JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

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.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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..

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. . .
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D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
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N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

. constancia en la escritura. M. 296 . La acción como valor fraccionario en concreto . Origen histórico . Cupones. G.. Emisión.. Responsabilidad por la emisión . 4 9 Principio de la intervención privada . Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto... recibos.. Inalienabilidad. . ¿Cuáles son esenciales? . .. G. Naturaleza jurídica .. . 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . Emisión. . Naturaleza jurídica. 266 . Aspectos de su estudio . S. S. Naturaleza y . valor.. . ... a la _par y con prima. Derecho francés . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114.. su fundamento. S. Acciones de numerario y de aportación. emisión. normas generales del C. Titulares. Civil) Cuantía mínima de la acción.. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . facultades.. Concepto. M.. .. acciones y obligaciones . . . . número de bonos y titulares. Derechos que conceden. Forma. . 59 Principio de la intervención pública . .. Derecho del accionista a la emisión de los títulos. (Relación de copropiedad. L. .. Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea.. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital .. . Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . bonos de fundador. certificados y acciones.. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital.. requisitos. Concepto y rerminologia. Interpretación del artículo 122.. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción. G. Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador.. .. liberadas y pagadoras. contenido. 268 responsabilidad de los condueños..íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS... . Valor. La Exposición de Motivos.. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes .. Valor igual.. M. . Divisibilidad.. Forma de los títulos . Acciones con valor nominal y sin valor nominal. Naturaleza jurídica. 267 Acción y cuota. La acción como ritulcvalor. .. 271 L. representante común. Régimen general .. L. 'Finalidad. .. interpretación del artículo 122..

2. Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador.. L. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular. . REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. Procedimiento para la amortización de acciones. Amcrtianción de acciones y de obligaciones.... . restricciones convencionales permitidas • por la Ley. 5.. 3. .... Conversión de . Concepto. 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador . .. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. Teorías del dividendo y del reembolso. G. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia. . Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. Reivindicación de unas y otras . Valor de esta última.. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . . M. Sus diferencias. . .. Consecuencias.. . .... _. . 6... . .. .. S. SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. no previstas por la Ley . . .. . Cléusulas restrictivas. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . calidad de socio . . Consecuencias. RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada . 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones.XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. interpretación del artículo no... Naturaleza jurídica de la amortización. El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. . Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia.. . 4. consideradas como expresión de la . . . e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado.

11'j Diversos supuestos . las disposiciones normativas . . ' ' .. Ca/ificad6n .. . ..udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. . D) Cláusulas especiales .. ll) 111) IV) Contratos y estatutos . .." . IV) Fundación sucesiva . .. Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'... V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido.. A) Conceptos generales 394 394 394 394 .. Evolución histórica en México. . Depósito del mismo B) Suscripción . A) Redacción del programa.. 111) Fundación simultánea . .. ..." 1') Derechos al dividendo .. D) Contenido legal mínimo .. 1') Concepto . ..ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones . .. ". modificable por el acuerdo de las partes.. .. Derecho extranjero... ' . .. 1) Principales .. V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad.. .. Nue. Supleroriedad legal . " . Aportación del capital y formalización Clases de fundación. vas tendencias . D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores .. El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . . la concesi6n. . e) Contenido legal. " ' ' ' ' ' ' ' . . Significación del momento fundacional. 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital . . 1') Concepto 11') Momentos de su proceso . Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . 111') Fundadores . ... sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . .. Naturaleza de los estatutos ..' . Naturaleza jurídica. E) Requisitos especiales: autorización administrativa. .

Significación y naturaleza . . . H) Plazo para el cobro . _. prenda. . .. redacción del orden del día y representa.. ... . . .. depósito irregular. 428 C) Representación. .. Forma. poner o para administrar. . . . . ... Las acciones de voto privilegiado . . C) Otros casos _ _.. embargo. Titular del derecho.. 413 A) Conceptos generales. . _.. sentido racional de su posición.. Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . . . . . . Realidad de los dividendos. . _. Ley General Sociedades Mercantiles. Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario .. . . El principio de igualdad y la protección de la empresa .. . . Determinación de las ganancias. limitaciones. Sus notas.. . . B) e) Carácter y naturaleza. _. Problema general y crítica del texto legal. 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u ... " _. fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. . Carácter. F) . . . G) Titularidad .. 419 a) Doble aspecto de su estudio.. .. Remisión . . Su Exposición de Motivos.. .XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. . 416 B') Extensión del derecho de voto. . ción. . . Representan. .... . 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano ."'" . . . . Esencialidad del dividendo. usufructo .' . 421 e) Aspectos críticos . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . Capacidad para ser representante. 413 HI') Derecho de voto ". . . Poder para dls. Contenido de la representación.. .. 4.. Derechos patrimoniales accesorios . Tiempo. . .. 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. " 420 d) Motivaciones económicas .. . .. 412 Derechos de administración . . . ...19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades .ren. . fideicomiso. JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . 412 1') Derechos de convocatoria. De. . . . . Su fundamento práctico jurídico. . . .. .. 424 g) Acciones de voto limitado. . . . El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención . Representación directa e indirecta.. . tes legales "". .. rechos a las ganancias y derechos al dividendo ... ' . Ejercicio. Interpretación del texto legal ". . . . . limitaciones. .. 447 . Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados .. depósito regular.ru) _. . . .' . ' _. .

F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. Significación I1') Aportación en numerario . . ... b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui.. Remisión a otros lugares Cesión legitimadora. .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. Concepto }' naturaleza.. Gal'011líos pasivas J' activas. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría.... IV') Otros derechos de administración. .. .. Sujetos obligados. Casos especiales. carácter solidario de ésta y sus peculiaridades .. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . E) Tiempo del pago . e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto .. . Limitación temporal de la responsabilidad. D) I1) E) F) Unidad del voto . . .. -. a') Antecedentes . . en quiebra y en liquidación . Derecho extranjero. . .. H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas . I') Concepto y clases. . A) Cumplimiento. 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . b') Legislación vigente. a') Sistema de la responsabilidad solidaria .. Sistema seguido. Forma. Remisión Derecho de control.. Importancia práctica. . IIl') La aportación en especie . 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 . Formalización B) Obligados . rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano .

1936. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo." En el mismo sentido. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social. Lezioni selle societñ commercieli. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. 1936. 1. pág. Creciente importancia de la empresa colectiva. en todos los Estados contemporáneos.' La empresa con titular individual. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. Appunti di diritto commerciale.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. Socicta e associazioni commercisli. 2 BaUNElTI. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. núm. 39. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. Tratatto di diritto commerciale. 18. 10 mismo en los capitalistas liberales.ed. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. 5' ed . Cedam. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro.• 11. . pág. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. ASCARELLI.' Por eso. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. Cuando hablamos de la empresa colectiva. esto es.. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. Pádua.

Berlín. por otro. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Desde el punto de vista histórico. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. . no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. Handelsrecbt. 106. 4 GoLDSCHMIDT. 1913. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. por el contrario. pág. transitorio. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional.2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". y. por un lado. y.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. que debe realizarse en un plazo breve.. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. 1937. Breoe esquema histórico. la sociedad en comandita. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. una vez nacidas. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. JULIUS VaN GlERKE. pero. pág. 3:) ed. etapa. 1929. históricamente (o dogmáticamente). Diritto commerciale. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. así. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. En una primero. han tenido reciproca y diversa influencia. 163. 201. n. :. una sociedad de nombre colectivo modificada. no es. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale.arrancan del tipo latino de la commenda. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. pág. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. Milán. 1.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. organizado' racionalrnente. Turín. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras.

por el contrario. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. Por último. etc. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. tres distintos orígenes. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. en comandita y anónima.). Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. como expusimos en el esquema histórico precedente. ya en el curso del siglo xx. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. III. se reducen a tres. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. que se estructuran en dos formas. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. las mismas que. De la antigua commenda. sin distinción. Estas tres formas tienen. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. llamados también comanditados y gestores). ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. como acabamos de ver. divididos en dos categorías. La sociedad en comandita.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. poco después. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. las formas económicas y jurídicas. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. Es una sociedad de origen familiar. Se trata de las sociedades colectivas. sin conexión entre sí. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. Konzern. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. Kartels. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. .

Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. es decir. supresión del libertinaje contractual. fracción IV. por el articulo 229. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. problema resueIto negativamente. L. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. M. de sociedades que no son sociedades. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. es a restringir la competencia de la asamblea general. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. esto es. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. reglamentación imperativa por la ley. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. Finalmente. a 10 más que se ha llegado. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. Por otro lado. dividendos preferentes.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. S. con acierto a nuestro juicio. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. etc. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . Sin llegar a estas conclusiones. En otro aspecto. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. Así. La sociedad anónima es. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad.). desconectado de la influencia de los socios. vigi- lancia estatal. Por un lado. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. la forma capitalista por excelencia. G. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima.

F.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. 11). Kartells. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). como son las grandes combinaciones económicas. La sociedad continuaba. Korzern. En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes.) 1946. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. que habían de pagarse en géneros y frutos. estando obligados los herederos a seguir en ella. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. 6). Cada Barra daba derecho a un voto (art. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. Edición de París. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. Hacia la misma época. 1858. etc. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. de [echa JI' de abril de 1783. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. México. a pesar de la muerte de un socio. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". Trusts. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. . D." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras.. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. que llaman Barras. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero.

6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. y. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. cit. 1883). la sociedad de responsabilidad limitada moderna.. 589 a 592 C. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. además. en la Ley General de Sociedades Mercantiles. 493 y sigs. M. la sociedad anónima. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. Sociedades civiles y mercantiles. (arts. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. la sociedad en coman- dita. Finalmente. 2tJ. al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. a saber: 1(1. en cambio. .). al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. En e! Código de Comercio de 1889.. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. 593 a 619 C. Madrid. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. Co. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. 231).. S. además. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. 3'. En el Código de Comercio de 1854. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. Co. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. de 1934. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. la sociedad en comandita simple. se reconocen esas mismas cinco formas. en e! que. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. 507 Y sigs. 1929. M. G.). pero. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. IV. la sociedad colectiva. 355 y 356). ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. la sociedad anónima" (art.. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas.

El El El El basado en la profesionalidad de las partes. con e! japonés. en cuanto a la ley mercantil y mixto. París. P.. Civ. Sociétés civiles el Droit commercial. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. J. París. la ley belga de 1873 y otros más. pág." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. Diss.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. 1. D. de la forma de constituci6n. fuera de la citada disposición legal. o puramente inmobiliarias. desde 1834. de la intenci6n de las mismas.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. 29 ed. pág. Como se ve. 11 SOPRANO. 10 . F. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. de la finalidad de la sociedad. En algún viejo ordenamiento. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. En Francia. Tratasto del!e societá commerciali. El 2688 de! Código Civil de! D. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. y el civil que. se limita a tradiciones rnedievales." Por último. 77. F. Pero. como ocurre con el italiano. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles." "Individualmente hablando. en lo que se refiere al derecho civil. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos.. 1929. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. 1925. como dice MOSSA.. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. PIe. no encontramos ninguna otra semejante. Des sociétés commerciales.. En derecho comparado. 136. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo.

111. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. por la consideración particular de que en México. G. Alemana de Sociedades Anónimas (L. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. actualidad por la nueva ley No. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". En tercer lugar. en vigor desde el 1° de abril de 1967. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. modificado por la de l' de agosto de 1893. según los párrafos 210 y 320 del C. S. El francés. ca. 66-537 de 24 de julio de 1966. A. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. criterio que persiste en la L.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. puede decirse que toda sociedad. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". A. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. independientemente de su finalidad. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. ob. Este criterio formal.. Y añade: "Son comerciales . objetivos y formales. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. L. el 2695. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. por consiguiente. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. Co. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. y el artículo 4. 13 Véase PIe. nunca ha respondido a una verdadera necesidad".. núm. A. 1755. En segundo lugar. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). S. puede constituirse en forma mercantil. los siguientes: El alemán. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). No está limitada ésta.). Son sistemas objetivos mixtos.

pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. 1I. D. L. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. aunque no tengan por objeto actos de comercio. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N. C. 1938. E. F. 49 Todas las demás deriv. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. donde que no sean V.). someramente. 376. No es así en Méel C. '" En no admiten. 3' En cuanto a la /. Y 2. C. y se niega a las sociedades civiles.. ya que las disposiciones civiles de momento. 19 En cuanto a la personaHdad. Señalérnoslos. S. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. En suma.. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. las sociedades en nombre colectivo. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. 14 RIVAROLA. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas.. 25 fr.ublicidad. Civ. F. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. M. F. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran.. D. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. pág. Civ. xico. D. G.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles. Buenos Aires. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. 111." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles.). quiebra. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. las sociedades en comandita simple. 2704. Civ. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. formas de responsabilidad limitada. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. F.). cuanto a la forma de responsabilidad. 2' En cuanto a la forma. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. Tratado de Derecho comercial argentino. .'cualquiera que sea su objeto.

sino civil. Ahora bien. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. sino también los que compra para la reventa. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. 2693. que adopten forma mercantil. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. D. 2699. F. salvo pacto que la amplíe. sociedades civiles. a los administradores sociales. pero no hemos de ocuparnos en ello. . F. D. Las formas de sociedad anónima. Civ. En efecto. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. 2694 del mismo Código). centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. El problema de las sociedades civiles por su objeto. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. de responsabilidad limitada. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. Sin embargo.). Civ. queda resuelto con la adopción del criterio formal.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. En otras legislaciones. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. C. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. C. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil.

como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. examinaremos la sociedad COmo contrato. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. que existen entre los componentes de la sociedad. con ocasión del análisis particular de cada forma social. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. . derivadas de ambos aspectos. propias del contrato de sociedad. es decir. Aluden a este triple aspecto diversos autores. 1927. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. en éstos. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. Milán. En primer lugar. 15 AULEITA. lJ contrasto di sacie/a commerciale. y especialmente después.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios.

190. se encuentra una definición del contrato de sociedad. del C. de carácter preponderantemente económico. de estatutos. Co. XI.. D. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social." .113.. Contrato y estatutos. 50.. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. 32.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. F. cit. pág. El primero sería el acto constitutivo.114. Civ. 193 L. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. estados de la Federación. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. en el sentido de manifestación de voluntad. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. loe. ob. 83. ob. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. hablan los artículos indicados. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. 101. entre otros. 46. MoSSA. 70. pero que no constituya una especulación comercial". se define el contrato de sociedad en su artículo 2688.182. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. cir. 1 SALhNDRA. De contrato. XII. G. 26. 100.. derogados por ésta. En el Cód. 195. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. Mere'l pág. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla.124. 1. 84. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. S.130. 93. 78. cir. los artículos 92. 82. 185. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. 34. 72. 71. M. Soe." Véase también MOSSA. 103 (contrato constitutivo social) 112. 85. M. VIII. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. 186. 123.

mientras que en los demás contratos. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. 1934. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. por último. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. contrapuestos o no. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. por regla general. como lo es la infracción de las disposiciones legales. . en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. A veces. en los demás contratos. están coordinados para el cumplimiento de un fin común.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. escrito privado. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. que contradice el carácter contractual de la sociedad. G/i SJatui deg/i enti pubblici. pág. S. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. 1936. L. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. las partes representan intereses contrapuestos. con la doctrina dominante. que sería el contrato otorgado ante notario. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. M.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. a tipo associasioo. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. G.). minuta notarial) y escritura. 69 . en los contratos de sociedad sus intereses. al final. se inclina. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. RAvA (ob. y. sino que. Milán. Indicando algunas características del contrato de sociedad. impuesto por la seguridad jurídica. mientras que en otros contratos el principio fundamental. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. por el contrario. de la especialidad del mismo. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. Aunque matizando. 33).. cir. Gli Statui deg/i e11/. Para éste. Pero. Roma. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. que no se extinguen por el cumplimiento. con parJico/ar.

sobre todo.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. ROCES. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría." :! Detascbes Prioatrecbt. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. II. 1887. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. Berlín. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. 2 Y § 33 nota 3. Naturaleza . y de éstos para COn la sociedad y. 13. pág. A) No es un contrato. debida a GIERKE. Por todas estas razones. Trad. cap. según GIERKE. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. 1 § 63. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. B) No es un contrato. El acto creador de una sociedad. cap. 24. es un acto social constitutivo. El contrato. un sujeto de derechos. pues no engendra meras relaciones . además. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. pág. En Italia.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. Leipzig. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas. A) Teoría del acto constitutivo. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. ha tenido débil eco. no es un contrato. es un acto complejo. Las sociedades de responsabilidad limitada.urídica. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. Madrid. en el llamado "contrato" de sociedad. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. 1895. 1930. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. 124. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. 4 FElNE. IV. ración. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. a Diritto commerciale.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. pero. 1. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad.

que no puede atribuirse a un simple contrato. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. fracción VI. 2106. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. de todos modos. dado su carácter de norma jurídica. W. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. algunas objeciones saltan a la vista." . I. los partidarios del contrato. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. pero. otro autor alemán." "El acto en que se promulgan no tiene. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. 2221. concepto de contrato. cuando las partes son más de dos . se expresa MOSSA. 480~ J. un simple contrato de sociedad. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. M. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. pág.3. "El acto de constitución no es. 186. 5 Sin embargo. ni de acto colectivo. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación.. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. 193. .• 1926. Así en cuanto a la. En efecto. contrato plurilateral. puesto que ofrece a la naciente corpo. ni de mero acuerdo. insisiendo. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. más que en la creación de la personalidad jurídica. Comm. lo que reconocen. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. pág.. R. incluso. pues. J.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. S.. de la L. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. H. 1934. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. en el derecho mexicano. jurídicas entre los socios. RUTH. (1 RUTH. por eso. e MOSSA. Dir. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. Z. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. con especial referencia a la sociedad anónima. Por esto. G.. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl.de una persona jurídica." En este punto. pág. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. ración su constitución o ley fundamental. sobre el tipo de sociedad civil.

que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. Roma. en varias de sus obras. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. Traducido al español por J. Principios de derecho mercantil. pero. México. como avviene. tal como es entendido por GIERKE. posteriormente. 1892. 101. RoDR. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. núm. pág. para referirse a la sociedad.ÍGUEZ. 77: FERRARA. D. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. F. México. y desde luego nosotros la rechazamos. J. 318. En 9 1945 y jus. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. v. B) Teoría del acto complejo. 275 y sigs. pág. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. que han encontrado eco en Italia y en Francia.tiene una realidad extra jurídica. en efecto. 2' ed. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. pero. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. se ha ampliado. por ejemplo. La societá irregolore. MESSINEO.102. No puede. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. núms. y de SALANDRA. núm. 27 }' sigs... Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. 2110 ed. 1923. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. Societñ e associoxioni commerciali. Más amplia difusión que la anterior." LSHMANN. Esta -según su doctrina. 2 . 22. 3' ed. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. núms. Teoría del/e persone giuridicbe. ll negocio gisridico plurilaerale. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. Además. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. págs. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. 1935. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. 1936. con Rocco. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. si se considera que esta posición es sumamente discutible. neJJo schema contrattuale. ha tenido esta otro teoría. Madrid. habremos de partir del concepto de contrato. Esta autocreación sería totalmente ilógica. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. pág. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. 1945.. D. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. La justicia. 1923. págs. tomo 1... 196j Rocco. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. 97 B Y 98. pág. Hendeísrecbs.

ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. en la sociedad coincidencia de intereses. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. plurilateral. No hay. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. sometida a un cierto análisis. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. negocio 8. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. que persiguen el mismo fin. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. ob. en tanto que la sociedad es. es. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. una comunidad de fin. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. en el contrato. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. o puede ser. o puede ser. Pero esta teoría. Pero. Dicho con otras palabras. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. hay. eh). MESSINEO. en una sola voluntad. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. como la existencia de una comunidad de fin. 8 La sociedad. sin embargo. y. pues. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. sí. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. en tanto que en el acto complejo. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. aun en detrimento de los demás. . que no existe. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. plurilateral (v. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad.

por otro.). La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. . AppIlJ1li di diritto commerciale. págs." Para ASCARELL. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. 7 y sigs. arrendadores conjuntos. En el contrato de organización. págs. otro puede aportar bienes inmuebles. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio.. entre otros motivos. D. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. Es un contrato plurilateral. ímprese. En la doctrina italiana. 1935. En el contrato de organización. cada una de ellas no tiene contraparte. la imposibilidad de aceptarlas. la modificabilidad del contrato. salvo que la participación de la mis. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. otro su personal actividad. pero. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡.. Un socio puede aportar capital. y concretamente en el de sociedad. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. sino una serie de contrapartes. 152 y sigs. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. Le unioni di c. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. J. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. el mismo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. especialmente págs. En un contrato de compraventa. las prestaciones son atípicas. en el sentido de que. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. al contrato de sociedad como contrato de organización. 178 a 181. o AsCARELLI. etc. en R. por el contrario.. la posición de los socios. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. 2r¡.

)." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. ob. es decir. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. cit. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. en relación con el carácter bilateral de los contratos. ob.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. en el articulo 1792. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. o propuesta de los contratantes originarios. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. D.. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas. Civ. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. una vez perfecto aquél.. D. 1816 C. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. pág. 37. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. págs. F. la ganancia. ya en un sentido más restringido y propio. cu.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. cada parte está obligada a realizar su prestación. incluso en el contrato de sociedad. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. II.. Pero los contratos plurilaterales. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. 11 AULElTA. cit. 37 y 38. VIVANTE. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. ro MESSINEO. 13 Vid. son contratos abíerros. Civ. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. como contrato de organización. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. cit. pero no tiene derecho a ello. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. En el propio Cód. Ioc. 423. ob. 157.. ob.. núm. Otra objeción se ha hecho. .» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. cis. F. 12 AUUlTA. pág.

imputable al deudor. Civ.. pág. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. mientras que en los contratos de cambio. . Por otro lado. además. L. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. cit. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. 45. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. las prestaciones son valores económicos equivalentes. ob. Otro . ante la imposibilidad de prestar. otras peculiaridades suyas. HOENIGER. pág. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto.. G. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. el socio tiene derecho a hacer la prestación. AsCARELLl. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. 50.> En el contrato de cambio. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. D. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. más la indemnización de daños y perjuicios. pág. 15 AULETrA. 26. 15. 35. pág. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. ob. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. AsCARELLI. En otro tipo de contratos. pág. S. Appumi.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. 44. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. 23. C. M. F. 14. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica.). APPUl1li. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. 125. ds. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. y 2017. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación.

afirman la posibilidad de que la sociedad continué. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. G. se dice con razón "que anular todo el contrato. M. no obstante. no en la relación de las aportaciones de los socios. 1937. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. cit. Además. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. 47. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. no de las prestaciones de los socios entre sí. En cambio. 118 y 119). Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. y. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. Milán. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. Padua. S. En resumen. pero. por la falta de adhesión de. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. un socio. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. sobre participación en los beneficios. M. es decir. 17 AULETrA. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. . L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. y suprimir en consecuencia la sociedad.. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. S. que es centro de relevantes intereses económicos. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. es decir. Si en todos estos casos desaparece una prestación. ob. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. pág. 16 Ver SCADUro. continúa la sociedad. G. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. En efecto.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. y DALMARTELLO. por no realizarse o por no ser posible. 1934.

pág. 1'9 GoRLA. M. 18 2{l.'? Para acabar. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. concluye el contrato. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. pág. ENNECERUS. G. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse.. 59 Son contratos cerrados. diritto commerriale. 418. AscARELLJ. AULETrA. 59 Son contratos abiertos. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. Appunti¡ JI. § 596. § 192. 49 Puede haber varias partes. sociales. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. 55. para no hacer su aportación. ':96. pág. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. DE GREGORIO. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. cada una opuesta a cada una de las demás. Corso di . llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. 4' Sólo puede haber dos partes. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. S. Durante la vida de la sociedad. 62. 54. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. con diversa intensidad según los tipos. pág. 9 Los intereses de los contratantes son 3 opuestos pero su satisfacción es ordinaria. ob. 18 AULE'ITA. 258. 29 Las prestaciones se intercambian. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. pág. como contrato de organización. § 396. 20 ENNECCERUS. SCADUTO.

Sociedades. D. ob. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. Civil D. (II) Actualmente la mayoría de edad. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. núm. F. pág. Por consiguiente.. núm. Aun puede agregarse como elemento. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. causa y forma. además. El Cód. AULEl"rA. ob.¡ pág. Menores e in- capaces. F. se mantiene. que no esté afectado por vicios. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. J. Civ. que se requiere para la válida existencia de un contrato. F. Des sociéttés.. ROUSSIiAU. doctrina. Civ. F. cuatro: consentimiento.. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. la forma. la. objeto y causa. cit. los privados de inteligencia por locura. C. (menores de edad.). D. En Francia. que da importancia especial al requisito de forma. 108. Civ. según la terminología que se use. y el artículo 1795 fr. aunque sean menores de veintiún años. VIVANTE. 37. Comerciantes y no comerciantes. 130.) . cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. F. Pero. respecto de los elementos generales del contrato. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. C. D. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. Mujer casada. consentimiento. objeto. 1) Capacidad en general. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión.. en México. 646 C. en la misma postura que los derechos francés. en general. Civ. (N. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. Emancipación. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. del D. en su artículo 1794. cit. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. Si se trata de comerciantes. Apptmt. es decir. idiotismo o imbecilidad. 102. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Prohibiciones. In. italiano y español. E. realmente el C.

Trattaso delle societñ cotnmerriali. Turln. NAVIUlRlNJ.. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. 24 y 646. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. Appu11ti. Para determinar la capacidad contractual en este campo. (arts. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. Seguimos a AULETTA. Co. 24. El derecho COmún es.w La doctrina. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. por lo tanto. ASCARELLI.. cit. 1934. cir. ob.w que no podrá ser realizado.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. ob." Sin embargo. a nuestro juicio. 20. 101. M. les falta una condición primaria: la capacidad. el contenido en el C. 106. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. át... por definición. 102. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. _24 MANARA.). Delle sociotá e delle associazioni commerciali. 1924.23 Pero. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. 25 DE GREGORIO. no afecte a la cuantía del patrimonio. pág. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. núms. ~2 28 AULETI'A. en cambio. Cit. ob. 2 y 5. núm. C. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. Milán. C. esté encaminado al mantenimiento. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. 20 AULEITA. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. D. 15 y 39. según el derecho común. núm. F. Tiene capacidad el que. pág. 123 Y sigs. 1902.). loe. págs. cit. Turfn. en general. puesto que. Civ. SoPRANO. puede contraer obligaciones. Corso. pág. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio.

resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. 565 Y 566. por ende. siendo socio de una sociedad mercantil. Es más.557. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. La prohibición se establece en beneficio del menor. (Studi di diritto cornm. Además. núm. el juez examina la situación de la empresa. corre el mismo riesgo. 1933. DE GREGORIO. 449.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. C. F. 556. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. De todos modos. Civ. Salvo este caso especial. aunque no sea comerciante. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. J. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. si la manifestaron (art.. pág. Por lo tanto. Corso. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. 27 Rocco. BONELLI. 534. F. y que. La autorización depende del arbitrio judicial. 101. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. 153). D. porque se trata de actos de administración extraordinaria. D. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. núm. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. 564. Pallimento.535. VrvANTE. § 104.). La excepción también descansa en el beneficio del menor. Tanto la prohibición como la excepción. venga a ser comerciante. 35. . puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. más que actos de administración ordinaria (arts. Civ. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. cis. Roma.). 27 pero a pesar de esto. No hay en el Código de Comercio. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. ob. C. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio.

M. F. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. pág. del D. o autorización {art. S. La respuesta debe ser negativa. F. G. Civ. siendo mayor de dieciocho años. por emancipación. Si los incapaces. o ya lo eran antes de la incapacitación. F. E. L.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. 28 TENA. M. 203. Todo lo dicho. Com. C. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer.). el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. los valores comerciales. habilitación de edad. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. El artículo 563. D. 50. 7... que no lo sean por razón de edad. 1938. C. Civ. heredan la calidad de comerciantes. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. C6d. Centrándolo dentro del derecho mexicano. sin limitaciones de ningún género (art. F. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. pero. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. Actualmente. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. ya que el artículo 178 del Cód. Co.. 2' ed. / . vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. 67 Y 230. La L. en las que el riesgo es clarísimo. Cív. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. Co. S. 646 C. M. prohibe al tutor enajenar.). G. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. del D. 6. 32. V. Derecho Mercantil Mexicano. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. con las excepciones que a continuación expresamos. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. y 230). industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. si heredan la calidad de socio. D. (N. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. Cód. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. M. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts.. fr.). M.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. Felipe de J.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. en México. Del mismo modo. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. podrán continuar siéndolo. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. Civ.

por ejemplo. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. con excepción del contrato de mandato.. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. sino que es un problema de legitimación. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. no podrá hacerlo sin autorización judicial. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. F. en Francia. Civ. 1946. pero. ec AULETTA. ob. coarta la capacidad plena de la mujer. C. . 289. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. Civ. ya que el juego de los artículos 174 y 176. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales.. 115. Precisamente. Civ. D. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. F. Así.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. como aprobación judicial. F. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. núm. una interpretación amplia. la mayor parte de la doctrina. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. En Italia. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. Por consiguiente. Cód. pág. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. No obstante ello. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. D. lo mismo opina. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. en tanto que la aprobación judicial es posterior. No es posible admitir. D. En Alemania. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. esto es. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. Derecho Mercttmil. por consiguiente. 2280. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad.. cir. México.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. el artículo 174 del C6d.

y se hable de convenio. F.. etc. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. Civ. pero. aunque sea de organización. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. no deja de encontrarse sometida al mismo. Este es. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. El carácter abierto. Hablamos entonces de una falta de legitimación. En códigos modernísimos. véase también el 1476). en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. nuestro punto de vista. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. El carácter imperativo. Por otra parte. Código citado. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. como el Civil italiano de 1942. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. y que el artículo 174.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. . que si tiene la misma capacidad que el hombre. cuando contrae matrimonio. no es dudoso. Ahora bien. Cód. típico de los contratos de organización. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. por lo menos.. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial.). 11'. es un contrato. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . En el caso concreto. en la mayor parte de los casos. D. en la que su marido es socio. de derecho obligatorio. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. 1420. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. también se necesita autorización judicial. del mismo.

de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. Por nuestra parte pensamos. en cuanto contrato plurilateral. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. sino que ha de considerar .30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. G. Puede discutirse. Por otro lado. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. por consiguiente. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". O. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. como se indicará después. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. supone el censentimiento de cada socio. Pueden sustentarse dos criterios. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. aun faltando dicha autorización. sea de ingreso posterior. M. no entre la mujer y el marido. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. Civ. S. sea fundador. es decir por la mujer. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. sino en su fondo. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. Cód. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. la intervención del agente del Ministerio Público. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. Por lo tanto. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. igualmente necesitará la autorización judicial. incluso dentro del marco de la L. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. F. El contrato de sociedad. Para unos. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. pero. Por ejemplo.

12) nos evita este problema. Cód. G. más acorde con la realidad. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. exenta de vicios. además de que el artículo 174. M. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. los corredores. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. hasta ahora. es evidentemente una disposición legal taxativa. S. ctt. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. Co. M. en el derecho mexicano. pág. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. Finalmente. ob. L. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito.). puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. de cualquier clase. (art. C.. y el juez dictar sentencia en este sentido. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. . como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. La actual redacción del C. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. Cód. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. Civ. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. sino la inexistencia de las legitimaciones. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. La solución. 11:5. Civ. deberán indicarse los nombres.w Para concluir. El artículo 1795. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. G. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. fracción 1.e indica que. ha sido de hecho.. 12. D. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. En este caso se encuentran.. D. F. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. F. En otros sistemas legislativos.). ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. 11) Vicios del consentimiento. M. S. Co. porque la Ley se los prohibe. qu. 30 AULETTIi. basta con invocar el artículo 6. M.

Para otros autores. 1812 y 1819)." 32 El Cód. Civ. D. 81. el mismo !e. por extensión. 182. conceptos definidos por la ley civil (arts. F. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. fracción III. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. por lo qne. a las aportaciones. y objeto en su acepción vulgar. . ob. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. 1. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. El artículo 6. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. (0111· En resumen. 1.. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. violencia o error.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. Tras esta exposición. cit. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. fracción Il. 2693. La respuesta resulta del artículo 2688. M. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. 6. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. núm. Esencialidad de la "por/ación. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. mutuamente a combinar 31.. fr. la cosa que el obligado debe dar.. 2692 Y. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. S. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. 1. G. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. D. 109. Civ. 83 Sin embargo. a su vez el objeto de las obliga. VIVAN'Ó~. especialmente. Il.. 32 SOPRfu~O. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. es decir por la existencia de dolo. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. pág. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. fracción Il. según el lenguaje del Código. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. pág. VI. fracción IV y 229.. 111. SIIS recursos o mr esfuerzos. en sus artículos 26. cit. nos ob. tomado en este sentido técnico. Así. es decir. F. Por consiguiente. habla de objeto en sentido de finalidad.

no basta el compromiso de responder. sólo . e nei rapporti estemi. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. respecto de sus socios comanditarios. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. ob. AULE17fA. sin perjuicio --en este último caso. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. no cabe más que aportación de recursos. pero. cit. esfuerzos. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. en cambio. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo.. el asumir simple. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. pero. en ." S5 Véase AULETrA. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos.r" En el derecho mexicano. Debe admitirse.. que para las de responsabilidad ilimitada.de la suscripción de sus acciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. no nos parece que la cuestión resulte discutible. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. a través de ella. 125. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. en cuanto que. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. pues claramente' dice el Código Civil (art. 2689) que la aportación de los. 125. mente una responsabilidad.o fin del contrato. así como en la en comandita. inseparabIes de la persona física. pero. e 3 . y por esfuerzos. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o.. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. porque con ambos se compone el capital social. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. cit. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. en cambio.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. pág. no cabe dentro del concepto de aportación. sin excepción. actividades personales. pág. de capital. ob. puede verse un aspecto del motivo. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. otro.

2688 y 25. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. pero. La obligación principal es la de aportar. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. frs. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. Por consiguiente. XXXVIII. 1194 Y el Informe de 1933. 212) Y aun en aquéllas. F. V y VI.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. F. L. Civ. F. S. es decir. en la esfera de ID civil (arts. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. puede haber socios cuya aportación consista en industria. C. entre las establecidas legalmente (art. t. pág. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. causa ésta de disolución. 2720. Civ. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. C. pero. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. Finalmente. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita.). El artículo 6. G. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. I1) Principios generales en materia de aportación. D.). porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. S. al menos no figura esta causa de disolución. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . como sí lo es la aportación. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. pág. J. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. pero no presupuesto de ella.. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. D.

en cuanto constituye el objeto mismo del contrato.. el hecho debe ser posible y lícito. M. . y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. que es el titular jurídico de esta prestación. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. 91 Y otros más. D. derechos de propiedad industrial.. etc. F.. aro 3B AULE'ITA. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. ob. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. pág. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. préstamo. arrendamiento.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. IV. no frente a sus socios. F. C. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. Civ. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable.). es decir. C. 1. dt. M. (véanse especialmente los arts. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. S. El socio debe aportar algo. 1827 Y 1828. 89. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. S. la aportación se realiza una vez. lo que prometa. G. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. 64. G. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. La aportación como obligación es básica. esto es. D. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. Debe efectuarse frente a la sociedad. intelectual. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. 133. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. la cosa objeto de la aportación debe existir. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. fr. pero. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. sólo una vez. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido.. Las aportaciones en especie. a diferencia de otros contratos. hacer. no hacer-. Civ. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. compraventa. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero.

La enumeracion que hemos hecho. F. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. es decir. La aportación de esfuerzos. si no lo hay.36 transferidas. Co. Por lo tanto. Por la parte aún no entregada. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). S. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. que se cumple por el pago de cantidad prometida. si sólo produjeren acción ordinaria. -Dada la índole del contrato de sociedad. D. serán exigibles a los diez días después de contraídas. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. y la orientación general de la L. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. M. no presenta grandes complicaciones. . salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. Si existe plazo.. así como las concesiones del Estado. es decir. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. C. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. En este concepto caben los conocimientos intelectuales.. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. G. M. las dotes de orga· nización. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. la experiencia. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. C. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. Como 'obligación de dar dinero. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. cosa perfectamente fungible. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. en general. en defecto de este señalamiento. y. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. Civ. el problema es igual al que acabamos de resolver. etc. a) Aportacián de numerario. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. las aptitudes especiales. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra.

Ca. el artículo 50. es decir. c. en este caso ante notario o testigos (art. tiene límites en las sociedades capitalistas. M. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. M. 1.. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. M. por exclusión del socio incumplido. el pago de los intereses moratorios. n. M.). se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida.. es decir. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. otra. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. Il. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. M. 85. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. los gastos de procedimiento. Desde luego. G. Ca. S. G.). En las sociedades de personas. producto de la venta de las. C. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. . fr. provoca la mora del socio infractor. 84. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. porque en ellas el capital es fundacional.. mente. los gastos de venta y los intereses legales. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. L. G. S. la de ir a la rescisión del contrato. fr. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. S.

Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. Civ. Dentro de la aportación de especie. Propiedad intelectual (art. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. Todo 10 que no es dinero. por ser personalísimo.38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. G. caben Jos siguientes supuestos. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. Aportación de muebles. En efecto. y aun para los propios socios. el caso más numeroso. Aportacián de inmuebles.). En general. para responder de las diferencias de valor. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. Tltulosoalores de otra clase. 141. C. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. 1. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. C. cabe en este concepto. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. P. ya de los rcpresentativos de mercancías. Civ. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. 753 y siguientes C. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. en la forma y en los casos que consideramos después. S. b) Aportaciones de especie. con mucho. que establecemos por vía ejemplificativa. lo que constituye en la práctica. patentes. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. ya de los de participación. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. P.). D. avisos y nombres co- . P. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art.) deben destacarse: Acciones. los derechos sobre marcas. Civ. D. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. P. D. M. no es transferible. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. El uso o habitación. 758. Civ. ya se trate de los de contenido crediticio. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. 2. L. 755. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. D.). C.

la de cosa para el caso que exista (aportación pura. págs. que sustituye a las anteriores. 61.. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. CARLO." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. ob. 63 a 69. pueda reducirse a cero. ob cit. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. sean sociedades en liquidación o no. oh. s610 lo es. 21. Turín. págs. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. FRAGA.. Padue. MAlORCA. Padua. "La acción. no es motivo de rescisión del contrato. ya de sucesiones. núm. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. Sobre este punto pueden verse. transportes y otras similares. dice AULElTA. 4." Patrimonios. ya se trate de patrimonios individuales. y en el segundo. cit. 14 y sigs. es decir. C. 1937. 141. PIe. pero. ya de patrimonios en copropiedad.'I"'l"A. :1O AutI!. 1930. . pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. 1826. 1935. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. y SALIS L. La compl'avcl1dita. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. 38 Sobre cesión de concesiones. Aportacián de COsa [utura.). LA compraoendita di cosa futura. Hipótesis especial es la de fusión. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. Además de la aportación de bienes aislados. ya de patrimonios sociales. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. en el caso de aumento. especialmente págs. P." 37 Yéanse NAVARRlNNt. LA rosa in senso giul·¡dico.. mientras no se haya causado. y equivalentes en la L. 1. Milán. 1. 1924.. en el primer caso. Derecho Administrativo. porque la prestación consistía en la alea. en efecto. D.. Apor/aci611 del nombre. al suscribir las acciones. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas.v Concesiones administrativas. aguas. la existencia de la cosa. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. 134. ctt.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real.). 241 y sigs. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada.. L.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. S. 246 a 268 y DEGNt. L. F. P.. págs. pág. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. 134. Ley de patentes y 81 de su Reglamento.0 Ob cis. v. 21. pág. pág. M. Civ. incluso. PIe. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. 39 bi. G.

. insistimos. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. . D. como dice el artículo 2688. las que deberían tener una compensación especial. antes de la celebración de la asamblea constitutiva. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria.. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. intelectuales o materiales. G. C. en concepto de prestaciones accesorias. 279 Y sigs.. D. depende del contrato.. cit. beneficios. véanse CoPPER-RoYE~. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. .J. . cit. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. 114. Civ. En los demás casos.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. . como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los.. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. ob..o o de esfuerzos. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo.. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. J. C. sobre compraventa de cosa ajena. págs. . o alguno de ellos. Esto es P> 41 Entre otros muchos. F. F. pero sí sería" posible que los socios.. L. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. M . SOPRANO ob. págs. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. ) . e) Aportación de trabajo. En la anónima.. Consiste en la prestación de las energías personales. S. Civ. de modo que. . por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. Sin embargo. En las sociedades de responsabilidad limitada. el aportante adquiera la propiedad .de la cosa ajena aportada. según los casos. cuando sea posible. Como se ha dicho. 155 y sigs. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura.

de manera . en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso. G. ya que transmita el constituido a su favor. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. D.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . F. salvo pacto en contrario. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. Igual solución se establece en el artículo 2689. S. mientras que lo que caracteriza la vez. 2104. Puede paetarse la aportación de trabajo. el título de constitución del usuf meto. D. desde luego. De dicho precepto se deduce que. S.hayan señalado la ley o. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. El artículo 11. . en nuestra opinión.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. por lo que. se trata de una aportación en propiedad. IV) Efectos de la aportación. Civ.). "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. En cambio. a una aportación en propiedad. que tiene carácter general. C. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo.. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. de aportación de IIIttfrttcto.disponer de él sin más limitaciones que las que .. a saber: para el Caso en el que se aportase a. como ya antes se dijo. como regla general. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. Civ.integran su aportación. En las sociedades colectivas y en comandita.e n-el socio.que hace esta aportación. para una hipótesis completamente diferente. M. constituirá una obligación para el socio. 1. mntatis mutandis. G. M. en la sociedad de responsabilidad limitada. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. Esta última aportación debería ser asimilada. en la aportación de goce la sociedad . la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. C. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. F. L. resuelve el problema.

HOUPIN. es susceptible de aportación constitutiva. ob. pág. F. ob. sino sobre el importe de la estimación. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. núm. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. 101. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. 1. 143. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. frente a terceros. cit. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. ob. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. 43 AULElTA. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos.. página 865). quien considera que tal poder sería irrevocable. técnicamente hablando. Así. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. por deudas sociales. aunque se encontrase en especie en el activo social.. oh. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. J. J. 541.." H El derecho de uso.. J. 142. ob. núm.. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. núm. cit. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. 42 PIC. THALLER. pero no traslativa. que se ejercería no sobre el objeto. 36. pero. cit. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. núm. . cil. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. como arrendador. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente.. uso. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. por ejemplo. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. tomo XII. cit. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. WmLAND. 44 PIe.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha." 43 En las relaciones externas. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. 234. 36. AULElTA." 42 En este Caso especial. cis. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad.. pág. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. usufructo. cit. J. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. ob. por ejemplo). pág.

Cív. fr. De este modo. Civ. y 2119 Y sigs. rr.. o bien por la rescisión del contrato.). . como ocurre en el derecho francés e italiano. c. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. y por lo tanto las cosas perecen para él. de la cosa objeto del derecho). M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. F. en el ordenamiento mexicano.). Para hallar una solución a este problema. Civ. Véase sobre este punto FERRARA. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano.. por culpa de la sociedad o por caso fortuito.). F.. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. D... el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. fr. páginas 32 y sigs. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad.. 1') Indicaciones generales. Il") Riesgo de las cosas aporladas. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. S. F. Pisa. 2017 y sigs.1. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. Así. D. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art.. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. art. G. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. Corso di Diritto Cioile. 12). En efecto. r. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". 2017.~t. El articulo 11. ~. 2017. c. F. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. 1933. V) Riesgo de las cosas oporladas. Cód. D.

F. F.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. III y IV. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. D. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . 2284. De Jos dos preceptos antes citados.·D. V. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. . esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. a responder de la evic2120. y. a cuyo tenor. D.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art.). del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. de acuerdo. D. Finalmente. en estos supuestos. De. es decir. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito.' a la sociedad. C. Civ. Cód. Civ. el riesgo lo soporta normalmente el socio. Civ. Todo el que enajena está obligado ción. F.. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. además. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. Civ. Cód.). si el perecimiento es por culpa de la sociedad. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. F. Civ. 2017. 2142. D. 10 que quiere decir que. Cód. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. D. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. todo el género existente en un lugar fijo. fr. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. Y concordantes). mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. Cód. sino cuando la cosa es individualizada. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. D. pero. en los contratos conmutativos. Civ. frs.). III') Evicciáll. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. F. los riesgos no pueden pasaJ. C. F. F.. por lo tanto. Civ. Cód. por otra parte.

El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. D. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. y de que. Cód. F.. M. al especificar las causas de invalidez del contrato. esto es indiferente. El artículo 1795 del Cód. junto al consentimiento y al objeto. Civ. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. ilicitud del objeto.. Civ. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. 2184 y sigs. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa.. F.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. section J. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. ¡ 1') Teoría clJsica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs. S. L. Esquemáticamente. En las donaciones. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. de su motivo O fin. livre J. siquiera. y falta de forma.4" Lois civiles. G. en la época de la aportación. titre J. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. D." La disolución que se provoque por estos motivos. así como de la solvencia de! deudor. sea con brevedad extrema. fin o causa. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. Es necesario examinar el problema de la causa. Llámasele motivo. vicios del consentimiento. hallamos un tercer elemento del contrato. los efectos de la disolución empezarán . luego incumplida por los motivos indicados. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. causa . . establece cuatro: falta de capacidad. si se tratare de títulos de crédito. Así que. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. responderá de la existencia y legitimidad de ellos." En la sociedad. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre").. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. y 2412 Y sigs. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. esto es.

159. 1037j BORJA. Del mismo modo. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. 1. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. en los contratos reales. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. es falso e inútil. y en los contratos reales. 345. 8 ~ 46 DEMOLOMBE. decir que la prestación que recibe el prestatario. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga. la entrega de la cosa. 232. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. . es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. o por falsedad de la misma. En los contratos aleatorios causa es el alea. que es completamente diferente del que se le quiere dar. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. 1930.. Il.<6 11') Teoria anticausalista. Por otro lado. es ajena por completo a toda idea de causalidad. pág. tomo XXIV. núm.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. pág. puede decirse que el concepto de causa es falso. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. y considera que este concepto.. o por su ilicitud. V. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. París. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa." 41 PLANIOL. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. PLANIOL. Esta teoría niega la existencia de la causa. porque en las obligaciones bilaterales. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. Siguiendo a PLANIOL. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. 48 JOSSERAND. Les mooites. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. ob cit. pero. núm.

. Véase bíbliogmfía en BoR).. La cansa como móvil. ob. La teoría clásica resulta aquí inadmisible. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano.." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas. pág. es un objetivo concreto de la misma categoría. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. Civ. porque es la que ha informado el Cód. F.. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio. J. F. nos dice que por el contrato de sociedad. en la concepción de los redactores del Código. como ya hemos dicho. . e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. Civ. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT... para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. D. es el móvil determinante. Merece una consideración más detenida. F. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. El elemento causal en el contrato de sociedad. 247. que tenía que desem- peñar. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. En el Cód.. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos..49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. un papel efectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. D. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. El artículo 2668 del Cód. D. sus Elementos de Derecho Civil. Civ. por lo que pueden considerarse como determinantes. Puebla. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. cit. 1945. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. . sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. se recoge..

ARRA. o la causa. las verdaderas intenciones de los interesados. porque bien pueden no revelar. Appunti. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. el motivo o fin de la sociedad. pero los demás quedan vinculados. 51 Personalmente. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. timiento en el contrato de sociedad. de acuerdo con AsCARELLl. y además. F. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. D. ante todo porque pueden no existir. 27. Traité/ núm. según las antiguas denominaciones. como dice el Cód. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. el de la voluntad activa de colaboración. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. en A. pero. Así considerada. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. el artículo 2668 antes transcrito. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. dicho con más precisión. Pero. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. junto a esta obligación. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. Es más. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. en la terminología del Código Civil. consciente e igualitaria de todos los contratantes. porque pueden no revelar. es decir. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. PIe.T. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. porque estas declaraciones pueden no existir. Traité dei sociérés. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. D. H. ante todo. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. considera que la affectio societais es una colaboración activa. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. págs. además.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. pág. . en la realización de un fin común de carácter lucrativo. Civ. sino antes bien ocultar. pág. en consecuencia. con razón se ha dicho uo que. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. y. sólo en las declaraciones de las pactes.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. Esa participación es. 627 Y slgs. e incluso ocultar. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. C¿ 1905. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. 238.

con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles. . cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. L1. con el capital social para responder a dicha pregunta. por eso. y. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ". quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. deducción hecha de las deudas exigibles.. deduciéndole el pasivo. dentemente que si las cosas fueran así. bastaría comparar el valor real del fondo social. principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . Admitido lo dicho.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. i I . siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. es superior al capital empleado en la empresa.. t.::jnbargo. habrá pérdida en el caso contrario. M. C6d. es decir. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . debe considerarse . G. dando así la base para la deducción del . la comunidad dc fin. I'¡ ¡: I • .' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. . normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos . después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado.-~ . 19. Evi. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido.. D. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. S. L. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución.rio. . I Teóricamente.\ j'" ':. contra las personas. Son estas.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. Civ. F.~ :: I '." (art. precisamente por la existencia de ese articulo. ' . Il ' ". :l uno o más socios.). importantes excepciones. y en términos absolutos. del capital. precepto al que corresponde el artículo 2696.'. dole predominantemente económica. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. Así. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. 1 l' I! I I 11.

pág. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. 1. pág. WIBLAND. G. E insiste la ley. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. 1915. El artículo 229. núms. pág.'<'~risprudencia de todos los países. cít.. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. 956. fracción V.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva. . M. incluso contra los intereses de los propios socios. e. n. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . pág. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. S. Ya en. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. R. Sin embargo. 171. R. En cualquier tiempo en que.. pág.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así.. 2. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. después de deducir el importe de aquel interés. formula en su derecho vigente este principio general. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. ob. S.. 1. GRECO. 291. 143. no obstante esta prohibición. ob. 1915. en la doctrina fl!l¡'¡. 1. G.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. PIe. De la ctUlJe des obligaJions. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. El artículo 17. de un modo constante. III) La cláusula leonina. ob. esto es. SRAFFA. D. D. M. 21. cit. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa.). 42. 1932. (il. hasta que importe la quinta parte del capital social. CAPITANT. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". pág. 62. 44 y 4'. 1. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. véanse AULETIA. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social.. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. C.e'(dtcho romano y a partir de él.

Véase PIe.. obtención de 13) leortina. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente. oh. MANARA. núm. JI.. ea PIe. En contra. cuando los haya. cit. no se considera admisible en el derecho francés." 49 En cambio. ru Fr. F. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. cit. 40. ob. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. 1. cir. núm. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios.. Al fin y al cabo. ni en el italiano. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. Commento. por eso. 172 Y THALLER.s- En el derecho mexicano. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. . NAVARRINf. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. oh. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo).(. 2. núm. fil.. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. S. ob. oh. 121. pero. M. pág. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios.. núm. LYON CAEN y RENAULT. 27.1. D. HEMARD. es un socio que deja de estar interesado en el fin común. 236.. es decir. peco.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. núm. riJ. 17. 64. En el derecho romano era Iícita. que dicho en castizo castellano. núm. AULETTA. G. sean venturosos o adversos. Cláusula de opción. ni tampoco el Cód.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. cit. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. IIf número 45. . que es la base esencial de la sociedad. cts. en~'¡".. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras"... 2. 141. Civ. 45. D. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". pág. oh. oh. LYONCAEN y R. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. 29.

M. CIl . pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos.). G. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. aunque no se le impute un. S. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. con efectos entre los socios. G. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. tomos XXVIII. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. En efecto. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución.perdcr.. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. Cada uno de los casos anteriores. fr. Por eso. En la sociedad colectiva puede pactarse. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. mediante aportes materiales. L. sólo. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que .. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. F. S.I . J.). tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . por ejemplo. La misma consideración debe merecer cualquier. 1. pág. ..a cuota de pérdida en el capital. 532. es un acto ilícito. M. 2682). 1. pág. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. S. 26. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. o socio. que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. IIl. siquiera sea por pacto extrasocial. Y LV. 57. . M. Desviar estas sociedades de su estructura legal. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. G. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. en caso de desventura económica. hasta el importe de sus aportaciones. Así.

S. rísima fila es la participación del socio en la. 1. a) Dlstribucián légdl.¡isp~~ en el artículo 6. Caben. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. no interviene ésta. o a las leyes prohibitivas.:. G. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. dos ~u¡p:r(!$~. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. ya que la ley formula normas de equidad. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. S. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. L. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. G.. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. V) Forma de distribncián. Veamos ambos casos. al orden público. por consiguiente. . 15. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. 2' No se ha hecho tal designación. no tiene valor ni eficacia algunos. calidad (arr.~' D[( . sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social.). M. pero. pérdida. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. M. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". . M. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. S. l ' Las partes han cumplido lo '. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. G. que de todas estas maneras podía ser considerada.. pero. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad. fracción X. Como cláusula contraria al interés. 1.Como acabamos de decir.

deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j.o. ob.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. si son varios. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. por consiguiente. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. XXV. en el italiano. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. así. una vez más. la auténtica significación de este precepto. la que se adjudicará al socio industrial. en el español y en el suizo.. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. La respuesta debe darse en sen'i~. núm.. además de en el francés.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. 56. pero. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. la estricta necesidad de que las aportaciones. Digamos. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. cualquiera que sea su naturaleza. . que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. Tit. positivo. ~ No se opone ningún precepto legal.que dichas . que se fija en la mitad de las ganancias. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. se valúen en dinero. de societate. 1. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. toda aportación. Finalmente. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. 111. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. porque de la ley no se deduce su aplicación. La participación en los beneficios es la misma. y en partes iguales entre los que existan. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. n. puesto que. tl la sociedad.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. L. cit. si sólo fuere uno. Todas estas reglas demuestran.

. es de puro carácter interpretativo. F. v. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. L. el socio comanditario.responsabílidad al importe de su aportación.. (jI. M. M. limita igualmente su . y 2. Civ. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. en la terminología del Cód. Razones de Sil exigencia. Y otro tanto ocurre en las socie. Desde luego. El artículo 16. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . m.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. Por ejemplo. Diversos aspectos del requisito de forma." ~N> ' . Pacida agregarse como elemento la forma.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. pág. porción en que han de participar en los beneficios. ob. ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. pese a las diferentes aportaciones. . el de igualdad en los beneficios. . noga~ Jii. _ Sobre distribución fijada por tercero. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate.consentímiento. "aunq_ _ la . establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". _ " . G. " pág. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por. 66. no participan en más pérdidas. En cuanto a la colectiva. S. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Así. En la sociedad comanditaria. D. PIe. Cose. pueden: 1. objeto y Causa (motivo o fin. por disposición legal. G. cualquier otro. Derecho _ _. S.). dades de responsabilidad limitada. b) Distribucián segrín los estatutos. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. \ ' iI 3. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito.'.

. Ir. . G. en contradicción con la amplia libertad de contratación. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social.. . I . Tratuao di Dir. pllbUcidad. como veremos más adelante. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. por un lado. ~. y por otro. 327.' los socios.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. 747. r .1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . a quien trate con ella. que. inscripción de aquella-. -------~ ---------~-- . previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. X. Civ. y cuáles son sus garantías. ce. D~ a ul. M.\8 "en el interés de la misma sociedad. l. 228. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. P. los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. 19. G. M. .I . a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. S. n. dt. S.. 3). ob. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. Prc. y art~~ L. núm. O. J. .J\.y. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos.f El artículo S de la L. núm.l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. Aquí. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. Cód. preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse.a los otros elementos del contrato de sociedad. sino durante el ejercieio". PJe.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. el contrato de sociedad se con~iderab.. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. Des JQ('ÍétéJ commerciales. en interés de los acreedores particulares de los socios. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. M. en e! Registro Público de Comercio.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. Comm. núm. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". 58 L1. Tratados . ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma.).~' otorgamiento de escritura pública. 1) La escritura plíblica. 50 VrvANTE. calificación judicial. cómo está organizada la administración. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. en principio. perlO11alidaJ. .

. S... En el 'primer caso. en C. de todos.f. de denominación social. W . La razón social debe ir seguida. como signo aparente de la existencia de su personalidad. G.. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. rienda. S. esto es. para la sociedad en comandita. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad .1') Requisitos qlfe debe contener la escritura..·.. están muy lejos de poseer los conocimientos .:J.1>1 ~ . . ~JOlal'ial. en el segundo...'. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios. forzDsarncn. de los que responden ilimitadamente.stado de la legislación m. para In sociedad en comandita por acciones y S.~') . se trata de los requisitos generales. socios o del ente que por el contrato se crea. hablamos de razón social. ---- . a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. preparación especial. L. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S.~~.?~. 1.. Estos funcionarios son los mercantiles.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e . El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo.' .._ UmCOS fedatarios 1'(. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar.~.. reales y funcionales.. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad. en las sociedades colectivas y en comandita. por la continuidad de su misión y por 5"-".. . a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. -gil Otorgamiento En el .'1.. actu~ ante Notarla. El artículo 6. que cualquiera C1ue sea su preparación.. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas.jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función..: la escntura ~onstltutIva de . nación... La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi.la s~Cledad anonJ~a. para la sociedad de responsabilidad limitada. en C.tc debe ~s~r. es decir. Desde luego. según que atañan a la persona de los. M. de R.. por A. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. de algunos o algún socio. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes.~.. L.'x. V'~p.

> de abril de 1943. S. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. ' ~ •• . tan indicada queda ésta. Como consecuencia. y S. No obstante. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. 11. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. Además. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. . según previsión de sus estatutos. fr. como si-se manifiesta que su duración será indefinida. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. una razón social o una denominación social. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. por la interpretación literal. equivaliendo tal plazo. de J. 'nima. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. sin duda alguna. C. La S. y en particular.. pues.. sustentó tesis contraria a la del texto. 2) Duración. En cuanto a la duración. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. " ~ a.. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. Vemos. 6. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. por 10 mismo. según disposición expresa del artículo 8. C. respectrvamente. fr.. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. en ejecutoria de 1<. A. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. . en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura. como la propia autoridad judicial. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado.w Las instituciones de crédito. que son S. C. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. L. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. o bien las Slg as nombres.. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. pero.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '.'. "r=n. en cambio. tanto el Agente del Ministerio Público. S.

según el C. domicilio es un lllgar de residencia. para todos los efectos legales. cit. ley citada). cis. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. Inst. E. L. pero. En el C6d. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. IIJ. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. la duración de las instituciones de fianzas. la duración. ob.' fr.. D.). como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. D. 3. 17. (IV) Pero. D. F. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio.. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D.) . pero ya no se exige ninguna duración mínima. 151) yen Italia (art. Civ. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. en Bélgica (art. O. ob. D. en Francia la duración indefinida es posíble. (N.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. Civ. Y el transcurso del plazo de duración. 860. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside.. si se pact6. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. la duración indefinida es posible. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. fr. 31'. 71. C. que se determina en todo caso por los estatutos.. será indefinida {art. 3) Domicilio.h ~ . En España (art. Seg. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. HOUFIN y BoSVIEUX. PIe. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. (N. La base de la división territorial mexicana es el Estado. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. Según el C. núm. 2721). lo estudiaremos después. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. no podrá exceder de 9() años. núm. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. 66-537 de 24 de julio de 1966. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. 111). aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. Civ. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. Civ.. Por lo mismo. no supone la disolución de la sociedad. fr.) y de fianzas (art. F.) 61 V. E. de 29 de diciembre de 1950). Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 29 y 33). sino que si ésta continúa funcionando. F. 2693. V. F. 1046.

{nico (Código Civil alemán. o en Tacubaya. § 24. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. d) e) Para el aspecto fiscal. D. hablamos. El domicilio. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar .todas sus instalaciones fuera del mismo." que 02 Oc este modo. etc. M. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. por el ceotreno. o en Coyoacán.así podrá decirse.--~ . Códig-o Civil SlJitn. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs.. los demás documentos sujetos a inscripción. aquel que estimen conveniente. y Para el derecho común aplicable como supletorio...60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla. sino el restringido. esto es. etc.. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. En el derecho mexicano. suponen no el concepto amplio de que.----. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. D.en se encuentran las instalaciones principales. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia.¡-: lcgislncioucs del tipo ge.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social. con domicilio en México. S.. F. Chilpaucingo (Guerrero). de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. Y tener . o en Acapu!co (Guerrero). e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ .. F. F. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn. En resumen. F. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio.italiana domina. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. tanto de la escritura constitutiva como de.flll.rn"irM ~ l. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común. el Derecho mexicano se al. provenientes de la sociedad. D. el principio de que debe CQ!¡'.. Una sociedad puede dorniciliarse en México. D... ia de que el fijado SC':!. ~':¡tldo ~G). el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad. G.

WIE. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33. cito En la opini6n dominante.. fr."\ 61 . 33. Del domicilio. ob. Padua.. 26. 21.ND.'1 rappono al giedizio civilc.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. especialmente en los casos de quiebra. M.LP. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". 13.YON CAEN. cit. indicada cn los estatutos. I.. y 2. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . Civ. si fuese de otro modo. ob. núrnero R20 "". 1. Y 16. vrv .:"r. 03 l. ni con el de los domicilios convencionales. Cód. sino con In sede social. pues. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. pág. pero en ésta han de encontrarse. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. '78. cit. D. cis.R. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad.. y de Rocco. Los domicilios convencionales tienen por objeto. cit.una sociedad. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. THAI. ob. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. pág. 1167. G. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad.. F. 1936. Civ. pág. J:. no con' su sede de explotación. como se ha sostenido..r. tir. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI.. es decir. 1069. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. por lo menos. ob. Sin embargo... por el artículo 102 L. no deberá. 81."' El principio de la unidad de domicilio. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?.0 mismo dice WJEL. sin embargo.~. Civ. Cód. típico de las legislaciones latinas. 19. F. 186. núm. 11.LAND. Véase así. 203.t" A todos los efectos indicados. D.rbncute establecido . . D. 260 Y 264. F. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. párrafo 2). 509 y 76'.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. JI.). cit. . 1105. ob. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. . C'StfL en.). ob. L. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. n. La so(ieta commercialc . 18. las oficinas y la organización social adrninistrativa... 23. erm. C6d. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero. M. núms. párrafo 3.o{f. el principal establecimiento de una sociedad se confunde. La sede indicada en los estatutos. domicilio de la sociedad"). 1074 Y 1396 del C.. ce.l4 F¡SCHER. núm..). siempre que esta sede no SC:l ficticia. HOUl'IN y BOS\:~llVX. 120 de la edición españole. D. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal.. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. 34. "el domicilio de . 104:5:. S.

el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. que el notario deberá exigir forzosamente.). que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales." De aquí han deducido algunos funcionarios.Zz' . es una 'garantía para los socios de estas sociedades. además.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. Ley cit. cidiese transladarlo al extranjero. G. un derecho de separación (art. pero que en sí. interés en cuanto que . (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. deberán tener su domicilio en el territorio de la República. Inst. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. de la Ley de Población. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. IV del artículo 17. L. Com. tiene. No existe un precepto paralelo en la L. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. en la fr. L. por el contrario. ni atribuye la calidad de comerciante. El error es evidente. B) Requisitos personales relativos a los socios.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. G. Son requisitos normales de identidad. 60 Y sigs.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. 98. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. (N. F.). S. . vigente la autorización para operar s610 podrá. Ins. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. L. V. no es ejercicio del comercio. que hubieren votado en contra. VI de su artículo S. ·M. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. lo mismo dice la fr. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. E. Inst. S. si no es con el consentimiento unánime de los socios. aun a los de la anónima. o al menos -si así se pactó-. exige que las instituciones de crédito autorizadas. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. tan celosos como ignorantes. 99. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. 206.).

el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8.• . • . La fracción V del artículo 6. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. . la fracción IX del artículo 6. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~.remitimos. a los que nos _.\1. G. las personas morales. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. Además.. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944).. ' . L. . su reglamento. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. Para las primeras. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. . M. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. L. para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. La determinación del capital social. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. . de la misma fecha. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. M.: . S. 1) Capital social. . solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. . . es decir. L. toda clase de sociedades o asociaciones. I del artículo 6. Por razón de nacionalidad. S. G. M. '. . pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país.. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . G. D) Requisitos reales. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. pueden ser socios de otras sociedades. 6.-. 44). En cuanto concierne a los administradores.'. -. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES .#'. S.

oil Para evitar dificultades. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. pág. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. 122. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. En cambio. Requisito real. el artículo 20 de la Ley. --. o mejor dicho de la finalidad social. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. es decir. la cantidad total autorizada. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. Se trata de una acepción incorrecta del término. ob. La fracción XI del artículo tantas veces citado. el contenido de éstas. del fondo de reserva. para. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas.corno exige. son las obligaciones de los socios.~~. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. 2) Aportaciones. constar en la escritura. en ningún caso. 3) Reservas. que tal importe no podrá ser. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. del mismo. la sus~ ca~ tilno la situación además. menos de la quinta parte del capital social. edic. Por supuesto. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. La expresión del objeto. o en un sentido un poco amplio. este precepto no ofrece problema alguno.u. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". como quedó ampliamente expuesto. es decir. . además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad.--- . ya que objeto del contrato. también. financieras '60 FISCHfiR. 4) Objeto de la sociedad.. '(lllC la indir. es frecuente que en las escrituras se haga constar que.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. indica como requisito la expresión del importe.dedicará. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. "rama comercial". al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . objeto de la empresa. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. e indirectamente. ~~eberá. ésta podrá. Respecto de las aportaciones en numerario. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. cit.

hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. Esto es. la participación en las utilidades y en las pérdidas. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. Requisitos [untíonales. tienen plena libertad de acción. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. Civ. Ya dejamos expresado que. motivo o fin del contrato de sociedad. F. 2) Utilidades y pérdidas. en defecto de pacto expreso. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. 1) "Forma de administración. 3) Disolucián. D.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. F. de tal modo. al tratar de la finalidad de éstas. pero incidentalmente. De este. como ya queda consignado. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. Este requisito es tanto más importante cuanto que. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. Cód. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. la expresión del sistema de administración. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". D. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. Es evidente que en defecto de indi- s . La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. Ahora bien.. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. o de ciertas concesiones. es precisamente la causa. Civ. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad.

G. servirá perfecta. VI). M. IV). La fracción XIII del artículo que analizarnos. III). de acuerdo con las prescripciones de la ley. M. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: .. Así 10 dispone el artículo 7. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. S. V). duración (fr. 1). La inscripción. ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. mente de base a la constitución legal de una sociedad. en todo caso. 4) Liquidación. según el artículo 260.. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. que tenga todas estas menciones. M. se hará mediante orden judicial. párrafo segundo. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. El artículo 8. G. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. L. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr.razón social o denominación (fr. II). C. M. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. Calificaci6n judicial e inscripción. lo impone el artículo 19. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. M. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. S. L G. Ca. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. II) Registro de la sociedad. más terminantemente aún. y el domicilio social (fr. y la de sus reformas.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. Lo cual quiere decir que. mente reguladas por la ley a la que se remite. incompleta. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. es obligatoria. Ahora bien. 'aportación de los socios (fr. finalidad de la sociedad (fr. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. Sobre este punto la ley es explícita. S. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. la . en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. Antecedentes. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. La escritura. S.. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. 1. VII). capital social (fr.. 111') Escritura incompleta.

C. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. La L. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. por el contrario. el de la concesión y el normativo. puesto que la escrituca constitutiva. español). Al hablar del sistema de la concesión. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. M. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. posterior.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. de 1829. de registro e inscripción. previa a la inscripción. S. C. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. establecida por los articulas 22. según la ley de 1934. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. el juez. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. ya se encontraba en el C. previa la calificación del registrador. G.).. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. 29). observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. propiamente dichos. Ca. M. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. introdujo el sistema de la calificación judicial. G. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. De todas maneras. S. E. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. Por influencia directa del Código español. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. 26 Y 289 del mismo Código. el Código de Comercio mexicano de 1854. 253. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. previo. Ca.. y otro. el que debía conceder la autorización. y después el Tribunal de Primera Instancia. 293. por el Tribunal de Comercio. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. cit. Ca.

cit. 1') Caliticaci6n jlldicial. Por ejemplo. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. naturalmente referida al derecho alemán. Sin embargo. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. S. 279. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. clones necesarias. con competencia para hacerlo. el Registrador. como ocurre en Alemania. cit." Por nuestra parte pensamos. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. y que lo que se aparta de los mismos. opina igual. como ya se ha indicado. entonces. se trata de que la autoridad judicial. pág.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva.S. Algo semejante ocurre en México. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo.. junto al dictamen de los peritos.. ob. ob. pág. puede y debe el juez entrar en un examen material. sino en su fondo.R. del modo debido. Como acaba de indicarse. Véase en este sentido. incluso dentro del marco de la L. En Alemania. B) Finalidad. rilo. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. 139. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. M. acerca de si existen los documentos y declara. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. Es decir. FISCHER. al proceder a la inscripción. la opinión de GIERKE.S. G. pues. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. GIERKE. "El examen es generalmente sólo formal..G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. loe. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. que es el Juez. A) Concepto. Puede discutirse. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". Suiza y en la U. con aportaciones en bienes distintos del dinero. en mi opinión. 67 . declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala.

"ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. No se trata de la presentación de una demanda. fracción 1. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. empieza con la presentación de la solicitud. éstas se han incluido en la escritura. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. D) Procedimiento. por consiguiente. S. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. A esta audiencia puede renunciarse. G. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. al tenor de lo declarado en el artículo 261. El exatmen debe extenderse. como dice el articulo 262. pues no hay contienda. A continuación. La competencia del juez. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. M. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. L. G. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. que ha de calificar la escritura. S. y en la práctica se renuncia siempre. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. . L. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. el juez debe citar a una audiencia. por el sistema normativo. M. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. Evacuada esta vista. aunque no se hubiese dicho. De todas maneras. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. según la clase de sociedad. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. C) Competencia.

cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. De todas maneras. al objeto o al fin de la sociedad. Fed.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. O. C. . Civ. según dice el artículo 263. ya que en virtud de la declaración judicial. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. bien pudiera decirse. sobre este punto PLAZA. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. sobre calificación de la escritura. Civ. No 'consideramos. en éste sí se causa. Co. 1.. M. Proe." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. su contenido material es el propio de estos actos judiciales.pdg. C. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. 137. pero no los que conciernen al consentimiento. Como queda dicho. Reúne las características formales de éstas y. en cuanto que no hay contienda. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. 08 V. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. F. es de carácter administrativo. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. en materia de apelaciones. desde luego. Derecho Procesal Civil español. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. Proc. como consecuencia de ello. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. según prescribe el artículo 896.'. en concepto de partes otorgantes. en su caso. Pueden hacerlo los interesados. puede interponerse el recurso de apelación. es una sentencia. Por eso pensamos que esta sentencia. es de naturaleza declarativa. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. o el artículo 533.

pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción.Iegal'(N: E. ya que el arto 8. E:) .<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. corresponden a la teoría de esta última institución. sin que se requiera mandamiento judicial. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. fr. y hechas que sean les modio ficaciones. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. XI. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. sin que sea preciso mandamiento judicial. correspondiente al domicilio de la sociedad. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. que se' otorgará. en igual plazo. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles".. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros.. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . Basta con indicar que la inscripción se realiza. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio.le Secretaría de Hacienda. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación." Segnnda: las instituciones de fianzas. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. S. cuando se ajusten a la ley. sin que sea preciso mandamiento judicial". anteriores.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. Inst. con arreglo al cual. 'en el término de 15 días' hábiles.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. no surtirá efecto . La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. por la simple lectura del artículo 19. L. El . Actualmente. (N.

a la que debe comunicarse el aviso de apertura. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. M. la denominación. Ca. de 26 de diciembre de 1950. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta.. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. es decir. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . Inst. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. L. (N. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. la firma social. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria.. C. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". la clase de sociedad. 4. Inst. los gerentes. las sucursales. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. Il. E. 1. de 31 de diciembre de 1942. imputable a la institución de fianzas. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas.) . del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. Cuando se trate de sociedades.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. Existen casos de efectos especiales. E. como ocurre con las instituciones de fianzas. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. L.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. fr. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. Fianzas).) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. así como cualquier alteración en estos datos. Satisfechos estos requisitos. 4. fr. F. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. de 2 de mayo de 1941.

al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. 1943. en la L. ce. M. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. México. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. haciendo uso de esta autonomía legislativa. Por de pronto. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. y como creador de normas jurídicas. en virtud del poder normativo del mismo. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. G. siempre que entre ambos haya contradicción. El C. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. En consecuencia. M. .. esas normas. 1') VaJor normativo del mismo. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. se convierten en la ley de los contratantes. C. tienen dicho carácter. No podemos determinar a priori. D. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. Civ. El contrato j' el tratado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. en la medida en que se obligan. iremos exponiendo las disposiciones que. pero. a nuestro juicio. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. con lo que las normas que los socios establecen. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. F. S. En general.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. De aquí que los contratantes. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. como aplicación de derecho objetivo. El artículo 78. en este lugar. la validez de ese derecho se ce KELSEN. 1) Efectos internos del contrato. reconoce el valor normativo de los estatutos.

Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. sino más bien. pág. cit. ni siquiera una relación jurídica. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. cit. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). 1937. Tampoco es un derecho de crédito. D.. pues. 1. 70 bi. veto. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. la que no es."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. en la gran corporaci6n política que es el Estado. Al mismo tiempo. Milán. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". 17771 Ob. 7:! Oh. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. que éste ejerce frente a la sociedad. hay otros derechos (voto. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". esto es.. r. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. 73 FERRARA.! DALMAllTBLLO.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. R. ENNECCERUS. etc. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. a lo que el sta/lIS de ciudadano._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. pág. 11') El contrato y los socios.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. 112 Y sigs. . aunque con dudas. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. vigilancia. C" 1910. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. oh. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. ARrruRO. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. 217. 116.. "un presupuesto de relaciones jurídicas". parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status..74 AscARELLI. semejante. I. páginas 94 y sigrs. sino un ataque a la posición jurídica del socio. 494. págs. pág. dli~ pág. 129.. un derecho.. APPUl1Ji." Ob cit. Sacie/a. el socio tiene obligaciones que satisfacer. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. A) El status de socio. en el fondo.

Creo. págs. U. Riv. que importa derechos y obligaciones recíprocas. por decirlo así. respecto a la corporación. 50 y sigs. que en sí es sumamente vago. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. atributiva de derechos y obligaciones variadas. cit. 1917.) 76 CCU. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. págs. 19 pág." . ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . o sea una relación jurídica de derecho personal. cit. 92. 11. Dir. MATSUDA. 80 FERR. 494 § 105. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. Aluienseselíscbaiten. en virtud de determinados presupuestos de hecho. 42 Y ÚH. jurídicamente relevantes. 81 ENNECCERUS. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". 115. Le persone giuridicbe. en Z. pág... posteriormente. 1938.. Das Recht de. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. con AsCARELLI y BRUNETI'I. 1931. Nápoles. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. ob. sino síntesis ideal de particulares estructuras. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ.. ob. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. BJGIAVI. 1'9 Ctcu. 170. obligaciones. cit. por su parte. 413 y 863. por ejemplo. 8 2 111 Crctr ANTONIO. entre Un sujeto }' todos los demás. 1931. WOLIIF. creemos que conviene precisar el concepto de status. Dir. H. cit. derechos." pero. ob. el campo en que germinan las relaciones particulares. pág. pág..ARA F. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. a los socios frente a la so- . así por ejemplo. As]. ya con referencia al derecho moderno. 11 JELLINEK. LEHMANN. WIELAND. T. Riv.. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. 207. 1. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . pero. pág.. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. 61. 1. 1. LXXIX. '18 REDENTI." (Hay traducción española de BARRERA GRAF... KIP. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. 1910. ob. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad.. Derecho Civil. págs. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. 65. R. considera que el status no es una relación jurídica.derechos subjetivos. y que constituye. pág. Ccni. Com. 64. pág." "La condición de miembro en sí misma considerada. pág. Turín..

. y a los que se originen por acuerdos sociales.. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. pero. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. . cis. Podemos clasificar los derechos de los socios. 218. por ello... el de devengar dividendos constructivos. Finalmente. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley ." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles.. Recogiendo los que creemos fundamentales. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. sin contar en una cláusula estatutaria.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. En el mismo sentido. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. nota 2.. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato .. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. 29. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. A su vez. Entendámonos bien: todos. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. cit. pág. entre otros. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. pág. 83 Ob. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. b) Por razón de Sil contenido. ob. generalmente considerados. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. A este respecto. según que sean materia estatutaria o no lo sean. J. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

o s6lo se practica COn amplias limitaciones. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. G. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. En las sociedades de capital. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. G. en el sentido de que no la autoriza. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. pero sí una transmisibilidad restringida (art. que no implican una intransmisibilidad total. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. 130. En este sentido. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. G. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. S. en las que los socios comanditados son también accionistas. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. en las que la calidad de socio. mediante la adquisición en las participaciones. En los demás casos. predomina el principio de libertad de cesión. L. Hay algunas de éstas. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). 1. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. D) Documentación de la calidad de socio. Así se dice expresamente en el artículo 111. En efecto. S. En las sociedades de responsabilidad limitada. por lo pronto. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. M. al contrario. pero. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. 66. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. con todos los derechos derivados. como status. art.). L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. se incorpora a un títulovalor. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . M. sin embargo. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso.). S. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. hallamos un tipo intermedio. por lo que la cesión no se hace. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. sino de la muerte del mismo. M. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución.

S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. ni cosa distinta a la pactada. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. como apuntábamos. toda aportación es limitada. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. S. S1IS problemas.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. como el objeto de todo contrato. es decir. sea simple o por acciones. en tanto que responden limitadamente. la suma de apor- . Pero. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. La aportación del socio a la sociedad es esencial. con las modalidades pactadas. limitada o ilimitadamente. B') Aportación y responsabilidad.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. en la cantidad y calidad establecidas. es decir. La aportación es limitada puesto que. tiene que ser cierta y determinada. las sociedades de responsabilidad limitada. directa O . pero. Una vez hecha la aportación. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. G. todo ello. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. En la sociedad en comandita. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. por lo que concierne a.). 1. M. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. mas. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. los socios comanditarios.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. En este sentido. A') Aportación. En la sociedad colectiva. E) Aportación limitada. se llama suma de responsabilidad. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. simultáneamente queda responsable frente a terceros. con los efectos que ya veremos frente a terceros. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. 58. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. no puede exigírsele más.

aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. para los socios comandirados. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. como en el caso anterior. dos o tres veces mayor que aquélla. y también lo es para los terceros. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. . El rumplimiento de la aportación es. desde luego. de manera que ésta venga a ser una. de la ley. La aportación deriva del contrato. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. puesto que de este modo se constituye el capital social. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. Por esto. La aportación es una obligación contractual. Finalmente. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. en las sociedades cooperativas. de interés para la sociedad y para los socios. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. que les facilite su actuación. la respon- sabilidad. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. es una obligación social. mejor dicho.

S. separado de Gisrisprudenza italiana. SoTGIA." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. -87 MANARA. de la lectura de los artículos 13 y 14. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. pág. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. pero. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. S. ob. G. que no es propio de este lugar.. . núm. sólo a falta o insuficiencia de éstos. L. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. cit. G. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. b) Antecedentes y derecho extranjero. formas de la aportación. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. N .. M. VARRINf. cosas que pueden aportarse. con más o menas extensión.. a) Base legal. según la clase de sociedad de que se trate. No hay dato alguno en el Código de 1854. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. además. 46. siquiera sea un interés indirecto. La hallamos en el artículo 24 de la L. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. 44. 1899. condicionalidad de la aportación.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. M. en los bienes de los socios demandados. . sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. etc. . La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce. Del/a socios. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. por consiguiente. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. Por otro lado.

Esto no es problema. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. es decir. De ambos problemas. ." y el artículo 151 del mismo Código. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. S. equivalente al 483 del de 1883. En el derecho italiano. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. porque se cumple en los términos precisos del contrato. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. por las razones que después hemos de exponer. responden subsidiariamente.igo suizo (art. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. según la clase de socios de que se trate. mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. L.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. M" se refiere a dos problemas distintos. lo que significa <J. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. el C6d. y por razones que antes se expresan. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. G. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. y en tanto que unos opinan que los acree- . la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. de las obligaciones de las mismas. con más o menos amplitud. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. después de que éstas no pueden hacerlo. Sin embargo. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente.

Pero. Ante ella. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. NAVARRlNI y MANARA. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . cir. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. queda en la caja social. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. hasta la concurrencia del valor de su aportación. Para ello. Lo que la sociedad debía pagar al socio.. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. Así. demandándolos conjuntamente con la sociedad. no tiene relevancia jurídica alguna. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. ejerciendo la acción de responsabilidad. II. es' decir. Por el contrario." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación... y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. 89 NAVARRINI. cit. Si la sociedad es insolvente. 475 y VJVAN"rE. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. porque carecerían de interés jurídico para ello. aunque sea por compensación. ob. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. Del cumplimiento de la aportación. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar..88 Si la sociedad es solvente. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. si los socios son de responsabilidad limitada. por ejemplo. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. pág. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. cit~J número 407_ . ob. a título de aportación. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis).92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. núm. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. ob.

con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. sobre el patrimonio del socio. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales.. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. G. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. Sin embargo. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. de 1889. 1946. suma de responsabilidad) . 1344. pág. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. Así una ejecutoria (S. M. (Así. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . J. XV. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. Además. tomo XXVI. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. bien puede absolver a éstos.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos.. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. En los antecedentes. en este caso. pág. F. J. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. Si no hay demanda conjunta. pág. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. Los redactores de la L. 1398. tomos VII. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. Co. S. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. La sentencia que condene a la sociedad. para poder ejecutar. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. pero. S.. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. F. párrafo 2' constitucional. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. XXXVI. M. Bajo la vigencia de! C. como demandados.

y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. S. pero.). porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. G. 13. 25. en función del tipo social {arts. Para que la aportación se haga. 24.). M. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. según la clase de socios de que se trate. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. (Mito constitudonaI. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. 14. Para acabar. Por los estatutos. G. 1. los acreedores tienen una acción directa. M. en particular.) f) . S. Forma de exigencia de responsabilidad. G. según el artículo 14. 1. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. juntamente con la sociedad. Por la ley. porque. como tal aportación.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. Los socios de responsabilidad limitada. si el problema se plantea adecuadamente. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. 70. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. M. cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. 87 Y 207. 58.. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. M.). 1. Ahora bien. art.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. es limitada o ilimitada. S. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. 55. G. 13. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. S. puesto que responde de todas . La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. 1.

el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. como expresamente dice el artículo 10. M.. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. en el que llevan todas las de perder. plantea más bien que un problema de responsabilidad. S. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. de' disposición: ambos competen a los administradores. sino que como se ha dicho. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades... M. En ambos casos. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. 84. G. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. pág. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. En líneas generales. cit. L. Basta. pero. G. no créditos. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. NAVARRINI. para su conservación y aumento. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. L. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. uno de ejecución forzosa de las sentencias. En este sentido. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. por consiguiente. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. F) Derecho de administración. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. . sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. S. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. V. 91 'En este sentido.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. Atribuida esta administración a órganos especializados. ob. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas.

en ésta sobre extraños. con argumentos que son aplicables aquí. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. no depende de la voluntad de la sociedad. 150.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. en la sociedad colectiva. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. es decir. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. el derecho de representación. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. mayor participación en la vida de la sociedad. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" .96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. como son: el derecho de convocatoria. . según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios.ELLI. no puede hablarse de mandato.. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. B') Derecho de nombramiento. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. en grados diversos. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. en general. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. por eso. Appunti. puesto que su existencia es necesaria. En este sentido. Por eso. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. es decir. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. entendido en un doble sentido. y el de voto. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. todos los socios son administradores. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. Más. pág. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. el derecho de redacción del orden del día.

es decir. corresponde a todos los socios. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. S. a algunas minorías. El artículo 10. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. un derecho de denuncia. esto es. los extraños no participan en la administración social. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. a la asamblea y a algunos órganos especiales. cuando existen órganos especiales de vigilancia. pues como varias veces se ha apuntado.. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). en tanto que en la anónima. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. según lo que dispongan los estatutos. 7 . L. V') Obligaciones de los socios. y limitado en la an6nima. G. S. M. Sin embargo. L. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. ruando se trata de sociedades colectivas. Finalmente. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. les corresponde informar sobre el balance. es decir el de comunicar a órganos especializados. y el derecho de convocatoria. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. Estas derivan de la ley o del contrato social. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones.). esto es la regla general y ordinaria. M. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. este derecho tendrá uno u otro alcance. y voluntarios o potestativos en las demás. G) Derecho de vigilancia. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. 47. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. a la consecución de finalidades sociales. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. G.

No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. M. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios.. C) Subordinacián a la mayoría. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. desde el punto de vista de sus elementos. M. al estudiar el objeto del contrato. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. S.). dentro de ciertos límites. G. . Esta norma general se revela positivamente en el art. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. 50. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. S. N). fr. G. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. en atención al interés común. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. Finalmente. A) Aportación. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. ni a lo que posteriormente se dijo. por consiguiente. si bien admite diversas variantes en su estructura. 35. L. 1.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. 196. B) Obligación de lealtad. La comunidad de fin es la base de la sociedad. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. en virtud de la subordinación de los menos a los más. 57). En la sociedad colectiva. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello.

sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. Cód. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. el artículo 27. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. Así. o que. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. por ejemplo. según que se cuente por socios. siempre que la misma represente un cierto capital. y al representado por un número mínimo de socios. y relativas. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. sin alcanzar la mitad más uno. por el contrario. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. En ocasiones. a los presentes y a los ausentes. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. Las mayorías pueden ser absolutas. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. F. cuando la ley no lo permite expresamente. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. de cuatro quintos. . por lo menos. D. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. la mitad más uno del capital o de las personas. independientemente del capital que representen. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. Los estatutos no pueden. así. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. 1') Representación. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. 2Q Los efectos de esa relación. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar.. En todo caso. etc.

) y todos son representantes (art. G. 1. si bien cabe su limitación a algunos. hay una gran diferencia. Así se distingue la administración de la representación. M. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. M. las cuales no intervienen en tal designación. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. en ésta. G. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. fr. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. En la sociedad en comandita. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. en aquélla..100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación.). pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. M. todos los socios son administradores (art. así como entre la actividad administrativa y la representativa. pueden intervenir todos los socios. Es decir. S. El arto 6. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. Las personas morales. S.. 1. IV. eligen sus representantes. es necesario el nombramiento de administradores. 91 y 100. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. la representación externa. El proceso de formación de la voluntad es interna. 74. M. 1. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. G. que constituyan un órgano especial. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato.). 44. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. 1. G.).). S. 1. 40 1. S. IX. sólo los designados especialmente para ello. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. S. G. frac. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan.. S. 36 y 44. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. 1. si 10 desea. M. G. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. G. salvo las restricciones legales y convencionales. M. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . El artículo 10. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. en principio. al disponer que. En la sociedad anónima. M. que los representantes. S. en particular las de derecho privado. ya que el derecho al uso de la firma social. En la sociedad colectiva. párrafo segundo.

por e! simple hecho de serlo. S.. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. S. 21. M. en contra de la verdad registra!. M. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. párrafo 11. Y Op. G. sin limitación de ninguna clase. penal. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. Civ. 26. C. en tanto que según e! arto 10. P. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. El otorgamiento de poderes. Cód. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. G. D. VIII y 26.). pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. 1. 1. a las facultades que en la escritura . los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. En todo caso. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. Cr. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. Tít. Civ.. de la 1. Ca.). en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. F. D. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. resultante de la práctica. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. El artículo 85. pero. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. Cód. Este problema puede tener una doble sanción: civil. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. M. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. que nunca tuvieron en cuenta. fr.. tanto a.

dedicado a la sociedad como persona jurídica. base . La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. U') Responsabilidad. Pero. a resultas de la actividad social. a consecuencia de la actividad social. y cuando esto no ocurra. . De aquí. porque mengua la garantía real de los acreedores. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. Nos remitimos. I1I') Personalidad [uridica. F. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. D. Por eso. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. Los aumentos. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. por consiguiente. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. Civ.de las sociedades personalistas. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. La disminución. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. a lo que decimos en el capítulo 111. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes.

de los factores y dependientes. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). a las letras de cambio (VIII). las de Bilbao.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. sigue todavía la sistemática francesa. entre ellas. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. aparece una innovación radical. de los cuales. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. la personalidad y el contrato social son inseparables. el Libro Primero trata del estado de comerciante. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. uno (1) está dedicado a los comerciantes. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. desde un punto de vista real. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. La separación de ambos es una exigencia de exposición. En el Código francés. el Libro Primero se divide en varios títulos. representan la primera época. el Libro Segundo. casi un siglo posterior al napoleónico. finalmente. la sociedad mercantil era considerada como un simple . ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. del nombre de los libros comerciales. a la compra-venta (VII). Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. del registro de comercio. Su lllgar en la sistemática. está . En el Código de Comercio alemán de 1900. otro (JI) a los libros de comercio. En efecto. El Código de Comercio italiano de 1882. para llegar a ser. pero. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. de los agentes y corredores. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. mente conocido. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. entre otros varios contratos. Personas y contrato. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría.

puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. se divide en cuatro títulos. almacenaje. en el Libro Segundo. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. En realidad. misma trayectoria. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. debería considerarse como sujeto jurídico. no s6lo esto. según el ordenamiento jurídico. ahí tendremos una persona. COA misión. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. es decir. pág. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. Allí donde encontremos un ente al que. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. cis. a las sociedades. México. expedición. y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. 2 PUGUAtlTr. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. se regulan los títulos de crédito. la segunda. ya un conjunto de personas. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". En efecto. ob. que constituye el substrato. 109. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. 1943". actualmente. pág. transporte) están regulados en el Libro Tercero." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. Los negados mercantiles (venta. a PUGUATII. de bienes o de ambas cosas a la vez. ya sea un individuo." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. el primero se titula: "de los comerciantes en general". se reconozca esa capacidad. Los proyectos de reforma italianos. 110. dedicada a los comerciantes.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. de los cuales. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. los contratos mercantiles. y en el tercero. ya en el segundo decenio del siglo en curso. junto a los comerciantes individuales. y el hombre sólo como criatura natural. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal.. en tanto que. Introdeccián al derecho civil. el segundo: "de los comerciantes individuales". completan la evolución que antes anunciamos. como personas comerciantes. . el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". y considera a las sociedades mercantiles. según la cual el hombre en cuanto tal.

Código de Comercio español. en no menor • CERVANTES. es una tarea que excede de los límites de este tratado. de 1900). de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. hasta 1882. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. podemos decir que "el concepto de personalídad moral. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. 227. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). En síntesis. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. MANUEL. más O menos discutido. Las influencias individualistas de ésta. México. 1933. para las demás (Código de Comercio alemán. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales.' A continuación. pág. en los tiempos modernos. y posteriormente. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. tal rual lo habemos en la artualidad. A') Doctrina francesa. es obra de la antigua Roma. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. . doctrina francesa en parte). IV) Derecho comparado. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). las teorías actuales acerca de la personalidad moral". Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa.

por así decirlo. núm. 90 y 127. cit. cit. DE V AREILLES-SoMMIERES.12 HAURIOU. cit. THALLER. núm. imitando a los alemanes. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. Traité elementaire de droit civil. 12 Ob. la que todo el mundo conoce. 177 Y sigs. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. 1.. 167. los que son estimados propietarios. ob. 3012. cit. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. 6 Especialmente. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". pág. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. personas jurídicas. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. ob. también. 1. 9 La doctrina más reciente. núm. Traité de Droit Commercial. págs. 11. o Véase PLANIOL. concepción tan falsa como inútil. Véase. personas civiles o personas morales. En posición semejante. recoge esta nueva posición. Traité de sociétés. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase.. e incluso algunas veces se les llama. poco a poco. 10 Ob. 360.. PIe. enerofebrero.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. núm." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. . 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. cit. 1. cit. a 10 menos en cierta medida. 106 y sigs. 1902." Sin embargo. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral.ll JOSSERAND. Entre los nombres más destacados. ob. núms. la que por algún tiempo fue negada. aunque no absolutamente igual. ARTHUIS. 11 Ob. los atributos de la personalidad. 7. I. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes.13 MICHOUD. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. 1-3 En todas sus obras. en Revue générale du drois.. como verdaderas personas: son las personas ficticias.. 181. 3007 (11 edición). cit. 8 PIC. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. . loe. 8. 182... núms. 1903. a los cuales se les da. Les personnes morales. núm. 283. y aun parte de la antigua.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL.

18 Tratato delle societñ commerriali. cit.. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. nÚInS. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. Para otros autores.en particular. 302 y 304." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. 1. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. cit. Torino.. 22 SoPRANO. SALEILLES. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. 11. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. 19 Commentario. . 1. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. núm. civ. 60 }' sigs. i "6 (X bis) B') Italia. establece en su artículo 77. nota 2. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. citado por PIe.» Así. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. 331. 1. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. distinto del patrimonio de los socios.. 20 Ob. cit.. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. número 17.'· El primero. Por ejemplo para VIVANTE.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. 1697. condominios. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. págs. El Código de comercio italiano de 1882. E. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. 1934. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. núm. en cuanto sujeto social. por 10 que. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. 1. es decir.). En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. C. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. el segundo. núm. 87.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. por ejemplo. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. 182. 21 Rocco. . cis." Finalmente. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). ob. más influido por la doctrina alemana. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . núm. 305. ob.

. después. . 425. nota 5. En Alemania. y tanto en el Código de Comercio. como en el Código Civil. y tal vez por influencia del derecho francés. H. 191>. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. 24 Lebbrecb. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. para las sociedades anónimas (COSAK. 1921. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. Apptmti cis. D') España. núm. durante mucho tiempo. aun antes del Código de Comercio de 1900. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. Desde el punto de vista legislativo. 2'6 Handelsrecbt. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles.25 que mantuvo la tesis de que. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. aun en la actual alemana. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. pág. por consiguiente. encontrando LER. entre otros).. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 58. pág. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. al menos. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB).y más recientemente AsCARELLI. cit. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. pág. 13). el Código de Comercio Civil español de 1889. 300. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. I. J. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. otros tratadistas la admitían.. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. R. C') Alemania. publicado en la Z. ob.'TE. 231.

. entre las que enumera (arr.. sólo modificadas por razones de política social. M. La L. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. tal vez con la sola excepción de BENITO. fr. en su artículo 358. un breve cuadro del es21. 126. Estado actnal del problema en México. 43 a 47). G. Cód. como antecedente necesario. Civ. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. D. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". V) Antecedentes. como realidad o como instrumento técnico. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . de 1854 guardaba silencio sobre este problema. III) las sociedades civiles y mercantiles. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. F. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. de 1884. los mismos principios pasaron. de" 1870 así lo reconoció (arts. F. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. además. es opinión general entre los autores españoles. con levísimas modificaciones. el C.. Civ. M. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. pero. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública.) . pág.27 (XI) E') Resumen. Co. F. Esta declaración la estimamos ociosa. declaró que "las compañías mercantiles. El Cód. 90). De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. el de 1884. E. sin fecha. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. 25. Madrid. de 1934 declara.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. que en este aspecto es una norma federal.JOSÉ DE BENITO. D. segunda edición. D. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. Civ. (N. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. al Cód. posición compartida por la doctrina. S. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica.

ob cit. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. Il. vol. 1. B) Teoría del patrimonio de afectación. § 226 Y sigs. su Teoría delle persone giuridicbe. 30 Véanse. lbering. 31 WINDSCHEID. che da piu di un secolo si debattino. LAURENT. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. 1890. págs. [ahrb. vol. . AUBRY y RAu. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. pero limitada a las relaciones patrimoniales. y en otro lugar dice (pág. menos reciente. pág. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. Turín. mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica.. pág. Pf/Rdeklm. pág. en consecuencia. 286. cit. pág. ob. Le persone giuridiche. LYON CAEN y RENAULT. BRINz. ficciones.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián.11 liquidazioni giudizia/i. P. 113-158. Ueberscbea. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. pero con poca técnica y mucha confusión (S. 10. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. ha sido seguida por BoNELLI. 1399. pág. Y XXVIII. F. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. SAVIGNr. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. págs. pág." 29 FERRARA. tomos XXV. Die ruhende Erbscha/I Krit. 1. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. DEMELIUS. núm. 24 OO.. svariati e modeme applicazioni". vol. 18. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos.. pero más minuciosa.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. J. e sempre nuovo per le sue multifonni.. 226). IV. En Italia.. XXVI. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. en el Trattato di diritto cioile de F. VASSALLI." Algunas ejecutorias de la S. 1933. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. Ueber iingierte PersonaJichkeil. 1923 (traducida al castellano). 1935. 15 Y sigs. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. C. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. nota 1. por eso. Torino. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. todos citados por FERRARA. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. effascinante. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni .

El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. pág. en Francia por Italia por GIORGI. de la reflexión. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. 20. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. En efecto. 1951. una pluralidad de individuos. La personalité giuridica della associazioni projessionali. cis. y el conjunto de voluntades individuales. aunque distinto de las particulares. cit. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. porque s610 los hombres tienen voluntad. de la inteligencia. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. .v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. ob. pág. 1893.A. Unidades de vida corporales espirituales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio... nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. ÚiIRONI. de la memoria.. en Véase FERRAR. la voluntad es un fenómeno psíquico. citado por FERRARA. C) Teoría orgánica o realista. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. 21. as FERJlARA. 34 BERNATzIK. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. Padua. ob. 20. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. cit. no es voluntad de un ser único. FADD""" y BENSA. También lo son otras colectividades humanas. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. Leipaig.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. -3S ZITELMANN." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. y depende de los instintos. con vida orgánica y voluntad propia. CHIERELLI. RUGGIERO. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". una brillante metáfora.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. pág. ob. CHIARELLI. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física.

§ 96. como en L:ínstitution.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. La personalidad es una categoría jurídica. equivale a hombre. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. un status. 1930. Roma. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. París. Una exageración de la doctrina en RENARD. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. en sentido jurídico. pues. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. las personas jurídicas son. 27. Etudes de principiologie du droit. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU.. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre. GoRERTSOFF. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. 1944. cit. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. 1933. y aunque después se ha llegado a llamar persona. otras personas no hombres. 1936. Paris. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. 1923. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. En gran parte. ob. En Alemania ENNECCERUS.e" 2Q. es decir un statns o calidad. pero. Hay otros sujetos jurídicos.ARA. tanto en La tbéorie de I'instimtion. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. nos adherimos a ella. Tras. vale tanto como sujeto de derecho.) Teoría de la institución. Ha sido FERRARA. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit." Por eso. no al estado sino al portador de la misma. pág. Appunli suíle persone giuridicbe. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. RUIZ ]rMÉNEZ.w 3Q. Civil. y MJCHOUD. 1932. Sintéticamente. ob. que ocultan los verdaderos sujetos. I. La sbeorie de la personaliré morale. sIIjetos aparentes.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. Persona. Teoría individualista. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. cis. 1928'." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. de Der. que siempre son hombrcs. París. París.. Seguimos a FERRARA. Pbílosopbie des Recbn.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. Madrid. puede incluirse en este grupo. .. es la de ]. en lenguaje vulgar. Berlin. paso a paso en esta exposición. La concepción imtimcional del derecho. BINDER. MANUEL CERVANTES. LARENZ. . jeme ed.39 D) Teoría del reconocimiento.

realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. D. Por otro lado. "En esto yo me diferencio de toda doctrina.. suprimida o muti- lada la personalidad. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. una máscara. obligaciones y potestades. a figuras del intelecto. sistema del derecho mexicano.. eis. una construcción especulativa. realidades. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. esta capacidad puede ser más o menos amplia." "Las personas jurídicas son. . sino que es puramente abstracta. incluso a entes no humanos. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. nes de voluntad. para la persecución potenciada de intereses humanos. una fecha. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. a entidades ideales. no una ficción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. dioses"." De aquí. ob. cir. pág. ejercicio de derechos.. pág. capacidad. ideal. entendamos. 33. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. Pero. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres.(¡() u Ob.. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. Cio. Personas según el CM. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. y en especial la de FERRARA. no corporal sensible. plantas. 3:5. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. La personalidad es un modo en regulación." "Las personas jurídicas son. pues. . animales. con sus contratos y con sus organizado. un proceso artificial. "Pero la personalidad no es una ficción." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. P. podrán hacer nacer una persona jurídica.". ." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. sino que es una forma jurídica.. sistemas de reconocimiento. Realidad jurldica ideal. un procedimiento de unificación. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos.. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. pues. Jamás los hombres. 8 FERRARA.

Mesina-Milán. La teoría de la institución. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. pero no revela su esencia. D.." Bien. F. Las diversas variantes de la teoría orgánica.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. si bien con diferencia. a las normas del ordenamiento mexicano.). D. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. F. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. y en el ordenamiento mexicano lo es. cit. 23. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. jurídicas sin patrimonio. Civ. 169. el Libro Primero del Cód. o contraen obligaciones.). . Istituzioni di Diritto Prioaro. y desde luego. 27 C.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. Cód. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. a priori. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. Civ. Por eso. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art.. En éste. por lo menos sin ciertas aclaraciones. Descubre el substratum de ésta. pág. cit. de acuerdo.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. Civ. pero. con variantes. F. 26. la que se ajusta. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar.2 RUGGIERO. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. D. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art. D. Cód. F. D. sino que puede ser.? 4. "El reconocimiento --dice. 26. Civ. negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. 1937. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales.) j en cambio. Civ. F. Cód.). la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas.

. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. Civ. 25. el contrato de sociedad civil. 25. D. no ya por virtud del contrato por sí solo. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. F. D.). I y JI. Cód. art. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. frcs. F. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. La ley (Cód. Civ. es decir. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. IV). sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. Cód.).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. V).). las asociaciones en general.. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. políticas. D. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art.. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. JII. cit. 26. Por eso. VI). F. D. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. 46. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. artísticos. cit. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód.). en resumen. Civ. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. F. . que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. fr. o de cualquier otro objeto lícito. ob. Por eso. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. por otro. recreativas. pág. El argumento central. porque no cualquier contrato. Civ. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. podemos decir. Cód. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. VI. arto 25 cit. 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. art. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art. científicos. nota 1.

los que tienen.. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. ya se forme como razón social. que contribuyen a aclarar su alcance. significa que son sujetos de derecho. F. 10. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. indicar que las sociedades mercantiles. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. ya que el Cód. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio.). Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. Que las sociedades son personas jurídicas.. pero. Por comodidad de exposición. A) La persona como Jujeto de derechos. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. G. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. S. sino adquirir los derechos correspondientes. en su ar. D. C/V. Civ. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . nombre colectivo que es expresión de su personalidad. VII) Efectos de la personalidad jurídica. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. F.. es la base física de su residencia. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. Cód. 27. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art.y esto a su vez. Civ. L. sin embargo. en cuanto personas morales.tículo 26. está en función de la finalidad para la que se constituyeron. que como en el individuo. CM. ya como denominación. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. podemos distinguir dos aspectos.). M. 29 La sociedad tiene un domicilio. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. FI). en principio. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. D.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. Conviene. D. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo. 3' La sociedad tiene capacidad de goce.

según el balance social. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. sin embargo. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio.legal. y. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. 2.'" De este texto . es el patrimonio de la sociedad. sólo adquiere un complejo de derechos. El artículo 23. pueden deducirse algunas consecuencias: l. S. ni individual ni colectivamente. señala una de las dos facetas de esta fórmula. al cumplir su aportación. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. embargar esta porción. L. al decir que: "Los acreedores particulares. En cierto modo. "Podrán.registrará.embargar y hacer vender las acciones del deudor. .de un socio no podrán mientras dure la sociedad. F. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". en los casos en que este requisito deba cumplirse. tomo XLIV. El socio. B) Patrimonio propio. no el patrimonio de los socios. y. sobre la porción que le corresponda en la liquidación.. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. cuando se. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. 159). . en las sociedades por acciones. M. "Cuando las acciones estuvieren .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. y a nombre de ~l1a se . «. disuelva la sociedad. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. La propiedad es de la sociedad. los socios. Los diversos aspectos que ofrece el.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. J. pág. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. por esto. En esencia.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. G.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de.

al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. cit. si no es en las sociedades por acciones. 63 y sigs. que no es admitido unánimemente. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. el principio personal. no tiene un patrimonio social. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. y otros citados por NAVARRINI. M.. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. esto es. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores.. núms. R. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. publicado en la Z.vulnerado. pág. 116. 242.46 Ya en la Edad Media. en comandita y de responsabilidad limitada. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. L. véanse ROESELER. cit. G. por su simple lectura. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. G. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino.Los acreedores de 105 socios. M. ibídem. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. 247. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. al ser posible la susCommemario. +3 NAVARRlNI. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. L. IV. Se comprende que sea así. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. sin distinción de fechas. 1. 46 . ThOPLONG. hay una simple sustitución de titulares. En el derecho romano la societas. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general.). 73. núm. vemos. ob. S. pág. S. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. R. quedaría absolutamente." Posteriormente. Sobre este punto. que es básico en las sociedades colectivas." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. Sociétés..

Civ. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. S. de Q. Sobre esta disposición del artículo 23. fr. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. 1. núm. Civ. 11.. ob. núm.. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. véase SoPRANO. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. un tercero exige un crédito contra un socio. cit. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. cit. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. D. no Sobre este punto. 1. con la excepción que estudiamos después (8'). según los casos). VI.. 306. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. M. conviene hacer dos consideraciones. según el Cód. de aplicación a las sociedades rnercantiles. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. G. •8 41) Oh . siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. según 10 dispuesto en el articulo 2720.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. Si. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio.'. según balance.. D. o la 1. 4. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. oh. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. 118. lo que en el caso que estudiamos. pág. En virtud de la separación de patrimonios. nota 1. F. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. 149. F. .. Cód.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente..Ócit.. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades.

por lo tanto. Estas son títulos negociables. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. ob.. La doctrina coincide. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. se sobreentiende que el acreedor. 11. Ahora bien. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. en forma limitada o ilimitada. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. en general. tomo XXIV. núm. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero.T. NAVARRlNI.. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios. cit. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. no obstante. . que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. 306. que en nuestra opinión. según la clase de sociedad de que se trate. pág.'S. ob. ." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. no cabe la enajenación de las mismas. ob. además de la del balance y la de todos los justificantes. y. núm. pero. cit. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. 11. si todas se concentran en una sola mano. de los aumentos de capital. 52 VIVANTE. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. En segundo lugar.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. J. 75. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad.· La ley no lo dice. núm. F.. o de la disolución total O parcial de la sociedad. citi.

(S. S. 55 Artículo 4.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. al ser declaradas en quiebra. y 12Q. G. ob. L. tomo XXVI. Para el desarrollo de este punto. inciso [). cit.é.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. 11. de Q. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. 1202..» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. las sociedades irregulares. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. L. cit. pág. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. de Q. no puede confesar por ésta. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. 306 inciso ej. pág. J. J. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. cit. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. ob.: RODRÍGUEZ. 66 Artículo 4... L. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. F. 19. Comentarios a la Ley de Quiebras. loe. so lSS VIVhNTE. 17. . 5' VIVANTE. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. sin per- juicio de su intervención como testigo. Responsabilidad de éstos. núm.: RODRÍGUEZ. párrafo 3". pág. que está previsto en el artículo 24..

La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. párrafo segundo. pero. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. es básico. del dolo. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. como requisito esencial del contrato. el artículo 2Q. de sus ascendientes. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. según los artículos 23 y 450 del C. Desde luego. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. Civ. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. la salud.. o una parte considerable de los bienes del contratante. En efecto. 2228.). la honra. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. Y de la violencia.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. Civ. D. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. 1814). 1813.. pudiera ocurrir que la aportación prometida . de su cónyuge. su interpretación debe ser hecha con cuidado. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. SOCIEDADES INEXISTENTES. C. al objeto. Dados los elementos del contrato de sociedad. F. Entre éstos. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. al menor de edad. D. la libertad. F. 1818 y 1819). El consentimiento. es decir la obligación de los socios de aportar. a los sordomudos que no saben leer y escribir. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. 1815 y 1816). Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. a los ebrios consuetudinarios. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. idiotismo o imbecilidad. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. Falta la capacidad.

motivo o fin ilícitos. 1829. D. . A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. realizan habitualmente actos ilícitos. 1831. F. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. o que no se haya determinado (arts. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. G. L. F. que analizaremos muy en particular. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. S. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. Finalmente. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. Civ. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. IlI). 1827.124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. Cód. D. I1') Falta de consentimiento y de objeto. 1831 y 2225. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. o que la aportación prometida sea ilícita. de la primera parte del Libro Cuarto). aunque tengan un motivo lícito. a su vez. 39. 2224)" Cód. sino también a aquellos que. 1') Sistema del C6d. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. D. Civ. D. fr. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). 1828.). Civ.).que el llamado motivo o fin del contrato. I1) Sociedades nulas e inexistentes. Inexistencia. 2225 Y 1795. F. El Cód.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. F. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. Civ. 1830. que requiere para la existencia del contrato.

hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. Después veremos cómo el artículo 29. En cambio. M. .. F. en virtud de acuerdo de los demás socios. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones." Dicho de otro modo. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. Cód. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad.. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. D. si en la sociedad anónima se aporta trabajo. párrafo 29 . quedando subsistente el contrato entre los restantes. M. Civ. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. o cuando la aportación pactada perece para el socio. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. o a la de todos ellos. L. M. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. en vez de aportar bienes o dinero. L. G. Cód. Esto es posible. S. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. digamos por caso. G. F. S. Civ. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. D. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. como establece el artículo 2224. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. tantas veces citado.. pero no afecta al vínculo jurídico total. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. como los de los artículos 50 y 206. el contrato de sociedad sería inexistente. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. G. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. L.

la validez del contrato puede mantenerse. que equivale a ilicitud del objeto. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. 2226. Civ. L. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. 230. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. ello será causa de disolución de la sociedad. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. La aportación ilícita puede ser una. como ocurre en la sociedad anónima. III') Nulidades. o pueden ser varias. como a la de cualquier otro contrato. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada.). D. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. La nulidad absoluta. M. Civ. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. F.). Cód. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. Pero. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. D. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. A) Ilicitlld de aportaciones. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. o todas. declara el Código.). Esta tesis tiene algunas modalidades. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. 2225. F. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. S. La ilicitud de las aportaciones. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. Cód. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. G. . ya que todos tienen que aportar algo.

Sociétés. Si no fuese así. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. motivo o fin del contrato. incluso el Ministerio Público. L." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. y en defecto de ésta. cit. para la determinación de las sanciones. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. Dicho de otro modo. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. cualquier interesado o el . La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. de la causa. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. cit. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. pág. 8 2 HEMARD. melior est conditio possidentis". cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato.. el aspecto penal no es prejudicial del civil. L. 39 ." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. pero. 67. ob. G. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. núm. S. S.. . 8 TROPLONG." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. para pagar las deudas de la sociedad. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. que estableáa la expoliación a favor de los administradores." De este modo.. núm. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. ob.' El art. M. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. El arto 3'. 4 Sobre este punto cfr. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. la sociedad no realizaría actos ilícitos. G. faltando una voluntad colectiva.. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. es decir. La acción de nulidad en este caso es pública. para juzgar de su existencia. J. 273. M.Ministerio Público pueden ejercerla. 105. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. AULETIA.

pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato.09. pág. 1I. § . de los terceros o de los mismos socios. § 309. como dice la ley. con vistas a la pro· tección del público. 7 BRODMANN. dI. WIELAND. afirma la nulidad. Kommentar zum H.. núm. 773. Berlín. núm. sino de ciertas cláusulas del mismo. por el contrario. no del motivo O fin del contrato.. 8 AULF:ITA. oh." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. PIe. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable.. G. 87. B. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.. tomo 78. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. cit. CAEN y RENAULT. D. 1928. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. núm. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. ob. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. Cód. F. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. oh. R. El remanente. HOUPIN y BoSVIEUX. cit. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' ." Finalmente. oh. 254: "Se debe estimar que. queda firme el contrato. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica.. 100. 1I. Aktienrecht." 5 LYON. en todo caso. pág. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. hay quienes estiman que.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. Civ. oh. El artículo 2225. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. 779. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. cit. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. en todo caso.. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z.." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. si 10 hubiere. cit. STAUB. 775. H. 6 BoNDI.

siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. en materia de sociedades. esto no es suficiente. oh. Esta regla general. Así. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. 9 . debe sustituir a aquélla. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. si no se trata de actos solemnes y en los de error. ambos del Cód. sin más consecuencias. y no sería válido. G. muestra dos facetas distintas: por un lado. por otro. 263 Y la bibliografía allí citada. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. mas esto no es todo. así como en los casos de falta de forma. pág. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. D. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. D. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. 1813) y la violencia absoluta (art. No se cambian. S. F. dolo. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. pero. IV') Nulidades relativas. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. violencia. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales.. En resumen. fuera de estos casos. Desde luego. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. 1819). Civ. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. M. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. ruando sean contrarias a principios de orden público. El artículo 8' del Cód. es decir..' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. AULETIA. pero. el socio tendrá derecho a un voto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. cit. que el error puede ser obstativo (art. al ser aplicada a nuestro caso. 1. Esto está claro. F. Civ.

núm. en cambio. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. que no tienen noticia. las acciones de resarcimiento contra los administradores. Estos verán afectadas por la ineficacia. -por otra parte. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. desde el punto inicial.. después de muchos años.. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. ASÍ. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. págs. la sociedad desaparecería ah initio. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. ob. 268 Y 269. ex tune. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. A los socios se les crea una situación tal. como representantes de un sujeto inexistente. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. son inexistentes las obligaciones de los socios. frecuentemente. se destruirían los producidos. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. sit. 11 AULEIT. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. las relaciones establecidas con la sociedad. después de un largo período de tiempo. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores.. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. mientras que.. si la sociedad es inexistente. En efecto. y no bastarán para compensarlas. 3. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. ob. pero ésta es una solución catastrófica. coma si no hubiesen realizado contrato alguno.. cit. no produciría ningún efecto. . en cierto sentido. se quitaría toda seguridad al comercio..130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. libres. de toda molestia. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica.

reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. 1. . pero el artículo 29 . . la solución se halla en el artículo 2'.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. frente a terceros. M" pone un. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. implica dos problemas: el de las relaciones internas. párrafo segundo. S.. aunque esté inscrita." Semejante es la ley brasileña. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. freno a los efectos normales de la declaración. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas.. inciso a). D. sino más bien exclusivo de la inexistencia. M. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . sean del vínculo contractual social. que queda sustituida por una disolución ex mene. G. El problema de las sociedades ineficaces. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. en el derecho mexicano. y el de las relaciones externas. Cód. por lo tanto.. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. G. F.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. entre los socios. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. Civ. dice como sigue: .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. pero. cuyo texto. . en los dos casos. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. que en su artículo 138. Cualesquiera que sean los motivos alegados. sean inexistentes o sean nulas. S. sean de las adhesiones particulares. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. L.

M.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. pág.) 13 y. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. G. ni contra la inscripción. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. La sociedad continúa. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. Tratado de Derecho Civil § 100. en su párrafo segundo. Considerando bien las cosas. 1. Appunli. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. oh. A partir de ese momento. del análisis que acabamos de hacer. el mismo. cit. HELLWIG. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. lssimzioni. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. 1. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. . de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. Teoría general de las obligaciones. pág. S. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. VI. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. en los SllIdi en honor de SALANDRA. § 21. 278. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. véase AULElTA. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. 79. De este modo. sino contra la validez del contrato p. 260 y siguientes. y la apariencia de la existencia normal de la misma. ENNECCERUS.> En resumen. pág. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción.. pág. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. por lo tanto. RUGGlERO. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . 29: OERTMANN. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. Grenzen der Rechl!kraft. tiene que prevalecer esa segunda declaración. véanse: AscARELLI. 427. 111.

existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. Se trata de una nulidad parcial. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. que no han cumplido requisitos de forma. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. bien del relativo a la inscripción. por el cauce de la liquidación. A su vez. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. . que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. M. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. según el motivo de nulidad o inexistenci~. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. la sociedad desaparecerá. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. S. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. en efecto. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. de sociedades informales. sino simplemente anulable. G. el artículo 29 . puedan ser inexistentes o nulas. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. sin que ello sea motivo por sí solo. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. párrafo 2'. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. de inexistencia o nulidad del contrato social. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. esto es. ° 15 Por lo dicho.. de la L. de sociedades sin causa o causa ilícita. base de la ineficacia. III) Forma: sociedades irregulares. Puede hablarse.

el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. 18 En Italia. Exposición de Motivos de la L. D.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. que no inscriben. ]/ problema . porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. G. S. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. S. G. P. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. S." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. S. G. y otros textos. M. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. Las sociedades irregulares siguen existiendo. G. La severidad legal e irregnlaridad. S. Para ello. M. Situatián real. redactan la escritura pública.. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. sus operaciones como tal sociedad. M. Sólo la Exposición de Motivos de la L. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. 1') Sil existencia en el derecho mexicano.. M. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. M. según dice la Exposición de Motivos de la 1. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . Ca. sin más. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. en su artículo 222. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. El Proyecto del Código de Ca. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana.. de 1884. es extraordinario el número de sociedades irregulares. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. cuya expresión se emplea. M. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. la empleaba. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . Auténtico alcance de la Exposición de Motivos.. G. M. Civ.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. L. empezando.

el problema no ha quedado resuelto. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. 1921. G. aun cuando todavía no ha sido inscrita. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad.). alteraciones informales en la situación inscrita. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. y art. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. en sus párrafos segundo y tercero. . Sociedades inscritas: transcurso del plazo. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. S M. Sociela commerciale. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. Incluso.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). fr. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. G. 78. Roma. legalmente. 232. 229. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. que la sociedad existe. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. S. L. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. véase también BRUNETrI. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. 33. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . pág.. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. M. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. 1. pág. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. Pero. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone.

de "constimción ilegal en la [orma'. BRUNETII. . haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. objeto y causa.. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. cit. es aquella "en nombre colectivo. 330. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. Brevemente. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. LeVBBRS. como tales. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. Es preferible la de irregular. 129. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. S. 125.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. París. objeto y consentimiento. en el objeto o en la causa. en este sentido. núms. 128. JI. G. que son las que aunque existen. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. sociedad irregular. VWANTE.v' Sociedad de hecho. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. como a las sociedades informales. Il") Conceptos y terminología. Essai d'une théorie généra. Frecuentemente. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. Las sociedades irregulares. dice "se habla también de sociedad de hecho. existente de hecho. Por esto. cit. núm. pero la expresión es poco significativa. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. por defecto en el consentimiento.21 2'0 SoPRANO. las somete a una disciplina adecuada". 11." En cambio. ob. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. nota 8: "Esta expresión. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. pág. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. son sociedades informales./e del sociétés de fmt. cit. según la doctrina común francesa. ob. SoPRANO. núm. ob. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. J. esto es. núm." ai. 132. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. y. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. 136. 1934. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. entre sus elementos contractuales. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina.. M. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. 1908.

pág. Civ. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. Torino. Perugia. en escritura pública O privada. cit. Para que haya sociedad irregular es indispensable. 22 GASPERONI. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). ZoLA.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. ob. A') Contrato de sociedad.. esto es. 32. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. oh. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. cit. D. pág. 1935. por otra parte. 1929. sociedad de hecho. 151. pág. pero sin que conste su existencia por escrito.. Problemas de hecho. sin embargo existe como sociedad de hecho". a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. o inexistente. que exista (requisito positivo) y. oh. F. Dijon. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. por otro. por un lado. 3l.. en sentido amplio. A) Existencia de la sociedad. 33. El requisito de existencia implica. 28 SALANDRA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. en sentido estricto. Aspectos interno y externo. pág. no es una perogrullada. 1910. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. o sociedad irregular de hecho. Véase DELUCENAY. que haya contrato de sociedad y. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. De! sociétés de fait en droit franrais. pág. cit. 6. LA societá di [asto. Z4 SALANDRA.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. véase también. que haya sociedad. . ya conste su existencia o no conste. y 'sociedad de hecho. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. por una parte. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal.

Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular. de responsabilidad limitada o anónimas. 8 Q. oh.). por las disposiciones de la ley que. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. G. además.. J. oh. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. 26 Véase VIVANTE. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. cit.). Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. 183). oh. si consta en escritura pública.. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. S. 328. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. núm.. párrafo l. como si sólo hay escritura privada. P1Iblicidad de hecho y de derecho. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art. núm. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. Medios. véase Prc. cit. La voluntad de los socios queda suplida. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. Pero. pág. pág. si la existencia consta en documento privado. 11. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. y na permanecer en secreto. S. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. porque la cuestión es simplemente de hecho. nota 1. M. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. en los términos enunciados por el artículo 69. pero tal conclusión no nos parece correcta. G. puede pedirse la inscripción en este registro. cuya 25 GASPERONI. cit. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. l. M.. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita.. G.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. M. y casi de imposible prueba. S. B') Exteriorización. Pero.w Sin duda alguna.. F. 236. S. 1. Para todos. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. para ciertas menciones. pero que se derivan de un simple estado de hecho. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. tomo XXXV. 1. 1. y si no consta en documento alguno. ..

ob. pág. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. pág. normalmente. Un contrato de sociedad. y el análisis de si. 45.. se funda sobre la situación social aparente. en suma.. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. tal como resulta del acto constitutivo. cuando se declara su existencia frente a los terceros. . so SALANDRA. la verdad legal. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. cit. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. en general. pág. M. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. La plenitud de una sociedad como tal. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. Ca. en efecto. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. '28 SALANDRA. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. Mas. núm. ob. 50. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. o de simple hecho.29 En este sentido. y la. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. 44. en principio." 29 SALANDRA. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. que constituye así. pág.5.. como no puede fundarse sobre la situación real. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla.. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. cit. ob. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. no es sociedad frente a terceros. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. 387. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. cit. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica.

1934.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. la opinión de su probable correspondencia con la realidad." Admitiendo este principio. L'appare'lza del diritto. 47. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real.. con la doctrina más generalizada. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). Que la apariencia tenga carácter objetivo. y puede probarse con cualquier medio.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros. ob. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. Modena. como las expone SALANDRA. págs.Que la formación de la situación aparente. en sentido opuesto." Si las líneas generales anteriormente expuestas. "3lJ. que por las circunstancias que le acompañan. cis.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer. en lo que afecta a las sociedades irregulares. "39. Puede probarse. o bien. la apariencia jurídica. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. . Nos referimos a las sociedades secretas. Por ahora. en el caso concreto. esto es. En este caso. "2~ Que esta apariencia objetiva. se deducen de él las siguientes consecuencias.. se aplican a casos concretos.. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. como nosotros creemos. no quede eliminada. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. cit. es un juicio de hecho. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. de tal naturaleza. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. ob.32 son las siguientes: "p. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. 33 SALANDRA. se encuentre en una relación de efecto a causa. en el caso concreto. G. 48-49. pág. 32 SALANDRA. ruyas bases fundamentales. pueda crear en una persona normal. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal.sLo importante es que admitimos. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar.

pág. M. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. pág. 1921. núm. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. 19. cit. M. pág. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios. sin serlo. L. núm. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. 49). Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. núm. No san dos requisitos independientes. 235.. ob. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. Russo. Ca. sino conexos. Su//a simulazione del/e societá commerciali. S.. IV. J. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate.ee . 20'3. Siena. Guirisprudenza Italiana. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. en relación can el 8Q de la L. L. 2'. 181. ctr. M. ob. 1928.. 105 y 129. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social.. DOMINEOO. núms. 8. THALLER.. cit. G. De la simulasion dans les sociétés. C. En este caso. S." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. ob. Le anonime appare11ti. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni." La falta de inscripción es un hecho. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. 3. ABEILLE. y el arl. SG Véanse. CAsn!LLET. en los términos que establece el arto 6Q. no puede procederse a la inscripción. S..5 GASPERONI. cit. PIe:. ob. S. LYON CAEN y R. G.). M. 99. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. cit. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. convienen en aparecer como sociedad. 5-. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. 1931. J. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. pág. ob. Por último.. G.. SOPRANO. . ASCARELLI. 235.

Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. es de indiscutible aplicación el arto 18. da lugar a una simple situación de condominio. A') Condominio. M. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. De todos modos..). que debe ser acompañada de los documentos necesarios. G. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. pero. 1. S. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. Civ. tanto en su aspecto positivo. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. como en su aspecto negativo. que la legislación y la doctrina gene· . a diferencia de otros sistemas legales. F. evidentemente. Apelación posible de un plazo de tres días. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. G. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. S. M. COO. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. D. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. nula como tal. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. 264. A) Planteamiento del problema. La simple lectura de los artículos 938 a 979. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. 3' decreta. 11).

19. en principio.. en la R. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). 1903. Civ. pág. C" 1913. Das Recht .. J. pág. D. en el trabajo.det' Aktiengeseííschalten. la limitación 37 RODRÍGUEZ.. 117. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. 46. lO. 41 RODR. L. J.Sulla teorica delle societé irregolari. F. J. pág. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. 414 y sigs. G. si no es por asentimiento de todos los socios).. 1899. D. 62. págs. pág. Notas al AscAn. 89 RODRÍGUEZ.w El artículo 2695 del Cód. 9. tomo XX. Véanse también BONELLI. SALANDRA. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. 88 Para la teoría general de la conversión. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas. S. aunque sean irregulares. Especialmente. G. Notas al AsCARBLU. C' I 1923. ob..s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. pág. 2695. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. 117. págs. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales.. Milán. 56)_ B') Sociedad civil. en la R. M. consideran como arcaico y definitivamente superado. cit. LEHMANN. que son. La conoersione dei negozi giuridici. D. en las R. D.ELLI. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. 433 Y sigs.ÍGUEZ. Notas al AscARELLJ. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. lo que se deduce de los arts. porque si el artículo 49. Cód. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. S. 11 concetto di comunione e persona/ita. M. F. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil. L G. 435. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales.I 1906. D. 735 Y sigs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. I. Civ. Por ahora. .w Es decir. limitada a la aportación). F." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. 1928. véase SA'ITA. págs. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. pág. DoMINEDÓ. Véase MESSINEO. pág. 112 Y sigs. pág. en Archivio Giuridico (1897). pág. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. GUSTAVO BoNELLI. nota 1. Civ. D. Y 4. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. nos lleva a la misma conclusión. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. PORRÚA. F.

. C) Validez de las sociedades irregulares. Dir. Su apreciación. 4' Ver ASCARELU. 1924.. B') Intereses en presencia. • 8 Véanse. capacidad. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. Esta tesis de VIVANTE es la que. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. 111. Ca. en un proceso de libre actuación. pág. 174. pero. § 106. tal 42 VIVANTE. etc. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. Storia del diritto italiano. núm. vol. ob. FERTILE. mediante la limitación de la responsabilidad. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". Riv. existe como contrato y como persona jurídica.. vol. porque falta en la ley. § 164. MClANGELI.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. cir. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. it. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. lIJ. La sociedad. cit. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. pág.. . 17.). que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. Com. propia de la actividad comercial. pág. cn general. L: socierá in acromandna semplice. citados por DoMINEOO. 422. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. en una ocasión. en la Rio. 753. que son los culpables de la falta de forma. Dir. pág. no obstante aquel defecto. sujeto de derecho. aportaciones. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. en absoluto. sometidas a la legislación civil. Personalitñ e comtmione. Véase también BoNELLI. No obstante... parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. IV. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. "una exigencia natural de la vida mercantil". 330 . una sanción de nulidad por aquel defecto de forma.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. 2· edlc. 1. Com. 1913. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. ya que los terceros. ob. no es el resultado de una evolución doctrinal. Hoy." . núm.

actuación a terceros como sociedad. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. porque queriendo estar en sociedad. relaciones y posibilidades. de sociedad. Ante una realidad de este tipo. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. S. de la ley. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. Para proteger esos intereses. aunque queriendo ser.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. nace un complejo de relaciones que no podrían. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. no lo están. M. apoyándose en una interpretación sutil. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. como si fuese una persona física. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. Además. Tanto es verdad esto. G. esa realidad. 10 . Ahora bien. -antes de la reforma de 1943. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. tan lejos. y como base de ella. en suma. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. como conjunto de garantía. sin beneficio para nadie. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. En torno a esa apariencia. el de los terceros. se. El de los socios. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. desconocida así. 39 apariencia. conceptual. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. nos lleva a análoga conclusión. porque su voluntad resulta desconocida.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios.

cit.~l ¡¡2 45 HEMARD. en el estudio que citamos después." . de la legislación y de la jurisprudencia francesa. 248 Y sigs. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause".45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". PIe. en su defecto. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. en vigor desde el 19 de abril de 1967. pág. 52 DoMJNEOO.. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. 58. 227. cit. cis. pág... 165. 92. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. ob. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. cit. en una primera etapa. 20 HEMARD. 1926. zeme ed.. ob." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina. (N. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". cit. Cosi alía formula della nullitá. núms.. E. dejaban sin acción entre sí a los socios.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. 66-537 de 24 de julio de 1966. No. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. ob. El Código de Napoleán.' 4'9 Art. fr. 275. 48 Art. ob. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades. 42. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. núm. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). 237. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. loc. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936. 164. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925.. ca. pág. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" .. l'egard des interessés. ob. si tel est lesr bon plailirH.) 61 HEMARD. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. pág. e inmediatamente anterior. Les viejas Ordenanzas.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. 216. véase BONELLI.

oh. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. 11. cít. núm. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. núm. lH HEMARD.r. oh. 374. 51 BoNELLI.sEl contrato es válido. 505: "Par sa nature.5 HEMARD. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente.. no puede separarse.. No puede oponerse frente a terceros. dice: "Cette nullité. 209. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés.. pág. Rousssxu. cit." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que .. pág. la sociedad irregular. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. si quieren. núm. Telle est la vraie formule. Cód. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. lstituzioni di Dirino Prioalo.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. 42. 226. oh. particularmente págs.. 1921. núm. 374 y sigs. D. 9 Y 112. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. París. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. cit. C. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. ce n'est pas une nullité..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. el contrato de la persona jurídica. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. RUGGIERO ROBERTO. lícito. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. determinado. núm. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. 1.ALLER. Des sociétés commerciales. 16 a . Estos pueden. 92 y nota 4. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere. Il. :. 1906. 291. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). Or la société. núm. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros.7 53 TH. dissolution antiápée. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). absence de personalité morale." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. de Com.. 170. págs. aunque sea irregular. DoMINEOO. 35 núm. oh. pág. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. 1937. 366. "Entes de hecho son asociaciones de personas. R. 387.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. pág. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. 1. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . pero privado del reconocimiento del Estado. En realité méme. cit.a plusieurs tmnchats. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. ya no es nula. pág." y en otro lugar. dice: "En resume.

de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. Evolución. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. en efecto. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. se afirman las ideas de VIVANTE." 58 SALANDRA. pues. b) Legislación italiana. Una evolución semejante se advierte en Italia.. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. En la doctrina prevalecen. no el de hacerlas declarar nulas. 13. 3.. ni más a despropósito que el caso actual". En el vigente Código de 1883. ." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. ob. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. M. la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' .s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. Tendremos ocasión. C. G. al estudiar este problema.I" pág. y digá- moslo también. En cuanto a la jurisprudencia. y mucho menos. que tienen total consagración en 1924.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . cuando se en derecho es una persona moral. Ya el Código de Comercio de 1842. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. 7 de la 1. S. los artículos 97 y 98. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). y se limitaba (art. en la segunda. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia.

a la italiana. nota 1. RAFAELLI. pág. como consecuencia de la quiebra de ésta.. GARRIGUES. E. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. ya que el art. 24 del mismo cuerpo legal. 60 SALANDRA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. pég. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros.sv Desde 1931. La jttriJpmdmcia y la doctrina. que ha durado 40 años. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. que.. ASÍ. 1. 1937·1938. sino además. 540. 118 y 119). D. R. muy acertadamente. el Tribunal Supremo declaró. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). E. En España. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. ob. cir. no obstante los defectos de forma.. 1939. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. 74. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. sino también de los del art. En términos generales. PORRÚA.. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. Por eso. Ca..sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. pág. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. aunque una 59 SALANDRA. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. pág. . conforme con las exigencias de la vida de los negocios. 117) C. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. cit. ob. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. Ca. ÚJ. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas.. cis. en una última y reciente etapa. c. ob. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. "ha prevalecido el pensamiento. la jurisprudencia española. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. 35. ob.

español. véase también. pág. Z. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. D. Véase MORENO CoRA.. os En el sentido del texto. en favor de los terceros can quienes contrataron. 117. véase UTANDI IGUALADA. MORENO CeRA. 02 . 50. 180. Ca. en definitiva. Finalmente. 35. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". pero. (XIII) Véase nota VI.63 y. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. ob. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que.. 123 y sigs. pág. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro.. Suiza. E. 181. pág. II" pág. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. Grecia). fcb.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. Austria. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. E. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. 63 bh Para la jurisprudencia del T. Ca.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. que sin inscripción no existen como tales. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. 1943. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma.). en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. GAY DE MONTELLA. I. como tales. justa en sus conclusiones. nota 1.5. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal.. los actos y contratos realizados por los socios. R. Y CoHN. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. en su defecto. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. pág.vGARRIGUES. S. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania.. pero incorrectamente realizada. cit. a veces. Jan eficaces contra los mismos. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. R. págs. 12. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español. 920. PORRÚA.. Curso de Derecho Merrantil. 1I. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. pues.. H. Código de Comercio espaflol comentado. Z. porque. pág. ob. frente a terceros. cit. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. 1916. parece no tener presente que. R. E. Prio.

han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. Por su especial significación. Esta ordenación. b) C. Cap. Co.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. Bilbao. pues. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. 40 En los países de legislación más progresiva. las líneas de la evolución legislativa en México. publicado en Jos A. 1883 Y 1889. pág. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. 065 Ord. en su capítulo décimo. 3. 253). 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. nos permite decir. sito núms. desde el punto de vista histórico-comparado. las sociedades mercantiles se constituían. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. También debe citarse WIELAND. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. M. sin formalidades. l. . dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. esquemáticamente. por tantos años vigente en México. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . 252). a) Ordenanzas de Bilbao. M. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. jurisprudenciales y legales. Sucesivamente. por motivos de policía. Co. a grandes rasgos. Al efecto. Veamos ahora. con toda su trascendencia jurídica. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". Handelsrecbs.e~ Puede. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". D. § 3'. C lJ 1909. que: 1 Q En su origen. D') La euolscián de la legislación mexicana. pero falta totalmente la sanción de nulidad. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien.. 4 Y . comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art.

e) C. de 1883. M. es causa de nulidad del pacto social". 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. ASÍ. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. han quedado substituidas por las de la L. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. ni quedará bajo la garantía de este Código. si se estipula 66 PORRÚA. M. pág. siempre que así lo exija el demandado"." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. sino de validez. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. Ca. Las disposiciones de este Código. ob. Ca. y. G. SEVILLA. no obstante estar suscrito por los socios. a continuación. Se llega así. Co. Errores e inmjiciencia de nuestra . se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. 46. aún vigente. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. de 1889. el art. cit. pero. o por adolecer de algún vicio. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. El artículo más importante es el 220." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. pero. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. a la conclusión de que el sistema del C. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. ruando menos. si demandan. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. M. si son demandadas. podemos ver el art. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. S. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. d) C. M. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos.. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. ni oponerse excepción que nazca de él.

49 y 50 oh. RODRÍGUEZ. Pero. cit. de Q. 988 y 989. S. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. En el sistema del Proyecto de C. (N. de 1889. y que "es un grave error". acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. México. Véanse págs. cit.. E. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. 1943. cit. pág. págs. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. Para nuestros propósitos.. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. cit. M. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. Sevilla. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. Ca. G. a pesar del texto expreso. véase J. de 1929 (arts.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. cit. ob. Co. cit. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". Fr. 69 PORRúA. M. ob. M. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. M. ob. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. MORENO Q)RA. 191 Y 250.w e) Proyecto del C. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. cit. oh. págs.. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. O. f) Reforma de 1942. Del mismo modo. ob. 77-78.. que "consagra un absurdo tan grande" .. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. Ca. 068 Véase PORRÚA. pág.. aunque dice del sistema del C." loe. Co. al francés. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. cit... Comentario al artículo 4.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. L. fecha de la primera edición de esta obra.) . contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. hasta el año de 1947. 18. (XIV) Esto es." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados.. En definitiva. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. Sobre el artículo 4. loe. acercan el sistema mexicano del C. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.. Ca.

1921. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. S. por todas. cuando no se redactó escritura pública.. 2662). 51). tomo XXIX. 778).. 1. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. 6. etc. tomo VIII. tomo LXI. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. A. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. 56. J. 266). 1933). sufre algunas atenuaciones. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. S. X. pudiendo celebrar . XXVIII. S. De ellas.. tomo XXXIV. como el francés. 13. 927. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. 22 de abril 1932. pág. 2682) Y sobre sociedades irregulares. pág. tomo VIII. que no producen ningún efecto legal (Cía. F. J. García y Cía. S. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. pág. pág. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. tomo XVI.. 17 marzo 1921. aunque vacilante. 580). F.. S. 1097). 6 agosto 1929. En otras ocasiones.\ Reformas no formalizadas.. F. 5 enero 1921.. Minera Naica. J. S. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. pág.. pág. LV. tomo VIII. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. tomo XLII. J. F.. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. S. 11 de junio 1930. pág. o por la no redacción de ésta. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. pág. Jo" F. J.. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. pág. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. F. 3067). citada en el amparo de Sociedad F. 51). pág. cuando no se inscribió. XX. Minera Naica. J. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. tomos VIll. el italiano y el español. 1925. F. 2. pág. F. S. J. 1752). 51. y otras. pág. 532. na de la escritura (S. aunque. a veces. encontramos estas otras: 11. pág. S. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica.. Esta postura radical. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. J. A. tomo VIII. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. tomo XXVI. Bezanilla y Cía. F. F... F. la personalidad jurídica depende de la inscripción. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. J. S.. pág. J. pág. de Martínez del Río.

. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. G. 273. tomo XLV. XXXVII. (Igual doctrina en S. pág.. J.. discrepando de lo anterior. S. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. F. F. aunque no esté inscrita (S. 1207. F. pero. J. de. Wit Guillermo C. Inc. si no está registrada (L. 1039. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. pág. XXXVIII. D. tomo XXXIV. Smith y Cía. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo.. J. implícita en la . Rechmond Petroleum Co. 13 septiembre 1935. F. 2 mayo 1930. tomo XXXI. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. 2773). sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. J. Utah Tropical Fruit Ca. S. tomo XLV. pág. J. S.. Acerca de la naturaleza de la sociedad. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. Civ. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. tomo XXXIX. 5125). 1039 Y LXIII. 1312). 1399.. F.. tomo XLIII.. J. 135. tomos XXII. F. pág.. F. págs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. J. Sin embargo. pág. tomo XLIV. tomo XXXI.. J. F. 1933 y 2227. pág. en un caso concreto. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. pág. pág. pág. J. tomo XXIX. J. tomo XXV. S. pág. pág. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. por otra parte. S. pág.. pág. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. F... Chickring and Sons. 2662). 2554). págs. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. se estableció. 1386 y 2227. 1562). S. Malina Ca. 26 julio 1935. 226). M. S. J. tomos XXVI. F. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. S. 16. tomo XXXVIII. tomo XLIX. 10 de enero de 1931.. 10 que. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. A.. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. F. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. G. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. 226 Y XLIX. G. pág. pág. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular).. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. F. pág. F. XXIX.. pág. cuando el demandado admite la existencia. J. 2152). 21 julio de 1930. S. 153). pág. tomo XXVI. menos aún.

tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. S. cit.156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. S. L. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. L. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. prácticamente consagradas. Falta de una declaración de nulidad.. Co. núm. M. Il fallimen/o delle societñ commerciali. De la anterior exposición. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. por lo tanto.. M. F. Cód. M. . se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa.. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. El artículo 5 de la L. su infracción no es causa de nulidad y que. Forma ad probationem y ad substaatiam.. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. 92 y 93 de la ley cit. se deduce la afirmación contraria. La exigencia de registro es igualmente clara. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. 55. creemos poder afirmar que. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades. M. blaplicabilidad del arto 79. G. antes bien. Co. tomo XXVII). M. en la mecánica de la 1. según el texto de los arts. G. redactadas éstas en forma. Cód. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. es claro. S. G. Ahora.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. M. M. ob. }. G. 2.). así SALANDRA. S. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101.. agregaremos un nuevo argwnento: la L. Sería muy de desear. S. de diversos preceptos. Importa "que estudiemos la L.. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. y 19. Sólo es inconcebible. pág. 11 y SRAFFA. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. pero. sino válida. La aportación de inmuebles. y jurisprudenciales. en el sentido de considerar que. Respecto de estos preceptos. G. S. G. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 .

núm. ob. 79 del Cód. 260. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. pág. ob. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. págs. Co.. ciJ" especialmente nota final. 49. pág. 181 Y nota 17. DoMINEOO. . Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA.. esto es." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. en mi opinión. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. núms. En este sentido se habla propiamente. M. Ca. ob... nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. 13. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. Por eso. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad.. pág. cit.7fj 71 GASPERONI. cit. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. 72 Principios. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. AULElTA. 72 y sigs. ob.. loco cir. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad.. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas.. 26. 174. 8. cis. pág. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. pág. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. ca. Rooco. 7~ AULElTA. ob. podría decirse con ROCCO. cir.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. a Rocco. 180. No es invocable.' Véase la nota 1 de la pág. cit. b. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. 73 V.

el problema ha sido muy discutido. Civ. Civ. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. Ciu. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. 1314. Cód. pero mientras que esa liquidación no se pida. sólo determina C como el 26 del Cád. aunque indirectamente también la forma escrita. La L. también del Cód. it. G. D. F. Civ. Civ. 2). S. pues el art. D. M. 3003. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. 7) y que los que. conforme al Capítulo V de esta Sección. G. ésta no será oponible a terceros. Entretanto. el arto 3002. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. Co.·ia del Cód. pero equivocada. F. F') Aplicación subsidi". D. M. Cód. Civ. Civ. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. la falta de forma. la aportación de inmuebles no sería nula. Ca. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. México. Cód. D. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. 1833. que se utiliza literalmente en el presente estudio. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. Civ. M.) la obligatoriedad del registro. y a falta de convenio. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. D. Ahora bien. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares.. en ninguna disposición de la L. F. G. mientras tanto. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. Pero esto no es suficiente. en relación con el art. S. En derecho alemán e italiano. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. P.). ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. Civ. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. 2.. casi coincide con el 3002 del Cód." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. L. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. Cód. 1944. consolidando así la aporración.. está prevista directa ni indirectamente la situación que . M. en cualquier tiempo. Cód. en varios puntos. Cód. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. M. a las sociedades mercantiles. Cód.. F. en este caso al arto 2691.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. F. S. D.. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. D. F. 1314. sino anulable." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. it.

a bienes inmuebles y derechos reales. siempre que hubieren sido registrados. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. como RUlZ DE CHÁVEZ. G') Resumen. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. 79. 7. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. Ca. M. S. el cual si podrá ap. 2691. S. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. Cód. M. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. en cuanto que la limitación de su eficacia. es un petitio principii. A éstas debe aplicarse el arto 26. decir. conste o no en escritura pública o privada. A pesar de la omisión del Registro mercantil. G. Co. como ya hemos dicho. No solamente no lo rompe. de aplicación subsidiaria. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. M. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. en razón de su falta de inscripción. conforme a la ley común. En este mismo sentido puede invocarse el art. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. M. Ca." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. Pero esto. s6lo trasciende frente a terceros. Cód. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. En este sentido no ha innovado nada la 1. El contrato de sociedad no inscrito.covecharlos en lo que le fueren favorables. . lo que no ocurre en materia de sociedades. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. M. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. 3' En la L.. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. no es nulo. Por otro lado. S. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. establece expresamente la validez del contrato. 59 El art. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . G. pero no podrán producir perjuicio a tercero.

son aspectos.t'' tanto el arto 2691. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. M. S. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. Civ. cir.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. M. cit. . Co. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores.tila/em. conforme con PIC. L. ob. operar en el pasado como una disolución pura y simple. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. Cód. cit. a la que ya hemos hecho referencia. aunque. ob.. M. en otros términos la irregularidad cometida. nota I. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social.derecho mexicano parece que no hay duda." . O. Co. del 2 de febrero de 1943). F. en definitiva.. Respecto de este punto. En el .. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. G. 288. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica.. la liquidación. como el 26 del Cód. a) Eficacia del contrato entre los socios. será semejante. G. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. En todo caso. núm. Cód. 237. Para una mayor facilidad de exposición. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. ya sea en escritura pública o privada o de. Al efecto. O. A') Relaciones internas. G. 288. ob. núm. _. en general a la de una sociedad regular". se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. cit. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. extrínseca al pacto social. 90. núm. Véase PIe. unidos inseparablemente. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión.. PIe. hecho. núm. pág. directrices las normas establecidas por el contrato. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. ob. en defecto de pacto escrito. S. M. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. no debe tener ningún efecto retroactivo. S. pues. 3 A). dice que la nulidad en CUanto a los socios. M.. Pero en cuanto a sus efectos. Del mismo modo opina THALLER. Y del arto 7. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes.

Pudiera decirse todavía que. serán aplicables las normas sobredichas. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. pág. S. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. 38. 2691 es subsidiaria.. en defecto de normas mercantiles. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. cit. En efecto. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. Fórmula general. una disolución parcial.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. F. a') Jerarquía de normas.. L G. Cód. Civ.. que conceden derecho. debe ser el socio el que opte por uno u otro. en defecto de la misma. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. puesto que el arto 7 9 . el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. S.. reformado.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. Aunque en la esfera interna.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. Y esta es la ob." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". al referirse a las sociedades irregulares. e) Subordinación del derecho de disolución. liquidación de la sociedad irregular. 78 b l• 11 . los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. M. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. separación y exclusión de socios. el de disolución. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. y el 2691. F. en su defecto. No creemos aceptable esta opción del socio. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. M. S. D. esto es. Civ. beneficios. y. M. L. no establece sino el derecho de regularización. el artículo 7Q. según la clase de sociedades de que se trate. 78 BRUNEiTI.. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. configura un derecho de regularización. G. con una interpretación sumamente discutible como veremos. Cód.. Vimos que el arto 2691. No hay inconsecuencia. D. porque la aplicación del art. G. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. administración y representación.

'En nuestro caso. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. Esta preferencia está impuesta. pero que tienen un valor normativo decisivo. el personal en su más amplio sentido. México. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. PISKO. de EHRBMBERG. M. 61 págs. G. 1935. y el Estado. F. D. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. Concepto de la empresa mercantil. en el trance de interpretación. como tutor de los intereses generales. Civ. ante la posible concurrencia de dos preceptos.. pág. México. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. S.. si acaso éste fuese aplicable. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. para la reforma del Código de Comercio mexicano. y notas. método y [uentes del Derecho Mercantil. Cód. Ysobre el 50." e) Derecho de regularización. 82 Ver SALANDRA. Kaufmiinniube Untemebmes. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. Madrid. lIl. 1940. 1941.. directa. Madrid." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa.. en el Festschrift a CoHN. RUBIO. 357 y sigs. Apunte. 1915. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs. directo y principal de la ley. LEHMANN. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. al final. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. en manto que informan todo un sistema jurídico. Z. como el creador y organizador. H. Zurich. además de por la jerarquía de las normas en presencia. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. Die Erhallung des Untemebmers.. 156.. por nuevas consideraciones.. 76. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. y por ello.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. b') El principio de conservación de la empresa. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. sobre organizaóón de empresas. y ]. frac. R. 80 Exposición cir. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. pág. 1935. . Apunte. de la L. 1944.

según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. Código cit.. G. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. M. aun cuando se hubiese estipulado realmente.. Ahora bien. sino privada. La demanda se dirigirá. NEZ DE ARÉCHEGA. la inscripción. 1. que se ordene la inscripción. S.). 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. . Los artículos 260 y siguientes.. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil. S. más difícil. M. que la prueba del contrato será. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. 241. ob. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. sobre ella y dispondrá. G. pág. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art.ef) Derecho a pedir la disolucián. ob. cit. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. núm. 84 PIe. cit. 280. M. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. 1. y arts. ea SALANDRA. lIMÉ. no podría tener efecto. Véase también el reciente estudio de E. Cód. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. G.. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. cis. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. Un pacto semejante. 1377. S. Prueba de su existencia. núm. Co. ob. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. para defraudar al Fisco o por otras razones. 29 Si no hubo escritura pública.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. en lo que afecta a las partes. Sociedades de hecho. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. 1391 Y 1415. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. según la propia escritura o según la ley. 1. ya hemos dicho. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. Montevideo. aplicable supletoriamente. piensa que la falta de escrito. L.. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. M. en su párrafo 1'. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. 1939. de donde resulta que. 1055." PIe.

los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. S. 38. Ya hemos declarado. G. 211. 43. D. ob. además. UI.).. M. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales.. Tiene derecho a salir de esta situación. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. h) Pnndamento de estos derechos. F. Pro Cív. 86. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. cit. ob. es uno. ley cit. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. pág. y los textos legales son precisos al respecto. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. como la irregularidad es fuente de sanciones. ley cit. por consiguiente.). El problema no es tan sencillo." i) Titularidad. BnUNEITI. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. En las sociedades mercantiles. a las en comandita por acciones (art. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. G. . ley. fr. Son derechos derivados del contrato y. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. como el de obtener la liquidación. M. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. y a las de responsabilidad limitada (art. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. Y 517.). El precepto está redactado para las sociedades colectivas. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. En el mismo sentido. Máxime cuando. 57. 7'. que las acciones correspondientes competen a los socios. pág. S. UI.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. L. como hemos dicho.). más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. no lo hacen o se oponen a ello. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. del Cód. cit. cit. L.

Tanto al socio administrador. pág. Ob.. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. pero el arto 29. 7'. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. Ob. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. S. Y esto. 333. Cód. H. El ejercicio del derecho de regularización. G. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación.. 142. 81 Sulla teorice. Milano. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. 39. pág.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor.. cit. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. estas acciones deben considerarse como personales. cis. ob. . además. II. y nota 1 del mismo. aro VIVANTE. 156. si no se da cumplimiento a la anterior. 237. no por las ° 86 BRUNETrI. cit. núm. Aún queda la cuestión de si.. en las sociedades personalistas. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. 333.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. pero.DO j) Plazos de ejercicio. M. pág.). cis. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. L. Pro Civ. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. núm. cit. cuando se trata de obtener la inscripción.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. le corresponde. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. pág. loe. D. núm. 1924.. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo. F.. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. ni pueden someterse a arbitraje. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. ob. de renuncia o de transacción. 120.

puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. pág. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. pueden tener efecto sólo entre las partes. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes.. B') Relaciones externas. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. PIe. cit. 306. como se ha dicho. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. H9. Si se trata de una sociedad colectiva. En general. &4 VIVAN"tE. 16~_ ob.. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. . núm. ob.. la transacción.. la renuncia. con su trascendencia frente a terceros. a) Personalidad jllrídica. a ellos corresponderá tal obligación. En todo caso. En las sociedades anónimas. es una heob. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. Es natural que así sea. En las sociedades de responsabilidad limitada.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. 783. en el interés particular de los socios. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. 675.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. oh. cit. y R" núms.. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. cit..93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. núm. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. puesto que esos derechos se conceden. el compromiso. 2278. núm. porque mientras persiste la situación de irregularidad. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. 92 SALANDRA. pág. LVON CAEN. 785. En las sociedades en comandita. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. U3 HEMARD. cit.

que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. etc. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida.. ASCARELLI. BOLAFFIO. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). y aún habrá que añadir la suya propia. Rooco. . 96 Ob. VIGHI. como modalidad de la cual la estudiaremos. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. En efecto: El arto 87. Pero. y la de BONELLI. SRAFFA. 5. (VWANTE. antes de hacerlo. pág. It. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. FINZI SALANDRA.. NELUTTI. de 2 febrero. MESSINOO. y 3' El derecho de opción.. O. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. Rocco. SOPRASO. al estudiar este punto. Ca. FIO. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. 35. VWARI). Societá. DE GREGORIO. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. C. nota 1. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). cit. BRUNETII. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas.). pág.

a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. M. precepto paralelo al del art. los promotores. como en las externas. b") Teoría de la p. 5. 330. 1. . existe como contrato y como persona jurídica. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa.. 2. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. 1. las sociedades irregulares. G. con sanciones penales. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. en definitiva. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones. están afectadas de sanciones especiales. no obstante aquel defecto (de formas legales). 7'. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas.. Su más destacado defensor es VIVANTE. párrafo final.. de la 1.ersonalidad jurídica. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. 7'. M. S. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". que no las pusieron en regla. S. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. . el arto 98. M. Co. M." Estas cuatro conclusiones se fundan. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. El arto 97. Cód. cit. S. que es prácticamente lo que dispone el art. 1.. 331 y 331 bis. C.. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . G.." Adviértase la similitud de texto con el art. Concluye dicho art.168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. Dice sobre 97 Ob. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. "4Q Además de estas sanciones generales. Por último. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. núms. en su párrafo l. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. S. los socios.. G. la sociedad no está legalmente constituida". ca. 511s diversas variantes. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". It. G.

" .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil.01 Tras. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág. e") Teoría de la personalidad disminuida. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". 5 B).02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos.. 21 y sigs. especialmente núm. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. vol. cis. por esto mismo. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. [Personalitá minorata. págs. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. 1.tw '98 Ob.'.' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE." "Se tiene . ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. aun las irregulares. respecto a terceros.} La re- presenta DOMINEDÓ. si bien no pueden estimarse como personas juridicas. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares"... pág. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado.99 e) A la responsabilidad. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. b) Al funcionamiento." "Pues. delle societá e assoriazioni commerdali. pág. 11. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios.00 Ob. d') Teoría del ente colectivo. Su propugnador es MANARA. 25. respecto a terceros de las personas de los socios. entonces. supone una cierta "incapacidad natural de obrar". 497 Y sigs. de las personas de los socios.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". esto es.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad. cit. 7).ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes". os Ob. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. cit. 1. págs. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. 23. 1. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato.

distinte da¡ soci che le compongono. cit. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción.t'" 103 BRUNETIl. por otro fin de publicidad. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad. pág. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. 98." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. Appunli di Diritto Commerciale." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad.1°a y. La personalidad no surge. Ca." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. cit. y por otro. 97. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. Si la ley por un lado." "En el arto 99. en efecto. que la una nace válidamente del otro.general. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares.. 36. en efecto. 1937. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. 1931. 236. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica.t°4 MOSSA. loe. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. por la observancia de las normas formales. el Código.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. II. sino por la necesidad de personificar la empresa. implícitamente admite que ésta existe. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. en . ob.' 10~ De la página anterior MoSSA.." 106 De la página enteñce SALANDRA." 104 AsCARELLI. la de la personalidad. por tanto. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. los más de los mercantilistas modernos. que dice: "y esta última teoría. del Código de Comercio. Dirino Commerciale. lidades. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. 97 y sigs. y la publicación de la sociedad.105 SALANDRA. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad.. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate.. ob. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. págs.. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. no obstante la irregularidad. pág. debe ser preferida. Societá commerciali. no tienen acción directa contra los socios que no han operado." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. pág. hace derivar la personalidad del contrato. admitiendo. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. por conducto de los socios o representantes. cit. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. Para los socios que no han actuado. sin embargo. cito . I. 98 Y 99. ob. y ofrecer garantías a los acreedores sociales.

cuyo incumplimiento. 126 a 165. trascendencia alguna. cit. pág. San Paulo. núm. no tendría. GaNES DE OUVEIRA.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular.. MESSINEO. la autonomía patrimonial. cit. 146. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. cir. como promotores. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. D. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). c. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. 1. nace no del contrato. 110 Ob. y muy especialmente el artículo publicado en la R. Sociedades irregulares. en caso contrario. . "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. pág. 56 Y sgts.. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. 9 y 112. págs. 1.09 Ob. ob. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. 1906.. pero de las citas que hace (págs. lB También propugna por la comunidad C. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. En el mismo sentido que BoNELLI. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. 138 bis. 1924. 1.

1104. etc. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. 139. 1924. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". núm. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. especialmente. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. éstos podrán considerarla. 199 bis y 146. elem. 1932.. T.ll2 En síntesis. núm. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. .'116 . En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos.. 692. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. por disposición legal. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. núm. 118 Trat. 2' Nace. no ha dado vida al ente sociedad". núms. 77..'>' Pero. Turin. loe. 691. l. Estos son los argumentos. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . etem.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa.'" En las relaciones externas. 159 a 254. núm. y en la RivisJa Diristo Commerciale. cir. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. pág.. 693. 690 y sigs.g') Estudio critico de las anteriores teorías. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. sino que existen personas particulares responsables.. U6 TrdJJ. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. págs. elem. como regular". I. no obstante.5 "Según convenga a su interés. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. 1905. Delle societá e delle associazioni commerciali. pág. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. 116 Delle societñ. TraJJ. 1'12 NAV¡\RR1NI. núms . Vallardi.1J. Milán. 161..attato elemenssle di diritto cammerciele.

Su vigencia nos parece indudable.1-0 RODRÍGUEZ... porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. S. M. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. fórmula de comodidad de muy dudoso valor. y además porque las aplicaciones del arto 26. cir. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. C. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. Co. Y de la L. especialmente en BoNELLI.no y las demás disposiciones contrarias. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. un precepto general del C. En el Cód. 159 y 160. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. 88 y 103. Co. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. M. G.. cit. 92.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. S. los arts. De la vigencia del arto 26. no puede derogar. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. Ce. si no es explícitamente. 63. S. etc. J. S. F. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. G. Civ. cit. Ahora bien. M.. M. pág. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. J.. S. son múltiples en la L. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. S. L. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. G. pero examinando las disposiciones del Cód. Por otro lado. M. Civ. 424. M. M.. Rurz DE CHÁVEZ. 269.. C. 2691). págs.. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos.. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. págs. E. antes bien. pág. porque . Ante todo porque la L. N.. Teorice. Il. pág. 1. ob. y 24. M. cit..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art.. y en MESSINEO... loe. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. 29 y 79 . loco cit. M. ob. pág. su exposición. D. G. pág. Notas al AsOARELLJ. Co. M.. Co. Es básico el arto 26. ob. En el ordenamiento mercantil. D. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. G. F. C. T cartea. 117 Y R. MESSINEO. G. PoRRÚA. ara V. loco cit. ob. cit. M. cit. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". pág.. y el 26. 3003).

ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. de Iiquidadén. 27 y sigs.. ob. G. y la bibliografía que cita. 26 Y 119. Ca. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. los que quedan obligados. M. puesto que son los socios individualmente considerados. pág. En contra. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma.}. Las obligaciones son de la sociedad. 25.. véase la aguda y seria respuesta de Do. 120 Véanse artículos 24. It. pues. etc. E. 26. Cód. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. la trascendencia de la aplicación del art. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. 121 Para este problema véase BoNELLl. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma.. MESSINEO. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. Cód. La societá irregolare ed il Progeuo.. cis. Co. D. 2' Sólo trasciende la falta de forma. pero es que al inscribirse un documento. cit. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". etc. 428.. de disoluci6n. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. de comisarios. loe. cit. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. El contrato social es plenamente eficaz. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. pág. Civ. Esta interpretación del artículo 26 es clara. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. S. MINEDÓ. C. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. págs. del nombramiento de representantes y administradores. ob. 5' la L. F. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. 106. de liquidadores.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. 1 2 1 Esta es. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. mucho más clara que la que permite el texto italiano. .) J del que no es más que una formulación general.

Hay otros muchos que. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. S.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. después de leer la E. S. M. ni el más importante. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. la Exposición de Motivos de la L. la ley encomienda a las autoridades judiciales. sino que. M. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. En efecto. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. pero como no se encomienda a nadie. es decir. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo. G.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. ~a confusión entre el problema de las . haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. sino eventualmente a los tribunales. Es decir. capacidad y análogos. que por otra parte no es propia de México.aw 122 Exposición de Motivos de la L. que es una censagración de la personalidad. G. en nuestra opinión. logrado el registre. Atendiendo previamente a esta circunstancia. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad.. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. no es el único. M. G. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. S. se suscita la difícil cuestión.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. M. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica." 123 Es tan patente. L. el conocer de acciones de nulidad.

Pero.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente.. capacidad contractual y procesal). G. la redacción del art.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. loe. y a otras que no lo son. M. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. 1. O. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. 92. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. G. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. 7'. aunque lo hubiese. 122. 1. ob. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. sino por el de las sanciones. aunque la E. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. . sean administradores 10 sean. rit. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. Es más. En cuanto a la última objeción. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. Es decir. M. cit. a la referida Exposición de Motivos. S. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. sino que se limitó a expresar con claridad. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. el arto 2Q.. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. S. párrafo 3'. 29. pero en otras. del sistema legal mexicano. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. no' por su realización. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. pág. La confusión debe agradecérsele a HEMARD.) tiene en nuestra opmlOn. ocurre de hecho. sino por su manifestación. Teorice.). pero complicada. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. 124 BoNELLl. M. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. pág. Por lodo ello. lo que era una consecuencia lógica. MESSINEO. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma.

. M. arto 94.25 Véase SALANDRA. V y VII. 97 y 98. S. cada vez que quiera actuar en juicio. siéndolo. separación y liquidación). 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. 1. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. 1. 396. y no se ostentaron como simples socios. de Q. 11. 1. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-.). en el sentido de que aquéllos se ostentaron. Ca. sin aclarar su situación. 111. 26 C. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. La emisión de acciones o certificados provisionales.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. fr. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. 4lJ. Ca. ya obtengan su separación. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. de Q. La sociedad irregular. L. hecho. del arto 12S. frs. en relación con el 21. VI.). con la sociedad irregular (art.1. III. C. como socios limitadamente responsables. 12 . tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro.).). 111). ya sigan éstos como socios. puede dar motivo a responsabilidades. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. M. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. G. de Q. al final. de no ser fraudulenta (art. 61). pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. 10. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. 3lJ. y por consiguiente de las 'Sociedades. 9s6. 1. 4. M. 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. págs.

cit. 331 bis. queremos hacer constar que.. 11. 128 DoMINEOO. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. C. Ante todo. tiene un alcance distinto. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. núm. por una publicidad de hecho. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos.." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". SALANDRA. pág. en.. ob. ob. 26. a su voluntad. pues el art.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. cuya vigencia invocamos. Por estas razones. De todos modos. que al no poder ser opuesta a terceros. que ya hemos precisado. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. Ca. cit. nota 10. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. . Pero. 330. M. a efectos pe~ nales. en nuestra opinión. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos.tw b") Contra la teoría del derecho de opción. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. Finalmente. pág. págs. ob.4 Y '5. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. considerar la sociedad como existente o inexistente. véase VIVANTH. 26...128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. '3. oh. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. núm. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. "extrañas consecuencias jurídicas" . la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. . se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n".178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. cit. ser frente a uno y no ser frente a otros.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-.

180 HEMARD. que llama sociedades a las sociedades irregulares. 337. IJ. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. porque. En efecto. la voluntad de los terceros no podría darle vida. loe.de la sociedad no puede oponerse a terceros. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. nota 27.. s6lo la ley podría regularla. 131 VIVANTE. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. pues. o una ficción de vida. ob.. cuya creación depende de la publicidad. la inexistencia de todo el contrato. núms.. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. Nos queda. que son el basamento de las de DOMINEDO. Además. 3' El legislador habría regulado -de existir. ha sido la hecha por HEMARD. hacer fracasar o simplemente diferir. Para todo el mundo. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. en definitiva. núm. la personalidad jurídica es un concepto absoluto. pero no se tiene a medias. 222 y sigs. 283 Y sigs. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. HEMARD.. págs. ob. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. y socios a sus sociOS. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. cis. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. porque sería desconocer la voluntad legal. . cir. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente. se tiene o no se tiene. s610 la teoría de la personalidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. etc. 131. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. cit.ese derecho de opción. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". Teorice. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble.. si la sociedad fuese nula. pág. asociado o tercero.

265) respecto del alcance del artículo 2. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. TRI. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. Ecos de un proceso. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva.. 1931. S. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. M. L. 11. J. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. el arto 10. aa) Normas generales. v. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados.. pág. G. sino distinta." "Esta frase no contiene una afirmación mía. del mismo. E. Caracas. En consecuencia. 1924. o que Jo sean por disposición legal. D. c.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. pág. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. y.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. S. PIE. lOO. L. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. son eso: limitaciones.. lO!. 2fJ. N. 1918. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. I. ob. pero sí la sociedad como contrato especial. Y SALANDRA. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. G. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. en defecto de pacto expreso. . M. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes." En el mismo estudio (pág. R. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. Representación de la sociedad. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. pág. cit. 266. II. BIGIAVI. Caracas.. No trata de una capacidad jurídica inferior. 132 En COntra de DoMINEOO. véase A.

cis. NAVARRINI. según VIVANTE. S." 1.. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. 1. .. Il. que todo el movimiento doctrinal italiano.. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. Para los partidarios del derecho de opción. en torno de ese artículo. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. 7Q . las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. 224. Ca. Es el que formula el art. lUumulada. individualmente consideradas. S. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad.v" En cambio. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. 160. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. M. quien acusa que el articulo 7. por la que establecen con estas personas. ob. firme con su criterio del derecho de opción. De ahí. págs. L. L. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. 335 y 336.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. It. 1. C. Por otra parte. cis. S. 132 Y sigs. párrafo tercero. núms. G..88 Ob. cit. 137. pág.. G. núm. loe. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. presume la falta de personalidad. pág. M. cir. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. por 10 tanto.87 Ob. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. 134). con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. G. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. 98. Para la doctrina de la comunidad. 7'. VIVANTE. no hay contradicción alguna en ello. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 . 136 Teorice. no hay autonomía patrimonial y.

La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. 99). pág. sociedad. y 207. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . cit. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. apartado e). 98. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad.. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. Supone una actuación jurídica frente a terceros.. La expre139 Ob. e) Contra ambos sujetos. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. o bien primero contra el uno y después contra el otro. contra el uno en vía principal. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art.182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores.). 53. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. 140 Ob. . es decir los que operaron como representantes o administradores. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. 120. si obran de buena fe. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . 128 y sigts. 76). tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. págs. en su más amplio sentido. que a nombre de la sociedad". pero no afecta al mandatario o representante de éste. previa prueba de su irregularidad (art. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. DOMINEoO 139 considera que los terceros. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. Ca.. y el otro en garantía.. cit. E. C. acreedores sociales. Además. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano.

las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. cit. 242. etc.. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación.. esto es. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. M. y a veces antes.t-> El precepto legal entra en funciones. causalidad). se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. en definitiva. S. cuando el juez ha ordenado la inscripción. Es indiferente que esta escritura exista o no. Es decir. A estos efectos. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. del Rgto. núm. sin esta especial responsabilidad. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . quedan convalidadas. aquellos. debemos considerar como terceros. El operar debe ser frente a terceros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. L. G. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. no socios. la del asiento de presentación. que aún no ha sido inscrita. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. 1. determina que se considerará como fecha de la inscripción. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. ni como causahabiente universal de uno de los socios". No hay un concepto jurídico unitario del tercero. las operado. un tercero contractual. para todos los efectos que ésta deba producir. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. Sí quedan convalidadas. buena fe. de Co. Por esto. las posteriores a dicho asiento. Púb. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. En la práctica mercantil. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. ob. La inscripción es un hecho jurídico concreto. mientras no se practica materialmente. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. en otras palabras. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. en virtud de que el arto 18 del Rto. Hay un tercero hipotecario. un tercero procesal. Hl PIe. Para evitar los efectos del precepto comentado. . una vez que la inscripción se practica. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . o aun después de ésta. que.

tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. Quiebra de las sociedades irregulares. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. pág.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. Il. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. porque ésta. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. con su sociedad. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. La responsabilidad no es simple. es solidaria. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. porque puede faltar el eoentm damni. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. situación que no encontramos en el caso examinado.. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. es ilimitada y solidaria. cit. si es socio. en euyo caso. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. H2 Ob. Junta de socios administradores. lo que no sucede aquí. etc. ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde.). la responsabilidad será colectiva. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. ni responsabilidad objetiva. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. . recae directamente sobre la sociedad. cada operación supone una situación jurídica. llimitada como responsabilidad personal. 51. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. Consejo de Gerentes. en nombre de un órgano colegiado. Además. sin relación a los compromisos del que actúa. porque como dice DOMINEOO. de acuerdo con la posición que mantenemos. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. Claro que es posible un actuar. con independencia del tipo de sociedad. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. sin consideración a que posean o no la calidad de socios.

pág. 2446 y 2447. núrns." En los mismos errores incurre URJA. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. CUrIO de Derecho Mercalltil... pág. 1946. 11. 494 y sigs. y otros citados en el texto. núm. Mere.w NAVARRINI. 537. operando in Dome dela societá. núm. núm. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. administrando. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. che col loro ccntegno. en general. J. 232. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. admiten la quiebra de la sociedad irregular.. tomo J.. Madrid. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. dice: "No son susceptibles de quiebra . 1141. y otros. como ente distinto (v. ob. Rev. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular.. Der.4 . porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. Salvo estas opiniones. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. podrán oponerse a ello. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. 180). Por lo demás. 1623. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. prendendo Iniziativi. núm. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. serán los socios quienes quiebren. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. Il. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. 139. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. no la sociedad. PIPIA Y SRAFFA. J. en todos los sistemas de quiebras paralelas. núm. VIII.tw En otro orden de ideas. las sociedades irregulares. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". núms. 4. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. En el mismo sentido GARRIGUES. si no se procediese a la declaración de quiebra. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. Corso. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. Entre los italianos BoNELLI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. cit. Traaato. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. Lxcoua y BOUTERON. 1940. pág. u otro. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. 143 14. núm. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. PERCEROU. y HEMARD. Así entre los más antiguos VIDARI. Dentro de las tres corrientes fundamentales. o un acreedor. podrán solicitar tal declaración. R.

se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". 58. ser declaradas en quiebra" (ob. 21. núm. en cuanto a iniciación." 145 BONELLI. M. 21 (ambos del Cód. cit. Ca. 122. 1. La invocación del arto 956.. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. en principio. En el derecho mexicano. cit. Y el art.. nota 220)..186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. 988. posteriormente convertido en ley. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. Ca. núm. se hace con toda su trascendencia jurídica. etc. . luego si la califica. Buenos Aires. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. sino que la califica de fraudulenta. pág. 21".. 11. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad.. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. Es decir.). R. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. sin consideración a la personalidad jurídica. D. pág. Cód. loe. en su fracción V. y de rechazo. cit. 136. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. U6 Véanse los diversos autores citados. 1937. Y en otro lugar. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. Sulla Teorica. 11. además de otros muchos. e. fr. pág. en cuanto a quiebra de socidades. como defensores de la personalidad. fr. Teorica. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. la procedencia de la quiebra es indudable. es porque hay quiebra. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. sino de patrimonio. De todos modos. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. RAIMUNDO. 1906. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. tramitación y efectos. 68. Pailimento. 14'7 BoNELLI. y hoy en vigor. la de su aplicación concreta al caso de quiebra.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. en relación con el contenido del art. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos.

fr. párrafo final. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. 1. el párrafo séptimo del art. 19 y 42. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos.) y. 1.). cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art." A esta declaración corresponde. de Q. .). e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. 111. son aplicables a las sociedades irregulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. de Q.. J. de Q. cit. además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. más gravosas que las del quebrado fortuito (art.. en el plano normativo. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. del arto 94. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. se incurre en el supuesto de la fr. 382. 11. de Q. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. págs. 1. es el mismo que el de las sociedades regulares. G. fr. 4Q. de Q. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. que hoyes artículo 4'. al tratar de los párrafos quinto. M. 4Q. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. 1. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra.). 4Q . 118. HS RODRíGUEZ. loe.). Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. 120 Y 121. Comentarios. 1. de Q. 1.'" Claro. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. S. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. 397. en consecuencia. 1. 94. de la Ley. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley.).). L. 7Q . 8. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece.). de Q. VI.

encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. el fundamento objetivo. esto es. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. S. F. De todos modos. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). cualquiera que fuese la clase de sociedad. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. otro. fue admitida por unanimidad. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. . era de aplicación el arto 7'. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. permitía llegar a la quiebra de los mismos. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. 1940. que no hubiesen conocido. Se convino. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. G. México. Por eso. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. No hace falta requerimiento especial. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. En consecuencia. es decir. L.. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. sin embargo. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. que estaba prevista en un principio. M..188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. que descansaba en dos elementos: uno. hay aquí un elemento que requiere prueba. que la quiebra de todos los socios. D. se propuso la fórmula antes indicada que. que probasen su buena fe. en definitiva. que según la clase de sociedad. 15 de la Exposición. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. pág.

R. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. 1914. aunque fueren regulares. cuando no hay publicación de la razón social. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad.P! VIVANTE dice 152 que.. Commentario. cit. S. 337.1. de orden práctico. menos los comanditarios. nota 3. hay razones que nos llevan a una solución distinta. núm. en las sociedades irregulares. NAVltRRINJ. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. D. Pero. responderá en los límites de su aportación. sin complicaciones de la escritura social registrada. ob. por lo que. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto.. DoMINEOO. 151 Vid. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. Si se trata de sociedades colectivas. 269. M). y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. su posición. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. se han inclinado por la posición contraria. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. núm. . como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. págs. 150 En contra MANARA. 51. 29. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. Cuando la sociedad es en comandita simple. la una. 152 Trauato. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. y 58. nota 1. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. la otra. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. 11. recientemente. 11. y por consiguiente. 749. Sin embargo. pág. c. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. limpio. nota 3.

El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. debe responder sin limitación de responsabilidad. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. puesto que nadie podría afirmar que contó con . Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. En efecto. responderá limitadamente. aunque limitada.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. al establecer sus relaciones con la sociedad. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. Estos pueden quebrar.él. En efecto. puede determinar la de los socios comanditarios. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. pero. resulta ser subsidiaria. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. por el contrario. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. por su condición de socios. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. . y otro. creemos. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. b} Si. el socio comanditario de sociedad irregular. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. además. La situación de los mismos puede ser compleja. haya escritura pública o no la haya. un problema es el que se refiere a los comanditarios. Por consiguiente. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que.

Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. podrán ser declarados en quiebra. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. desaparece la situación de objetividad. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. Al no hacerlo. Socios comanditarios. según la estructura social. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. IlI. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. Tienen la misma situación que los anteriores. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. por lo tanto. formas y términos que la ley señala. se prueba que conocían la irregularidad. Disolución y liquidación. Los socios que. Socios colectivos. . cualquiera que sea el tipo de sociedad. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. que además requiere un elemento de buena fe. Pueden ser declarados en quiebra. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. Socios comanditados. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad.

Véase sobre estos problemas NAVARRINI. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. si ciertas son estas ventajas.!. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. 281. Ofrece varias ventajas. por lo tanto. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. 1') S. o bien se confía a alguno de los socios. cit.gll. en la práctica. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. sólo es posible con un pequeño número de socios y. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio.. ~ Delle Jode/a. ob. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. No debe olvidarse. se hace lenta y poco flexible. Por su estructura. finalmente. ya que todos los socios están en una situación de igualdad.' Mas. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. la actuación de los que lo son. cito 13 .s Por eso.caci61l. que no quieren dejar en. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. y las 1 NAVARRINI. pág. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. loe.

a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada.. M. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". de modo subsidiario. la aportación de los socios. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo." 11') Definición y caracteres. el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". E. 11. El artículo 25. son obligadas a menudo. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C." . en la que los socios responden de modo subsidiario. por las de "obligaciones sociales".' La definición legal nos parece insuficiente. ob. q"e existe bajo "na razón social. define a la sociedad en nombre colectivo como: . de las obligaciones sociales". 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica .. Francia. DE GREGORIO. Co. Italia. M." -1 Cód.. se transforman bien en sociedades anónimas. Ca.. ilimitada y solidariamente. lo que se completa en el artículo 127. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. L. El alcance del concepto de 10 subsidiario. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios. en un momento determinado de su desarrollo. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. Alemania) etc. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad". El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. Brevemente.. así como el significado de la segunda modificación. 356: "Por estas razones. 10 hemos de precisar después. Co. S. de las obligaciones sociales. por lo que.. Turin.. pero sobre todo.. de 1889. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. bien en sociedades de responsabilidad limitada. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. G. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. a nuestro juicio. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. 1. Céd. cit. ilimitada y solidariamente. núm..

anuncio de la calidad de comerciante. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. por su capacidad personal. los estatutos son. 1. G. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. ob. etc. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. cit. 50. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. Ley General de Sociedades Mercantiles. S. es decir. G. . G.) y.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. M. de substrato eminentemente personalista. . 34. S.). M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. de modo que. cada socio vale como cualquier otro. Ley referida). contabilidad. S. En. ° 6 SOTGL\.). . en este caso. 32 y 230. M. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. Cód. M. Es sociedad mercantil. fr. F.). quiebra y suspensión de pagos. no por capital. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. 22. 38." En efecto. Civ. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. S. 1.. calificación mercantil de ciertos contratos. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. V.. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. El artículo 4 Q. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. garantía y confianza frente al público. La administración debe recaer en socios. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. somete al Código de Comercio.. 1. finalmente. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. S. 46. finalmente. Sociedad en nombre colectivo. 1. pág. en principio. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. la doctrina. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley..posición de primer plano y de especialísima consideración. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. 1. G.). la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. el artículo 2695. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. D. M. "). El voto es por persona. en principio. G. G. M. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . simplemente en razón de su forma. S. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. Al decir que se trata de una sociedad personalista. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. 1.

La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad.. En estos dos últimos casos. cit. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". ob. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. 29 y sigs. 284. y NAVAMINI. VNANTE. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. ob. por lo tanto. cit." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios.. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social.. son la base del crédito social. JI. cit. HEVIA BoLAÑOS." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". ob. 272. 382. Piensan como GoLDSCHMIIJT. 1 En el Estamta de Génova. cit. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. G. en su Curia Filípica. RRINI. núm. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. y la denominación. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. págs. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios.. pág.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. 53. . pág. . 165. pág. RRINI. nota 169. deben agregarse las palabras "y compañía".. Los principios básicos de la 1. citado por NAV. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. ver también F'REMERY." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. agregando las palabras "y compañía"... 9 BRUNElTl. y NAV. 283. Eludes de droit commercial. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. es decir. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. pero. M. ob. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. sin que en ella figuren nombres de personas. 27 y 28). S. cit. 268.. o el de uno solo de ellos. núm. "omnes credirores rasionis seu societasis". los nomo bres de algunos. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. 8 GoLDSCHMI[)T. núm.. oh. pág. .

núm. solidaria. con clientela y funcionando con éxito económico. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito.. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. fraude). es decir. 49. en los casos mencionados. obtiene un valor económico. pero sin serlo. cuyos nombres figuran en la razón social. cit. 29). . ésta podrá seguir usándolo. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. adquiere la responsabilidad de un socio. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal.la consiguiente responsabilidad civil. 88. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. sin que proceda a impedirla. más que una alusión a las personas físicas que la componen. La razón social supone. 06. 2554). El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. si agrega la palabra "sucesores". F.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. y con ellas su razón social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos. ruando por el contrario. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . tomo XXXI. No sería justo obligar a destruir ese valor. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art.adquiriendo prestigio. para evitar cualquier posible engaño. pág. J. con . Se le crea una situación como si fuera socio. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. tal vez. subsidiaria e ilimitada. una mención de valor económico de la empresa en marcha. por lo que la Ley permite. Si se incluye sin su consentimiento. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. y. pues. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. si a ello hubiese lugar (S. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. 2J. 28). por lo tanto. han de reflejarse en ésta (art. Pero. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. la Ley.. pág. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. se le oculta.

Y XXIX. F. J. Pero. pág. C. "y socios". propiamente hablando. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. de la razón social (S. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. M. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria.. C. ha variado en lo que se refiere a su composición personal. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. G. "y hermanos". otra. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. y de la tercera. J. tomo XXXIII. modificando la redacción del antiguo artículo 100. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria... lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales.. De la segunda. Ca. tomo XXVI. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. 1774. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. F. p'or ejemplo. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. "y asociados". 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. la sociedad en comandita simple y por acciones. pág. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. M. porque la solidaridad existe entre los socios. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. S.198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". y. pero. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. concepto éste que fue introducido por la L. En este aspecto. 1234). al considerar que viola las garantías individuales. el em- . 2428). al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. pág.

1. 843. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. en los bienes de los socios demandados". no 10 . Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. y.. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. para repetir contra los demás. no tienen efecto algnno contra terceros. L. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. Subsidiario. S. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. s6lo a falta o insuficiencia de éstos. 991). se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. 594. En este caso. XXXVI. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. M. 26. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. S.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. antes de que se proceda sobre los suyos. los socios limiten y aun esta. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. J. Es lícito que ínter partes. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. sin efecto frente a terceros. si no es a virtud de un nuevo juicio. tendrá. el benejicia de excusión. pág. En este aspecto. G. De lo dicho.). pero. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. sin previa excusión en los de la sociedad (S. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. G. M. pág. VI. aunque los socios. tomos XXXVI. F. significa que todo socio podría excepcionar. pág. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. esto es. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. sin perjuicio del derecho del que pagó. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. el artículo 24. en nuestro caso.

. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. en relación con terceros. no admite pacto válido en su contra. 1931. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. la sociedad y los terceros. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. un ordenamiento. que es el motivo de origen de la empresa. lo que se concreta en la indicación del tipo social. arto 29. Así. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. identificada con la formación de una empresa personal. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. Ahora bien. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes.). Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. El factor confianza. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta. Pisa. C. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas.u En resumen. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. En la sociedad de substrato personalisra. en cuanto substancialmente constituye una institución. De aquí. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. Pro Civ. ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. se realza como factor jurídico predominante la . y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. dotada de autonomía de querer y obrar. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. que surge de los sujetos que forman la colectividad. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. por lo tanto.200 . el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa.

El primer aspecto funda el derecho de soberanía. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. 1933. lo que implícitamente viene a reconocer. por un lado. por la responsabilidad ante las deudas sociales. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. págs. por otro lado. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad.}. México. sino dos aspectos de una misma relación. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad.RES." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. debe advertirse una doble esfera de coordinación. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. de los socios. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. los derechos patrimoniales. pero con solidaridad imperfecta. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y.. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. es decir. En este sentido. con la persona moral de la sociedad". La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. . pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. 13 y sigs. En estas relaciones. que sí cabe la demanda contra los socios. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. el articulo 123 establece de una manera indirecta. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. pero real y efectiva. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. el segundo. El propio EDUARDO PALLARES. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. Sociedades en Nombre Colectivo.

202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. Ca. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. Cód. en contra de esto. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. M. M. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva.. en la Z. se perfilan tres grupos de teorías. S. Co. 1. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. jurídicamente. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. H. y que el artículo 153. M. Pero. G. M. el contrato de sociedad. R. 1. 25. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. con base en 10 dispuesto en el arto 125.! tomo XXIV. fr. l. 1. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. Co. 13 LASTlG. Otros autores. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. . sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. fr. 1047. Para unos. En el Código de Comercio mexicano. G. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. 153. el artículo 153. no se opone a ninguna norma de la misma. L. 12 GoLOSCHMIDT. sin base sistemática en el Cócl.). 387 y sigs. 27l. M. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. L. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. S.).ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. señalada por el artículo 1047. el general de diez años. y 245. sobre el vínculo familiar privaba siempre. y que la prescripción de los cinco años del art. Cód. y aún pudiera invocarse la analogía.M." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. S. 11) Historia. G. G. pág. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. Ca. tantas veces citado. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. es una copia del Código de Comercio francés. Cód.. M. Por todo ello. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años.. págs. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. S..

era el elemento esencial y característico. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. cuando se continuaba el comercio de los padres. cuando era necesario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. pág. En Francia." Entonces. 28l. sea por último. cit. Díaionnaire universal de commerce. al estar rr ad tmum panem el oinum". Simultáneamente. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. pág. después por obligaciones-. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. a fines estrictamente sociales. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. sino también a otras personas. ob. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua.v . Por la misma época que en Italia. Recogida en los estatutos mercantiles. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. es también conocida en España. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. bajo el nombre de Compañías generales. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. . poco a poco. más que por una simple comunidad de consumo. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. De este modo. en los siglos XIV y xv. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). Esta comunidad venía reforzada. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. Así. En Italia. van surgiendo sucesivamente.. en la que no será necesario comprender todos los bienes. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. por el carácter. después por injurias. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa. La representación reciproca. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. 162. NAVARRINI. núm. cit. por una comunidad de producción. la responsabilidad colectiva -primero por delito. 278. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. En Alemania. pero.

18 MOSSA. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. el arto 87 exige que conste por escrito. F. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. pero ya su padre. Tít. En resumen. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. las Partidas. F.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. el registro de la misma. hacen indispensable la existencia de la sociedad. 18. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. XVIII. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. Co. Respecto de este documento.) 19 Ob. Por lo que atañe al derecho hispánico.(XV) En Italia. 197. sin que sea absolutamente esencial. basta la escritura privada. en vigor desde ello de abril de 1967." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. 1804. L. la indispensable autoridad para cumplir fines. En Francia. pég. G. 111) Constitución legal. 272. Cód. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. vale lo que ya tenemes dicho. Civ. la voluntad común organizada por ella. S. ]ACQUES SAVARY. Cód. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. La existencia de ésta. cit. y art. (XV) . La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966.. como podría originarla un claro contrato de sociedad". pág. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. Ley 78. en tanto que en Alemania. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". Debe distinguirse entre escritura y contrato.. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. por hacer acto que la induzca. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6.). M. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. 1') Escritura pública. Según vimos en la parte general. Derecho Mercantil. N. Partida 3. E. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. también basta la escritura privada. 1.

como ya se vio. artística. etc. la propiedad intelectual. en su caso). Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. o a los terceros que se conecten con . S. que el conjunto de los mismos constituye un status.la sociedad. tiene el contenido que ya hemos estudiado. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. A) . por lo que no es procedente volver a tratar este problema. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. Ill') Trámites administrativos. G. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. industrial. ya era socio. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. La escritura. M. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. 1') Derechos y obligaciones de los socios. estimamos. cuyas características generales hemos anticipado. Oficina Federal de Hacienda. M. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. o cuando el incapaz. Ya quedó explicado en la parte general. como documentación notarial de contrato. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. según que atañan s610 a los socios. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. IV) Dinámica social. Obligaci6n de aportación. .). Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. Para su mejor exposición. antes de ser declarado su estado de interdicción. Fuera de estos casos. 11. S. 11') Registro. y en general. G. en dominio o en goce (art. así como las concesiones administrativas. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. Los menores e incapaces. podemos distinguir entre relaciones internas y externas.. La aportación puede hacerse.

M. Y. 122 y 123. 35.. 1203. 32. típicamente posible en esta sociedad. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales.). pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. cit. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. L. 14. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. clt. M. IV. nos remitimos a lo dicho en la parte general. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. que se enuncia por la ley (art. pág. 11. 317. que es el medio para el logro de los fines comunes. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. 1578.~2 Sobre modalidades de la aportación. ob.. 1. G. C) Prohibición de concurrencia.. 1. 47. 35. además. S. sobre comunicación de libros (arts.. VIVANTE. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. Ca. G. núm. págs. 1151. oh.M. ni por cuenta propia ni por ajena. ob. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. porque como repetidamente se ha afirmado. ob. La aportación es un derecho y una obligación. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). ca.. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. 323. cis. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. pero 110 es mma de responsabilidad. 1. ob. de acuerdo con las disposiciones del Cód. IV. es una cuestión de hecho. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social.. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA.' esto es. THALLER. En la sociedad colectiva. podría cumplirse coactivamente. pág. núm. S. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. Y NAVARRINf.). Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. 11.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. . que no creemos legal. Trattaso. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. haciendo así una competencia desleal a la sociedad. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. G. 42.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. M.por cuenta ajena.) al decir que: los socios. S. fr. véase lo que hemos dicho en la parte general. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . cir. 21 SOTCIA.

en negocios particulares. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. 161. D. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. por lo mismo. para ASCARELLI. 1930. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos.. pero. ya para casos concretos y determinados. que si éstos no han llegado a producirse (art. 1. significa conocimiento por sus adminisrradores. IV.. de su fin originario. D) Derechos de nombramiento y revocación. as R. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. Commento. núm. Trasao elementare. 11. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. S. núm. 1. es renunciable. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. para mí. G. G. M. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. requiere el nombramiento de personas. pero si no 10 fueran. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. M. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. Conocimiento por la sociedad. 11. e. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. una vez transcurrido el plazo de tres meses.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. como ya quedó dicho. pues no tiene sentido. 462. 1902. si la sociedad fue perjudicada." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. pág.). como cualquiera otra. el precepto no les sería aplicable. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. 93. S. . tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. el mismo. núm.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. ya sea con carácter general. 205. párrafo 29. el mismo. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. Treuaso. 35. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. NAVARRINI. La sociedad colectiva.

4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. el empate equivale a una votación negativa. las correspondientes revocaciones. caben combinaciones especiales. La ley no lo dice. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. 31). 35). 45). 34). Si esta designación específica existe. la resolución discutida no es adoptada. según se hubiese fijado en los estatutos (art. 43). señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. IX. ob. pág. La L. E) Derecho de decisión.. M.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. si él solo representa más de la mitad del capital. S. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. por designio expreso de los socios. mayorías de personas y de capital. y. esto es frecuente. S. M. según los estatutos (art. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. corresponde un voto a cada socio. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. fr. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. y 8' La aprobación de cuentas (art. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. es decir. empero. . que exige la unanimidad o la mayoría. 70. En el caso de empate. 42). 6. cit. por ejemplo. PALLARES. 41). es decir. L. 37). pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia.). a algunos de ellos. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. En la práctica. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. expone ese mismo punto de vista. G. en su caso. es decir. El voto es por cabeza. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. G. La representaci6n también puede ser limitada. abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. exigir para la adopción de ciertos acuerdos.

al final). 19. como si sólo es uno. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. 46. 34. 49.Por esto. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. decidiéndose esta mayoría por personas. les corresponderá únicamente un voto. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. F) Derechos de control. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. Respecto de los socios industriales. El de denuncia o reclamacián (art. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. al final. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. 47. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. párrafo 2'. Es un derecho esencial. que es aquí de aplicación. H) Derechos patrimoniales. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. Sin embargo. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades. al que ya hemos hecho referencia (art. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. 43). puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. G. M. 46. al principio). 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. porque la ley señala como régimen 14 . después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. M. S. G) Derecho de estabilidad. 47. el contrato social no pltede modificarse. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información.).). supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación.. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. en este caso. en la que s610 participe en los beneficios. 20 Y 21). en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. S. sino por el consentimiento unánime de todos los coios.1. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. párrafo 1'. 47). 1. otra. en relación con los arts. La confianza propia de estas sociedades personalistas. al final). o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. y.

El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. es decir. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art.210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. sino en los términos de la propia ley. salvo pacto en contrario. si en ello no consienten todos los socios. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art.la sociedad.erjuicios. incluso los fiscales. si el balance arroja utilidades. en virtud de declaración estatutaria. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. que la ley. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. en mi opinión. En estos tres casos. por unanimidad o por mayoría. concede a 105 socios el derecho . Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. J) Derecho de cesián. 49. Tan estricto es este principio. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. 32). y. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. 49). daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. daños y p. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. como indica su nombre. 1) Resarcimiento de gastos. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. el intuitus personae tiene tanta fuerza. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. La voluntad de los socios. tomado en junta de socios. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. 31). requiere un acuerdo caso por caso. o de pacto efectuado con la sociedad. si así lo acuerda la mayoría (art. párrafo 29 ) . para impedir la entrada de extraños el?.

etcétera). G. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. pero entre el cedente y como válida. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. La sociedad puede desconocer la cesión. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. y la actividad representativa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . 33). La inexistencia de esta prohi- bición en la 1.a un extraño. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. de asistencia. fr. M. Administración y representacián. S. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. como cualquier otro socio. a) Su necesidad. la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. 1. que señalan las normas para la administración de la sociedad. de información. y el art. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. acreedores embargantes). En el Cód. dirigida a terceros. no pueden ser cedidos. S. art.. Ca. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. según que se requiera uno u otro. 44 de la misma ley. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. G. A) Administración social. M. externa. M. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad.. El artículo 6. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. consistente en el uso de la firma social. IX. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. de carácter interno. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. aunque sí cabe su ejercicio por representante. . La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto.

no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. según una tradición histérica constante. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. 1. pág. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. núm. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. pág. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. e) Nombramiento. 420. de los administradores y del sistema de administración. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. . 29 ASCARELLl. a los que aplica (indebidamente. NAVARRINI:l6 dice que. Trastato elememale. G. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. los autores franceses e italianos. y no de un mero mandato. núm. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. LYON CAEN y RENAULT. se les considera como mandatarios y que. pero fijación de un sistema para su nombramiento. La 1. este calificativo puede mantenerse también hoy. quienes podrán ser socios o personas extrañas. 2$ Por ejemplo. 11. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. y 2G Commenterio. Diversas bipótesis. S. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. M. especialmente. M. El precepto general lo hallamos en el arto 36. ENDEMANN.. 142). en la doctrina alemana. I. en su opinión. ya habla de un Venlrauenakl. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. En general. G.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. 392. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. 21 THALLER. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. 251. teniendo en cuenta. S. En resumen. por ejemplo. 295.

todos los socios concurrirán a la administración. en esta hipótesis. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art. 46). véase GARRlGUES. pág. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano." En otros sistemas jurídicos. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. dado el sistema colegial de la administración. tendrá aplicación el articulo 40. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. Que los socios concurran a la administración. G. significa que cada uno tiene facultades administrativas. En el caso primero. 1.. 45).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. ob. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. S. 367. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. 200. 1. en el caso que comentamos. pero. pero fijan un sistema para su designación..30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. y en caso de empate decidirán los socios. S. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. es decir. S. se procederá al nombramiento de los mismos. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. los que podrán ser socios o personas extrañas. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento.. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. En caso de empate entre los administradores. 1. procediéndose por mayoría de votos. G. Para el derecho español. M. . 45. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. so VIVANTE. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. 1. G. cit. M. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. núm. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. el sistema adoptado es el contrario. 40. se estará a 10 convenido. lo que no tiene sentido. 37). en el que todos los socios son administradores.). Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. 36). 1. M. primer párrafo). la decisión se reserva a los socios (art. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. se deduce terminantemente del artículo 45. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. JI. En el derecho italiano y en el español.

" Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. . pero. que votaron en contra. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. en que han de investigarse el dolo. Por pacto expreso. otras ciertas características. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. sin que sea lícito. de naturaleza declarativa. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. cuando hayan de ser designados por los socios. el derecho de separarse de la sociedad (art. como ya se advirtió. porque constituye una garantía. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. 46). Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. Un caso especial. será por mayoría de personas. La inamovilidad na es.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. absoluta. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. sin embargo. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. en este caso. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. Ello supone un proceso contradictorio. 37). pero. El nombramiento y revocación de los administradores. por ejemplo. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. además de la calidad de socio. 38). o que sólo sean designables personas que reúnan. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. puesto que cabe la remoción judicial. pueden ser socios o extraños. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. dada la estructura de esta sociedad. El nombramiento sólo corresponde a los socios. el nombramiento por un extraño. culpa o inhabilidad. Desde luego. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art.

. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. para administración y para realizar actos de dominio. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. En primer término. con los casos de excepción que el precepto señala. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. no obstante. "La esperanza de ganancia. F." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. .. Cód. 45. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. G. en la sociedad colectiva. además. f) Duracián del cargo. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. si no es con el consentimiento de los demás socios. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. Las limitaciones legales. precisa. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. Civ. para pleitos y cobranzas. no podría. cit. pero. en términos de derecho común. Si ocurre 10 primero. aunque sea momentánea. debe considerarse como voluntad de la administración social. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. oh. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. según la estructura y necesidades de la sociedad. y con razón. D.. párrafo 1). que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. S. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. El concepto de acto urgente no lo da la ley. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. L. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. 31 NAVARRJNI. M. inaplicables en los demás casos. por consiguiente. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. El artículo 10. siempre que se trate de actos urgentes. 184. si son varios. resultan del artículo 41. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. de resolver sobre el acto de que se trate. núm.

que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. la irrevo- cabilidad no es absoluta. a) Concepto. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. 5' constitucional. pero. párrafos l' y 2'). g) Retribución. no es un cargo que tenga que ser retribuido. culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. ya sea inicialmente. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. prevalece sobre la norma general. 49. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. ni aun así. que deberá basarse en el dolo. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. F. 49.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. no cabe duda de su derecho a una retribución. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. B) Representación. ya por modificación posterior (art. si no hay pacto sobre ello. salvo revocación anticipada. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. esto es. Civ. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. Por supuesto. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. Cód. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. 1929. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. pero. Tampoco puede alegarse el art. la del art. o por el otro socio si sólo fueren dos. .. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. asumido voluntariamente. 39). O.

aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. 34 Cuando los representantes sean varios. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. M. fr. Cabe decir respecto de los representantes. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. 6. . IX). Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. todos los socios lo son y también son representantes (arts. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. can las excepciones que veremos después. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. pero. que para la sociedad quede obligada. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. e) Atribuciones. L. S. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. 40 y 44). Ante todo. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. bajn su respon- sabilidad. lo Uso y abuso de la firma social.. la escritura podrá establecer normas. d) e) Delegación de poderes. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. 2" Si hay designación expresa de administradores. vinculan a aquélla. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. si no se hiciere. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. pero sí algunas referencias al mismo.

Sin embargo. IU)." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. cuando usan la firma colectiva. M. la sociedad quedará obligada. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. y que. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. 246. Esto se desprende del arto 10. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. obligan a ésta. no obligaría a aquélla. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. Ca. M.tlnta. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales. G. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. pues ello plantea un problema de buena fe. G. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. al que ya se ha aludido. por lo tanto. S. fr. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. Finalmente. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. S. 1. No encontramos en la 1. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. etc. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. Por eso. del que formaran parte -en . El C. M.. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. IU') [unta de socios.. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. Además.

las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. IV') Organo de vigilancia. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios.todos los socios. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. De éstos. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. se aplicarán a la convocate da. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. a lo que ya hemos aludido. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. la ley prevé su creación. las modificaciones estatutarias. para enajenar inmuebles. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. mediante el nombramiento de un interventor. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. No obstante.

. Para unos.. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. dada en Florencia. ob.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato.. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. VIVANTE. o por simples motivos de capacidad. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. C" 1897.: SALEILLES. núm. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. La commenda a Venezia. cit. 217 y sigs. ob. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. otras veces al mandato. D. en A. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. 269 Y sigs.. era desconocido en el derecho romano. ARCANGEU. La ley de 1408. mediante él. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. Este es el origen de la sociedad en comandita. loe. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. Commenterio. págs. . cit. cit. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. ob. cit. 2 Véase NAVARRINI. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. en el que. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. Originariamente. 390. pese a su nombre. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. NAVARRINI. 1907. además. en las que se interesan diferentes personas que. que unas veces se asimila a la locatioconductio. Il. núms.

de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles.? Por otro lado. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas.. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. Y del mismo. 5 ARCANGELI.. pero. por 10 tanto.." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. núm.' Apartándose de esta concepción.Ócit. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. ca. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. núm. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses.90. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. y muy particular en México. cit. ob. no responde ya a las exigencias de nuestra época. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida. nota 3. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia. ob." Por ambos motivos. n. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. o VNANTE. pág. a las ordenanzas de Bilbao. 1903.. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. cit. y. citado por NAVARRlNI. 391. 3917 NAVARRINI. con grandes ventajas.ÓciI. de todos modos.e Para otros. pues su papel está atendido. Desde la ley florentina de 1408. por las sociedades de responsabilidad limitada. 3 VNANTE. sin uso de razón social. por las razones que después hemos de apuntar. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. Véase Bosco. ob. núm. ob. . se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. La societá in commandira semplice. -t . la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales.. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. 367. Il. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. ob.

Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. personalista. Ademés de la sociedad en comandita por acciones.. G. 76 y el C. la muerte. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. S. el voto es. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. español. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. Y también son e VrvANTE. aunque puede convenirse el voto por capital (art. 11. arto 145. un contrato. 396. regulada en los artículos 51 a 57. que remite al 50. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds)._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. L. ob.). S. El Código de Comercio italiano. en principio. podrán nombrarse administradores extraños. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. aunque no realice actos de comercio. 57.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. Se trata de una sociedad mercantil. En la sociedad en comandita simple. Pueden ser socios personas o sociedades. y la denominada sociedad en comandita por acciones. fr. a la que se refieren los artículos 207 a 211. al texto mexicano. L. art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. G. núm. por ejemplo. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa.. como en la colectiva. M. ds. es decir. que envía al 38). que remite al 46). G. 57. Co. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. V)." Completando la definición que focmula el artículo 51. 49 . 57. por cabeza. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. por lo menos. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. S. son semejantes. M. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. entre dos partes. Análisis de sus elementos. . En la L. M. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva.

que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. 3l). la en comandita simple existe bajo una razón social. núm. los de responsabilidad ilimitada. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. responderá ilimitadamente. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. que remite al 31). cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). Como si fueran socios (0manditados. se agre. es decir." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. 393. que remite a los arts.. 2\' Los socios de responsabilidad limitada. pueden figurar en la razón social. 57. 57. es decir. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. 10 VrvANTE.". 29 y 30). ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . ob. Al igual que la sociedad colectiva. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. 57. Para acabar. el extraño cuyo nombre se induya en la razón social.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. en e. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. solidaria y subaidiatia de los mismos. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. cit. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada.a la cuantía convenida de sus aportaciones." . Lo mismo que en la sociedad colectiva. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. 4" Finalmente. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social.

G. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. si bien éstos. a los comanditados. l. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. 15 . 57. C) Derecho a los beneficios. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. que invoca a los artículos 31. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. los comanditarios. aunque la ley no distingue. No hay limitación alguna para los socios comanditarios.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. Únicamente. sino también por analogía. 211. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. por definición. son socios capitalistas. A) Aportación.). aunque aporte lo prometido. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. L. y. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. se comprende. Ya se trate de socios cornanditados. 32 Y 33. O) Derecho a la cesión de la participación social. S. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. responde ilimitadamente. Para el resto del proceso de constitución. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. B) Derecho de informaci6n. como repetidamente hemos dicho. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. por expresa disposición de la ley. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. M. pero no a los comanditarios (art. párrafo 2'). Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia.

corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. No se consideran como actos de administración.v En consecuencia. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. mediante los actos representativos necesarios. cit. 1. A) Administración y representación en general. l 3 VIVANTE. 13 VWANTE. cit.).No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. por un lado. 11. núm. en su caso. que debe ser evitado. . H. sino con el Código de Comercio francés". 54 y 55). núm. S. 54 y 55. la libertad de realizar 11 12 VWANTE.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts.. el comanditario. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. cit. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. no órdenes.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. 54. no se transformó en el deber de pasar por ello. También será solidariamente responsable para con los terceros. 399. en los términos del contrato social (art. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. M. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. G. 10 que sería un error en nuestro caso. ob. . No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. Las razones de esta prohibición deben buscarse.. Los comanditarios pueden dar opiniones. 390 ob. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. representacián y vigilanáa. Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. ob. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. 11. nÚID. consejos. al final).. Además.

explícitas. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. podemos citar los siguientes casos. médico. Naturalmente. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. ingeniero de la sociedad. que establece a la sociedad en comandita. Ahora bien. de acuerdo con las leyes laborales. ni podrán tener voto. con independencia de su categoría. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. etc. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. unas veces. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. en los términos del contrato social. no se reputa como intervención en la administración. El artículo 47. no se reputarán actos de administración." . en principio. que. porque lo invoca el 57. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. con toda su fortuna moral y patrimonial. implícitas. pero. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. otras. Modificación de contrato social. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. o como prestación de servicios. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. A modo de ejemplo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. en materia administrativa. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. actuar como me-diador. corresponde también a los socios comanditarios. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. a nuestro juicio. En todos estos supuestos la oportuna autorización. El socio comanditario puede ser contador. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad.

desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. y 49. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. materialmente no puedan encargarse de la administración. Del mismo modo. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. 402.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. si los hay. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. por otro lado.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. cit. a falta de comanditados. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione.. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. 2~ Continuación de la sociedad. es decir. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. además. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. y. los comanditarios. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. ob. al disolverse ésta. que en nuestro caso son. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. 3'. podrá interinamente un socio comanditario. . núm. desde luego. impulse a los comanditados a empresas temerarias. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración.v w Otro caso excepcional.\ Que no haya socios comanditados. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. Por un lado. 14- VIVANTE. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados.

los resultados de la operación. con responsabilidad subsidiaria. a resultas de la operación realizada. El primero es si se trata de una simple solidaridad. a los efectos indicados. 170). 54. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. son distintos según la extensión de la infracción. La respuesta es doble. La ley no aclara este punto. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. el infractor responde para con terceros. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. pero. al final). Finalmente. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. En el primer caso. por las numerosas restricciones que pesan . o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. 203). También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. en definitiva. lo cual plantea dos problemas. B) Vigilancia. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. tienen derecho al examen personal de los libros sociales. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. . sean comanditarios o comanditados. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. del balance y del inventario. solidariamente. 50. la responsabilidad solidaria es general. C) [unta de socios. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. Los socios no administradores. que cita el 47). éstos soportarán. 598) y en el portugués (art. en el segundo caso. en el suizo (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo.

230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. . deberá recabarse el consentimiento de todos los socios. De todos modos. incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. Esos casos no son los únicos. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria.

R. en la cual los socios participan con aportes al capital social. 11. la define así: "La sociedad anónima o compañía. Madrid. 123. Instituciones del Derecho Mercam. págs." La ley brasileña de sociedades por acciones. pág. que actúa bajo un nombre propio. deber de aportación limitado. BRUNETI'I. Véase VIVANTE. di Dirino Commerciale. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. Deiiniciones doctrinales y legales. 1929. T. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". GIERKE. En la doctrina.. núm. MARTÍ DE EIXALÁ.. Lezioni su/le societñ commerciale. Curso de Derecho Mercantil. G. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. por las obligaciones de la sociedad. págs. núm. pág.eta e Associaxioni commerciali. 220 y sigs. núm. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada.. AsCARELLI. E. a la explotación de una industria mercantil". 1936.. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. Roma. GARRlGUES." 1. Co. (nrt. París. 1941. 321. núm. 230 Y 232. J. 1936. pág. pág. 412. 487. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. Soc. 43. Derecho Comercial. I1. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. WIELAND.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. Handelsrecht. vol. 263. Padua. en la que los participantes no pueden estar obligados.. 11. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. 1873. 237.l de España. pág. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. 1931. 1931. de 1937. 184. Handelsercbt. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. App1l111. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. vol. Santiago. Tranato di Diritto Commerciale. ]. critica la definición del Cód. de 1940. tendrá . 1. PALMA ROGERS.

Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. E. queremos indicar que implica. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. Tratado de Derecho Comercial Argentino. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. Aires. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. argentino. y. en sus artículos 29. Pluralidad. 3)." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. El Cód. Ce. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. uno por uno. Con arreglo al derecho mexicano. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. RIvAROLA. de capüal fundacional. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. así como el capital social dividido en acciones. sobre esta definición M. Analizaremos. al mismo tiempo. colombiano. A) Sociedad. 242. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. derivan de la . Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. 244 Y 245. M. S. del mismo valor nominal.(XVI) Estas definiciones son incompletas. Pero.. 550 del Cód. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. El Cód. Ca. de 1883.) . administradores amovibles. 378. (N. B. por esencia un conjunto de personas. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. para encontrar su justificación en el derecho positivo. 243. responsabilidad limitada de los socios.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. Co. dividido en acciones. expuesta por el Código de Comercio francés. 2325). Ca. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. El proyecto de 1929 (art. con denominación." V. 1938. Civ. y 31. que daban las notas siguientes: denominación social. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. 11. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. de estructnra colectiva capitalista. los elementos de la anterior definición. Co. una pluralidad de las mismas. guatemalteco y del art. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". La L. G. 30. M. responsabilidad social limitada. pág. Sociedad de fin solo socio. 121) y español (art. chileno {arr. Mínimo legal.

Por consiguiente. G. IV. Cód. B) Mercantil.. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. una sociedad mercantil. fr. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. 2695. A. etc.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. 2688. Br. en su arto 137. quiere decir que. Civ. Br. La L. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. 1 y 4. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. S. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. IV). esta indiferencia por el objeto. 1. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil.. A. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. M.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. 1). aquí la ley fija un mínimo legal superior. "En la L. el número mínimo de socios es dos. 5 L. 1'1) es de siete. . 1. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. Sobre condiciones de capacidad. arto 2. 229. La L. 11 La Ley francesa de 1867. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales.). son aquí totalmente improcedentes. 87 y 89. este mínimo (art. una sociedad civil. 11. Inst. 38. la S. S. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. F. 87. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. instituciones de crédito o de seguros. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores.' Debe advertirse que. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. D. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. A. fr. pero en ambos casos se trata de fundadores. de cinco socios (arts. ni durante el funcionamiento de la misma. M. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art. !l Sobre este problema. A. fr. 89 Y 229. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. A. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. Cr." Ley Br.). En algunas legislaciones. G. A.. al exigir que se componga. inciso d ). S. S. 87. 1). considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. S. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. fr. VaJor de la forma. S. La 1. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo.. A. cuando menos.

loe. La L. 87 y 88). fr. S. En el C. en Río. oh. núm. de un accionista.. esp. G.) 1 Y en los que en él se inspiran... A. 29. M. A. pág.). se llama anónima. 221. (XVIII) En el C. el autor de un producto. VIVANTE. 1. estructura de ésta. 413. pág. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. en Rio. L. La ley brasileña (art. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. Por eso. A.) 7 GARRIGUES.. C. II. pág. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. sin nombre. operar y girar. E. inciso 1). que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. cit. con el nombre de uno de sus socios. cit. J. Comm. Razón y denominación. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. 11. Véanse SCLUO]A. C. si se decía que la S. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. en la L. (arr. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. M. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. Se contrapone así. § 4.) . ob. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente.. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. Co. el titular de una clientela. 1.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. E. AsCARELLI. libertad de formación. La Ley mexicana afirma (art. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. (N. cit. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. (art. (N. en vigor desde el 19 de abril de 1967. S. A. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. en el mismo sentido. 53. § 1). ob. de 1889 se precisaba (art. A. 1920. es decir. 1912. 323). -Co. S. pg. No hay. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación.. pág. cit.. cit. Co. ob. Dir. inciso 2. (§ 4. M. cit. Co.). 88. ob. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. ver PALMA ROGERS. esto es.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. 186. conociéndosele por el objeto de su institución. por ejemplo. límites. 3) yen el Cód. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. cit. S. Comm. loco cit. Ca. cuando menos. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. carecía de nombre o razón social. la sociedad que consideramos. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. de 1884. en el derecho mexicano. Así también en la L. 3. A. 152. 339. Br.. Dir. CIVETIA. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. ob. elementos.

Además. ya sea en español o en cualquier otro idioma. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. "caudón".. que ésta explote patentes. cuando se trata de sociedades anónimas. y.) . derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. 3) . Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. 2. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. S. banquero. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. etc. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. no hace referencia a un problema de responsabilidad. porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. G. las sociedades anónimas. M. o bien. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. en la de Fianzas [art. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. (art. de las palabras "fianza". 1. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. la inclusión de un nombre personal en su denominación. o bien. Así es un elemento de crédito comercial. párrafo final). y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. E. 5).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. En cambio. etc. 27 y 52. En la sociedad colectiva y en la comandita. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. perfectamente definidos.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma.). 7). La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. 5. (N. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. y justamente. Normalmente. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. 5). S.

Por esto. porque resulta claramente del mecanismo de la L. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. Así se entendía por los autores franceses más antiguos.). sin nombre. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. la que constituye parte integrante del nombre comercial.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social.". de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. M. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. Así se dice: "La Helvetia". se usen abreviaturas o siglas. en vez de figurar la denominación social completa. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales.. denominación social ha implicado el nombre objetivo. S. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. A contrario sen Sil. de 1889. de Cerillos". que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. sin relación alguna con el objeto social. . Co. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. 30. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. que representan a todos los efectos legales dicha . Es muy frecuente ql:le. Además. Tradicionalmente. G. 57 Y86. G. es decir. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. M.. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. M. primero en regular la sociedad anónima. M. Por último. "Compañía Iinpresora y Papelera. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. A. en cambio. Cía. que comentaban el Código de Napoleón. de 1889. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. Ca. 29. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. "La Imperial. peligrosa. En el C. además. L. S. C. Ilegal. lo que. S.

arto 88. zme.RELU. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. 143.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. D) Capital [undacional. la Ley. PIe. sustituidos por los arts. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. 413. . sino la cuantía de su aportación. G.).. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. S. París. De todos modos. A. es cierta. así se dice F. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. 1925. L. cit. En un sentido. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . como firma comercial. 221. 11. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad.. 88. S. una amplia trascendencia en cuanto que. de 31 de diciembre de 1942. ob. (art. núm. AscA. 45 y sígs. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. S.. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita.. En las segundas. cit. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. Sociétés commerciales. ob. A.). 216 Y siguientes. sociedades de capital. de igual fecha). O. S. ob. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital.existente (principio de la novedad del nombre.. l. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. A.ectos. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. cit.. a nuestro juicio. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. (il. M. aunque permite que se forme libremente la denominación social. 1()4.. 215. En las primeras. ed. A. JI. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. núm. pág. no importa la calidad personal de sus socios. si ya existe algu- na denominaci6n igual. L. D VIVANTE. y BRUNETIl. págs. La afirmación legal tiene. G. dificultan el desarrollo de esta materia.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. núm. D. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. ob. M. 696. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. S. cit. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola.105. pensamos que dada la redacción del artículo 88. al calificar una escritura.

. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. F. en cambio. S. 91. En cambio. En cambio. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas.. 1. de capital fundacional. Por 10 que respecta al derecho mexicano. véase CoPPER ROYER. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. 93. 647 y sigs.). como sociedades de capital. y porque. Con estas aclaraciones. G. de cuantía mínima legalmente fijada. con eficacia en las sociedades anónimas. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. U y IU. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. 1939. véase A. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. 1943. en comandita y de responsabilidad limitada. págs. autorizado por el artículo 130. 100. 11.1. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. D. vol. fr. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. a las demás que reglamenta la ley. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. fr. Traité des sociésés. ÚIJ causas de disolución de. En otro sentido. además. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. en las anónimas. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. 89. M. es motivo de disolución en las personalistas. 1. U. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. México. desembolsado en una cierta pro· porción. en las sociedades colectivas.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. en cuanto que las primeras. París. en comandita y de responsabilidad limitada. VALADÉS. para poderse constituir legalmente. se oponen las sociedades anónimas. G. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. precisan la previa integración de un determinado capital.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. la! sociedades mercantiles. frs. . así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. S.

en las sociedades mineras. 97 Y 111. porque COn alguna ligerísima excepción. tienen una firme tradición en México. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. G. que no son expresiones equivalentes. L. E) División de acciones. en cuanto a los socios. ni prestaciones en cuantía. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. En los EE. que era permitir una desigual participación de los socios. La división de todo capital social en acciones es esencial. UU. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen... 13 . cis. núm. en comandita y de responsabilidad limitada. se consigue fácilmente con las acciones. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. de tal manera que de ningún modo. Las sociedades anónimas por cuotas.w ob. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. fr. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. en las que las cuotas se denominaban barras. En otros derechos. obligaciones accesorias de prestación. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. directo o indirecto. cit. 92. por las razones que después expresaremos. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. como se desprende de los artículos 87. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. M. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. 414.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. II.. VIVANTE. juntamente con la división de capital en acciones. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. No caben. ob. porque su finalidad.w Además. 91. S. o en calidad diversa a las pactadas. El artículo 87. págs." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. frente a la sociedad ni frente a terceros. 12 WIELANI>. 1 Y sigs. la sociedad anónima es capitalista.

debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. 154). a su organización colectivo capitalista. sigs. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales.. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. 178. exige que el cargo sea temporal además de revocable. G) Responsabilidad social limitada. IV. 100. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. en el Capítulo II. queremos decir. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. 142. La sociedad anornma.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. y también de la ausencia de disposiciones que. que la sociedad anónima es de organización democrática. fr. en la proporción de la cuantía de su aportación. Los socios por el hecho de serlo. como la sociedad de responsabilidad limitada. H) Estructura colectiva capitalista. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. También el arto 100. . de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. y concordantes). Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. Por último. IV. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. Con ello. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. fr. Esto es. en las que cada socio vale un voto. En otro aspecto. como las del artículo 25. aunque con ese límite real. A diferencia de otras sociedades. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. responde ilimitadamente de sus obligaciones.

se remite al 1 GARRIGUES. inexacta. cir. 103. ob. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. cir. ob. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. frs. 89. que no puede existir sin la integración del mismo. ·de tal modo. III y IV). 232: "La sociedad anónima es. valor numérico.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. 1) Concepto del capüal social. 6.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. 'WIELANDj BRUNEITI. 2 GIIlRKE. AscARELLI.. 105. ob. puede decirse. pág. pág. dice que es "un patrimonio destinado a un fin. Concepto análogo al de GARR. 252. cit. cit. pág. 117. Sigllijicación como valor abstracto. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. fr.. ob. En la fundación sucesiva el arto 92. cit..IGUES se encuentra BRUN~TI1.. fr. se deduce que los tres conceptos básicos. cit~ pág. JI. 16 . un capital con categoría de persona jurídica. 4 RODRIGUEZ. BRUNETII. ob. 1. iI). En el caso de fundación simultánea el artículo 91. requiere la indicación del capital. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. 240. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. 89. pág.' El capital social como tal cifra.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. cit. pág. frs. II Y III." Metáfora ésta tan gráfica como.. Examinaremos cada uno de estos elementos. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. que culmina en su personificación". 3 Ob. que refiriéndose a la S. 106. 17. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. a nuestro juicio. pág. que deberá contener el importe del capital social (art. V). consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. ob.. 111). A. pág. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. Integración y aportación en dinero y en especie. Appuflti.

93. también. La fracción IV del artículo 125. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. fr. S. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. Ley citada). frs. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado... fr. pág." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. G. si bien establece el principio de que. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. 6 WIELAND. IIr) en efectivo. en cuyo caso. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. T BRUNETIr. para toda clase de sociedades.. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. 11. cit. ob. Il. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. art. Sin embargo. 89. salvo pacto en contrario. M. L. 89.' Como el capital es propiedad de la sociedad. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. en términos generales. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. 3'. Appenti. 17. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. De este modo podría suceder. Asi. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. 18. frs. pág. Ir y IV). AsCARELLI. cit. es la indicación del capital social en la acción. IV). pág. ob. valorándose esta aportación no en dominio. las aportaciones para su constitución deben integrarlo.). . se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. que a la sociedad anónima X. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. 104.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. o bienes de otra naturaleza (arl. ti WIELAND. 91. Lo que se omite en este caso. 1 y Ir. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. 11. etc. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. qtlo ad dominiurn (art. por ejemplo. 11. pág.

y que le acompaña durante toda su vida. . si se hicieran por terceros. 104. no obstante. 3" las prestaciones de trabajo. 'WIELAND. ob. pág.. Sil relación inicial y en el curso de la vida social. cit. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. págs. cit. lnf. la sociedad perdería su naturaleza. 21 y 22. como tales. 10 BRUNETII. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. pero. 11 GIERKE. 252.. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. ob. C. 1933.. pág. 11. 20. loco cit. de acuerdo con WIELAND.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. a no ser que se trate de derechos enajenables. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. cit. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas.. en su carácter de tales. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones.. BRUNETrI. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. j. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob.w 11. 18 a 22). pág. pág. Capital y patrimonio. por el contrario. 9 ob. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. pueden producirse pérdidas patrimoniales. entiendo. no son susceptibles de aportación (S. cit..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. El capital social es aportado por los socios.. ob. 212). regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts. El capital social. no pueden serlo los simples derechos de goce. del exclusivo dominio de la sociedad. cit. Por eso.

. cit. 20. Para concluir. ob. de garantía... durante el funcionamiento de la sociedad. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. 1932. cit. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. Il. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). . y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. El capital social puede ser menor que el patrimonio. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. WIELAND.. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien.¡. 115). en cambio. relaciones de propiedad. 11. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. 1. pág.. pág. de goce. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. cit. sobre bienes corporales e incorporales.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad.. 18 y 19). 457. 457.1 VIVANTE. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social. de la prosperidad de la empresa.: A. como consecuencia de su funcionamiento. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. 15 Ob. ob. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. pero. En este sentido v. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. cit. ob. núm. 14 BRUNE1'TI.'. núm. Handelsgesdesetzbucb. hayan aumentado sus reservas. 106. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. Co. etc..' 2 Inicialmente. Berlín. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. BAUMBACH. Al nacimiento de la sociedad. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. nota 12. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social.

De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. capital real). el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. como consecuencia de las siguientes consideraciones. Pero. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. I1I) Misión del capital social. Podemos decir que. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. resulta claro. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. no alcanza a su nivel máximo. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. que podemos llamar de publicidad o apariencia. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. 224). se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. En otro aspecto. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. además de esta misión. en cambio. ante todo. Para los accionistas presentes. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas.

para defraudarlo. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. Por otro lado. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. se hizo sentir con intensidad creciente. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. particularmente en forma de sociedades anónimas. y de dar a su dinero el destino que le plazca. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. mediante procedimientos ingeniosísimos que. Para ello. requieren la concurrencia de múltiples interesados. sino que simplemente las ha transformado. Esta tendencia liberal. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. En efecto. U') Lo público y lo privado. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. Después de una larga evolución. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. durante muchos años. condujo a una serie de abusos sin cuento. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. Podemos decir. como se diría en castizo castellano. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. en resumen. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. es un fenó- . que al fin y al cabo-son función también del capital social. Precisamente. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo.

que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público.: . Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. En México.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. que encuentran una regulación explícita en la L. ofrece aspectos de gestión pública. M. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. G. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. Además. S. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. protector de los intereses colectivos. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. Por estas circunstancias. la Ley General de Sociedades Mercantiles. restrictivo. y a los accionistas. respecto de las sociedades anónimas. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. que quedaban con una amplísima libertad de acción.

fr. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. contenta con exigir que el capital sea único. y de los artículos 89. 17 y sigs. Situaciones de éste. Con arreglo a tal exigencia. 172 Y otros varios más de la L. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. Así se deduce del articulo 6. 91.. esto es. 457. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social.. 11. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. 254. cis. Ley de Quiebras) . un solo inventario. (N. ob. (arts. el sujeto y titular de! departamento. cit. S. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. etc. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno. (arts. J. 99. 233 Y 235. II. S. núm. fr. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. . no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. fr. 16 GIERKE.'< Departamentos astánomos." Otra consecuencia igualmente importante. art. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto.. en definitiva. Inst. cit. pág.). Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. que se refiere al capital de cada sociedad. ob. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. GARRIGUES. 19.. En el caso en que esto no sea así.31. VNANTE. E. ob. G. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. 457. V. es decir. 3'. preciso. Fianzas (arts. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. 8. sino que también sea determinado. Inst. Cr.. 2. núm. del artículo 9. en la L. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. M..) 11 Para comprender bien lo dicho. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. cit. Ahora bien. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. II. Inst. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. que constituye una unidad económica y jurídica. 18 VIVANTE. 11.. ob. explica que cada sociedad tenga un solo balance. págs.) yen la L.

y un capital desembolsado. desde el momento de la constitución de la sociedad. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. ley citada). art. S. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art.) (XXII) Idem. 217. 17. fr. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". Inst.. suma de los compromisos de aportación. L. 1. formado por las acciones suscritas. Ley cit.. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. Fianzas) . se consigna. Las instituciones de crédito. (XX. y un capital desembolsado. deberá ser. un capital suscrito.). En el arto 125. fr. 1. del mismo. L. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. Inst. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. de la ley respectiva. 1. que es la. fr. III. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. 17. por lo menos. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. de acuerdo con la autorización". E. (N. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. II.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. G.Cr.. arts. L. 89 . representado por la parte del capital suscrito exhibido. fr. La L.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Inst. pueden tener un capital autorizado máximo. 1. por lo menos. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. en el art. S. L. 17. L. en su articule 91. (N. V.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. fr. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito".(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. 8. ha de ser del 20 por ciento del anterior. las de seguro y las sociedades de capital variable. fr.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. 3'.) . Inst. pueden tener 1111 capital X. como requisito de la acción. M. 3' y 70. 8. igual por lo menos al del capital mínimo. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. que. algunas modificaciones en su redacción.! Las instituciones de fianzas. Inst. Art. en el momento de la constitución (art. Las sociedades anónimas ordinarias. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". Inst. al constituirse. Cr. E. el principio de la determinación tiene también aplicación. Fianzas). S. Cuando el capital social exceda del mínimo. JI.

Anteriormente hemos . siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. E. en los casos de aumento y reducción del capital. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. Por esto. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro.).) . La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. 1). IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. la ley. si no mencionan también el mínimo (art. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. 217. 8. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. (N. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. segundo párrafo. fr. G. reguladas en la L. en sus artículos 9. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. 213 a 221). (arts. S. Sería de desear una mayor precisión en la ley. 182. M. en la de las Instituciones de Crédito {art. 17. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. L. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. de modo que no sólo en la escritura. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. fr. 260 al 264. 132. fr. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. Además. S. 135. G. la disminución puede ser impedida por los acreedores. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. 111.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. M. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. sino en la publicidad del capital. En otro sentido.

1. I. 1. fr. 19. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general.000. págs. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias.000.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. cit. THALLER.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad.. podían ser de doscientos marcos. M. Inst. 256. pág." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. M.00. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. de dicha ley. aunque sí indirectamente. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. inciso 1. como la sociedad de capital variable. 1. según el arto 19.. 36. 1. J. VI. 41. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art..000. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. cualquiera que sea su naturaleza. Véase GIERKE. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. de la ley citada. S. ser superior. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. el capital mínimo deberá ser de $500. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. G. La ley vigente preceptúa en su § 7. y de $250. pero nunca inferior.00. fr. de la vigente ley sobre la materia. . fr. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. el arto 11. fr. ob.. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. 245 y 254.000. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. ob. 1). J.00. que el mínimo convencional puede . cit. fr. Sociedades especiales. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. S. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). fr.00. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. págs. 217 y 221. Cr. 20 En Alemania.). De todos modos. 1. aunque en casos especialísimos. fr. Así lo exige el arto 89. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. sino también en la progresiva elevación de ésta. bien entendido. II de la 1. y arto 8. G. para las de seguro y para las de fianzas. V. 528 Y sigs. GIERKE. fr. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50.

00. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo.000. 41. VI y 87. L. Cr.000.00. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. entre $ 500. 45.00 Y 750. L. L. L.). e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal. según exige el arto 45. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art.00. fr. entre $ 3. L.00. . cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.00 Y 1. entre $ 6.000. c.). Inst. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25. Cr.000. Cr. Insr. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico.00 {art.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200.000.00. 36. 1.000. fr.000.}. lnst. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal.00 (urt. fr. Icst.000. Según las circunstancias de cada caso.000.000.500. entre . 46·a.).00'. entre $ 250.000.00. 27. L.00 Y 10. fr.000.000. Cr.000. fr.000. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300.000.00 Y 10. de la 1.00. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. 1.000. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. 1. H. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. 69. Cr. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr. fr.] .000. entre $ 3. que carezcan dc servicios bancarios.000.).000. Inst. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art. . 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. 11. Cr.000. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. Inst. b) Cuando operen en otras localidades del país. fr.000.000. I.00 (art.00. I a IV). 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de . Cr. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.$ 5oo. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. Insr.$ 3.). 1. sin derecho a retiro (arts.).000.000.00 Y 1.OOO!00 y 3.000.000.000. Ce. 53.00 Y 7. 19. entre $ ljOOO. L.00.00 y $500.00 a $500. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L. Según las circunstancias de cada caso.000.00 {art.000.00 y 300. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.000. entre $ 200. frs. 4) Sociedades de crédito bipotecario.500.000. Inst. entre $ 100.000. pero no inferior a $ 500.000.'00.OOO:OO y 5.00 y 7.00.00 (nrt. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro. Inst. entre $ 1.. fr.000. I.5) Sociedades de capitalización:.000.

c) Entre. 69.00. S. Inst.00.00 a 1. S.000. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. L. 21.. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art..00 a 6. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.000. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase. E.) . 52. de $ 500. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L. 87. fr. b) Entre $ 150. N.OO.. L. 3) Uniones de crédito. como se deduce para las sociedades mercantiles en general. L. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades.$ 250.000. Cr.000.000.000.000.00 y 500. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1.. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art. de $ 1. d) Entre $ 500. para los que estén autorizados para recibir productos.00. S.000.ooo. 3. Inst. 20. $ 250. Inst.000.00 a 4. L.000.OOO. 2) Bolsas de valores. lI.500. fr.000. M.00 Y no.00 Y 3. (N.00 a 6.).000.000. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100.00.).) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L. de los artículos 217 y 221 de la L. VI.000.00.00 a 2. Suscripcián y desembolso. IV. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts.000. E.000.00 a $1. de . Cr. L. fr. y 8. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art. F. Inst.000. G. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización... Inst.00. Créd.00. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas.000. Inst.000.}. para los que se destinen.00 cuando opere tres o más. Inst.000.DO.00 Y 500. fr.000. Inst. 1.000. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida. L. Inst.$ 2.). según las circunstancias de cada caso (arr.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente.000.).000. de $ 2. 1. y de los arts. '! de $ 3.500. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre .000. S. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes. para estas instituciones peculiares.000. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro. E. cuando opere dos de dichos' ramos.000.000.0-00. (N.000.00. Cr. c) Para operaciones de daños. 17.000. S.00 Y 1.00.500.000.

fr. el ctt/J. L. L. IV. 99. en cuanto al ya desembolsado. L.}. la emisión de acciones no suscritas. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. Inst. E. n. de acuerdo con la autorización. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. 89. determinación. M. fr. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. las leyes respectivas. fr. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. F. y 17. M. I. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. lII. M. I. fr. y a las de fianzas (art. además de una cifra. 94. excepcionalmente. fr. Del mismo modo. en sus arts. Además. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. La ley quiere y exige que el capital. deben estar todas suscritas. fr.) . Il. sea un valor patrimonial real y tangible.). N. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. F. G. raciones y los desemblosos debidos. 100. S. desde el momento de la constitución d la sociedad. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art.. G. M. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. 8. fr. en la práctica comercial. es decir. II. S. S.) y aunque no lo sean. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. y cuando son acciones de aportación. llamadas también. 91. fr.). es decir. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. L. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. I. a las de seguro (art.). Cuando se trate de acciones de numerario. G. S. fr. 17. acciones de tesorería. igual por lo menos al del capital mínimo. 89. L. 3'. 97 Y 98 de la L. Se permite. 3. que cada acción tenga su titular. r.).). Cr. que asuma la obligación de hacer las apor. 216. y 100. S. Inst.integra de todas las acciones. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. L. S. Con la salvedad de estas acciones. 89. deberá ser. Inst. G. 8.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. Inst. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Así se establece en los arts. a las instituciones de crédito (ar!. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. L. la ley requiere la suscripción . Inst. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. Ante todo.

o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). L. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. G. fr. S. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. En la práctica.. Inst. sino del valor nominal de cada acción. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. S. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. fr. II. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. S'. G. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. M. deben ser recompensados. S. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. 118 y 119). así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141.. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél.. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. 1). Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. si se tiene en cuenta que el art. realizan la función en tales condiciones. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. ]. 17. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. lo que es lógico. G. G. M. L. 1. L. De este modo. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas.. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. S. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada." RODRÍGUEZ. Esta última solución no parece la más lógica. M. . Los esfuerzos de promoción. M. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores.).

70. A) Fijación del concepto. P. c. es normal la distinción entre. 1911.22 partes beneficiarias o de fundador. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. L. los segundos participan o no participan en ellas. en ningún caso. I1). 11. Impulsado por la corriente intervencionista. En la L. 347. 1. ciedad. en el caso de fundación simultánea. 22 La terminología es muy variada. fr. núm. 531. núm. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. JUS. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. págs. I). S. 11. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. En todo caso. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. 132. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. pero figuran como accionistas originarios. M.5): las segundas por la ley de 2. Para ello. en la R. 23 VIVANTE. S. pág. Mé· xico. 103. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER.. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. MESSINEO. Y el de WHAL. Así. núm.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. nota 1. que na pueden. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. M. en los Studi en honor de VIVANTE. fr. distingue. GARRIGUES. núm. LLER. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. núm.. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. D.5 de enero de 1929 (véase THA. G. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. Appanti. pero en la fundación sucesiva. En Francia. pág. bonos de fundador y acciones de trabajo. 35 y 242. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. 930 y 103. 1. véase ASCARELLI. Notas al AscARELLI. pág. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. entre promotores y fundadores. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. 1. En definitiva. 170.). 103. . Fijado el concepto. 417. 638. euyos fundamentos generales expusimos antes. suscriptores del programa fundacional. no son acciones. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador.. VNANTE. pág. 429. y bibliografía que cita). D. con razón. G. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. 1939. en sentido propio. pero la falta de toda regulación de las mismas. En general. 11. Fundadores suscriptores y no suscriptores. 247. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo.

se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. aprobación). semejante al § 187. 139. 129. efectos.. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho.• en su § 21. necesidad. núm. 0>. 132. que encontramos en diversos artículos de la ley. de cualquier 2~ El Cód.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. A. S. definición incorrecta a todas luces. 134). La L. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. 11. Br. será nula con respecto a la misma. redacción de la escritura o del programa. 11. con excepción de las necesarias para constituirla. que a declaraciones unilaterales de voluntad. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. 1. En primer lugar. HOUPIN y Bosvraux. LYON CAEN y RENAULT. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". No dice la ley de qué asamblea general se trata. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. VIVANTE. si no fuere aprobada por la asamblea general". !C6d. no da una definición de aquéllos. A . Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. de una simple inoponibilidad. sanción. Es decir. 531 y sigs. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. S. sino de una nulidad relativa. ya que se trata de una expresión vaga. S. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. G. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. 1. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. que a la creación de situaciones convencionales. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". A. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). págs. inscripción en el registro público. núm. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. La L. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. 0>. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. 419. 739. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. y que lo mismo podemos referir a contratos. a los que la hicieron.. Interpretacián del artículo 102 (operación. A. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. M. 17 .. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron.

con las utilidades atribuidas a aquéllas. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. por un período máximo de 10 años. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. por definición.. pues no es de conversión. con amplia documentación y razonado criterio. en la forma y límite que la ley señala. F. por compensación. S. y siempre que estas par25 En el sentido del texto.. G. Probibicián general (art. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. impugnación. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). 1. M. La L. admite la licitud de la conversión. Br. Caso distinto. México. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. D. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). amortización. 104j y su casuística (art. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. voto. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. pág. ROBERTO. A. control. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. Cuando se trate de fundación sucesiva. S. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. 107). 115.. 1941. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). En Franela la doctrina. que limita la participación en las utilidades al 10%. La razón es obvia. pero. a nuestro juicio. Todo pacto en contrario es nulo". que es complemento interpretativo del artículo 104. figura.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. . GUAJARDO.) . La segunda limitación establece (art. na existen. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. aunque no con unanimidad. § 33. etc. si no es con excepción de la participación en los beneficios. C) Limitacián de la reserva de derechos.

a la protección de potencias extranjeras . estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. en todo caso. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. bonos. M. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. párrafo 19. art. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. en el caso de fundación sucesiva. E) Los bonos de flludador. fr. S. 106). la ley prevé (arr. Que se trata de títulosvalores. los fundadores no participarán en los beneficios. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. S. Y. esta- blecerse en favor de los fundadores. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. Divisibilidad. I1). se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. requisitos. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. precisamente el artículo 105. es el que. emisián. sino también a la renuncia del mismo. Como documentación de los derechos que pueden. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. como hemos visto. 108. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". Cupones. cuando la fundación haya sido simultánea. 108. que considera a las acciones como títulosvalores. V). M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). fr. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. reales y funcionales. Naturaleza jurídica. Por consiguiente. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. que remite al 124 de la 1. Concepto} contenido. acciones} obligaciones. Nrímero de bonos y titulares. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. duración y fecha de constitución. Menciona la ley (art. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. domicilio. 108). G. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede.

Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. . la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. fr. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio.. COn caracteres visibles (art. cit. al que remite el 110 de la ley. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. VI).. cit. es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. pero. Por último. En todo caso. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. desde luego. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. Desde luego. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. de acuerdo con lo que establece el artículo 127.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. para efectuar éste. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. en cualquier caso. y distribuirla luego entre el número total de bonos. es decir. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. 109). que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. De otro modo. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. por esto. fr. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. En este punto.

" El portador --dice THALLER. Traité de Droit Commercial. y muy discutible. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. 21 Esta es. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. habían sido consideradas como acciones. además. a quien se le hubiese entregado un título negociable. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. sino un cupón variable. y que. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. 1900. bien en el momento de la liquidación. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. que queda como parte del pasivo. núm. Además. París. ni la calidad de asociado. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. o en aquellos en los que es posible el retiro. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. según THALLER. bien antes. Son éstas. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. además. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. que tendría. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. esencialmente. sólo atribuyen una participación en los beneficios. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. es decir. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. núm. 639. nominativos o al portador. por naturaleza. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. . y. transcurrido el cual se extingue todo derecho. Es asimilable a un obligacionista. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. son participaciones que constan en certificados negociables.w Sin embargo." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. no un cupón de interés fijo. 107). Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. en los casos de amortización. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. que son las características básicas de las acciones. En la más vieja doctrina las partes de fundador..no forma parte de los asociados. sin que haya devolución del capital. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. 560 bis. no podría pretender el desembolso del principal. 11.

G. No son acciones ni son obligaciones.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. Cr. unos son de los socios. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. 59 Principio de la intervención pública. admitiendo. individualmente considerados. 49 Principio de la intervención privada. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. 212 y sigs. con dicha finalidad. T. Cr. L. Pero en este terreno. De esos derechos. que modificó la de 301 de marzo de 1927. estos derechos tienen una impronta imperativa. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. Mediante el ejercicio de estos derechos. Tit. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. sino.w Por todo lo expuesto. otros. sencillamente. ni pueden serlo. Op. M. S. como principio general. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. repetimos. esto es. señala a los obligacionistas. Por ello. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n. 28 No ocurre así en el derecho francés. en el que la ley de 1929. Esta organización es semejante a la que la L. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. . por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. la L. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. Y Op. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. Llegamos a! último grupo de normas. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. de ciertas minorías.}. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria.

. fuera de las ya citadas. En cambio. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza. en materia de instituciones de crédito.

Puro recibo.. págs. un documento que acreditaba estos datos. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. describiendo el negocio de las acciones. Turln. 1913. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. REHME. 83. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. en un principio. 37. con carácter exclusivamente probatorio. Storia Universale del Diritto Commerciale. era. Y GoLDSCH· MIDT. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. cit. 178 Y 179. además de anotarse en el libro. 2 Según WIELAND. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. l. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. págs. 227 Y sigs. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. ob. 64 Y sigs. Véase LEHMANN.. cit. su juego y su enredo. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". pues. se llamó título o acción al recibo que se expedía. . Por último. págs.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. pág. y por la expedí. 1931. En un principio. IU realidad. 71. se hiciesen constar en el propio documento. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. pág. Historia Universal del Derecho Mercantil. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. etbimología. 11. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones.. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. FISCHER. publicado en 1688 en Amsterdam. ob. Madrid. su origen. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1.

La acción como valor fraccionario en concreto. 93.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. pág. 36. cit. ob. Ca. pág. ÚI. pág. oh. pág. 7 PIe. -WIELAND. así. pág. JI. ÚI. 36. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. VIVANTE. oh. L. 1. oh. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. 1. pág. II.. GARRIGUES. 'WIELAND. 109. BRUNETIl. 71. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. Del mismo modo GIERKE. pág. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. véase VIVANTE. 548. 11. nota 3. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. para el derecho español. 70. cir. oh. pág." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. S. ob. fISCHER. '6 Casi literalmente. 110. 167. M. 33. II. 243. L. ° 3 Dice FISCHER... cis. oh. BRUNETIl. 4 RENAUD. 1. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. RODRÍGUEZ." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. pág. como títulovalor. Su valor fraccionario en abstracto. pág.. El capital social está dividido en acciones (arts. ." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista. 11. 243. 11. cit. L.. 458. y 111. ÚI. pág. como expresión de la calidad de socio. fr. M. G. G. 91. constancia en la escritura. para los ordenamientos suizo y alemán. 125. pág. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado.). S. II) Aspectos de su estudio. núm. fr.. núm. GARRIGUES. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan...' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. 258. 89. cis. notas 3 y 6. oh. nota 1.

.. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. valor nominal. 12 Cód. I1). fraccionario del capital. dos centésimas. pág. el reverso lo constituye su valor económico. la regularidad y cuantía de los dividendos. que debe depender del dividendo. Desde otro punto de vista. distingue: 1°. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. 463. Decimos se refleja. 3°. I1). 10 GIERKE. arto 76. aquélla. etc.. VJV. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. valor contable. Cuotas y acciones sin valor nominal. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. fr.ANTE. arto 41.. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. núm. Ca. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. y 4°. JI. AsCARELLI. la acción. L. Así. I1) Acci6n y cuota. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. la oferta y demanda. 91. 93. pág. pág. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma." 11 El inconveniente que esto representa. aunque se trate de aportación de bienes. 110. pág. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. 257). y esto tanto en la fundación simultánea {art. Ley Belga. un quinto. o fraccionaria. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. 2'6. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. porque es factor determinante. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. valor real. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación).. FJSCHER. 71. . que es el expresado en el títuloacción.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma. 2°. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. es la que expresa un valor nominal. valor de bolsa. real. sin indicar su valor. Como el capital social no es igual al patrimonio social. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. etc. BRUNETIl. el anuncio de los mismos.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". pero eso debe expresarse en dinero. 256. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. por ser lo más aparente (GIERKE. fr. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. por ejemplo. pero no exclusivo. además de expresar una fracción de aquél. pág. como en la fundación sucesiva (art.w Como cuota de aportación. en funci6n de la cuantía del patrimonio. y ésta.

G. . citado por MESSINEO. por lo pronto. pág. S." El parentesco teórico con las non par va/lle . Hemos de estudiar éstas. normas generales del Código Civil.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. 1. pág. !II) Indivisibilidad de la acción. toda acción expresa una cuota del capital social. El valor de éste se expresa en la mota. en cambio. o una décima parte.r und intemasionales Prioasrecbt. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. L. vigésimo. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. del capital social).!J fur au. y GIERKE. (Relación de copropiedad. GIERKE. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. 1929. S. en la Zeituh".> la 1. Véase sobre ella FLECHTHEIM. sin valor nominal.00 de valor nominal cada una. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. el monto total de las aportaciones iniciales. responsabilidad de los daños. como es natural. las cuotas pueden ser de valor desigual. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. En definitiva. 134. G. éstas no son susceptibles de división jurídica. 7. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social.000. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota.r/iindiche. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". interpretación del aro titulo 122. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. su fundamento. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. M. una vigésima parte. ha introducido las acciones sin valor nominal. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas.r es evidente.000. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan.rhare. M. 257. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. famltades. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. págs. representante común. al analizar las diversas clases de acciones. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. Por último. o bien estar divido en cuotas centesimales.00 puede tener 100 acciones de $ 1. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital.

máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. 466. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. cuando haya varios propietarios de una misma acción. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. pág. . enajenar o gravar la acción. El motivo de esta multiplicidad de dueños. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. O bien no contractuales (sucesión). para 1 Ui Para V¡VAN'tE. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. 466. Para Italia. 10 Así también en Alemania y Suiza. En primer lugar. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. 44. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. nombrarán un representante común. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. por designación de los herederos o por decisión judicial. véase WIELAND. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. del artículo 430. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. párrafo primero. núm. AsCARELLI. en Francia LYON CAEN y RENAULT. 11. 11. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. v. F. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. de todos modos. VrvANTE. comodidad de la sociedad y de los socios. BRUNET'fI. y si no se pusieren de acuerdo. al nombramiento del representante común. del Código de Procedimientos Civiles del D. núm. 596." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. compra o donación). En cualquier caso. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. 115. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. 11. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. ya que basta la mayoría. pág. 243.45. Es lógico. 11. núm. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. El representante común no podrá. que resultará supletorio. págs.

F. N. RINCÓN GALLARDO. Cód. En este sentido. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. L. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. S. in fine. 1947. que se expresa. 122. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. págs. México. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. M. RODRiGUEZ. 950. D. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. 1947. reservándose siempre.urídica de los certificados de participación. F. Cód. México. 940.). E. ni mucho menos. Sobre estos títulos véase J. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. Por consiguiente.) .. Derecho Bancario. Civ. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. A.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. entre otras muchas que pudieran citarse: A. D. F.). la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. pero sí puede ser requerida su venta (art. que forman la cobertura de los certificados. que son títulos de copropiedad. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968). 1. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. 973 Y 974). decide la mayoría (arts. D. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. G. 1946. 1945. SALINAS MARTÍNEZ. Cód. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. Civ. Monterrey. Civ. (N. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. Los certificados de participación. F. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. Ensayo sobre la naturaleza .). de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. 29 En materia de administración. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. el día 21 de noviembre de 1963)." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. 490 y sigs. y 946-948. Sin tratar. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada.

. it. con expresión inequívoca en el arto 2348. Co.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. de igual redacción que el 112. G.. de 1942). 459. "La igualdad no es requerida para las cuotas. según admite el párrafo segundo del artículo citado.. núm. L. It. . puede haberse 112. 20 THALLER. a la reserva de derechos de los fundadores. S. cada una representa una parte igual del patrimonio social. 21 VIVANTE. THALLER. 34. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. el poder económico. M. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. en Francia y Noruega. restricción. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. Interpretación del artículo G. Cód. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. Se han violado así normas imperativas de la L." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. F. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. Il.>' bit La igualdad de valor. núm. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. Valor igual. núm. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. S. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. 459. frente a textos menos claros que el mexicano. Nos referimos al artículo 112. S. H. S. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. no reza con las cuotas." Este texto se refiere expresamente a los derechos. M. núm. A. núms. puede hacerse con diferentes valores. como cuestión de Iege ferenda. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. en cambio. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. que establece que "las acciones serán de igual valor". lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. M. también RIVAROLA. L. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. Cód. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L.. Ca. Sociedades anónimas. 11. Sería conveniente. A. G. ]9 Así opina VIVANTE. 164. pero. sobre igualdad de valor de las acciones. A. como ya se ha dicho. 594 y sigs. Cód. 593. pueden cotizarse de modo distinto por el público. no al valor de las acciones. Co. 96. Respecto de éstas. con referencia al artículo 326 del C. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado.. Civ. prohibición de voto múltiple. V." o U 2l La influencia polínca.) ac Y en el derecho italiano (art. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

280

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

..sumamente 'discutida. : <10 GIERKE. cit. es« Dir. 92 y eigs.42. 114.. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital.del importe nominal y del número de las acciones. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho. cit. pág. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. ob.. 1910. Trat. ha sido. 413.<Ir WIELAND. la participación en las ganancias.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . BIGtAvI. de la misma manera. Rio. 115. 11. ApptmJi di diritto comsnerciaie. pág. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. págs. pág. . especialmente AsCARELLr.. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. Der. JI. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción.." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad. pág. núm. la cuota de liquidación y. pág. 42 WIBLAND.· pág . por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. y. La acción significa así. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en..w La. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. 1.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. en definitiva. 42. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. derecho a una cuota de liquidación.. Com. FBRRARA.8 Vid. Com. BRuNErn. 46 y tWIELAND. etc.s> Por eso. 1931. loco cito -4. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. ENNECCERUS.la medida. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. ob.• -jI. Civil. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. lIT. § 105. no vamos a hacerlo en este lugar. Dir. de socio. es la expresión por la misma de la calidad del socio. Una acción representa la unidad de influencia. A este lugar nos remitimos. 259. .

Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. los . bien en la forma de cuota de liquidación. accionistas. bien' anticipadamente. De este modo. a la' tercera nota. . con las demás características que ya hemos indicado. las. En lo que atañe a la segunda nota..qúe. el de par~ici­ pación en los dividendos. participación en el dividendo y en la administración social. arreglo a la ley. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. 3) . al concluirse la sociedad..de decisiones. 2) Representan una parte del capital social.:utible. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC.'. . . principal. cuY.·a su reembolso.lo que concierne. las acciones de trabajo y las acciones de goce. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. . PO. libremente transmisible. nominativa o al.: libremente transmisible. :en algunos casos.donistas. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. y tienen un derecho indis._ . ~J más típico es el 'de voto.' que.puede 'ser "limitado.a:· adopción requiere siempre la. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. . aun cuando con. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo. en. En atención . basta: con indicar . el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos.1" ahora.portador.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. desde luego. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. hay u~ grupo . cooperación. de '~~dos estos derechos.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. acciones deben representar partes iguales de capital.. cuando se permita el reembolso anticipado o en. nominativo o al . los de reembolso. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. Por último. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de. lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. causal. la acción es un títulóvalor privado. . intervención de los.3 la primera nota. portador. . unitario. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~.

M. según el tipo de preferencia de que se trate.). fr. liberadas y pagadoras. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. caso en el que hablamos de acciones liberadas. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). porque no representan una parte del capital social. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). pueden dividirse. 1. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. aunque en un sentido impropio." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. de las que no lo son. Por esto. ante todo. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. 89. Por último. G. Aunque la acción es parte del capital social. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. a la par y ron prima. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. IV. por último. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. Remisión. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. Si se considera la calidad de la aportación. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. en acciones propi<11 e impropias.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. S. Considerada la acción como parte del capital social.

que en México se trata de una institución nueva. L. M. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. Maryland. podrá omitirse el valor nominal de las acciones.. fr. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". Por tratarse de una institución nueva. IV. M. El artículo 125. G. G. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. en cuyo texto no figura tal mención. S. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. S." En verdad. California y otros. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. como es natural.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. La Exposición de Motivos de la L. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. porque su existencia no obligará a las sociedades. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones.. que tampoco existe en la patente de la corporación. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. sociedad. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. pero. en donde ha surgido. el monto total de las aportaciones iniciales. .

en Nueva York. de las acciones cotizadas en bolsa. en la ciudad de México. según sus partidarios. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. el público que compra acciones no es tan incauto. Nebraska y Oklahoma. Además. Limitándonos al de derecho rnercantil. que es especialmente útil para 'aquellas . incluso en toda la República. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. -y Si . pero en general. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país.ocurrir en los Estados Unidos. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos.sociedades urgentemente necesitadas de capital. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. pues si se exceptúa Monterrey. Esta ventaja. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . ' .286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. En la plaza mencionada. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. sino por agentes más o menos honrados. 21). Agréguese a esto que la colocación de acciones _ diferentes precios puede a permitir que los socios no tengan una igual. se dice. que no representan una mayoría de aportación. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. 10. podemos decir que sus ventajas. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. En México han tenido escaso arraigo. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. pero no inicialmente. uno de los Holding más importante. como sí puede . A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo.con un fuerte castigo. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. son las únicas que han seguido su ejemplo. ni siquiera.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. ap. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público.

se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. consisten en la posibilidad de. ASÍ. parece que deben admitirse estas conclusiones: . 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. . Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la ." Ante esta situación. G. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. S. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. y por 10 que respecta. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. M. L. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. 115. esta ventaja no tiene razón de ser. patria. .la concibe el derecho continental europeo. 5' Ocultación del valor de las reservas. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. del que 'deriva. En los Estados _. de -estas acciones. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana.Unidos de Nortearriérica. En verdad. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. En México.directamente el mexicano. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración.estructura de la sociedad anónima. mediante estas acciones es posible: l' social. tal como.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones. a México. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social.). 3.

Al contrario. pág. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. en parte. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. Valoración de aportaciones en especie. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. h) En relación Con la difusión de estas acciones. tal vez. por todas partes. Río de janelro. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. se debe. 17. AscARELLI. Por ejemplo. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. M.."5 que las condena categóricamente. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. e} Disposiciones sobre reservas.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. al decir: "Para la tutela de terceros. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. d] Distribución indebida de dividendos. al mismo tiempo que. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. . e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. Desembolso mínimo inicial. S. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. G. 1941. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L.

. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. una cantidad de moneda nacional. Vol.. 113. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones.• Vol Il. 140. D. 115. es decir. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. R. Dado su carácter de acciones normales. El valor nominal se expresa en moneda nacional. pág. 1925. M.). Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. Secs. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. FLETCHER. 566. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar.. 94. Chicago. M. I. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. I1I. en cuanto que ha de expresar un valor. 99. G. 96. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. Ronald Press Company. entre otros muchos). pág. New York. Problems 01 Non-par Stork. I. 95.. I1I. A. GUASTI. and permanent ed. ELENA. C" 1927.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. L.. 184 Y 102. 91. fr. e. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. I. A. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. 1929.'0 11') Acciones con valor nominal. 5259·5260. Privilegi azionari e voto plurimo.. ]. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. 134. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. ROBBINS. 7. 91. 89. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. Columbia lAw Review. M.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. 1927. 98. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. BONGItAIGHT. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal." 4. D. pág. S. 1924. 1932. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. pág. en 10 que al momento fundacional se refiere. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. 93. reo. 19 . 43. B. R. C. citada por DONALDSON: BERLE. I1I). pág. Callagahan and Co. pág. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. c. 449. 100. es aportar ntonerario. 89. fr. MESSINEO. fr. etc. G. 352. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art.. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. Vol. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. FRE. S. No-par Stork. 1928. 24. 1928. Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. 111') Acciones de numerario. . Columbia Lew Reoiew. W. 25.

N. el capital mínimo (art: 8. párrafo 3' y 89. 17 y 22 de la Ley respectiva).17. a nadie perjudica. frs. Pueden ser acciones con prima. Inst. 116). crédito pueden ser acciones no suscritas. Las acciones de aportación. y que ya ha sido estudiada (véase. A. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. 1) yen la L. 14. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts.). 46 "r Igual en la 1. capital y patrimonio deben coinsidir. 117).. S. 4. fr. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos.46 bit La norma contraria.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. .290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. este plus se llama prima. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. por principio. son liberadas. fr. 117. (art. aun en ese caso. 8. A. En tales hipótesis. en el momento inicial de la sociedad. es el contenido del artículo 115. Resultado directo de estos principios. IV. Br. fr. y arto . desde el punto de vista del valor de emisión. principio de la realidad del capital social). que resulta de la consideración de las mismas. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. Es más. A. como determina el artículo 8. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. Por eso. párrafo 1). S. en este punto. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. IV') Acciones a la par y acciones de prima. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. 1. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. L.'6 bh Las acciones de las instituciones de. de la Ley especial relativa. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. (párrafo 9. III y IV). que valdrían algo más. Pero las acciones de instituciones de crédito. Cr. fr. S. Son una subdivisión de las acciones de capital. Inst. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. al menos. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. 141). VIII). III. es decir.

por otro lado. sino aportaciones. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. J.. pág. en la de capital o en una de reserva." D. . 83. al organizarse una de estas instituciones. ya en una etapa posterior. C. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. Inst. Inst. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. 3'). 1937. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. ob. desconsiderando. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. SaALOJA. Vid. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. PIe. además del valor nominal de las acciones.. por lo. Estas últimas. pág. G. págs. que deben integrar un fondo especial de reserva. núm. cit.sigs. fr. con las accioues de prima gratuitas. 11. Así se opina en Alemania. La misma Ley de Inst. en su articulo 8'\ fr. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. han motivado acerbas polémicas en otros patses. 47 bis REHM. 11. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería.¡.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito.. 1881. pág. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. Munich. fije la sociedad. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. auf.. París. CoPPER-RoYER. VEIT-SIMON. Aktiel1. Análoga disposición. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. de manera incomprensible. A. Berlín. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29." bis en Francia 47 ter y en Italia. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. 1899. núm. 47 ter FOLLIET. 592. que. L. 568. esto es. 1903. previsto en particular (art. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. 199.. 485. no podría considerárselas como capital. 350 y . -H quater VIVANTE. ya. S. Cr. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. Hl. 1). pág.e" quater .. si bien con más correcta y amplia redacción.. Cr. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. 11. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. en R. en su caso.. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas.v En la L. 182. 17.

tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. Des compres des reseroes. En definitiva. pág. 1. . es decir. 409. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. 409 Así opinan DE GREGORIO. sino que forma parte inmediata de éste. núm. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. La Ordenanza austríaca (art. especialmente pág. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art.8 llia DE GREGORIO. pasen a formar parte de la reserva legal. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. Ca. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. núm. op. 145. de la 1. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas.. por consiguiente. no son susceptibles de interpretación extensiva. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. Por eso. que en su artículo 262. Por esto. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . de seguros y de fianzas. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar.. 194) disponen lo mismo. cit. 410. pág. 2. <1.H. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero .292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. núm. por su mismo carácter. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito.8 DE GREGaRIO. y AMIAUD.. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. pág. no puede conceptuársele como beneficios. . que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). A. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. sea en la primera. 85.-l-S es decir. reproducido en el 130. 1 bilanzi. 1 bilonzi. Son las que se emiten para representar una parte del capital. 53). A. 408. Así sucede en el C. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. de 1937. A. S. 53) y el Código Japonés (art.

generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. h)' Las accione. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). E. párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. Las acciones de aportación. S. 23. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). puede denegarla precisamente. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. 40. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". permitían a aquéllos. S'). en vigor desde el l' de abril de 1967. de 1889. G. efectos.M. (N. En la vigente L. el Tribunal que ha de calificar la inscripción. IV b). pero poco expertos. En la 1. bienes muebles o inrnue- bles. Por si fuera poco. M. Para concluír. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. Por eso. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo.. 38. párrafo 4'). entre otros motivos. aparecen en el C. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. S. párrafo 2'. A. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. se las llama acciones de fundación. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. Co. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26).) . 45. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. En Alemania. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. Br.

M. 1. S. Co. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. C. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. que. S. con bienes distintos del numerario" (art. no es suficiente. G.). 170. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. d) La.1. en el programa de fundación. resultase excesiva. M. de que se contenga. . La Exposición de Motivos de la lo. e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art. Es decir. en su fr. 93. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. .. el a) La obligación. puede acordar la estimación por peritos. S. fr.. n. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). IV. S. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación. 1. Por eso. ni de causas ajenas al socio.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . 141. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. aparezca.RODRÍGUEZ serie. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. se limita en mucho el peligro apuntado.). 89. S. fr. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. 1889) . G. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. G. Como requisito general para toda clase de sociedades art. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). 95. 100. en todo o en parte.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. M.). 12. 1. M. hecha en el momento de la aportación. G.).). que no .1. IV. M. S.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. G.. M. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. G. M. G. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. 1. M. S. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. sean superiores al 25% de lo fijado (art. Este pago íntegro. la segunda. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa.

H del mismo mes y año. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. 3lJ. fr. 400 Cabe su transmisión por endoso. Ley de venta al público de acciones). La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . aunque no se ofrezcan al público. No se trata de un depósito. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts .aportadores. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. Il.) . publicada en el Diario Oficial de la Federación el . precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. acciones de aportación. 2. en los casos de fundación sucesiva. En tales casos. es decir. 7'.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. . que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor. E. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. sino de una prenda. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. (V. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años.. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones.5'.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . para responder con su importe de las diferencias de valor.. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. 50 Desde la creación y.conseguir que las aportaciones en especie sean reales." Inmovilización de las acciones de aportacién. los arts. para impedir transmisiones fraudulentas. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. compareciendo ante la sociedad. (N.Motivos. señalan un plazo de responsabilidad de los. seria.. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . . puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. lO. o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. de '11 de febrero de 1946. para' que se autorice el ofrecimiento al público.ii:adici6n de las mismas.

247. pero no para la formación del capital". están consideradas en el arlo 114. Forma. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. 1. G. S. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. 575. núm. valor. SI. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. La Exposición de Motivos. L. no pueden formar parte del capital social". que no son representativas de porciones de capital social. sin que 50 bh "El art. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . contradicen la esencia de la acción como parte del capital.. Finalidad. cabe una declaración de transmisión. entre otras razones. L. 262 y sigs. la sociedad no tiene un derecho de retención. VIVANTE. porque no reprsentan una parte del capital social. GARRIGUES. 11. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. arls. M. 429.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. 242. de Q. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. Derecho francés. G.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. M. al referirse a las mismas. Desde el punto de vista legislativo. IV y 137. S. rigurosamente. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm.. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. Inalienabilidad. a favor de persona determinada. fr. 6l) En caso de quiebra del accionista. Del mismo modo.. Los problemas restantes de las acciones de aportación. 136. ..llo bh y la doctrina 51 coincide. en general. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. núm. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma.. 371. 705. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. Es acreedora con privilegio especial (ver L. pág. se refieren a dos categorías de acciones. La Exposición de Motivos.. Valor. AsCARELLI. y las de goce. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. Derechos q//e conceden. Naturaleza jllrídica. pág. Emisión." 51 THALLER. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. pág.). AppunJi. Titulares. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". las de trabajo. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador.

aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . La falta de participación en éste quita aquel carácter. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. sufren oscilaciones de valor (art. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. han de determinarse en el programa (art. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. Se trata. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. Sucintamente. en definitiva. fr. Las acciones de trabajo. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. lo que no es discutible. Por esto. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. no reúne ninguna de esas características. no son transmisibles. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. fr. pero que no pueden considerarse como acciones. fr. por definición. 100. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. 93). 114). IV). fr. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. 89. 95). Si ocurre 2' lo primero. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. pero corporales. estatutos sociales de una cláusula que la permita. Es decir. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. Il). a través de una participación en los beneficios. 141).sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. pero desconoce el. pues. 3. el trabajo. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. sus aportaciones han de protocolizarse (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. 89. ya que no representan una parte del capital. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. si lo segundo. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. De ocurrir esto. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. la prestación se agota año por año y no es capital. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). tangibles.

son passé. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. sino de todos los que colaboran en la empresa. 1892. G. fijar dicha participación. A semejanza del derecho francés. A. París. 1921). VANLAER. Por consiguiente. En cuanto a la forma de estos documentos. TROMBERT. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. comercial. . Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables.pág. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. fabril. La Ley se ha limitado. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. 1902. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. M. BREMAUNZ. S. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. S. en sus aspectos político y económico véanse E.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. 1916·17. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . etc. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. ya que en el derecho francés. alto personal técnico. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. M.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. Guilleurmin. El carácter social de estas acciones de trabajo. por la interpretación comparada. . Existe una sola limitación. ScHLoss-RIST.. cooperativa. Les formes d'enlrepriscs. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. Julio. o minera. en su defecto.y jurídicas. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. JAMES. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. por ese motivo. de donde derivan.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. Giard. sino a nombre de la colectividad (sindicato. 1. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. 193'. 281. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. queda . París. quedarán comprendidos dentro de aquél. personal de confianza. es decir. son ~venir (en RéjQfme Sociale.. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. G. es decir. "el GObierno no ha. los Gerentes. que sí habla de inalienabilidad. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. se remite a la libre determinación de la empresa. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles.. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. asociación profesional) de los trabajadores.

no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. es decir. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. y por el contrario. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. un derecho de dividendo. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. ni por herencia. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. Por lo mismo. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. ni por cualquier otro concepto. esto será lo lógico. la Ley permite la más amplia libertad. a dos motivos. Debe indicarse que esta institución. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. No hay ningún inconveniente. La acción de trabajo puede darse en prenda. y ello se debe. de enajenación judicial. Ahora bien. donación. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. no ha tenido ningún arraigo 'en México. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. . la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. podrán embargarse los beneficios. y. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. De todos modos. y en su caso. Respecto del valor de las acciones de trabajo.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. a nuestro juicio. por consiguiente. siendo muy dudoso. si bien el salario es inembargable. En' primer lugar. aunque en otro sentido. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. . y en segundo. parece que estas acciones. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. en principio.

Consecuencias. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera.. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. MOURET. pág. Concepto.. M.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. y ensu frac53 Véase PIe. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante. que' funcionasen efectivamente.LLER. núm. La segunda categoría de títulos denominados acciones.. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo.. con evidenate impropiedad.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. Annales de Droit Commerciale.. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. 3. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. 4:. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. La Ley de 26 de abril de 1917. págs. Amortizacián con capital. cooperativa de mano de obra.. sino de títulos de participación. pág.trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. TH. 25 Y sigts. 2(1. Procedimiento para la amortizacián.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. Naturaleza jf/rídica de la amortización. para evitar confusiones innecesarias.. sólo en Francia.e": JII) Acciones de goce. G. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios.. sino que se." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. Sus diferencia!. 5i). está constituida por las llamadas acciones de goce. Teorías del dividendo y del reembolso. S. establece en la fracción 1 del artículo 136. 1923.. En el derecho extranjero. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. 466) nota 1. 461. que nosotros sepamos. . que no representan una parte del capital social.LLER. ti" Véase TH . También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. La 1. 105. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. y además) el de participar en la gestión de la sociedad.

fr. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. L. deja viva una serie de relaciones entre ellos. M. 852 }' 853.). Y Op. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. 211 Y 213. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones." Además. 137. fr. G. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. 1). ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. L. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. S. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. S. En cambio. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. núm. L. V. lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. 11. si se prevé en la escritura social. En primer lugar. 136. aunque después de las acciones no amortizadas." De lo expuesto." Por lo menos. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. fr. sin previo acuerdo se THALLER. 585.una clase en sustitución de las amortizadas. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. no pueden emitirse títulos de ning. párrafo primero. deberán ser pagados forzosamente (art. G. núm. 157 THALLER. 586. M. párrafo 1). se lHALLER. sino que por el contrario. núms. Si el contrato no lo estipula. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. Tít.). lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. er." La 1. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. la amortización de las acciones. G. la emisión de acciones de goce. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. 136. . M. 136. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social.). dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. . 210. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. Con motivo de la amortización de obligaciones. Por último.

182. fr. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. 27. 1918. 136. bien se establezca un sistema de fijación. M. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. IX. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. S. de la L. se hará en bolsa. IlI). pág. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. G. si éstas fuesen las amortizadas.302 JOAQufNRODRlGUEZ. Por último. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. y en su caso. . Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. ea Véase BATARDON. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. fr. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado.. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. sólo que. bien sea fijo. sin haberla satisfecho. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. I1). si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. 2' Acuerdo de la asamblea general. s610 la suerte puede resultar equitativa. aunque aparente 10 contrario. es de muy dudosa interpretación.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. una vez que esta modificación haya sido realizada. fr. 136. las estatutariamente pactadas.. en virtud de lo dispuesto en el art. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. Este último concepto. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. L. Esta exigencia se comprende igualmente. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio.títulos amortizables.

16 a 41. 16. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. Reoue GénéraJe de Droit como merciale." Para las conclusiones de este autor. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. Pero. PIe. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". 1905. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. 37 y sigs. 805 y sigs. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. VALERY. á/. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. ec LYON CAEN y RENAULT. MOREI. . conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad.w Teoría del dividendo extraordinario.. sino el equivalente de la misma. II. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios. cit. no su aportación. '61 TH. especialmente págs. núms. puesto que.. 376. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. 11.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. 1903.. se amortiza con los beneficios. pese a las expresiones empleadas.. DeI actions de jouisstUJce. pág. quien argumenta de la manera. e) La amortización no precisa publicidad. págs. como no se trata de reducción. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. 472. el capital de éste queda a salvo. la amortización no es un reembolso de la acción. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. BATARDDN. 22 Y 41. MARIA. pero. Elude sur les ections de iouissasce.. 59 THALLER. 1907. ob. 560. 375. además. El fondo de la acción queda en la sociedad. 585 a 592. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. págs. núm. núm. pág. ob. pág. LLER. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso.. véase la obra citada. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción.

79. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. M. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. 806-807. 136. de esta clase. . lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. L. pág. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. S. es decir. G. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. tampoco se explicaría que.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. beneficios una suma necesaria para. cuando la amortización funciona. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. . . que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. En cambio. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. como ya dijimos. La sociedad hace. II.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. porque. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. véase PIe. fr. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. una suma igual al importe de éstas. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. más bien que de un reembolso de capital.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. náms. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. por VALERY y BATARDON. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. si no. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. por LYON CAEN y RENAULT. IV. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. porque. ha sido sustentada. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. La sociedad deduce de los. Para VALERY y AMIAUD.). sino potestativa para la sociedad (art. que la amortización de. sin duda. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna.

21).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. im- plica la modificación de los estatutos. 595. En consecuencia. no se reduce en la cuantía de la amortización. 51). tomado del capítulo de utilidades por repartir. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. el capital sí sufre una reducción. l.. La amortización del art. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. no así el patrimonio.. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas. págs. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. que veremos a continuación. por lo mismo. el capital y patrimonio social quedan reducidos. § 2. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. tanto desde el punto de vista del número de socios. En la del arto 136.ea . oh. no son acciones propiamente dichas. previa su admisión en los Estatutos. II. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. no obstante. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. núms. que la Ley exige sean de capital. oh. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. 417 Y 418. cit. sólo podría ser acordada. El capital nominal. por consiguiente... 568. De este modo. como desde el de la cuantía del capital. ni precisa complicar la contabilidad de la misma. existen algunas diferencias. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. por una asamblea general extraordinaria.. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. 4Q. dI. 20 . VIVANTE. En primer lugar. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. En la hipótesis del artículo 135.

es decir. además. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. no por raro. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. y por último. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. en su caso. imposible. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. del artículo 136. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias.ara integrar mayorías de capital. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. dice el artículo 137. debe hacerse constar ante todo. 137.uten p. L. En cuanto a la cuota de liquidación. 111. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. hecho según 10 dispone la fr. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. la ley exige (art..306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. aunque la norma no es imperativa. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. . si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. S. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. dependen de la voluntad de la sociedad. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. las acciones de goce. M. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. El derecho de voto puede corresponderles. en caso de silencio de los mismos. sino que. siempre que no se comp. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. en tanto que normalmente la amortización del art. G. Dicho precio y las acciones de goce.

las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. no estaría de más un precepto que aclarase. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. Ley de Vías Generales de Comunicación). ya que. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. sin lugar a . Aunque la aplicación estricta del artículo 89. y de la cuantía en que ello debe hacerse. para una futura regulación de estas acciones. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. especialmente en épocas de grandes beneficios. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. que han de revertir al Estado. G. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. muy inferiores al interés legal del dinero. por su valor nominal. art. recoger el importe de las acciones sorteadas. las amortizables y las no amortizables. Es decir. que entran decididamente en el campo del derecho penal. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. nos marca un límite a tales amortizaciones. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. es totalmente distinta. que una mayoría de accionistas. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. 1. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. dentro de ciertos plazos (v. Para evitar estas prácticas. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. En todo caso. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. 89. puede llegarse a la amortización de aquéllas. como se comprende. S. M. Debe tenerse en cuenta que el precepto. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. en lo que se refiere al plazo de un año para.. puede suceder y ha sucedido. la situación.dudas. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. A continuación. estos problemas Conviene tener presente.

aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. pág. . IV') Acciones nominativas y acciones al portador. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. por consiguiente. nota 10 y GIERKE. 1') Evolución histórica y derecho comparado. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. L. Co. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. S. Al efecto. arto 164..308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. arto 35. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. para fijar el valor real de las acciones. A. Ca.. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. S. Consideradas las acciones como tltulosvalores.. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador.s" (. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización. al concluirse la sociedad. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. Br. Fr. A. nominativos..5 Véase WIELAND. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. A. Esp. inciso 1. It. arto 23. arto 161. (. L.. 10. pág. 38. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. Co. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. C. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. párrafo 2. De las transferencias firmadas en blanco. II. S. en el libro de registro indicado. C.4 C. 262. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados.

1. de 22 de marzo de 1926). G. 117). han de emitir éstas como nominativas (art. Esp. arto 23. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. A. de 30 de diciembre de 1939). publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes . L. Il. S. No obstante la generalización de las acciones al portador. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. del art. 27 constitucional. inciso 1. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla.w y que en otros. Pero otras leyes. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. Ley fr. Noruega y Dinamarca. 117. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. Igual en Suiza y Liechtenstein. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. párrafo final.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. 403. E. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. Ley de Vías Generales de Comunicación. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. S. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. por consideraciones de orden público. y que si se tratare de sociedades por acciones. pueden ser nominativas o al portador.y año. A. 1 ag. S. (N. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas.. Br. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. de 8 de enero de 1960. L. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. 1. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. si son por acciones. M. 1. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. art. que la ya mencionada (art. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. Por estas consideraciones. § lO.). 164.(XXXVI) C. Co. como en México." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. A. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador.) .. fr. Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. S. Por otro lado. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. 7.

(art. 1. 23. I. de 27 de noviembre de 1958. A) Distinta desigllación del titular. hace a la 1.1. 21 de ésta y 111 de aquélla). pág. fr. 218. M. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. S. como por la expresa indicación de la primera (arts. Ley Reglamentaria del art. . las acciones pueden ser nominativas o al portador. Cr. (N. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. (art.)." JI') Criterios de distinción. 1. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. 27 constitucional en el ramo del petróleo. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. Tít. lO. S. dictado con el carácter de legislación de emergencia. Tít. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción.. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. 62. 117. fr. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. Y Op. IV. de 2 de mayo de 1941). Tít. aunque no contengan expresamente la. representativas del capital mínimo. Valor al respecto de los Estatutos. 1. Y Op.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. 1. tendrán sus acciones nominativas (art. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. 1.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. 5' Las acciones de instituciones de crédito. Cr. Y Op. 8'. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. S. 125. Son acciones nominativas (art. G. M. G. E. cláusula al por· tador (art. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. IV. Inst. 128 Y 129). M. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. Cr. Son acciones al portador.""· Sin embargo. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año.). publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959.). Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. su diferente modo de transmisión. y lo convenido en los estatutos.). Cr. G. fr. caso en el que podrán ser al portador. 69. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. Tanto por la remisión que la 1.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art.

y en su caso. Tit. caracteres de las acciones suscritas por cada socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. Ley cit. La 1. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas.. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. y se presume la culpa grave. 43. en caso de extravío o robo. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. es decir.). También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. según se trate de una u otra clase de acciones. ejercer los G9 MESSINEO. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. pág. el artículo 65.). salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. 148. Ley citada). las transmisiones de titularidad. 1. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. Y Op. 73. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. Ley cit. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.w Cuando se trate de acciones al portador. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. Si se trata de acciones nominativas. o. 128. al que nos referimos seguidamente. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. 321. . núm. Cuando se trate de acciones nominativas. no le dará a ésta el carácter de nominativa. nacionalidad y domicilio del accionista. Reivindicación de rmas y otras. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art. sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios.

que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. H. 73 VrVANTE. en vigor desde el 19 de abril de 1961. C) Diferente modo de transmisión. 74 y 75. Tít. nÚID. Cuando existe títulovalor. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. pág. Cr. 11. L. En Francia (art. Mnssrxao. la sociedad. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. Co. E. 28-1. núms. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. Y Op. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. 36.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. (N. 1. pág. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. 465. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia.) 70 Ob. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. cis. sí es posible. 103. La reposición. il Núm.).312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. (XXXVIII) Para THALLER. C. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. La transmisión por endoso. núm. 1. aunque se han cometido errores que expondremos después. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. 601. ob. BnUNETn. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación.). si bien con notables restricciones. ~iJ'J pág. procediendo entonces. respecto de las acciones emitidas a la orden. en tanto que si se trata de acciones al portador. Véase 72 Prc.rEn Italia. en los casos de destrucción o mutilación parcial. sólo es posible en el derecho francés. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. se realiza mediante una declaración de transmisión.. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. representa un considerable avance. aun tratándose de títulos al portador. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. . 385. lo que. 604.471.

mismos.(~ll..clos.puede hablarse de propiedad. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal.a. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. Cr.id6n.título." 2.t. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. la calidad de socio se transmitirá. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general. F.-q~ulta. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. L. el fideicomiso.títulos. al. la prenda irregular. la permuta. El artículo 2014 de! C6d.3/ e!. En primer término. Y 01'. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos.títt!IQ YJiLFropkdad.edad¿p. aunque a las .s¡uieren por la tradi<. Tít.d. pág. Con más precisi6n . con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva.. este artículo debe ser rectamente interpretado. ClJ!!"do•. en la compraventa. La propiedad da e! derecho .sirnple. D. Ahora bien. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. 39.!2!Lde I01_roilluJls. afirma. ni aun jurídica o virtual. por endoso.. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador.tenencia. negocios traslativos de dominio. el dep6sito irregular. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n.portador. la donaci6n.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. Dicho de otro modo.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos... y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. cuando tienen por objeto cosas muebles.ctador ~. debemos establecer que no toda tradición.aLpo.sgn.de. de . en tanto que la legitimación ~propJ. derivada.del. Esto supuesto. 11. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n. . l. la'_l'!'9pjedad sobre. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden.>f~. porque el artículo 70.expresamente queJos.de uso y_dis. Civ.. han consentido..jl. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio..la . sin necesidad de tradición alguna. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador. es decir.Ml!.en eLprim= sentido y.p¡¡s.titulos. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. ni sobre adquisición de buena fe.

Y Op.. evidentemente no es traslativa de dominio. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. Cr.. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador. Tít. M. de prenda regular. L. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad.~ 6J-tíhtlo. 25. G.p.!k. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. Cr.k. Así. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. F. Tít. de préstamo. Y Op.m. por consiguiente. .. por ejemplo.dad. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. Ahora bien. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano.). Cr. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. la L. f!.. sin embargo. 3. Civ. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. D. etc. Tíl.2!<!S)a. (art.. pero la posesión derivada y. a la orden (art.!>echlW.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda. esto es. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones.re a la ad(j"isicióll de la /l. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero. en la terminología del Cód.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar.o¡iet.f!2/l. 791). la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. y la L. Es de la esencia de éstos (arts.tt!:. S. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario. acreedor prendario de su vendedor. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. Por consiguiente. Hace falta la tradición y algo más. Ahora bien.J:IW. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. La tradición.. 5 y 17. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. Y Op. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa.rial CQb..

pág. Precepto específico aplicable. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. pero. De lo expuesto. y semejantes. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. Tít. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. pág. WJELAND. L.. 39. pág. Y Op. lleven esa cláusula o no la lleven. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . que en las acciones nominativas son mínimas. L. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. Tít. 128). 112. Y Op . Cr. YOp. Sin duda. es inaplicable a las acciones de sociedades. pero no iguales. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. Y Op. Y Op. Tít.).). Cr. pero frente a la sociedad. no surten efecto frente a la sociedad. (art. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. G. S. . 26. pág. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor.). Cr." En efecto. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. Tít. y estas transmisiones. como la letra de cambio. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. no sólo por su propia existencia. JI. L.). que son auténticos títulos nominativos o al portador. Tít. Tít. L. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. 129). 278. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. que además. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). sino por la del artículo 24.) y ésta es inaplicable a las acciones. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. y 128 Y 129. Cr. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. S. se GIERKE. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. 1. M. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. 24. 1.). mencionados y arto 24. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. no tienen por qué llevarla. títulos a la orden. Y Op. BRUNETl'J. a las transmisiones de créditos. Cr. mientras no se inscriban. L. M. 128 y 129. M. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. Según la L. 17 y 28. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. G.Cr. G. 343. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas.

pág. so PIe. THALLER. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. 346. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. L. M. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. en caso de transmisión indebida. pág. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. núm."? 3lJ.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. 19 GIERKE.). G. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". 279. b) c) La entrega del título. 601. L. GIERKE. 740. PIe. núm.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. núm. hecba frente a la sociedad.316 J0A.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. Il. 603. La inscripción en el registro de accionistas. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. 4. Valor de la inscripción. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. pág. núm. 740. 1. 386. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. 346. 11. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. THALLER. 129. pág. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. G. 1~. S. Consecuencias. núm." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). 81 PIC. o por requerimiento del adquirente. 5. 82 En contra. THALLER. '71 1S . pero la autonomía del derecho de éste. 740.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. M. n. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. 603. núm. 129. S.

que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. la otra. 827. es decir. pág. 28. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. Cr.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. párrafo 2. en consideración a que el ¡u¡ abulend. Tít. especialmente. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer.}. 828 bis y 827 ter. Así pues. no es esencial en la propiedad. S. ]J. al que después nos referiremos. 699. en cuanto la acción. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. La 1. Sin embargo. Cr. en su concepción clásica o romana. Cr. 70. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. G.8 1S es WJELAND. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. 24. Si consideramos las acciones como títulosvalores. 1923. 703. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. L. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art." El mismo autor. 11. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. Y Op. de extensión bastante restringida. esto no es una verdad absoluta. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. 38. como bien y como forma de propiedad. Tít. L. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. YOp. Principio de la libre circulación de las acciones. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art. dada su naturaleza de tltulovalor. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. de acuerdo con BRETONNEAU. 84 DEMOGUE. 245. restrrcctones al mismo. M. El principio de la libre circulación de los bienes. Traité des obíigasions en gél1éra/. al referirse a acciones nominativas y al portador. La una. G. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. Appunli. pág. cit. París."' 6. 11.. 85 AsCARELU.). pág. S. núms. sin que pueda negarse a hacerlo. M. ob. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. Tlt. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. YOp. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". L.). Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta.• pág.

43. A. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. como ya hemos indicado. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). cit. sin embargo. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". D. GIERKE. 333 a 3:58 y 425 a 470. la cesibilidad de las acciones es la regla general. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. DEMOGUE.I. hurtadas. pág. ya de hurto o extravío de' las mismas. cit.." 'WIELAND. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. DHMOGUn.." . en restricciones impuestas por la ley. par ejemplo. C. loco cit. Restricciones impnestas por la Ley. ESCARRA. "en las sociedades por acciones. Sin embargo. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. ob. ob. 11... págs.. "La calidad de socios es transmisible. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. desde luego. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión.. no es más que la regla general. "Doctrina y jurisprudencia. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos.. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". pág." Estas excepciones podemos clasificarlas. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. ". restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. Acciones no liberadas. sino que. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions. según las reglas generales de los títulos de crédito. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". no son simplemente transmisibles por endoso. 86 AsCARELLJ. y heredable.. ob.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. ÚI. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones.. o extraviadas. las acciones son libremente transmisibles. Acciones robadas. 702. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. como en el caso de los bienes. 364. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. Los títulosvalores nominativos. pág. cit. La Suprema Corte italiana admite tal limitación.3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. ob. 1911. pág.

de hecho. Anteriormente. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. frs.). L. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. la que ofrece al público acciones por emitir. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. V. con el mismo objeto. una vez hecha la adquisición de los mismos. En estos casos. 2 del Reglamento citado). cuyo alcance ha sido ya analizado. 43. Se entiende que hay ofrecimiento al público. como por su Reglamento. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. Cr. de tal modo que. o se establezcan oficinas. IJ y J1J. y op. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. surge. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. párrafo 39 y 45. el Reglamento citado exige idéntico requisito. Ojrecimiento al público de acciones. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. Tít. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. no quede protegida por la Ley (arts. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. o se nombren agentes al efecto (art. Realmente. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. de la Ley citada). Debido a este "depósito". sino por titulares de las acciones (art. fr. Acciones de aportacián. Esta materia ha sido regulada. J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. 39 . invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. obligaciones y compro· .

personas físicas o morales. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art.or Gobiernos extranjeros. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. quedarán sin ningún valor para el tenedor. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. lo que se ratifica en el arto 19. fr. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. Il. 3' Ley General de Vías de Comunicación. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. documentos y trámites en general. Il. fr. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. V). no pueden tener accionistas extranjeros. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. de la 1.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. XII. fr. AdqllisiciÓll p. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. Inst. que en su artículo 13. es de orden puramente penal. 29. Fianzas. según el artículo 11 de la Ley citada. 7. ° Adquisición por extranjeros. . que cuando se trata de sociedades por fundar. fr. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. cuando se hagan con infracción de tal disposición. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización.

Pero el carácter temporal de esas disposiciones. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. ya derogadas. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 . aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. cuando se trate de sociedades anónimas. b] Para los efectos de la disposición anterior. fertilizantes. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. En la legislaci6n de necesidad. 27 de la Constitución). en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. E. E. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. II). y otra serie de libre circulación.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. 2. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. es decir. ni aun con renuncia en ninguna proporción. arto 10. con destino a finalidades no agrícolas. fr. vidrio.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. (N. quitan interés al estudio de las mismas. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. 3 Y4 de la Ley Orgánica. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. celulosa y aluminio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. del art. y en ningún caso. de sociedades propietarias de inmuebles. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año.<xL) d) En general. de la fr. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. de 31 de diciembre de 1925. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. cemento. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. en la zona prohibida.) Véase nota XXXVI. 1. (N.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI.

D. podemos resumirlas del siguiente modo. ss Contra esta posibilidad.ELLI. cir. Marconi o Edison. 487. (N. 1931. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. Interpretación del artitulo 130. insertas. R. Otras veces. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. se transmite libremente". defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que.AscAR. Citemos. S. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. L. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa.RRA.. que se desea hacer persistir. págs. . ob. 33~ y 336. 90 EscIt. C. M. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. de conservar su propia peculiaridad originaria. pág.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. "la sociedad trata. cada vez más. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. multiplicando."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador.) 87 . no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. cuyos socios se encuentran emparentados. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado.. pág. Finalmente. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. ob. sulas restrictivas a que nos referimos. 8S . ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. G. ob. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. en los Estatutos constitutivos.AscARELLI. Sil. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones.. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". por 10 que cumplido dicho requisito. 337. E.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. cit. pág. ton estas cláusulas. 487.. por regla general. En la práctica de las sociedades anónimas. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. 11. se trata de sociedades familiares. cit. 89 EsCARRA. esto es. por ejemplo." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. en este caso. respecto a las acciones nominativas.

opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . ya advertida por VIVANTE.. ob. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. G. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. " ea EsGARRA. M. 1. . es inadmisible en el derecho mexicano. M..). respecto de estos países. como empresas periodísticas. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. G. se descubre 'una sociedad de personas. Sin embargo. 1. en el lugar citado. ob. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. pues el artículo 130. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. Véase también AsCARELLI. desde luego. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. esta afirmación que sería muy discutible.o 1 Se ha llamado la atención. pág. etc. 1. no es propia solamente de las pequeñas anónimas... la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . a lo menos en el derecho mexicano. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. y. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. núm. etc. cit. 91 AsCARELLI. eliminación del agio. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. que comentamos.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada.). G. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. G. M. instituciones docentes. 27. S. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. cit. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados.de las acciones. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". 31 y 57. no puede insistiese demasiado sobre él. En todo caso. aunque con finalidades distintas.. Desde luego. S. pág. M. S. y por nuestra parte. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. 65. posible en las sociedades de personas {arts. 1.).. Al mismo tipo de motivaciones.. 426.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. como se diría en la terminología hoy tan en boga. que contrasta con la prohibición absoluta. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. S.

aun sometidas a la restricción del artículo 130. M. EsCARRA. 490 Y 491. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación.. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". PIe. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. G.2. S. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado.. la restricción que consagra el artículo 130. Respecto de la licitud de estas cláusulas. 44-:. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. págs. El Consejo podrá negar la autorización. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. S. 340 y sigs. si bien pensamos. L. cir. si además presentan tales caracteres específicos. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. sino por varias. "La acción no se define por una sola nota. núms. M. n::.9 . .324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. L. .. b) Por la mayoría de ellos. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. 11.. por lo menos ésta es nuestra opinión.. ob. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones".l Las acciones. 94 AsCARELU. G. pero combinado con un derecho de tanto. El artículo 130. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. págs. 431. 90 Ob. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130.. cit. ni la acción en cuota. 726. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. apartado e). Desde luego. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. ob." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. ciJ. núm. la respuesta no puede ser una. pág.

no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. G.. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. Su autorización se da para. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. cit. y en este último caso. La compañía debe consentir. además. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. la compañía. Pero. vender. la venta de las acciones. notables diferencias.).M. ni los socios. porque sería ilícito. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. pues. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. G. por otro lado. en general. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. Véase por ejemplo. no para hacerlo a determinada y concreta persona. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. que lo ejerce por sí y para sí. De! derecho de tanto la separan. ob.. 11. pág. cit. 303. El artículo 130. L.. que es la que señala al comprador. Condiciones de ejercicio y de alcance. D. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. para que la negación sea eficaz. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto.?" Por estas consideraciones.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. Ni la sociedad. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. ciertamente. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. pág. EschRRA. conjuntamente con el titular. S . en A. y este consentimiento debe constar expresamente. ob. con117 La doctrina francesa. S. Como. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. 74: "la socie- . s610 habla de derecho de tanto. dice: "En el contrato social podrá pactarse. debe ir acompañada de la designación de un comprador.. Y PI(. de tal modo. s6lo puede sustituirlo. C" 1903. M.. " El primer requisito. L.

al adrninistrador único. la licitud de esta modificación determina.! pég. Desde luego. no originariamente. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. Esta afirmación es aplicable. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía ... pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás.00 dad que se reserva el derecho de tanto. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. ninguna violación de derechos de los socios. 489. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . M. en efecto. sino por adquisición de acciones. 1. a su vez. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. porque éstos. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. y. "Nó hay. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. ob.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social.00 Según AsCARELLI1 ob.. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. núm. debe incluirse en el programa de fundación. por la absoluta modificabilidad de los mismos. 492. En mi opinión . porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. 603. cis. S. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. la de la cláusula que analizamos.1. pág. si de fundación sucesiva.' 1. 99 Con arreglo al texto mexicano. pero no en ningún órgano distinto. no admitiendo las demás.. por la vía de la modificación de sus estatutos. muy discutible". nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. los socios que llegan a serlo." [Desde este punto de vista. ob.. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. 99 AsCARELLI. cit. queda justificada la licitud de la cláusula. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. G. Si se tratase de una delegación en extraños. cit.o al Consejo de Administración.. evidentemente. " 98 THALLER. la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración. lo que no tiene duda en el derecho mexicano. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado.

que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. 817 bis. cit. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. en efecto. 103 EsGARRA. en general entiende. núm.1o S Por nuestra parte. se impone la interpretación restrictiva.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. 101 Ob. cit. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. en algún modo. 102 Ob.loa de tal modo que... La doctrina ha dado contestaciones distintas.. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. pág. En este sentido el texto es claro. cit. 351.. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. sólo sería aplicable a éstas. 29. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. 3:5:. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. 101 EsCARRA. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. ob. núm. la restricción. II. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". empero. en contra de lHERING. Com. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . ob. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. cit. núm. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". . 14. 30.. ob. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. A falta de indicación en el texto comentado. Para DEMOGUE. cit. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". El título al portador se transfiere. ob. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". PIe." 105 ESCARRA. por simple tradición.104 El mismo ESCARRA. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. pero cabe la pregunta de si. 352. 342. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere.." (c. la restricción será aplicable a las acciones al portador. 748. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador. pág... la respuesta es positiva.w' Para ESCARRA es negativa. de mano a mano. núm. JI. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. pág. arto 35. núm. pág.

creemos que no puede referirse a uno y otro caso. pero. G. M.108 Además.). 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . 347. ]US. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. en la sociedad anónima la situación es la misma. L. No existiendo estas cláusulas. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. 101 GIERKE. M. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. 10 que sería perfectamente lícito. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. L. pues se excluyen las mortis causa. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. pág. cit. M. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. L. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. G. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. debe tenerse en cuenta. ob..1. salvo pacto de continuación con los herederos. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. S. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. . por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. 493. Ahora bien. ob. en atención al cual se admiten las restricciones. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa.).07. pég. cit. y de las aportaciones de la doctrina.106 es decir. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. 1942. 31 y 57. S. 14. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. pdg. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. 67..fUS restricciones. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. S. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. Pero. G. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art.

el problema surge con toda su gravedad. S. esta última por sí no toleraría las limitaciones". "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. y sigs. fue justamente el concerniente al precio. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. M. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado.. Sobre ello. G. G. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. G. con la relativa a los títulos de crédito. de lo ordenado en el artículo 130. para e! derecho de separación de los accionistas. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. S. fracción JI.' 109 HO .H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones.l09 Bien entendido. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. véase Anales de Droit Commercial. pero. como ya hemos dicho. pág. que caben redacciones más restringidas. En Francia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. cit. M. de! articulo 130. Es cierto que. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. con pago de la acción en proporción al . Precio y plazo. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. 1. 282. ello es una grave laguna. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. a efectos de su cotización. 1.activo social. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. La 1. 1903.. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. J. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. no más amplias. en cumplimiento. M. y especialmente 306.. S. Naturalmente.

Por ello. precisamente. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. ob. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. G. pág. anteriores o posteriores al pacto de limitación. 364. cualquier sistema de comunicación será admisible. esto es. todo su valor. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. M. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial.. S. pero. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. una prohibición de circulación. la interpretación analógica cobra. ante el silencio de los estatutos. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. Comunicacián. AsCARELLI. que considera inadmisible la objeción de Traano. en este caso. S.. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. 497. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. 57 Y 66. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. 1. que los artículos 33. cit pág. G. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. I. aunque para evitar inútiles discusiones. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. ya se trate de acreedores del socio. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. En efecto. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. Pero. M. 1. la ley no lo prevé. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. . en el silencio de la ley. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. sino que el plazo sería el de quince días. por aplicación analógica. y en definitiva.

ya que no hay registro de socios. se trata de un negocio realmente ínexistente. pág. C.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. Además. fr. podrá negarse a practicarla. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos." 114 WIELAND. pág. Co. 846. En este sentido AsCt\RELLI. la eficacia de esta. cuando se trate de acciones al portador. por lo que ante la dificultad de fijarlos. cit." GIERKE. y.. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. que .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. ob. 246.v» Pero.uAsCARELLI. es decir. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. el negocio jurídico es perfecto. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. la compañía.. ob. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. ob. 11. APPu1Jti. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. en efecto. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. "1"12 113 . por consiguiente. M. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. cit.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable.. e invocando el articulo 130. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. cit. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. pág. 40. frente a la sociedad..la sociedad puede desconocer. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. 498. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones..). este sistema no es invocable. pág.

Civ. Según los artículos 128 y 129.'15 Arts. En el caso de que el juez ignorase esta situación. por ejemplo. Y Op. 3-36. . sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. por lo menos tratándose de acciones nominativas. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda.. Cr. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. 2887. págs. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. M. Y 2080. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. F. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. S. 11'0 RODRfGUEZ. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. 443 Y 445. L. Tít. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. 'C.. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130. L. Tít. 445.. J. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. 341 Y 344. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. G. D. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. Notas al AsCARELLl. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero.. Y Op. pág. L. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. De acuerdo con el artículo 24. como en determinadas circunstancias. como. o. 2882.

Ji no es con conocimiento de la sociedad. cil. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. en la escritura constitutiva. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. D. pág.. Brevemente. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. respecto de la validez de esa cláusula. en los estatutos de la sociedad." . prometen vender a ciertas personas. CJáuslIlas restrictivas en la ley..} págs. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. Ob. pero no la de la escritura constitutiva. socios o extraños. con el alcance que determina al respecto el Cód. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. La doctrina está dividida. sería nula como contraria al orden público. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. Ob. Véase el capítulo 11 anterior.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. L.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. 119 Ob.} pág: 493. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. 1.. 342. ál. En primer lugar. cit. ob. Esta cláusula es posible y lícita. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada . F.20 En este mismo sentido AscMELU. no por las sociedades. es aquella por la que los socios. nota 42.uv En el derecho mexicano. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. 430. 2243 y sigs. S. hecha por los socios en cuestión. Civ. pero no puede tener efectos reales. ca. es inadmisible.Es cierto que tal cláusula. (arts. G. dentro de cierto plazo y condiciones. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. M. 111 118 . un número determinado de las acciones que ellos suscriben. 490-491. materialmente imposible. no previstas en la Ley.). En todo caso. sin consentimiento del Consejo de Administración. 11. pág.

1. no implican responsabilidad alguna de su titular. M. en lo concerniente a transmisión de acciones. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. 116 y 117. M. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. G.) (libertad de . G. S. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. 1. S. Las acciones nominativas. G. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. si son liberadas.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. por lo que tanto el primer titular. y al portador. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. 141. al imponer formas especiales para verificarla. deben considerarse como ineficaces. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. Sección séptima. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. lo haremos al considerar el deber de aportación. S. 1. Por último. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. M. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. es decir.). como nominativas. Las acciones al portador. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. no determinan responsabilidad para sus titulares. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. cuando quiera. pero como la Ley (art. Ley de circulacián y Sil alteracián. pero si no lo son. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. es decir. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario.

dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. G. lo dispone así en su artículo 21. M. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles.. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. 261. S. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. Por esto. J.. no funciona el derecho de conversión. como hemos dicho. aunque ello perjudique a los socios. fr. por endoso. G. pág. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. Y Op. IV. Cr. S. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. pero cuando se trata de acciones nominativas. en su párrafo final. las acciones. 1. si los Estatutos no prevén nada en contra. ya que el artículo 117.. ob.). Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. L. Si las acciones son al portador. 117. . en su prrafo final y 128. pero no por el socio por sí. es decir. Tít. cit. no hay dificultad ninguna ya que. 122 Además la L. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. y la transmisión no ha sido cambiaría. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. como valores patrimoniales. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación).

Seccián novena: Clasificación de las acciones. o preferencia en la percepción del dividendo. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso.. As! lo prescribe el artículo 131.). consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. dividendo y participación en la cuota de liquidación. S. Esta anotación la practicará el juez. M. G. C.).. 28. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. . de adjudicación judicial. deberá anotarse en el título de acción". párrafo 3.. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. o en la de cuota de liquidación. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. Tít. Y Op. L. 38. etc. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. L. en atención a los derechos que confieren. La firma del juez deberá legalizarse (art. Ley cit.

. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. en atención a su calidad de socio. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. H.. durante los siglos XVII y XVIII. pág. Origen histórico. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. requiere la limitación de sus responsabilidades. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. ob. " .. cit. ob. n. 45. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. al importe del patrimonio social. cir. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. FISCHER. WIELAND.s La responsabilidad limitada. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. pág. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. cit. frente a la sociedad. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. Por otro lado. 99. ob. pág. pues. 1 :! WIELAND. 46. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. sino también interiormente. el accionista.

(it. sino también a las prestaciones distintas. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez.. sino." • FISCHER." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. pág. AsCARELLI. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. avances y retrocesos. El principio que formula el artículo 87 de la L. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. 220. en el contrato social. y no en otros de naturaleza distinta. en ge· 3 FISCHER. En el derecho continental." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. ob. porque es incompatible con la limitación. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. cit. M. ob. loco cit. ob. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. G.." Il') Derecho comparado.. dI. o de tipo continental. aportaciones de especie convenidos.. pág. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. 147. S.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. lS VIVANTE. dineros. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. cit. G. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. el derecho de separarse de la sociedad.. . Y esto. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. pág. IlI') Derecho mexicano. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. Es una excepción el derecho italiano. ob. M. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. De todas maneras. ni por acto expreso. S.

102. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. 264.). No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor.. S. M. ca. 2. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. pág. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. M. Existe un deber de aportación limitada. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. No obstante el principio general que acabamos de formular. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. la de compensar pérdidas. por esto. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. 1. G. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}.). Remisión. por lo que se ha dicho. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. ob. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. No puede renunciarse expresa o tácitamente. 7 GIBRKE. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. 1. pág. ob. y con razón. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. directa o indirectamente. 105. precisamente por su consideración como tal." C) Contenido. G. cit. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. . cualquier deber de prestación. 7'. Así. por cuyo importe se responde ilimitadamente. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. D) Excepciones. n BRUNETrI." B) Carácter.

toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. sino actividades sociales ilícitas. 19. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". etc. 21. el activo con que cuente. pero compacta. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. 4'. si tiene el control de hecho de la sociedad. S. sino del socio frente a tercero. párrafo 2.). ya se trate de un ilícito penal.. las reservas que haya creado y. 1. G.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. 1. "Siguiendo estas ideas. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. de la simple tenencia de una mayoría relativa. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. no del socio frente a la sociedad. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad". "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. en suma. M.). y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". a consecuencia de opera- ciones sociales. pero. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. es subsidiaria. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. G... .). ya de un simple ilícito civil. La responsabilidad que aquí se prevé. No depende de su consideración de accionista mayoritario.. tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. Fuera de estos casos. . S. párrafo 2. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. de Q. adicional a la de la sociedad." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". para el caso de insuficiencia del patrimonio social. M. y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. 1. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. pero es ilimitada. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones.. .

. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. 29 Para el análisis de esta situación. no es imposible.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. como la no inscripción es un acto ilícito. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. M. S. El artículo 24.. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. todas las sociedades mercantiles. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. al final. G. II) Responsab. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. L. establece el único caso en el que junto a la sociedad. incluso la anónima. L. S. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. si fueren demandados conjuntamente. tienen una responsabilidad ilimitada. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. puesto que es legalmente obligatoria. Si ello sucediera. G./idad ilimitada de la sociedad. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. junto a la responsabilidad patrimonial social.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. Precisamente por esto. . en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. responden los accionistas. M. del Título Primero. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. 8 Véase capítulo IV. Realmente. En definitiva.

así como el correspondiente a capitales en giro.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. F. M. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. Y la Empresa Mercanlil. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida.. 1. que a nuestro juicio. 1941. que no creemos necesario repetir. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. debe legalizar sus libros. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. . debidamente inscrita. 72 y sigs. para el pago del impuesto de apertura. México. S. su capacidad incompleta. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. en definitiva. D.4s sociedades irregulares. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. precisa que siga un largo proceso de gestación. F. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. J. que modificó el artículo 7 de la L. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. etc. pues. según la expresión empleada en diversas legislaciones. y." 1 Así. aunque. por ejemplo. págs. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala.• 1942. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. D. G. México. aunque su existencia sea limitada. en el Departamento del Distrito Federal. 2 Véanse RODRíGUEZ. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta.. Podemos. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares.

. Desde el punto de vista del derecho mexicano. cis. 1937. 17 y sigs. y la AULETIA." 4 Véase RODRÍGUEZ. APPU1Ui di diritto commerciale. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. F. Recorridos estos tres estadios. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. págs.000 como mínimo). ob. 1931. ]oAQufN. en el segundo. pág. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley).. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. aportación del capital fundacional. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. ctt. En el primero.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría.. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio.e Nos Iimita3 GIERKE.. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. 254. D. págs. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. México. La empresa mercantil. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. GARRIGUES. I/ contrasto di societá commerciale. pág. 137. en el tercero. e inscripción en el Registro. ob. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. ob. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. 1. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. pág.. 1) Naturaleza del acto creador. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. y la bibliografía que cita. especialmente la obra de AsCARELLI. 1941. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. que serán estudiados en su oportunidad. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. se forman el contrato y Jos estatutos. aportación del capital social. BRUNE1trJ.. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad." Desde luego. 270. 64 y sigs. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. cit.

en su párrafo final. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. VI. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. En el contrato de sociedad. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. S. En un contrato de compraventa. . 108. por el contrario. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. En el contrato de organización. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad.). Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. las prestaciones son atípicas. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. 123. 93. 113. 101. párrafo final. cada una de ellas no tiene una contraparte. fr. según el artículo 6Q . sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. 11. 21).. 92. 182. 186 Y 193). como se dice en el artículo 103. fr. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. arrendadores conjuntos. otro puede aportar bienes inmuebles. 114. En el contrato de organización. El contrato social o contrato constitutivo social. 130. en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. etc. y concretamente en el de sociedad. fr. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. Los estatutos. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. otro su personal actividad. 124. 100. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. n. Un socio puede aportar capital. VII. fr. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. JI) Contrato y estatutos. 103. G. M. sino una serie de contrapartes. 112.

BRUNEITr. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. sino de los particulares. en el actual ordenamiento mexicano. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. no permite. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. en realidad. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. una distinción clara entre uno y otros. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. Teóricamente. y estatutos. los estatutos no tienen fuerza coactiva. puede hacerse la distinción entre contrato. tal poder normativo. III) Naturaleza de los estatutos. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica. 148 y 149. En la práctica. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. de las personas vinculadas por la relación social. ca. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. aunque sea muy amplio. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. contrato y estatutos se confunden y mezclan.. En el aspecto interno. Frente a terceros. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. se llega a la conclusión . págs. fr. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. se confunden evidentemente estatutos y contrato. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. ob. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. no forma parte . regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. Por esto. 'carece de relevancia jurídica. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. No pierde su naturaleza contractual." "Los. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos." 1> Vid. VII.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo.

fr. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. sin que el capital social. por lo menos (87. 8. I). A) Condiciones jurídicas de existencia. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios.) . por ejemplo.000. Inst. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. M. esté íntegramente suscrito. que señala la Ley en su artículo 89. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. lo mismo si se trata de una fundación simultánea. lII).con las normas legales vigentes. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. b) El capital mínimo no es el de 25.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. 1. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. fr. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. que no puede ser . también arto 8. en efectivo. a). d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. I. E.000 pesos." Por esto. ni con . L. Cr. S." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. fr. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. en censonancia con las leyes generales. ír.). o que aquélla no puede obligarse. M. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. menor de $ 25. S. Cr. 8'. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. que de una fundación sucesiva. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica." (XLII) Véase nota XXV. G. El número mínimo de socios ha de ser cinco. G. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. en absoluto del ordenamiento estatal. (v. I. precisa que existan aquellos supuestos. (N. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. sin que se haya exhibido. El estudio de estas condiciones de existencia. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. in [ine]. 1.

una vez más. J. L. B. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. s. E. (N. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. representado por acciones de tesorería (art. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre.).) 11 GIERKE.). ob. E. 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. 11. 6'.) (XLV) Véase nota XXVII. fr. L. L. IV). cualquiera que sea la forma de constitución. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. Inst..(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. 6'. Inst.(xLrV) Por último. F. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. 92 Y 101. Véase nota XXVI. Sin embargo. L. M. (XLUI) (XLIV) . F. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. Inst." como se deduce del artículo 6IJ. 1I).). L. señala un contenido mínimo a los Estatutos. 17. Inst. . (N.). La lectura de los mismos nos manifiesta.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. cit. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. S. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. fr.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. III). por supuesto por encima del mínimo. 91. S. 3'. F. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. Inst. La 1. fr. la confusión existente entre contrato y estatutos. 17. S. B) Contenido legal mínimo. Su denominación (art. 3'.). 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. 3'. (N. L.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. G. . pág. en relación con los artículos 91. fr. Inst. ya citados. en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. fr.) Véase nota XXVIII. fr.

sobre administración y representación. IV). modificable por el acuerdo de socios. fr. fr. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 5' El importe del capital social (art. aunque dentro de límites restringidos. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley.' Además. 1). 91. 6'. 115. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. pág. De este modo. en principio. aunque no haya esta autorización. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. I11). nombramiento de administradores y representantes. VII). en ciertos casos. 69 Lo que cada socio aporte (art. 91. cit. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. C) legal. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. fr. 91. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. fr. la división en acciones (arr. El nombramiento de uno o más comisarios (art. fr. 11) y las características de éstas (art. 91. V). Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. Sin embargo. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. 6'. fr. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. fr. fr. Que la ley confiere a los estatutos. 6'." . 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. VI). VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. así por ejemplo. fr. 91. t FISCHER. ob. 6 9.. fr. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. V) expresando la parte exhibida (art. 92. 91. 100 Y 101). Contenido legal. 7' 89 El domicilio social (art. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales.

pág. el pago de dividendos constructivos. dt. Finalmente. D) e/átlSltlaS especiales. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. 1. siguiendo a FISCHER. hacer fortificaciones. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. de estructura aristocrática. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. la emisión de acciones de trabajo.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. las aportaciones. ob.. GIERKE. el octroi autorizaba a la sociedad. pág. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. Deben fijar. 29. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. En ciertos casos. establecer tribunales. no en numerario. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. Los tres sistemas son: el del octroi. dice FISCHER. etc. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. la amortización de acciones. tales como el de declarar la guerra. la creación de acciones de preferencia. convenios comerciales. y mientras que en Holanda. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. ob. la concesión. las disposiciones normativas. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. 1. pág. Hay una traducción españole de W. la retribución a los fundadores.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII.e El sistema del octroi puede resumirse. además. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. ROCES. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. BERG. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. GARRIGUES. Además.a1'a la constitución de la sociedad. Die Aktienge. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. En 10 que concierne al derecho público. en la Francia monárquica absolutista.. 1. e Véanse F'SCHER. cit. 226. 242. especialmente a las sociedades coloniales. . para ejercer ciertos derechos de soberanía.

previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades. que recopiladas en instrucciones llegaron a ser decisivas para el desarrollo del derecho estatutario. la fundación de sociedades anónimas estuvo en España y México. Esta libertad absoluta ocasionó los más graves abusos. que fue levantada en 1796. Las sociedades anónimas cayeron en España en "un lamentable descrédito. El arto 1 de la ley establecía que: "No se podrá constituir ninguna" compañía mercantil. 5' edic.. 24.. al menos esto puede afirmarse con los datos hasta ahora conocidos. En México. se divida en acciones. Su formulación legal se hizo en el Code de Commerce de 1800. durante largo tiempo.lIdicial. porque cuando se organiza como país independiente. Y Rnus GARdA. y todos los reglamentos que han de regir para su adrninistración y manejo directivo se han de sujetar al examen del Tribunal de Comercio del territorio. y como reacción la prohibición de las sociedades. 1869." Por este motivo se pasó del