I1I. 96. I1I). D. etc. Privilegi azionari e voto plurimo. 449. 1924. 111') Acciones de numerario. 1928. 140. ]. 98. I. en cuanto que ha de expresar un valor. 19 . A. I. pág. S. I. fr. Columbia lAw Review. W. S. C" 1927. GUASTI. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. Columbia Lew Reoiew. 89. es decir. FRE. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. R. reo. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. G. Vol. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. and permanent ed. New York. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. 25. D. 113. Chicago. 94. Callagahan and Co. M. c. pág.. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. 43." 4. fr.. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. pág. I1I. Ronald Press Company. 1932. BONGItAIGHT. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. MESSINEO. pág. FLETCHER.• Vol Il.. 89. A. G. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. . 1928. 115. Vol.. en 10 que al momento fundacional se refiere. M. es aportar ntonerario. pág.. ROBBINS. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. 93.. entre otros muchos). 566.). 352. 1927. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones.. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. 134. e. una cantidad de moneda nacional. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. 1929. 24. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. Dado su carácter de acciones normales. 100. C. 1925. pág. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. B. Secs.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas.

pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. IV') Acciones a la par y acciones de prima. son liberadas. al menos. es el contenido del artículo 115. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. desde el punto de vista del valor de emisión. como determina el artículo 8. III y IV). y arto . porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. párrafo 3' y 89. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. 17 y 22 de la Ley respectiva). que valdrían algo más. Resultado directo de estos principios. Inst. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. (párrafo 9. 4. S. L.'6 bh Las acciones de las instituciones de. S. 46 "r Igual en la 1. fr. Pero las acciones de instituciones de crédito. 14. 116). A. . párrafo 1). 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal.). N. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. En tales hipótesis. en el momento inicial de la sociedad. A. aun en ese caso. es decir. (art. principio de la realidad del capital social). indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. IV. Es más. Pueden ser acciones con prima. Las acciones de aportación. 117. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89.17. a nadie perjudica. capital y patrimonio deben coinsidir. frs. este plus se llama prima. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. el capital mínimo (art: 8. por principio. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. crédito pueden ser acciones no suscritas. 117). fr. 1. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. 8. fr. Por eso. 141). Son una subdivisión de las acciones de capital. 1) yen la L. en este punto. fr. que resulta de la consideración de las mismas. de la Ley especial relativa. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. S.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. Inst. Cr.46 bit La norma contraria. Br. A. VIII). y que ya ha sido estudiada (véase. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. III..

por lo. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito. 17.. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. pág. por otro lado. 592. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. París." bis en Francia 47 ter y en Italia. ya en una etapa posterior. 1903. en su caso. Análoga disposición. C. si bien con más correcta y amplia redacción. Inst.. 182.. . Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. 1899. Aktiel1. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que.. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. en la de capital o en una de reserva. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. ya. 11. desconsiderando. que. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. Munich. VEIT-SIMON. 47 bis REHM. esto es. núm. 11. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. Así se opina en Alemania. 3'). pág. A. ob." D. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. 350 y . 1937. 568. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. Inst. con las accioues de prima gratuitas. 47 ter FOLLIET. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. han motivado acerbas polémicas en otros patses. S.. en su articulo 8'\ fr...e" quater . 1). sino aportaciones. -H quater VIVANTE.¡. Cr. 11. Berlín. 199. además del valor nominal de las acciones. PIe. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. Estas últimas. J. en R. fije la sociedad. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. de manera incomprensible. núm. Cr. SaALOJA.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. no podría considerárselas como capital. Hl. 1881. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. págs. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. al organizarse una de estas instituciones. que deben integrar un fondo especial de reserva. pág. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. L. previsto en particular (art. Vid. cit. fr.v En la L. La misma Ley de Inst. G. 83.sigs. totalmente prohibidas en el derecho mexicano.. CoPPER-RoYER. pág. 485. auf.

pág. En definitiva. A. pág. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. núm. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. núm.8 DE GREGaRIO. 409. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie.H. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. 85. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. La Ordenanza austríaca (art. op. pág. no son susceptibles de interpretación extensiva. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). 2. . 410. A. núm. 409 Así opinan DE GREGORIO. por consiguiente. S. Por eso. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. 1 bilonzi. 194) disponen lo mismo. es decir. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" .292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. cit.. 145. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. <1. 408. sea en la primera.. sino que forma parte inmediata de éste. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. de 1937. no puede conceptuársele como beneficios. reproducido en el 130.. Ca. A. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. 1. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. Así sucede en el C. Son las que se emiten para representar una parte del capital. 1 bilanzi. que en su artículo 262.-l-S es decir. 53) y el Código Japonés (art. Des compres des reseroes. especialmente pág. 53). de la 1. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. Por esto. por su mismo carácter.8 llia DE GREGORIO. . pasen a formar parte de la reserva legal. de seguros y de fianzas. y AMIAUD. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales.

por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). el Tribunal que ha de calificar la inscripción.. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. aparecen en el C. en vigor desde el l' de abril de 1967. A. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. S. h)' Las accione. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar.) . Por si fuera poco. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). E. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. M. 23. S. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. Por eso. Para concluír. pero poco expertos. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. de 1889. En la 1. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario.M. párrafo 2'. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. se las llama acciones de fundación. Las acciones de aportación. S'). entre otros motivos. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. bienes muebles o inrnue- bles. párrafo 4'). con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. G. puede denegarla precisamente. En Alemania. Br. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. IV b). (N. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. 45. En la vigente L. 38. Co. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). efectos. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). permitían a aquéllos. 40.

e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. en el programa de fundación. M. G. la segunda. S. S. M. el a) La obligación. S. fr. aparezca. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. 1. d) La. en su fr. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. G. S. 170. C. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. sean superiores al 25% de lo fijado (art. M. 1889) . Este pago íntegro.). resultase excesiva. 93. Como requisito general para toda clase de sociedades art. G.1. 89. 100. no es suficiente. M.). Por eso. fr. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación. en todo o en parte.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). n. 1.RODRÍGUEZ serie. La Exposición de Motivos de la lo. puede acordar la estimación por peritos. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr.). Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. . S. M. 12. IV. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. IV.). S. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. 95. que no . e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. . G.).. G. con bienes distintos del numerario" (art. que. de que se contenga. 1. M. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. Co.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . Es decir. S. hecha en el momento de la aportación. G.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. 141. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. se limita en mucho el peligro apuntado. M. M... 1. G. ni de causas ajenas al socio.1.

acciones de aportación. . 400 Cabe su transmisión por endoso. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. de '11 de febrero de 1946. Ley de venta al público de acciones). En tales casos.H del mismo mes y año. aunque no se ofrezcan al público.. 50 Desde la creación y. los arts. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . fr. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. lO." Inmovilización de las acciones de aportacién.ii:adici6n de las mismas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a .) . (N. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. señalan un plazo de responsabilidad de los. 2.aportadores. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. para' que se autorice el ofrecimiento al público. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. E. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . en los casos de fundación sucesiva.Motivos. No se trata de un depósito.. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. 7'. sino de una prenda. es decir. . las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. para responder con su importe de las diferencias de valor. compareciendo ante la sociedad. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). Il. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. seria.. para impedir transmisiones fraudulentas. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor.conseguir que las aportaciones en especie sean reales.5'. (V. 3lJ. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts .) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. 11 Y 12 'del Reglamento General del D.

S. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. G. Naturaleza jllrídica. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. se refieren a dos categorías de acciones.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. Titulares. 262 y sigs. 371. contradicen la esencia de la acción como parte del capital. GARRIGUES. al referirse a las mismas. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. . L. que no son representativas de porciones de capital social. 11.. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. Derecho francés. Emisión. valor. 247. pág. núm.. 6l) En caso de quiebra del accionista. pág. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. VIVANTE. 136. cabe una declaración de transmisión. G. Forma. porque no reprsentan una parte del capital social. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. Los problemas restantes de las acciones de aportación. AppunJi. y las de goce. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador." 51 THALLER. Valor. Derechos q//e conceden. 429. Desde el punto de vista legislativo. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. M. a favor de persona determinada. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. sin que 50 bh "El art. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. 705.llo bh y la doctrina 51 coincide.. la sociedad no tiene un derecho de retención. 242. M. fr. de Q. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. núm.). pág. entre otras razones. Inalienabilidad. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. no pueden formar parte del capital social".. están consideradas en el arlo 114. pero no para la formación del capital". 575. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. La Exposición de Motivos. SI. en general. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. Del mismo modo. Finalidad. S. rigurosamente. La Exposición de Motivos.. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. AsCARELLI.. las de trabajo. arls. IV y 137. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . Es acreedora con privilegio especial (ver L. 1. L. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan".

y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. fr. 93). Es decir. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. Il). y no puede ser aportado a la sociedad como capital. estatutos sociales de una cláusula que la permita. Por esto. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. por definición.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. en definitiva. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. pero desconoce el. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. De ocurrir esto. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. sus aportaciones han de protocolizarse (art. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. IV). pero que no pueden considerarse como acciones. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. 114). el trabajo. 3. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. Sucintamente. fr. lo que no es discutible. no son transmisibles. 141). partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). tangibles. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. ya que no representan una parte del capital. Si ocurre 2' lo primero. a través de una participación en los beneficios. la prestación se agota año por año y no es capital.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. han de determinarse en el programa (art. pero corporales. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. fr. si lo segundo. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. pues. 89. no reúne ninguna de esas características. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. Las acciones de trabajo. Se trata. fr. 89. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. sufren oscilaciones de valor (art. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. La falta de participación en éste quita aquel carácter. 95). aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. 100.

son passé. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. 1921). personal de confianza.y jurídicas. G. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y.. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. sino a nombre de la colectividad (sindicato. etc. por la interpretación comparada. se remite a la libre determinación de la empresa. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. los Gerentes. A." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. S. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. Les formes d'enlrepriscs.pág. fijar dicha participación. . a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. El carácter social de estas acciones de trabajo. A semejanza del derecho francés. queda . S. de donde derivan. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. TROMBERT. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. o minera. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . es decir. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. que sí habla de inalienabilidad.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. . de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. Giard. son ~venir (en RéjQfme Sociale. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. ya que en el derecho francés. M. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. VANLAER.. 1. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. por ese motivo. En cuanto a la forma de estos documentos. 1916·17. París. es decir. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. La Ley se ha limitado. asociación profesional) de los trabajadores. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. Guilleurmin. "el GObierno no ha. quedarán comprendidos dentro de aquél. JAMES. Julio. 281. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio.. G. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. comercial. 1892. sino de todos los que colaboran en la empresa. 1902. alto personal técnico. cooperativa. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. Existe una sola limitación. ScHLoss-RIST. M. 193'. París. en su defecto. Por consiguiente. fabril. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. BREMAUNZ. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. en sus aspectos político y económico véanse E. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. Les modes dtl rémuneration du travaiJ.

Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. y por el contrario. . y en segundo. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. parece que estas acciones. ni por herencia. podrán embargarse los beneficios. si bien el salario es inembargable. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. y en su caso. aunque en otro sentido. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. Por lo mismo. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. un derecho de dividendo. No hay ningún inconveniente. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. de enajenación judicial. siendo muy dudoso. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. Ahora bien. Debe indicarse que esta institución. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. y ello se debe. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. a dos motivos. es decir. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. donación. la Ley permite la más amplia libertad. De todos modos. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. en principio. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. a nuestro juicio. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. y. ni por cualquier otro concepto. esto será lo lógico. En' primer lugar. Respecto del valor de las acciones de trabajo. por consiguiente. no ha tenido ningún arraigo 'en México. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. La acción de trabajo puede darse en prenda.

2(1. La Ley de 26 de abril de 1917. pág. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas. establece en la fracción 1 del artículo 136. Annales de Droit Commerciale. ti" Véase TH ." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. . 466) nota 1..trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. pág. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad.. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. Procedimiento para la amortizacián. S.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. TH. 105. que' funcionasen efectivamente. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. págs. La 1. 3.. con evidenate impropiedad.e": JII) Acciones de goce. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera.. 25 Y sigts. que no representan una parte del capital social. Amortizacián con capital. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. núm. para evitar confusiones innecesarias. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. que nosotros sepamos. En el derecho extranjero. 4:.. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. y ensu frac53 Véase PIe. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. 5i). 1923.LLER. Consecuencias. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. La segunda categoría de títulos denominados acciones. sólo en Francia. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo.. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas".300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. está constituida por las llamadas acciones de goce.. sino de títulos de participación. M. cooperativa de mano de obra. Sus diferencia!. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. y además) el de participar en la gestión de la sociedad... sino que se. G. MOURET.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. Teorías del dividendo y del reembolso. Naturaleza jf/rídica de la amortización. 461. Concepto.LLER. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante.

. S. G. S. Y Op. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. exclusivamente con las utilidades repartibles (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. la emisión de acciones de goce. M. núm. 1). 136. 852 }' 853. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. 136.una clase en sustitución de las amortizadas.). deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. G. deja viva una serie de relaciones entre ellos. 586. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. párrafo primero. núms.). G. Tít. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. fr. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. M. párrafo 1). enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. S. L. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. Por último. fr. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. Con motivo de la amortización de obligaciones. núm. 585. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. la amortización de las acciones.). se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. L. En primer lugar. Si el contrato no lo estipula. 137. 11." Además. 136. fr. 157 THALLER." La 1." Por lo menos. sino que por el contrario." De lo expuesto. er. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. L. V. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. M. 210. En cambio. deberán ser pagados forzosamente (art. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. aunque después de las acciones no amortizadas. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. . 211 Y 213. no pueden emitirse títulos de ning. sin previo acuerdo se THALLER. se lHALLER. si se prevé en la escritura social.

que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. 27. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. ea Véase BATARDON. 1918. y en su caso. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. 182. se hará en bolsa. Este último concepto.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. Esta exigencia se comprende igualmente. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . sin haberla satisfecho. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. de la L. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. fr. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. es de muy dudosa interpretación. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. una vez que esta modificación haya sido realizada. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado.. fr. M. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble.302 JOAQufNRODRlGUEZ. . si éstas fuesen las amortizadas. s610 la suerte puede resultar equitativa. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. sólo que. I1). L. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. IlI). S. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. las estatutariamente pactadas. fr. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. bien sea fijo. Por último. bien se establezca un sistema de fijación. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. aunque aparente 10 contrario. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. pág. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. G. 2' Acuerdo de la asamblea general.. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. IX. en virtud de lo dispuesto en el art.títulos amortizables. 136. 136. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado.

págs. ec LYON CAEN y RENAULT. 1907. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. pero. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. 16 a 41. 585 a 592. ob. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. 16. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital..w Teoría del dividendo extraordinario. se amortiza con los beneficios. no su aportación. como no se trata de reducción. DeI actions de jouisstUJce. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. pág. núms. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. 59 THALLER.. véase la obra citada. II. 472. 560. núm.. pese a las expresiones empleadas. el capital de éste queda a salvo. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. 375. 376.. á/. pág. págs. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. MOREI. 37 y sigs. 11. . pág. 22 Y 41. LLER. BATARDDN. El fondo de la acción queda en la sociedad.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. además.. sino el equivalente de la misma. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. 805 y sigs. PIe. puesto que. MARIA. '61 TH. núm. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad.. ob. 1903. 1905. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. especialmente págs. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios." Para las conclusiones de este autor. cit. Elude sur les ections de iouissasce. quien argumenta de la manera. e) La amortización no precisa publicidad. VALERY. Pero. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. la amortización no es un reembolso de la acción.

lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. de esta clase. como ya dijimos. si no. cuando la amortización funciona. es decir. náms. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. IV. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. 806-807. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. 136.). II. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. por LYON CAEN y RENAULT. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. una suma igual al importe de éstas. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. ha sido sustentada. véase PIe. sino potestativa para la sociedad (art. L. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. M. fr. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. más bien que de un reembolso de capital. tampoco se explicaría que.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. . En cambio. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. La sociedad hace. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. S. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. pág.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. . porque. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. beneficios una suma necesaria para. La sociedad deduce de los. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. G. Para VALERY y AMIAUD. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. 79. . que la amortización de. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. sin duda. porque. por VALERY y BATARDON. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción.

Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley.ea . no se reduce en la cuantía de la amortización.. En la del arto 136. 4Q. no son acciones propiamente dichas. 568. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. tomado del capítulo de utilidades por repartir. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. § 2. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. En primer lugar. tanto desde el punto de vista del número de socios. VIVANTE. oh. im- plica la modificación de los estatutos. En consecuencia. existen algunas diferencias. el capital sí sufre una reducción. De este modo. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. 595. La amortización del art.. págs. En la hipótesis del artículo 135. por consiguiente.. previa su admisión en los Estatutos. II. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. 21). como desde el de la cuantía del capital. que la Ley exige sean de capital. por lo mismo. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. El capital nominal. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. no así el patrimonio. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías.. 417 Y 418. núms. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. el capital y patrimonio social quedan reducidos. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. l. dI. oh.. por una asamblea general extraordinaria. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. 20 . que veremos a continuación. ni precisa complicar la contabilidad de la misma. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. sólo podría ser acordada. no obstante. 51).

del artículo 136. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. imposible. las acciones de goce. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. la ley exige (art. sino que. dependen de la voluntad de la sociedad. 137. G. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. dice el artículo 137. hecho según 10 dispone la fr. En cuanto a la cuota de liquidación. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. debe hacerse constar ante todo. .. aunque la norma no es imperativa.uten p. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. S. M. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. no por raro. L. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. es decir.ara integrar mayorías de capital. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. además. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. Dicho precio y las acciones de goce. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. y por último. El derecho de voto puede corresponderles. en su caso. en caso de silencio de los mismos.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. en tanto que normalmente la amortización del art. siempre que no se comp. 111. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social.

La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. que entran decididamente en el campo del derecho penal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. dentro de ciertos plazos (v. Debe tenerse en cuenta que el precepto. que una mayoría de accionistas. M. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. Es decir. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . Para evitar estas prácticas. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. 89. art. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. En todo caso. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. para una futura regulación de estas acciones.dudas. las amortizables y las no amortizables. como se comprende. S. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. 1. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. que han de revertir al Estado. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. sin lugar a . la situación. A continuación. especialmente en épocas de grandes beneficios. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. ya que. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. no estaría de más un precepto que aclarase. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. nos marca un límite a tales amortizaciones. G. por su valor nominal. en lo que se refiere al plazo de un año para. muy inferiores al interés legal del dinero. y de la cuantía en que ello debe hacerse. estos problemas Conviene tener presente.. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. puede llegarse a la amortización de aquéllas. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. puede suceder y ha sucedido. recoger el importe de las acciones sorteadas. es totalmente distinta. Ley de Vías Generales de Comunicación). el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas.

38. C. It. para fijar el valor real de las acciones.. párrafo 2. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. arto 164. 262. S. Fr. L. Br. A. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. Ca. pág.. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas.. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance.. por consiguiente. arto 35. . aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. 1') Evolución histórica y derecho comparado. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. De las transferencias firmadas en blanco. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. A. arto 23. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados.5 Véase WIELAND. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. A. inciso 1. 10. II. (.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. Esp. arto 161. Co.4 C. pág. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía.s" (. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. al concluirse la sociedad. S. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. C.. nominativos. Al efecto. nota 10 y GIERKE. S. en el libro de registro indicado. Co. L. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. Consideradas las acciones como tltulosvalores.

" Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. 117. Ley fr. A. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. A. Igual en Suiza y Liechtenstein. párrafo final. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes . La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. como en México. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. 117). arto 23. Pero otras leyes. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. S. E. G. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. 7. más del cincuenta por ciento de las mismas (art.. S.(XXXVI) C. fr. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. Il. (N. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. Co. de 30 de diciembre de 1939). L. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. Noruega y Dinamarca. 1. S. S. L. art. del art. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. de 8 de enero de 1960. 1 ag. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión.. No obstante la generalización de las acciones al portador. § lO. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. de 22 de marzo de 1926). han de emitir éstas como nominativas (art. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. 164. Esp.y año. 1. inciso 1. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. y que si se tratare de sociedades por acciones. si son por acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. 403. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. que la ya mencionada (art.) . A.). pueden ser nominativas o al portador. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. Por otro lado. Ley de Vías Generales de Comunicación. 1. por consideraciones de orden público. 27 constitucional.w y que en otros. Br. M. Por estas consideraciones. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor.

Inst. 27 constitucional en el ramo del petróleo. 1.). IV. G. (art. S. Y Op. 21 de ésta y 111 de aquélla). tendrán sus acciones nominativas (art. Y Op. G. su diferente modo de transmisión.). M. hace a la 1. Ley Reglamentaria del art.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. 125. Son acciones al portador. Tít.). Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. representativas del capital mínimo.. 23. Tanto por la remisión que la 1. G. aunque no contengan expresamente la. 1. dictado con el carácter de legislación de emergencia.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. Tít. M. pág.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. 218.). como por la expresa indicación de la primera (arts. las acciones pueden ser nominativas o al portador. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. Cr. cláusula al por· tador (art. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. 128 Y 129). fr. S. caso en el que podrán ser al portador. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. de 2 de mayo de 1941). M. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. Valor al respecto de los Estatutos.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. Cr. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. 62. 69. (art. 1. Cr. . 1. Son acciones nominativas (art. y lo convenido en los estatutos. 1. fr. Tít. 117. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. IV. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones." JI') Criterios de distinción. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. (N.1. fr. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. 8'. 5' Las acciones de instituciones de crédito. E. Y Op. Cr. S. I. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. A) Distinta desigllación del titular. lO.""· Sin embargo. de 27 de noviembre de 1958. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo.

prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. 128. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. o. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. es decir. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. 148. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. las transmisiones de titularidad. ejercer los G9 MESSINEO.). La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. según se trate de una u otra clase de acciones. Ley citada). y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. y se presume la culpa grave. 73. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. 1. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. Ley cit.). pág.w Cuando se trate de acciones al portador.. no le dará a ésta el carácter de nominativa. Reivindicación de rmas y otras. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. y en su caso. el artículo 65. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. núm. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. Ley cit. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. al que nos referimos seguidamente. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. 43. Cuando se trate de acciones nominativas. . Si se trata de acciones nominativas. Tit. 321. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. nacionalidad y domicilio del accionista. Y Op. La 1. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. en caso de extravío o robo.

la sociedad. il Núm. lo que. 465. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. núm. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. (XXXVIII) Para THALLER. BnUNETn.). nÚID. se realiza mediante una declaración de transmisión. 73 VrVANTE. Co. . en tanto que si se trata de acciones al portador. Cuando existe títulovalor. 28-1. E. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. Véase 72 Prc. si bien con notables restricciones. La transmisión por endoso. 103. 36. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. En Francia (art. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. aun tratándose de títulos al portador. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. 11.). la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada.471. 601. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. (N. ob. H. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. C) Diferente modo de transmisión. Mnssrxao. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. núms. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. 1. 74 y 75. La reposición. pág. 1. ~iJ'J pág. en vigor desde el 19 de abril de 1961.) 70 Ob. en los casos de destrucción o mutilación parcial.rEn Italia. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. pág.. 385. L. 604. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. Y Op. Tít. sí es posible. C. Cr. aunque se han cometido errores que expondremos después. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. representa un considerable avance. sólo es posible en el derecho francés. cis. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. procediendo entonces. respecto de las acciones emitidas a la orden.

titulos. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. por endoso.d.!2!Lde I01_roilluJls.id6n. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal. han consentido. En primer término. la donaci6n.clos. la prenda irregular. El artículo 2014 de! C6d.del. en la compraventa. Y 01'.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal. Esto supuesto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. mismos. 11.. es decir.-q~ulta.Ml!. en tanto que la legitimación ~propJ. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento.p¡¡s. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores.ctador ~.t. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. el dep6sito irregular. ClJ!!"do•.tenencia. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán.puede hablarse de propiedad. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. aunque a las . ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general. negocios traslativos de dominio. . afirma.. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n. este artículo debe ser rectamente interpretado. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes.portador. 39.expresamente queJos. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. la permuta.s¡uieren por la tradi<.. l.la . Civ. pág.>f~.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. de .títulos. D. sin necesidad de tradición alguna. derivada." 2. ni aun jurídica o virtual. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador. ni sobre adquisición de buena fe... La propiedad da e! derecho .edad¿p.de.títt!IQ YJiLFropkdad. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n. al. L. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. debemos establecer que no toda tradición. porque el artículo 70. Ahora bien. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva.. Con más precisi6n .jl. Dicho de otro modo.. la'_l'!'9pjedad sobre.a. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden. Tít.en eLprim= sentido y. F.3/ e!.aLpo.sgn. cuando tienen por objeto cosas muebles.sirnple.título. el fideicomiso. la calidad de socio se transmitirá.de uso y_dis.(~ll. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone.. Cr. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos.

El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. Es de la esencia de éstos (arts. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero.m.rial CQb..2!<!S)a. Y Op. Así. (art. Hace falta la tradición y algo más. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. D. F. por ejemplo.. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. Cr. Y Op.J:IW.p. L. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R.~ 6J-tíhtlo. Tíl. Tít. 5 y 17. Ahora bien.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. acreedor prendario de su vendedor. Civ. de préstamo. f!. sin embargo. Y Op. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor.k.tt!:. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones.. M.). han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. La tradición. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. . Ahora bien.. por consiguiente. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. evidentemente no es traslativa de dominio. 25. etc. Por consiguiente.!>echlW. En el dereducido aparentemente y acciones al portador.re a la ad(j"isicióll de la /l. y la L. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador.o¡iet.. S. esto es. la L.f!2/l.!k. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. Cr. 791).. Tít. a la orden (art. de prenda regular. Cr. 3. en la terminología del Cód..dad. G. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. pero la posesión derivada y. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario.

la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas.). pero no iguales. G. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. 343." En efecto. Tít. 1. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. Tít. G. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. S. Tít. JI.. y estas transmisiones. pág. 17 y 28. no sólo por su propia existencia. sino por la del artículo 24. Y Op. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . M. 128).). se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. Cr. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. a las transmisiones de créditos. que en las acciones nominativas son mínimas. WJELAND. L. 112. Y Op .). mientras no se inscriban. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. L.Cr. 26. Y Op.).). porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. Cr. que además. pág. YOp.) y ésta es inaplicable a las acciones. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. 128 y 129. no tienen por qué llevarla. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. mencionados y arto 24. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. 39. no surten efecto frente a la sociedad. Según la L. M. S. pág. como la letra de cambio. 1. Precepto específico aplicable. L. y semejantes. . G. Y Op. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. Y Op. De lo expuesto. y 128 Y 129. títulos a la orden. Tít. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. es inaplicable a las acciones de sociedades. L. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). Tít. Cr. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. Tít. L. Cr. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. lleven esa cláusula o no la lleven. (art. 129). pág. se GIERKE. Sin duda. pero. 24. pero frente a la sociedad. 278. Cr. BRUNETl'J. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. M. S. que son auténticos títulos nominativos o al portador.

b) c) La entrega del título."? 3lJ. 4. G.). '71 1S . S.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. L. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. THALLER. THALLER. M. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. pág. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. 5. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. en caso de transmisión indebida. n. 346. pág. La inscripción en el registro de accionistas.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. pág. THALLER. Consecuencias. núm." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. 19 GIERKE. 82 En contra. 1~. 11.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. pág. 386. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". 81 PIC. 279. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. 740. o por requerimiento del adquirente. 129. 1. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. Il.316 J0A. pero la autonomía del derecho de éste. 603.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. núm. hecba frente a la sociedad. núm. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. 740.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. L. núm. 740. M. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. GIERKE. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. núm. 601. Valor de la inscripción. so PIe. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. S. 603. 346. PIe. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. G. núm. 129.

L. pág. es decir. 24. L. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art."' 6. en cuanto la acción. la otra. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. cit. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. Appunli. París. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. L. 28. YOp. en su concepción clásica o romana. Tlt.}. ]J.. G. de acuerdo con BRETONNEAU. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. M. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. Así pues. S. 703. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . Traité des obíigasions en gél1éra/.• pág. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. pág. 245. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. M. párrafo 2. pág. 11. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica.8 1S es WJELAND. núms. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. Principio de la libre circulación de las acciones. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. Cr. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. como bien y como forma de propiedad. 1923. 38. dada su naturaleza de tltulovalor. YOp. Cr." El mismo autor. 11. Sin embargo. 70. de extensión bastante restringida. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". Tít. 699. 85 AsCARELU. La 1. al que después nos referiremos.). aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. esto no es una verdad absoluta.). no es esencial en la propiedad. Si consideramos las acciones como títulosvalores. G. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. en consideración a que el ¡u¡ abulend. especialmente. Cr. Tít. El principio de la libre circulación de los bienes. sin que pueda negarse a hacerlo. 828 bis y 827 ter. 84 DEMOGUE. S. al referirse a acciones nominativas y al portador. 827. restrrcctones al mismo. Y Op. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. La una.

698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. no son simplemente transmisibles por endoso." 'WIELAND. Sin embargo.." Estas excepciones podemos clasificarlas.I. 1911. Restricciones impnestas por la Ley. DEMOGUE. ob. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. pág. ya de hurto o extravío de' las mismas. hurtadas.. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". A. loco cit. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. 86 AsCARELLJ. "La calidad de socios es transmisible. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). Los títulosvalores nominativos. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones.. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". ob. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. par ejemplo. pág. o extraviadas.. ob. 11. págs. sino que. las acciones son libremente transmisibles." . cit. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. como ya hemos indicado. pág.. cit. desde luego. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. según las reglas generales de los títulos de crédito. GIERKE. en restricciones impuestas por la ley. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. y heredable. como en el caso de los bienes.3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. ". 333 a 3:58 y 425 a 470. ÚI. DHMOGUn. cit. ESCARRA. 43. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. la cesibilidad de las acciones es la regla general.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. sin embargo. 364. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. "Doctrina y jurisprudencia.. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. no es más que la regla general.. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions. "en las sociedades por acciones. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación.. 702. D.. Acciones robadas. pág. Acciones no liberadas. C. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". ob.

de tal modo que. surge. En estos casos. Ojrecimiento al público de acciones. IJ y J1J. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. o se nombren agentes al efecto (art. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. L. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. Se entiende que hay ofrecimiento al público. como por su Reglamento. 43. sino por titulares de las acciones (art. cuyo alcance ha sido ya analizado. obligaciones y compro· . Anteriormente. la que ofrece al público acciones por emitir. no quede protegida por la Ley (arts. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. fr.). la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. párrafo 39 y 45. J. y op. el Reglamento citado exige idéntico requisito. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. Tít. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. con el mismo objeto. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. Cr. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. de hecho. frs. Esta materia ha sido regulada. Realmente. o se establezcan oficinas. de la Ley citada). el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. una vez hecha la adquisición de los mismos. 39 . Debido a este "depósito". o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. V. 2 del Reglamento citado). Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. Acciones de aportacián.

no pueden tener accionistas extranjeros. fr. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros.or Gobiernos extranjeros. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. AdqllisiciÓll p. XII. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. que en su artículo 13. Il. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. documentos y trámites en general. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. Il. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. fr. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. personas físicas o morales. 3' Ley General de Vías de Comunicación.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. cuando se hagan con infracción de tal disposición. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. de la 1. . Fianzas. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. lo que se ratifica en el arto 19. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. 7. quedarán sin ningún valor para el tenedor. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. fr. V). fr. que cuando se trata de sociedades por fundar. ° Adquisición por extranjeros. es de orden puramente penal. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. según el artículo 11 de la Ley citada. Inst. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. 29.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. en la zona prohibida. 2. 3 Y4 de la Ley Orgánica. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. de sociedades propietarias de inmuebles.) Véase nota XXXVI.<xL) d) En general. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. es decir. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. celulosa y aluminio. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. E. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. de 31 de diciembre de 1925. fertilizantes. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. con destino a finalidades no agrícolas. (N. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . y en ningún caso. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. 1. ni aun con renuncia en ninguna proporción. E. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. fr. En la legislaci6n de necesidad. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n).<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. y otra serie de libre circulación. ya derogadas. vidrio. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. quitan interés al estudio de las mismas. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. del art. b] Para los efectos de la disposición anterior. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. cemento. 27 de la Constitución). (N. de la fr. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. cuando se trate de sociedades anónimas. II). arto 10.

AscAR. M. E. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". 11. respecto a las acciones nominativas. ton estas cláusulas. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". por ejemplo. 89 EsCARRA. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad.AscARELLI. 487. que se desea hacer persistir. se trata de sociedades familiares. cada vez más. pág. . las empresas vinculadas a los nombres de Ford.RRA. insertas. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va.ELLI. págs. cit. Otras veces. 487. Interpretación del artitulo 130." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. ob.. 8S . 33~ y 336. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. cir. C. (N. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. por regla general. ss Contra esta posibilidad.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. En la práctica de las sociedades anónimas.. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas.) 87 . cit.. Sil. multiplicando. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. se transmite libremente". por 10 que cumplido dicho requisito. pág. R.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. en este caso. 337. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. Finalmente. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. cuyos socios se encuentran emparentados. 1931. 90 EscIt. en los Estatutos constitutivos.. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. S. Citemos. ob. pág. G. sulas restrictivas a que nos referimos. podemos resumirlas del siguiente modo. L. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. D. "la sociedad trata. esto es. ob. de conservar su propia peculiaridad originaria. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. Marconi o Edison. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales.

en el lugar citado. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". podemos referir el deseo de ciertas sociedades.. eliminación del agio. creando en las mismas un cierto intuitus personaje.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. 1. 1. no es propia solamente de las pequeñas anónimas. posible en las sociedades de personas {arts. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. cit. etc. S. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. como empresas periodísticas. a lo menos en el derecho mexicano. no puede insistiese demasiado sobre él. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. " ea EsGARRA. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. S.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. cit. G. Al mismo tipo de motivaciones. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. M. 27. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. y por nuestra parte. 31 y 57. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . S. Sin embargo. Desde luego. 91 AsCARELLI. G. G. instituciones docentes. que contrasta con la prohibición absoluta. M. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. 1. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. . aunque con finalidades distintas..). ob. como se diría en la terminología hoy tan en boga. ob. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . esta afirmación que sería muy discutible. Véase también AsCARELLI. pág. etc. M. núm. y. M. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. G. pues el artículo 130. S. es inadmisible en el derecho mexicano. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones.o 1 Se ha llamado la atención. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. pág. respecto de estos países. 1. ya advertida por VIVANTE.. En todo caso.).. 426. 65. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. desde luego.de las acciones..).. que comentamos.. se descubre 'una sociedad de personas.

págs. n::. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. por lo menos ésta es nuestra opinión. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. 11. aun sometidas a la restricción del artículo 130. M. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. Respecto de la licitud de estas cláusulas. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios.9 . cit. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. cir. El Consejo podrá negar la autorización.. 44-:." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. 90 Ob. 726. S. ob. b) Por la mayoría de ellos. pág. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. EsCARRA. núm. 490 Y 491. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. M. si además presentan tales caracteres específicos. El artículo 130. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones". Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". págs.. la restricción que consagra el artículo 130. L.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas... 431.l Las acciones. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. 340 y sigs. apartado e). la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. G. la respuesta no puede ser una. ob. ni la acción en cuota. Desde luego. S.. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. L. 94 AsCARELU. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. G. PIe. pero combinado con un derecho de tanto. "La acción no se define por una sola nota.. si bien pensamos. ciJ.2. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. núms. . sino por varias. .

). ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. G. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. pág. ob. S . C" 1903. 11.. cit. " El primer requisito. De! derecho de tanto la separan. vender. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación.M. dice: "En el contrato social podrá pactarse. S. de tal modo. ciertamente. porque sería ilícito. ni los socios. notables diferencias. con117 La doctrina francesa. Condiciones de ejercicio y de alcance.. El artículo 130. y en este último caso. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. que lo ejerce por sí y para sí. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento.?" Por estas consideraciones. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. Ni la sociedad. Su autorización se da para. L. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. 74: "la socie- . que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador.. s6lo puede sustituirlo. cit.. Y PI(. además. EschRRA. G. la compañía. s610 habla de derecho de tanto. ob. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. Pero. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. que es la que señala al comprador. en general. Véase por ejemplo. La compañía debe consentir. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. Como. en A. pág. no para hacerlo a determinada y concreta persona. para que la negación sea eficaz. pues. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación.. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. conjuntamente con el titular. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. la venta de las acciones. L. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. debe ir acompañada de la designación de un comprador. 303.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. M. D. y este consentimiento debe constar expresamente. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. por otro lado. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada.

por la absoluta modificabilidad de los mismos.00 dad que se reserva el derecho de tanto. G. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. evidentemente. en efecto. por la vía de la modificación de sus estatutos. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. debe incluirse en el programa de fundación.. S. los socios que llegan a serlo. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . al adrninistrador único. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él.. ob.o al Consejo de Administración.. y. si de fundación sucesiva.1. ob. pero no en ningún órgano distinto. 603.! pég." [Desde este punto de vista. 489. Desde luego. " 98 THALLER. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. a su vez. queda justificada la licitud de la cláusula. 1.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos.' 1. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. núm. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. porque éstos. 99 Con arreglo al texto mexicano. la de la cláusula que analizamos. 492. cit. muy discutible". no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. sino por adquisición de acciones. ninguna violación de derechos de los socios.00 Según AsCARELLI1 ob. la licitud de esta modificación determina. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. M. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. no originariamente. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. Si se tratase de una delegación en extraños. "Nó hay. no admitiendo las demás. En mi opinión . 99 AsCARELLI.. Esta afirmación es aplicable. cit.. lo que no tiene duda en el derecho mexicano.. pág. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . cis.

sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. cit. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. arto 35. cit. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. la respuesta es positiva. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. 14. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". 101 EsCARRA.w' Para ESCARRA es negativa. El título al portador se transfiere." 105 ESCARRA. .104 El mismo ESCARRA. se impone la interpretación restrictiva.. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. núm. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. cit. 3:5:. en algún modo. Com. 30.. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas.. cit. 748. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. pág." (c. 342. la restricción. por simple tradición. En este sentido el texto es claro. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. núm.. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. la restricción será aplicable a las acciones al portador. ob. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad.. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". PIe.. cit. pág. cit. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. en contra de lHERING. ob. 103 EsGARRA. 102 Ob. A falta de indicación en el texto comentado. 101 Ob. Para DEMOGUE. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". ob. pero cabe la pregunta de si. sólo sería aplicable a éstas. pág. 29. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. núm. 817 bis. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". JI. núm. en efecto. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación.loa de tal modo que.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. núm. II. de mano a mano.. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas.. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente.1o S Por nuestra parte. en general entiende. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. 352. empero. 351. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. La doctrina ha dado contestaciones distintas. pág. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" .

ob.fUS restricciones. L. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa.). pág. cit. G. L. Pero.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. 1942. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts..106 es decir. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130.). dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa.1. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles.. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. M. S. Ahora bien. M. 493. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala.108 Además. debe tenerse en cuenta. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. en atención al cual se admiten las restricciones. S. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. cit. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. 31 y 57. y de las aportaciones de la doctrina. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . salvo pacto de continuación con los herederos. pero. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. 10 que sería perfectamente lícito. en la sociedad anónima la situación es la misma.07. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. L. M. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. ob. No existiendo estas cláusulas. G. pdg. G. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. ]US. 14. 101 GIERKE. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. . pues se excluyen las mortis causa. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. 347. 67. pég. S. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos.

Naturalmente. como ya hemos dicho. el problema surge con toda su gravedad. con la relativa a los títulos de crédito. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. 1. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. 282. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. esta última por sí no toleraría las limitaciones". "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos.l09 Bien entendido. de! articulo 130. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. para e! derecho de separación de los accionistas. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. véase Anales de Droit Commercial. G. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. y especialmente 306. 1903. pág. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. y sigs.. no más amplias. Sobre ello. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. 1. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. S. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. G. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. En Francia. La 1. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. cit. Precio y plazo. fue justamente el concerniente al precio. M. pero. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. de lo ordenado en el artículo 130. Es cierto que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades.activo social. S. fracción JI.. G. M.' 109 HO . que caben redacciones más restringidas. con pago de la acción en proporción al . S. ello es una grave laguna.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. M. a efectos de su cotización.. J. en cumplimiento.

en el silencio de la ley. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. S. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. todo su valor. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. ante el silencio de los estatutos. esto es. aunque para evitar inútiles discusiones. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. ya se trate de acreedores del socio. S. En efecto. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. 57 Y 66. la interpretación analógica cobra. la ley no lo prevé. 497. pág. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. AsCARELLI. I. M. y en definitiva. por aplicación analógica. ob. en este caso. una prohibición de circulación. sino que el plazo sería el de quince días. que los artículos 33. M. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. Comunicacián. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. 1. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial.. pero. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. Pero. G. Por ello. cualquier sistema de comunicación será admisible. 1. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. . por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. cit pág. que considera inadmisible la objeción de Traano. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. G. anteriores o posteriores al pacto de limitación. precisamente.. 364.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos.

en efecto. ob. pág. e invocando el articulo 130.. es decir. En este sentido AsCt\RELLI. ob." 114 WIELAND. fr. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. ya que no hay registro de socios. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. por lo que ante la dificultad de fijarlos. "1"12 113 . frente a la sociedad. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. APPu1Jti.la sociedad puede desconocer. la compañía.v» Pero.. y.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. este sistema no es invocable. cuando se trate de acciones al portador. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. pág. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. se trata de un negocio realmente ínexistente. C. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. 846. pág.. Co. M. cit. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. 246. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. la eficacia de esta. podrá negarse a practicarla.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración. Además. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión.uAsCARELLI. que . debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. 11. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129." GIERKE. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. ob. pág.. por consiguiente. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. el negocio jurídico es perfecto. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas.). cit. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. 40. 498. cit. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión.

L. D. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. De acuerdo con el artículo 24. 341 Y 344. 'C. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. S. o. 3-36. págs. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130.. Y Op. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. Civ. como. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. Notas al AsCARELLl. . G.. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. Y Op. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración.'15 Arts. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. como en determinadas circunstancias. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. Tít. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. M. por lo menos tratándose de acciones nominativas. 443 Y 445. por ejemplo. Tít. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. Y 2080. 2882. L. En el caso de que el juez ignorase esta situación. Cr. F. 2887.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor.. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. 445. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. 11'0 RODRfGUEZ. Según los artículos 128 y 129.. pág. J. L.

dentro de cierto plazo y condiciones. 342. hecha por los socios en cuestión. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas. un número determinado de las acciones que ellos suscriben.. 111 118 . en la escritura constitutiva. ál. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. G. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones.20 En este mismo sentido AscMELU. es aquella por la que los socios. CJáuslIlas restrictivas en la ley.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. sin consentimiento del Consejo de Administración. Civ." . renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. cit. 2243 y sigs. con el alcance que determina al respecto el Cód. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. es inadmisible.. F. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. pero no la de la escritura constitutiva.. La doctrina está dividida.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. Ji no es con conocimiento de la sociedad. En primer lugar. M. Véase el capítulo 11 anterior. 11. socios o extraños.Es cierto que tal cláusula. L. 119 Ob. (arts. respecto de la validez de esa cláusula. En todo caso. materialmente imposible. Brevemente.} págs. cil.} pág: 493. 490-491. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. no previstas en la Ley. pág. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. no por las sociedades. ob. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. D. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . en los estatutos de la sociedad. Ob. pág. sería nula como contraria al orden público. 430. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. Esta cláusula es posible y lícita. Ob. pero no puede tener efectos reales.). ca. nota 42.uv En el derecho mexicano. S. prometen vender a ciertas personas.

pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. S. S. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. 1. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. G. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. como nominativas. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. Ley de circulacián y Sil alteracián. Las acciones nominativas. 141. 1. deben considerarse como ineficaces. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. es decir. lo haremos al considerar el deber de aportación. G. si son liberadas. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. y al portador. S. al imponer formas especiales para verificarla. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. G. M.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130.) (libertad de . se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. 1. M. es decir.). por lo que tanto el primer titular. Sección séptima. Las acciones al portador. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. cuando quiera. pero si no lo son. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. M. en lo concerniente a transmisión de acciones. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. no implican responsabilidad alguna de su titular. Por último. pero como la Ley (art. 116 y 117. no determinan responsabilidad para sus titulares. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción.

Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. ob. Tít. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. . G. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. en su prrafo final y 128. IV. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. pág. por endoso. aunque ello perjudique a los socios.. no hay dificultad ninguna ya que. y la transmisión no ha sido cambiaría. G.. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. las acciones. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. 122 Además la L. ya que el artículo 117. Cr. cit. pero no por el socio por sí. M.. Por esto. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. es decir. 261. S. en su párrafo final. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. no funciona el derecho de conversión. como valores patrimoniales. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. fr. 1. M.). J. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. L. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. 117. S. si los Estatutos no prevén nada en contra. lo dispone así en su artículo 21. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. como hemos dicho. pero cuando se trata de acciones nominativas. Y Op.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). Si las acciones son al portador. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador.

. 38. dividendo y participación en la cuota de liquidación. Ley cit. párrafo 3. deberá anotarse en el título de acción".). Esta transmisión produce los efectos de un endoso. L. As! lo prescribe el artículo 131. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. G. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. en atención a los derechos que confieren. etc. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso.. La firma del juez deberá legalizarse (art. L. C. S. o preferencia en la percepción del dividendo. o en la de cuota de liquidación. .. Y Op. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad.). 28. Seccián novena: Clasificación de las acciones. Esta anotación la practicará el juez. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. de adjudicación judicial.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. Tít. M. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts.

sino también interiormente. FISCHER. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. pág. cit. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. n. 46. " .CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. WIELAND. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. durante los siglos XVII y XVIII. ob. 1 :! WIELAND. cir. ob. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. pág. al importe del patrimonio social. frente a la sociedad.. 45. 99. en atención a su calidad de socio. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. pues.s La responsabilidad limitada. requiere la limitación de sus responsabilidades. Origen histórico. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. el accionista. ob. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma.. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas.. Por otro lado. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. H. cit. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. pág.

en ge· 3 FISCHER. ob. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. lS VIVANTE. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. avances y retrocesos. IlI') Derecho mexicano. M. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. dineros. . El principio que formula el artículo 87 de la L. sino. loco cit. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. De todas maneras. S. ob. dI. (it. el derecho de separarse de la sociedad." • FISCHER. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. en el contrato social. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. 220. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. pág. cit. cit. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. G... S. porque es incompatible con la limitación. En el derecho continental. sino también a las prestaciones distintas.. ob.." Il') Derecho comparado. pág. 147." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. o de tipo continental. ni por acto expreso. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. Y esto. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. Es una excepción el derecho italiano.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. M. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. aportaciones de especie convenidos. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones.. G. y no en otros de naturaleza distinta. ob. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. pág. AsCARELLI.

G. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase." C) Contenido. S." B) Carácter.). No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. No obstante el principio general que acabamos de formular. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad.). 7'. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. M. D) Excepciones. 7 GIBRKE. Existe un deber de aportación limitada. 2. y con razón. cit. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados.. por cuyo importe se responde ilimitadamente. No puede renunciarse expresa o tácitamente. Así. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. 102. 105. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. G. directa o indirectamente. S. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. por esto. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. ca. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. 1. pág. cualquier deber de prestación. 1. 264. la de compensar pérdidas. por lo que se ha dicho. pág. precisamente por su consideración como tal. . y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. ob. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. ob. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. Remisión. M. n BRUNETrI.

. "Siguiendo estas ideas. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. por los actos ilícitos imputables a la Compañía".). Fuera de estos casos. es subsidiaria.. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad"..). en suma. S. adicional a la de la sociedad. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. párrafo 2. La responsabilidad que aquí se prevé. No depende de su consideración de accionista mayoritario. 1." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista.). "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. no del socio frente a la sociedad. pero compacta. pero es ilimitada. etc. . G.. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. sino del socio frente a tercero. ya se trate de un ilícito penal. G. de la simple tenencia de una mayoría relativa. ya de un simple ilícito civil. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. . de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. pero. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. las reservas que haya creado y. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". párrafo 2. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. 1. M. M. "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. si tiene el control de hecho de la sociedad.. 4'. 21. S. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. a consecuencia de opera- ciones sociales. 19. sino actividades sociales ilícitas. 1.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. de Q. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. el activo con que cuente. .

los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente.. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. 29 Para el análisis de esta situación. tienen una responsabilidad ilimitada. S. L. Precisamente por esto. no es imposible.. puesto que es legalmente obligatoria. . todas las sociedades mercantiles. M. S. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. responden los accionistas. En definitiva. El artículo 24. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. 8 Véase capítulo IV. del Título Primero./idad ilimitada de la sociedad. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. Si ello sucediera. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. establece el único caso en el que junto a la sociedad. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. junto a la responsabilidad patrimonial social. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. si fueren demandados conjuntamente. L. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. incluso la anónima. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. Realmente. II) Responsab.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. G. al final. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. M. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. como la no inscripción es un acto ilícito. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular.

etc. F. . pues. que no creemos necesario repetir. México." 1 Así. F.4s sociedades irregulares. Podemos. J. aunque su existencia sea limitada. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. y.• 1942. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia.. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. que a nuestro juicio.. debidamente inscrita. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. para el pago del impuesto de apertura. que modificó el artículo 7 de la L. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. D. 72 y sigs.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. así como el correspondiente a capitales en giro. págs. G. Y la Empresa Mercanlil. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. por ejemplo. 1941. M. D. debe legalizar sus libros. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. 2 Véanse RODRíGUEZ. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. México. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. según la expresión empleada en diversas legislaciones. precisa que siga un largo proceso de gestación. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. su capacidad incompleta. en el Departamento del Distrito Federal. 1. en definitiva. aunque. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. S. en cuanto se refiere a la sociedad anónima.

la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. ob. págs. La empresa mercantil. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. Recorridos estos tres estadios. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. 17 y sigs..s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. 1941.000 como mínimo). 1) Naturaleza del acto creador." Desde luego. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. ctt. e inscripción en el Registro. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. I/ contrasto di societá commerciale. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. 1. 64 y sigs. pág. BRUNE1trJ. F. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. se forman el contrato y Jos estatutos.. en el segundo. especialmente la obra de AsCARELLI. 270. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. APPU1Ui di diritto commerciale. ]oAQufN. Desde el punto de vista del derecho mexicano. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). México. En el primero. que serán estudiados en su oportunidad. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. 1931. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. D. 254. aportación del capital social. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. págs... ob. pág. . se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. en el tercero. pág. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn.. GARRIGUES. 1937.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría.e Nos Iimita3 GIERKE. cis. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. y la AULETIA. y la bibliografía que cita. aportación del capital fundacional." 4 Véase RODRÍGUEZ. cit. ob. 137.

123. 186 Y 193). n. otro puede aportar bienes inmuebles. G. M. En el contrato de organización. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. 114. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. sino una serie de contrapartes. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. 182. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. 92. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que.. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. en su párrafo final. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. 93. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. según el artículo 6Q . otro su personal actividad. El contrato social o contrato constitutivo social. JI) Contrato y estatutos. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. . En un contrato de compraventa. 103. por el contrario. fr. En el contrato de organización. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. 113.). etc. las prestaciones son atípicas. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. 11. Un socio puede aportar capital. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. Los estatutos. 130. como se dice en el artículo 103. 101. arrendadores conjuntos. 100. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. cada una de ellas no tiene una contraparte. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. VII. fr. S. fr. 112. 21). 108. En el contrato de sociedad. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. VI. 124. y concretamente en el de sociedad. párrafo final.

una distinción clara entre uno y otros. 'carece de relevancia jurídica.. En el aspecto interno. puede hacerse la distinción entre contrato. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. tal poder normativo. III) Naturaleza de los estatutos. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. ca. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. sino de los particulares." 1> Vid. los estatutos no tienen fuerza coactiva. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. no permite. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos." "Los. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. Frente a terceros. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. págs. no forma parte . No pierde su naturaleza contractual. BRUNEITr. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. 148 y 149. se llega a la conclusión . los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. en realidad. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. En la práctica. contrato y estatutos se confunden y mezclan. aunque sea muy amplio. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. nos llevan a la conclusión de que esta distinción.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. en el actual ordenamiento mexicano. ob. Por esto. fr. y estatutos. se confunden evidentemente estatutos y contrato. Teóricamente. de las personas vinculadas por la relación social. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. VII.

priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. 1. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. menor de $ 25. I." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. in [ine]. S. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. esté íntegramente suscrito. M. ni con . lo mismo si se trata de una fundación simultánea. El número mínimo de socios ha de ser cinco. precisa que existan aquellos supuestos. (N. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. I). lII). Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. S. fr. 8'.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. también arto 8. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. sin que se haya exhibido. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios.000. que no puede ser . Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. fr. M. por ejemplo. sin que el capital social. E. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. G. ír. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. Inst. fr. por lo menos (87.000 pesos. 1. a). Cr. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste.) . (v." Por esto. I. A) Condiciones jurídicas de existencia. que de una fundación sucesiva.). Cr." (XLII) Véase nota XXV. b) El capital mínimo no es el de 25.con las normas legales vigentes. en censonancia con las leyes generales. en efectivo. L. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. 8. G. en absoluto del ordenamiento estatal. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. que señala la Ley en su artículo 89. o que aquélla no puede obligarse. El estudio de estas condiciones de existencia.

Sin embargo." como se deduce del artículo 6IJ. B.). 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. 17. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. 91. 6'. 6'. por supuesto por encima del mínimo. cit.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. Su denominación (art.). e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. 92 Y 101. cualquiera que sea la forma de constitución. ya citados. 11. IV). Inst. en relación con los artículos 91.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art.) 11 GIERKE. 17. J.) Véase nota XXVIII. fr. 1I). por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. . E. s. L. L.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69.) (XLV) Véase nota XXVII. 3'. 3'. fr. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. G. S. B) Contenido legal mínimo. (N. representado por acciones de tesorería (art. Véase nota XXVI. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. fr.). 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. La lectura de los mismos nos manifiesta. (XLUI) (XLIV) . Inst. S.). Inst. La 1. (N. la confusión existente entre contrato y estatutos. ob.). Inst. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. . una vez más. Inst. señala un contenido mínimo a los Estatutos. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. 3'. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" .. pág. L. III). en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. S. Inst. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. F. L. L. F. L. E. (N. M. fr. fr. fr.(xLrV) Por último. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. F.

modificable por el acuerdo de socios. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. I11). Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. 6'. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. fr. sobre administración y representación. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. Sin embargo. 1). nombramiento de administradores y representantes. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. V). 91. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. t FISCHER. 6 9. 6'. fr. Contenido legal. 91. 91. Que la ley confiere a los estatutos." . la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. 6'. en ciertos casos. VII). fr. De este modo. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. ob. 100 Y 101). la división en acciones (arr. en principio. aunque dentro de límites restringidos. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. fr. 5' El importe del capital social (art. fr. V) expresando la parte exhibida (art. 7' 89 El domicilio social (art. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. 69 Lo que cada socio aporte (art. fr. 91. 91. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. fr. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. 115. cit. El nombramiento de uno o más comisarios (art. 91. 11) y las características de éstas (art. así por ejemplo. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. pág. 92. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. C) legal.' Además. aunque no haya esta autorización.. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. IV). fr. fr. fr. VI).

E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. Finalmente. D) e/átlSltlaS especiales. además. GIERKE. 1. para ejercer ciertos derechos de soberanía. la amortización de acciones. Además. convenios comerciales..350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. las aportaciones. la creación de acciones de preferencia. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. e Véanse F'SCHER. dice FISCHER. etc. dt. establecer tribunales. . en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. cit. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas.a1'a la constitución de la sociedad. Hay una traducción españole de W. 1. la emisión de acciones de trabajo. el pago de dividendos constructivos. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. 226. la concesión. las disposiciones normativas. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. siguiendo a FISCHER. Die Aktienge. 29. 1. En ciertos casos. tales como el de declarar la guerra. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. especialmente a las sociedades coloniales. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. pág. Los tres sistemas son: el del octroi. BERG. Deben fijar. de estructura aristocrática. 242. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. En 10 que concierne al derecho público. la retribución a los fundadores. ob. ROCES.. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII.e El sistema del octroi puede resumirse. y mientras que en Holanda. en la Francia monárquica absolutista. no en numerario. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. pág. hacer fortificaciones. ob. pág. GARRIGUES. el octroi autorizaba a la sociedad.

lIdicial. 12 Ley sobre sociedades mercantiles por acciones.110 en virtud de una Ley o de un Real Decrceto" . pág. Madrid." Por este motivo se pasó del sistema de concesión . al menos esto puede afirmarse con los datos hasta ahora conocidos. ya había sido definitivamente superado el sistema del octroi. subordinada a la expedición de una cédula real. En España. cuyo capital. al de concesión administrativa. de 28 de enero de 1948 y su Reglamento de 17 de febrero de 1948. la fundación de sociedades anónimas estuvo en España y México. át. Las sociedades anónimas cayeron en España en "un lamentable descrédito.. en la que en cierta medida puede verse una reproducción del sistema de octroi. 11 GóMEZ DE LA SERNA. El arto 1 de la ley establecía que: "No se podrá constituir ninguna" compañía mercantil. que recopiladas en instrucciones llegaron a ser decisivas para el desarrollo del derecho estatutario. previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades. como un compromiso entre esas dos situaciones extremas. por el abuso que se hizo de ellas en 1846. tal vez por la diferen