JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

. . .
. ..

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..

.
. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital . . Acciones de numerario y de aportación. a la _par y con prima. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes .. Régimen general .. contenido. Forma. . Titulares. S. S. 4 9 Principio de la intervención privada . . interpretación del artículo 122.. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. Origen histórico . 268 responsabilidad de los condueños. ¿Cuáles son esenciales? . ... La Exposición de Motivos. Acciones con valor nominal y sin valor nominal. G. (Relación de copropiedad. 266 . .. Naturaleza jurídica.. Naturaleza jurídica .. Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . Aspectos de su estudio . Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea. Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. L.. M.. Responsabilidad por la emisión . .. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador. liberadas y pagadoras. Derechos que conceden. Naturaleza jurídica.. G. certificados y acciones.. representante común. M. . . normas generales del C. 271 L. ... Naturaleza y .. número de bonos y titulares. L. Interpretación del artículo 122. Emisión. La acción como ritulcvalor.. Inalienabilidad. . Valor igual. acciones y obligaciones . . Derecho francés . recibos. Forma de los títulos .. emisión. valor..... 296 . . . bonos de fundador. Divisibilidad. constancia en la escritura. G. 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . Concepto y rerminologia... . 'Finalidad.... Emisión.. Concepto. Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. Valor. su fundamento. .. 59 Principio de la intervención pública .. requisitos. Civil) Cuantía mínima de la acción. Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. La acción como valor fraccionario en concreto . . Cupones. M.. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción . 267 Acción y cuota. . .. . Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción.. Derecho del accionista a la emisión de los títulos. facultades.. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. S. .íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS.

Amcrtianción de acciones y de obligaciones.. 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones.. . . Reivindicación de unas y otras . D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación .. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador ..... . L. Sus diferencias. consideradas como expresión de la . Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular. 3. no previstas por la Ley . . . . .. . . .. e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado.. interpretación del artículo no. Consecuencias. Naturaleza jurídica de la amortización. 4. . . _. SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. restricciones convencionales permitidas • por la Ley.. Concepto. 2. G. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador... Valor de esta última.. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia. . . 5. Consecuencias.. M. Teorías del dividendo y del reembolso. 6. Procedimiento para la amortización de acciones.. Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia. Cléusulas restrictivas. .. . Conversión de .. .. . . CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA.XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. S.. REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. ... calidad de socio .. . . RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada .

. 1) Principales . " .. Derecho extranjero.. ". vas tendencias . . 11'j Diversos supuestos . ... A) Redacción del programa. . 1') Concepto . A) Conceptos generales 394 394 394 394 .. 111) Fundación simultánea . . . . D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores .. sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi.. las disposiciones normativas . . modificable por el acuerdo de las partes. A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones ... V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. ." .. El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . ... ... e) Contenido legal. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales ." 1') Derechos al dividendo . Depósito del mismo B) Suscripción . ' ' ... Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . Ca/ificad6n ...udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales . Significación del momento fundacional.. Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'. B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '. . .. 1') Concepto 11') Momentos de su proceso .. IV) Fundación sucesiva . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. Evolución histórica en México. . Naturaleza jurídica. E) Requisitos especiales: autorización administrativa. 111') Fundadores . 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital .. ..' . ' . . Naturaleza de los estatutos ... Aportación del capital y formalización Clases de fundación.. ... D) Contenido legal mínimo . . la concesi6n.. " ' ' ' ' ' ' ' .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. . . . Supleroriedad legal .. ll) 111) IV) Contratos y estatutos .. Nue. D) Cláusulas especiales .

413 A) Conceptos generales. depósito regular. Realidad de los dividendos. ' _.. Contenido de la representación. .' . Titular del derecho. 413 HI') Derecho de voto ".. .. . . .. . . .. . . Su fundamento práctico jurídico. ' .. . redacción del orden del día y representa. .. De. Esencialidad del dividendo. embargo. Representan. _.. Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . .. . G) Titularidad . .. . . .. . Derechos patrimoniales accesorios . .. Problema general y crítica del texto legal. Determinación de las ganancias. . . sentido racional de su posición.' . . . depósito irregular. 424 g) Acciones de voto limitado.. 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. . Interpretación del texto legal ". . . 428 C) Representación... tes legales "". . " _. . rechos a las ganancias y derechos al dividendo .. . . " 420 d) Motivaciones económicas . poner o para administrar. . fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto.XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs.. Representación directa e indirecta. . . . . Tiempo. . . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . .. Carácter. . 419 a) Doble aspecto de su estudio. 412 1') Derechos de convocatoria. .. .. 416 B') Extensión del derecho de voto. _. .. . . usufructo . _. . . . .. . . 447 . _...... 4. .. 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u .. . ... Capacidad para ser representante. B) e) Carácter y naturaleza. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención .. . 412 Derechos de administración . . 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . . . . Remisión . El principio de igualdad y la protección de la empresa . prenda.. Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) .. Significación y naturaleza . . . .. Ejercicio. 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases . .ru) _. .. Forma. ción. .. . Las acciones de voto privilegiado . Su Exposición de Motivos. F) .ren.. . Poder para dls. Sus notas. .. . 421 e) Aspectos críticos . . . . limitaciones. .19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades .. H) Plazo para el cobro . Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . fideicomiso. 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. C) Otros casos _ _. . . Ley General Sociedades Mercantiles. . limitaciones."'" .

a') Sistema de la responsabilidad solidaria . -. . D) I1) E) F) Unidad del voto .. Remisión Derecho de control... Derecho extranjero. Formalización B) Obligados . .. a') Antecedentes . . . b') Legislación vigente. b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . I') Concepto y clases. en quiebra y en liquidación . Concepto }' naturaleza. Sujetos obligados. . Forma. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría.. A) Cumplimiento. . Importancia práctica.. IIl') La aportación en especie . rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . . . . Significación I1') Aportación en numerario . F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. Limitación temporal de la responsabilidad... E) Tiempo del pago . 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación . H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas ... .. . e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero . IV') Otros derechos de administración. . Gal'011líos pasivas J' activas. Casos especiales. carácter solidario de ésta y sus peculiaridades . Remisión a otros lugares Cesión legitimadora. G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto .. .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. Sistema seguido.. 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 ...

' La empresa con titular individual. Pádua. . Socicta e associazioni commercisli. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. 1936. 1. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. 300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. 1936.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1." En el mismo sentido. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. Tratatto di diritto commerciale. Lezioni selle societñ commercieli. 10 mismo en los capitalistas liberales. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. 5' ed .• 11. 2 BaUNElTI.ed. Appunti di diritto commerciale.. esto es. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. ASCARELLI. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración.' Por eso. 18. núm. Cedam. pág. Creciente importancia de la empresa colectiva. pág. 39. Cuando hablamos de la empresa colectiva. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. en todos los Estados contemporáneos. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo.

2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". organizado' racionalrnente. Desde el punto de vista histórico. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. pág.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. 4 GoLDSCHMIDT. Milán. una sociedad de nombre colectivo modificada. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. por el contrario. 1937. así. 163. por un lado. una vez nacidas. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas. Breoe esquema histórico. que debe realizarse en un plazo breve. 1. JULIUS VaN GlERKE. etapa. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. 106. Turín. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. . Diritto commerciale. Al estudiar cada una de las formas de sociedad.arrancan del tipo latino de la commenda. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. no es.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. transitorio.. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. En una primero. 3:) ed. pág. pág. históricamente (o dogmáticamente). en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época. han tenido reciproca y diversa influencia. y. Handelsrecbt. la sociedad en comandita. n. 201. 1913." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. por otro. pero. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. y. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. 1929. Berlín. :.

en comandita y anónima. con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. llamados también comanditados y gestores). las formas económicas y jurídicas. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. por el contrario. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles. ya en el curso del siglo xx. Konzern. Kartels. que se estructuran en dos formas. III. De la antigua commenda. tres distintos orígenes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. La sociedad en comandita. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. se reducen a tres. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. como expusimos en el esquema histórico precedente. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada. sin distinción. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. las mismas que. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia.). Se trata de las sociedades colectivas. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. divididos en dos categorías. como acabamos de ver. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. poco después. Estas tres formas tienen. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. Es una sociedad de origen familiar. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. sin conexión entre sí. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. Por último. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. . etc.

La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. etc. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. Así. En otro aspecto. desconectado de la influencia de los socios. reglamentación imperativa por la ley. M. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. S. La sociedad anónima es. vigi- lancia estatal. L. a 10 más que se ha llegado. dividendos preferentes. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. es decir. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. Por un lado. de sociedades que no son sociedades. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . es a restringir la competencia de la asamblea general. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio.). vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. por el articulo 229. Por otro lado. G. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. esto es. con acierto a nuestro juicio. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. Sin llegar a estas conclusiones. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. problema resueIto negativamente. la forma capitalista por excelencia. Finalmente. fracción IV. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. supresión del libertinaje contractual.

Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. Trusts. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. Hacia la misma época. México. La sociedad continuaba. 11). con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). como son las grandes combinaciones económicas.. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado. F. subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. Cada Barra daba derecho a un voto (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. que habían de pagarse en géneros y frutos. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. 6). 1858. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España.) 1946. que llaman Barras. de [echa JI' de abril de 1783. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. estando obligados los herederos a seguir en ella. Edición de París. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. Korzern. Kartells. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. . D. a pesar de la muerte de un socio. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México. que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. sin que haya embarazo ni impedimento alguno". etc. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras.

las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883.. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. 355 y 356). al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. en cambio. Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. se reconocen esas mismas cinco formas. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. de 1934. 1929. 231). (arts. 1883). en e! que. además. M. En e! Código de Comercio de 1889. 493 y sigs. la sociedad anónima... a saber: 1(1. Debe advertirse que estas seis formas son limitativas." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. la sociedad en coman- dita. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial".). Co. M. y. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. Finalmente.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. Madrid. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. 2tJ. . al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. la sociedad en comandita simple. S. Co. cit. 3'. G. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo.. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. la sociedad anónima" (art. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. En el Código de Comercio de 1854.). además. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. pero. en la Ley General de Sociedades Mercantiles. 507 Y sigs. 589 a 592 C. IV. 593 a 619 C. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. la sociedad colectiva. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts. Sociedades civiles y mercantiles.

1. D. 29 ed.. pág. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. El 2688 de! Código Civil de! D. en cuanto a la ley mercantil y mixto. Des sociétés commerciales.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes.." "Individualmente hablando. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. 10 ." Por último. en lo que se refiere al derecho civil. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C.. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. pág. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. de la intenci6n de las mismas. 1925. Tratasto del!e societá commerciali. F. 11 SOPRANO. 136. PIe. no encontramos ninguna otra semejante. F. la ley belga de 1873 y otros más. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. En Francia. fuera de la citada disposición legal. Diss. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. París. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. como dice MOSSA. 77. En algún viejo ordenamiento. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios. París. con e! japonés. J. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. En derecho comparado. P. o puramente inmobiliarias. de la finalidad de la sociedad. se limita a tradiciones rnedievales. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. Como se ve. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. Civ.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. Sociétés civiles el Droit commercial. 1929. Pero. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. y el civil que. como ocurre con el italiano. de la forma de constituci6n.. desde 1834.

¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. en vigor desde el 1° de abril de 1967. 66-537 de 24 de julio de 1966. los siguientes: El alemán. modificado por la de l' de agosto de 1893.). Son sistemas objetivos mixtos. por la consideración particular de que en México. No está limitada ésta. A.. ca. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. Alemana de Sociedades Anónimas (L. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. S. criterio que persiste en la L. actualidad por la nueva ley No. En segundo lugar. 13 Véase PIe.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. 1755. Co. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". L. el 2695. G. S. ob. puede decirse que toda sociedad. según los párrafos 210 y 320 del C. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. Y añade: "Son comerciales .. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). por consiguiente. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. A. 111. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". núm. que declaran que "cualquiera que sea su objeto. y el artículo 4. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. El francés.8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. nunca ha respondido a una verdadera necesidad". Este criterio formal. independientemente de su finalidad. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. objetivos y formales. puede constituirse en forma mercantil. A. En tercer lugar.

Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. Civ. E. 49 Todas las demás deriv. 3' En cuanto a la /. someramente.. 2704. Civ. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N. 1I. En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma.'cualquiera que sea su objeto. formas de responsabilidad limitada. 19 En cuanto a la personaHdad. 25 fr. xico. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. C.ublicidad. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. 14 RIVAROLA..). 111. donde que no sean V. D. Civ. las sociedades en nombre colectivo. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. Señalérnoslos. L. F. No es así en Méel C.). F. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. M.. aunque no tengan por objeto actos de comercio. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. 376. S. G. según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. D. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). ya que las disposiciones civiles de momento. Buenos Aires. D. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles.). quiebra. . C. F. las sociedades en comandita simple. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. Tratado de Derecho comercial argentino. '" En no admiten. y se niega a las sociedades civiles. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. cuanto a la forma de responsabilidad.." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. Y 2. 2' En cuanto a la forma." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. En suma. puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. 1938. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. F.

En efecto. de responsabilidad limitada. F. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. Sin embargo. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. sociedades civiles. D. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio. 2699. Civ. C.). El criterio formal tiene un defecto indiscutible. sino civil. queda resuelto con la adopción del criterio formal. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. a los administradores sociales. En otras legislaciones. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. sino también los que compra para la reventa. D. Civ. . 2694 del mismo Código). F. Las formas de sociedad anónima. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. pero no hemos de ocuparnos en ello. que adopten forma mercantil. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. C. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. 2693. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles.10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. El problema de las sociedades civiles por su objeto. Ahora bien. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. salvo pacto que la amplíe. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles.

derivadas de ambos aspectos. es decir. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. y especialmente después. en éstos. Aluden a este triple aspecto diversos autores. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. con ocasión del análisis particular de cada forma social. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. 15 AULEITA. lJ contrasto di sacie/a commerciale. En primer lugar. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. 1927. examinaremos la sociedad COmo contrato.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. . Milán. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. propias del contrato de sociedad. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. que existen entre los componentes de la sociedad. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios.

50. en el sentido de manifestación de voluntad. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. Civ. 72. 26. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. 186. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. 93. M. G. Soe. los artículos 92. M. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. S. D. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . 84. 1 SALhNDRA. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. se encuentra una definición del contrato de sociedad. VIII." .CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. de estatutos.182. 85. 103 (contrato constitutivo social) 112. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. pero que no constituya una especulación comercial". ob. 195. cit. 46. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. estados de la Federación. Co. de carácter preponderantemente económico. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. 100. Mere'l pág. 190. 83. 185. ob. 1. En el Cód.130. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. El primero sería el acto constitutivo. pág. XII... los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. cir. del C. 34.. hablan los artículos indicados. 78.124. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO. loe." Véase también MOSSA. derogados por ésta.113. XI. 82. De contrato. 123. Contrato y estatutos. cir. F. 101.114. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. entre otros. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso.. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. 70. MoSSA. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos. 32. 193 L. 71.

Gli Statui deg/i e11/. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. 69 . la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental.). la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. por último. mientras que en otros contratos el principio fundamental. es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. S. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. 1936. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. cir.. impuesto por la seguridad jurídica. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. que contradice el carácter contractual de la sociedad. como lo es la infracción de las disposiciones legales. se inclina. contrapuestos o no. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. Aunque matizando. sino que. A veces. en los demás contratos.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. con parJico/ar. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. a tipo associasioo. Milán. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. pág. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. 33). supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. escrito privado. por el contrario. Roma. en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. las partes representan intereses contrapuestos. que no se extinguen por el cumplimiento. en los contratos de sociedad sus intereses. Para éste. mientras que en los demás contratos. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. . de la especialidad del mismo. G. Pero. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. minuta notarial) y escritura. con la doctrina dominante. 1934. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. y. L. M. al final. por regla general. que sería el contrato otorgado ante notario. G/i SJatui deg/i enti pubblici. RAvA (ob. Indicando algunas características del contrato de sociedad.

es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. además. es un acto social constitutivo. a Diritto commerciale. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. cap. un sujeto de derechos. En Italia. ración. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. pág. pues no engendra meras relaciones . 24. 1887. 1 § 63. ROCES. no es capaz de Crear una personalidad jurídica.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. debida a GIERKE. II. El contrato. sobre todo. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. Naturaleza . A) No es un contrato. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. 1895. ha tenido débil eco. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. en el llamado "contrato" de sociedad. es un acto complejo.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. 124. según GIERKE.urídica. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí. 4 FElNE. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. cap. pero. 2 Y § 33 nota 3. Berlín. 1. Madrid. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. Por todas estas razones. El acto creador de una sociedad. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. 1930. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. Las sociedades de responsabilidad limitada. Trad. B) No es un contrato. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. pág. Leipzig. y de éstos para COn la sociedad y." :! Detascbes Prioatrecbt.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. A) Teoría del acto constitutivo. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad. 13. IV. no es un contrato. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas.

pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. de la L. jurídicas entre los socios. en el derecho mexicano. los partidarios del contrato. fracción VI. pág. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. G. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. Por esto. Dir. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. Así en cuanto a la. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. pues. más que en la creación de la personalidad jurídica. insisiendo. Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl." En este punto. 2221. 193. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. 1934. contrato plurilateral. ni de mero acuerdo. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. 2106. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación.de una persona jurídica. R. En efecto. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. dado su carácter de norma jurídica. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. pág. incluso. M.. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. lo que reconocen.3. J. otro autor alemán. S. algunas objeciones saltan a la vista. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. puesto que ofrece a la naciente corpo." "El acto en que se promulgan no tiene. "El acto de constitución no es. por eso. (1 RUTH. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. pero. un simple contrato de sociedad. W... I. sobre el tipo de sociedad civil. con especial referencia a la sociedad anónima. 5 Sin embargo. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. cuando las partes son más de dos . que no puede atribuirse a un simple contrato. de todos modos. RUTH.. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad.• 1926. 186. concepto de contrato." . . Comm. 480~ J. ni de acto colectivo. pág. ración su constitución o ley fundamental. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia .16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. H. e MOSSA. Z. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. se expresa MOSSA.

Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. Esta -según su doctrina. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. neJJo schema contrattuale. 22. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali.. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. Madrid. México.ÍGUEZ. pág. 77: FERRARA. pero. en varias de sus obras. 275 y sigs. tomo 1. 2' ed. RoDR. y de SALANDRA. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. F. Además. En 9 1945 y jus. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. núm. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. como avviene. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. pág. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. D. se ha ampliado. y desde luego nosotros la rechazamos. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. págs. Principios de derecho mercantil. 1935. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. 1892. que han encontrado eco en Italia y en Francia.. en efecto. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. 2110 ed. 1923. No puede. ll negocio gisridico plurilaerale. Societñ e associoxioni commerciali. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. Esta autocreación sería totalmente ilógica. pág.tiene una realidad extra jurídica.. La justicia. 196j Rocco. págs. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad.102. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad. por ejemplo. Más amplia difusión que la anterior. 3' ed. Hendeísrecbs. pág. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr." LSHMANN. 1923. 97 B Y 98. 101. MESSINEO. posteriormente. Teoría del/e persone giuridicbe. si se considera que esta posición es sumamente discutible. 1945. La societá irregolore. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. núms. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. 318.." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE. Roma. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. México. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. v. Traducido al español por J. para referirse a la sociedad. habremos de partir del concepto de contrato. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad. J. núms. ha tenido esta otro teoría. 27 }' sigs. 1936. con Rocco. núm. B) Teoría del acto complejo.. D. tal como es entendido por GIERKE. pero. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. 2 .

Pero esta teoría. en el contrato. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. que no existe. sometida a un cierto análisis. Pero. que persiguen el mismo fin. sin embargo.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. . opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. en la sociedad coincidencia de intereses. hay. como la existencia de una comunidad de fin. y.18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. MESSINEO. No hay. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. ob. en una sola voluntad. en tanto que en el acto complejo. Dicho con otras palabras.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. una comunidad de fin. pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. sí. en tanto que la sociedad es. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. pues. eh). es. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. plurilateral (v. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. o puede ser. negocio 8. o puede ser. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. 8 La sociedad. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. aun en detrimento de los demás. plurilateral.

pero. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. salvo que la participación de la mis. etc. Un socio puede aportar capital. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado.. arrendadores conjuntos. Es un contrato plurilateral. otro su personal actividad. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. en R. al contrato de sociedad como contrato de organización. 1935. entre otros motivos. en el sentido de que. En el contrato de organización. el mismo. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio. J." Para ASCARELL. y concretamente en el de sociedad. ímprese. 152 y sigs. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. págs. En un contrato de compraventa. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. por el contrario. AppIlJ1li di diritto commerciale. la posición de los socios. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. las prestaciones son atípicas. la modificabilidad del contrato. o AsCARELLI. . El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. la imposibilidad de aceptarlas. cada una de ellas no tiene contraparte. 178 a 181.). la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. especialmente págs. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". 7 y sigs. 2r¡. otro puede aportar bienes inmuebles. por otro. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. Le unioni di c. nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario. En el contrato de organización. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos.. D. sino una serie de contrapartes. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. En la doctrina italiana. págs. otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos.. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano.

o propuesta de los contratantes originarios. En el propio Cód. cit. cis. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. II. Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. F. Otra objeción se ha hecho.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. ob. pero no tiene derecho a ello. 11 AULElTA. ob. cit. ob. pág. una vez perfecto aquél. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. cada parte está obligada a realizar su prestación. págs. D. D. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes.. como contrato de organización. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas.. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad.. 37. núm. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. Civ. 157. es decir. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. 1816 C. en el articulo 1792. 423. F. Civ. incluso en el contrato de sociedad. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. . Pero los contratos plurilaterales. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. son contratos abíerros. en relación con el carácter bilateral de los contratos. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación.'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. Ioc. El carácter plurilateral del contrato de sociedad." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio.). de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. 12 AUUlTA. 13 Vid. pág. VIVANTE. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. cu. cit. 37 y 38. la ganancia. ro MESSINEO. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes... nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. ob. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art. ya en un sentido más restringido y propio.

44. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. 45. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. ob. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. Appumi. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts. AsCARELLl. . Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. M. ante la imposibilidad de prestar. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. mientras que en los contratos de cambio. el socio tiene derecho a hacer la prestación. además. ds.). Por otro lado. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. las prestaciones son valores económicos equivalentes. imputable al deudor. más la indemnización de daños y perjuicios. C. pág. cit. AsCARELLI. Civ. 15. ob. APPUl1li.. Otro . F. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. G. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. 14. pág. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. 35. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. L.> En el contrato de cambio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica. 50. 23. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. 125. D. pág. pág. otras peculiaridades suyas. 26. pág. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. 15 AULETrA. HOENIGER. En otro tipo de contratos.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. S. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión.. y 2017. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas.

ni la equivalencia económica de ésta con aquélla. continúa la sociedad. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. y DALMARTELLO. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. . 47. 118 y 119).!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA.. es decir. S. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. G. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. Si en todos estos casos desaparece una prestación. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. M. ob. sobre participación en los beneficios. En efecto. 16 Ver SCADUro. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. En resumen. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. Además. cit. por no realizarse o por no ser posible. Milán. M. pero." Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. G. no de las prestaciones de los socios entre sí. no obstante. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. que es centro de relevantes intereses económicos. veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. 1934. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. S. no en la relación de las aportaciones de los socios. 1937. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. un socio. y. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. Padua. 17 AULETrA. En cambio. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. y suprimir en consecuencia la sociedad. si consideramos las diversas disposiciones de la 1.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. pág. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". es decir. se dice con razón "que anular todo el contrato. por la falta de adhesión de.

concluye el contrato. § 596. 9 Los intereses de los contratantes son 3 opuestos pero su satisfacción es ordinaria.. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. AULETrA. G. como contrato de organización. 29 Las prestaciones se intercambian. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. S. ':96. pág. 62. § 396. pág. 18 AULE'ITA. 4' Sólo puede haber dos partes.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. pág. 418. ENNECERUS. DE GREGORIO. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. pág. 59 Son contratos cerrados. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. 55. AscARELLJ. SCADUTO. cit. pág. M. 258. Corso di . del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio. con diversa intensidad según los tipos. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. 20 ENNECCERUS. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. 18 2{l. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. 1'9 GoRLA.'? Para acabar. 59 Son contratos abiertos. diritto commerriale. sociales.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. ob. Appunti¡ JI. cada una opuesta a cada una de las demás. para no hacer su aportación. Durante la vida de la sociedad. 54. 49 Puede haber varias partes. § 192. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad.

objeto. Civ. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. (menores de edad.. los privados de inteligencia por locura. Civ. Civ. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. (II) Actualmente la mayoría de edad. C. In. E. en la misma postura que los derechos francés. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. Mujer casada. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. núm. Civ. Aun puede agregarse como elemento. D. que se requiere para la válida existencia de un contrato. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad. en México. J. y el artículo 1795 fr. F. que da importancia especial al requisito de forma. C.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad. cuatro: consentimiento. En Francia. 108. VIVANTE. cit. ob. 130.. Pero. 1) Capacidad en general. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. causa y forma. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. 37. italiano y español. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma. F. Emancipación. realmente el C. del D. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. (N. F. en su artículo 1794. El Cód. 102. según la terminología que se use.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798.) . doctrina. núm. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Apptmt. dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato.. Si se trata de comerciantes.¡ pág. consentimiento. D. 646 C. Des sociéttés. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. cit. Civil D. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. además. AULEl"rA. la forma. idiotismo o imbecilidad. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. Por consiguiente. objeto y causa.. D. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. la. pág. respecto de los elementos generales del contrato. Prohibiciones. Sociedades. Menores e in- capaces. Comerciantes y no comerciantes. F.). es decir. se mantiene. en general. F. que no esté afectado por vicios. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. ob. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. aunque sean menores de veintiún años. ROUSSIiAU. comienza a los dieciocho años cumplidos (art.

Co. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. 2 y 5. pág. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. 1902. cit. a nuestro juicio. ~2 28 AULETI'A. Appu11ti.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. ob. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. Seguimos a AULETTA. no afecte a la cuantía del patrimonio. núms. en general. núm. Turln. át. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. . puede contraer obligaciones. 1924. 1934. 106. 15 y 39. el contenido en el C.w La doctrina. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. cir. puesto que.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts.w que no podrá ser realizado. (arts. 24 y 646. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. Corso. 20. NAVIUlRlNJ. D.). ob. M." Sin embargo. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria.. ob. por lo tanto. pág. págs. les falta una condición primaria: la capacidad. Para determinar la capacidad contractual en este campo. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes. cit. 102. Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. por definición. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. 24. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" .. Cit. Turfn. 123 Y sigs. pág. Civ. loe. 25 DE GREGORIO. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. núm. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. SoPRANO. Milán. El derecho COmún es. esté encaminado al mantenimiento.).. _24 MANARA. 101. 20 AULEITA. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y. Trattaso delle societñ cotnmerriali. Tiene capacidad el que. F. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. según el derecho común. C. Delle societá e delle assaciazioni commerciali.23 Pero. C. ASCARELLI. en cambio..

F. 27 Rocco. por ende. C. (Studi di diritto cornm. D. núm. Es más. 1933. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca.. se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. 565 Y 566. 534. 35. D. 556. Civ. más que actos de administración ordinaria (arts. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles. 153). siendo socio de una sociedad mercantil. porque se trata de actos de administración extraordinaria.). para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. 101. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. cis.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. y que. Por lo tanto. pág.557.). Además. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. VrvANTE. venga a ser comerciante. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. La excepción también descansa en el beneficio del menor.535. 449. No hay en el Código de Comercio. § 104. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. Corso. Civ. núm. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. Pallimento. el juez examina la situación de la empresa. ob. Salvo este caso especial. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. aunque no sea comerciante. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. . Roma. J. si la manifestaron (art. BONELLI. La prohibición se establece en beneficio del menor. 27 pero a pesar de esto. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. De todos modos. C. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. corre el mismo riesgo. F. 564. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. La autorización depende del arbitrio judicial. Tanto la prohibición como la excepción. DE GREGORIO.

del D. Co. M. E. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. F.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. Civ. C. Com. podrán continuar siéndolo. D. F. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. Del mismo modo. del D. Felipe de J. que no lo sean por razón de edad. C. Co. en las que el riesgo es clarísimo. heredan la calidad de comerciantes. 6. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. Cív. habilitación de edad. La respuesta debe ser negativa. 32. Actualmente.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. 7. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557. 67 Y 230. Todo lo dicho. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. en México. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. Civ. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. G. pág. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada.). prohibe al tutor enajenar. con las excepciones que a continuación expresamos.. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. F. V. fr. 646 C. M. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. / . M. por emancipación. 28 TENA. S.. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. 1938. La L. sin limitaciones de ningún género (art. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado. M. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. El artículo 563. Cód. C6d. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. y 230). si heredan la calidad de socio. F. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. siendo mayor de dieciocho años. Derecho Mercantil Mexicano. M. los valores comerciales. pero. ya que el artículo 178 del Cód. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general.. 2' ed. 203.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. G. Civ. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios.). 50. Centrándolo dentro del derecho mexicano.).. Si los incapaces. D. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. o autorización {art. L. o ya lo eran antes de la incapacitación. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970. S. (N.

» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. C. sino que es un problema de legitimación. el artículo 174 del C6d. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. Civ. en Francia. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. En Italia. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. F. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. D. . F.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. No es posible admitir. D. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. 2280. por consiguiente. Civ. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. En Alemania. en tanto que la aprobación judicial es posterior. ec AULETTA. No obstante ello. pero. F. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. Derecho Mercttmil. con excepción del contrato de mandato. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. por ejemplo. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. Precisamente. lo mismo opina. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido.. 115. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. Así. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. Cód. Por consiguiente. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. D. no podrá hacerlo sin autorización judicial. México.w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. esto es. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio.. coarta la capacidad plena de la mujer. cir. 289. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. 1946. como aprobación judicial. ya que el juego de los artículos 174 y 176.. Civ. la mayor parte de la doctrina. ob. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. una interpretación amplia. núm. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. pág.

por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido.. El carácter abierto. En el caso concreto. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. 1420. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. F. en la mayor parte de los casos. En códigos modernísimos. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. y que el artículo 174. de derecho obligatorio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D.. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. pero. 11'. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- . Hablamos entonces de una falta de legitimación. Civ. en la que su marido es socio. y se hable de convenio. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. no es dudoso. también se necesita autorización judicial. aunque sea de organización. Por otra parte. . Este es. Cód. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. típico de los contratos de organización. D. por lo menos. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. etc. El carácter imperativo. Código citado. Ahora bien. del mismo. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. cuando contrae matrimonio.). Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. que si tiene la misma capacidad que el hombre. como el Civil italiano de 1942. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. véase también el 1476). es un contrato. no deja de encontrarse sometida al mismo. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. nuestro punto de vista. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido.

incluso dentro del marco de la L. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. es decir por la mujer. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. sino que ha de considerar . Para unos. aun faltando dicha autorización. no entre la mujer y el marido. por consiguiente.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. pero. como se indicará después. desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". Por otro lado. sino en su fondo. Pueden sustentarse dos criterios. la intervención del agente del Ministerio Público. G. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. O. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. Por lo tanto. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. Cód. F. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. igualmente necesitará la autorización judicial. Civ. sea fundador. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. sea de ingreso posterior. Puede discutirse. El contrato de sociedad. en cuanto contrato plurilateral. Por ejemplo. supone el censentimiento de cada socio. Por nuestra parte pensamos. S. M.

porque la Ley se los prohibe. F. S.). F. D. qu. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. S. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles. Co.). En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. Finalmente. sino la inexistencia de las legitimaciones. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. La solución. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. Cód. y el juez dictar sentencia en este sentido. M. . G. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. 11) Vicios del consentimiento. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. (art. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente.w Para concluir. Co. G. exenta de vicios. En otros sistemas legislativos. C. 12) nos evita este problema. pág.e indica que. En este caso se encuentran. los corredores. ha sido de hecho. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. fracción 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. Civ. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. además de que el artículo 174. 12. deberán indicarse los nombres. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. El artículo 1795. Cód. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. Civ.. más acorde con la realidad. ob. es evidentemente una disposición legal taxativa. basta con invocar el artículo 6. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. ctt. M. 30 AULETTIi. 11:5.. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. L.. M. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. en el derecho mexicano. La actual redacción del C. M. hasta ahora. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. de cualquier clase. 1. D.

pág. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. cit. el mismo !e. Il. Así. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. VIVAN'Ó~. es decir. tomado en este sentido técnico. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. fracción III. La respuesta resulta del artículo 2688. cit. 32 SOPRfu~O. G. D. a las aportaciones. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. . "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. F.. 111. conceptos definidos por la ley civil (arts. F. (0111· En resumen. Civ. la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. 6. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. Por consiguiente. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. Civ. en sus artículos 26. por lo qne.. fr. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. Esencialidad de la "por/ación. mutuamente a combinar 31. El artículo 6. D. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. fracción Il." 32 El Cód. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento.. nos ob. pág. M. y objeto en su acepción vulgar. 1812 y 1819). por extensión. fracción Il. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. 83 Sin embargo. según el lenguaje del Código. habla de objeto en sentido de finalidad. 1. 1. especialmente. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. la cosa que el obligado debe dar. 182. Para otros autores. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. VI. ob. SIIS recursos o mr esfuerzos. 2693. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. 2692 Y. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. 1. núm. violencia o error... S. a su vez el objeto de las obliga. fracción IV y 229. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. Tras esta exposición. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. 81. es decir por la existencia de dolo. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. 109.

Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. el asumir simple. pág. sólo . actividades personales. pero. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. esfuerzos.de la suscripción de sus acciones. no cabe más que aportación de recursos. inseparabIes de la persona física.. puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. mente una responsabilidad. de capital.o fin del contrato. e 3 . la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. en . que para las de responsabilidad ilimitada. no cabe dentro del concepto de aportación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión. así como en la en comandita. sin excepción.. Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder. no nos parece que la cuestión resulte discutible. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones." S5 Véase AULETrA.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos. 125. puede verse un aspecto del motivo. sin perjuicio --en este último caso. a través de ella. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. porque con ambos se compone el capital social. AULE17fA. en cuanto que. respecto de sus socios comanditarios.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. en cambio. cit. 2689) que la aportación de los. pág. cit. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. en cambio. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J. pues claramente' dice el Código Civil (art. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. ob.r" En el derecho mexicano. Debe admitirse. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. pero. y por esfuerzos. otro. ob. e nei rapporti estemi. 125. pero. no basta el compromiso de responder.. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo.

La obligación principal es la de aportar. L.. podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . D. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero.). 212) Y aun en aquéllas. 1194 Y el Informe de 1933. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio.). es decir. F. Finalmente. 2720. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. El artículo 6. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. causa ésta de disolución. F. G. pero. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. entre las establecidas legalmente (art. C. como sí lo es la aportación. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. Por consiguiente. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. pero no presupuesto de ella. S. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. pág. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. F. I1) Principios generales en materia de aportación. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. V y VI. Civ. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. puede haber socios cuya aportación consista en industria. frs. J. t. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. S. pero. pág. Civ. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. 2688 y 25. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. en la esfera de ID civil (arts. al menos no figura esta causa de disolución. D. XXXVIII. C.

el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. aro 3B AULE'ITA.. S. esto es. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. IV. 64. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. lo que prometa. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. fr. derechos de propiedad industrial. intelectual. hacer. C. préstamo. el hecho debe ser posible y lícito. F. que es el titular jurídico de esta prestación. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. D. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. D. 91 Y otros más. sólo una vez. pero. C.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. Debe efectuarse frente a la sociedad.. etc. M. ob. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. 10 que supone que toda aportación es ilimitada. dt. no hacer-. Las aportaciones en especie. es decir.). a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. G.. a diferencia de otros contratos. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. la aportación se realiza una vez. no frente a sus socios.. 133. la cosa objeto de la aportación debe existir. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. 1827 Y 1828. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito. M. G. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. La aportación como obligación es básica. pág. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. compraventa. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. S. . se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. (véanse especialmente los arts. Civ. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. F. El socio debe aportar algo. Civ. 89. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. 1. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. arrendamiento.

C. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. el problema es igual al que acabamos de resolver. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. Como 'obligación de dar dinero. cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. es decir. Por la parte aún no entregada. a) Aportacián de numerario. es decir. serán exigibles a los diez días después de contraídas. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. La enumeracion que hemos hecho. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley.36 transferidas. y. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. C. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). G. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. Por lo tanto. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. M. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. Civ. si sólo produjeren acción ordinaria. en general. en defecto de este señalamiento. y la orientación general de la L. cosa perfectamente fungible. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. -Dada la índole del contrato de sociedad. las dotes de orga· nización. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero. . las aptitudes especiales. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. si no lo hay. así como las concesiones del Estado. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. no presenta grandes complicaciones. Si existe plazo. S. La aportación de esfuerzos. D. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. que se cumple por el pago de cantidad prometida. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. M. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. Co. F.. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. etc. la experiencia..

los gastos de procedimiento. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. mente. Desde luego. M.. porque en ellas el capital es fundacional. La ley alude a ello expresamente en el arto 120. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. G. Ca. M. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0.. producto de la venta de las.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. Il. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. fr. En las sociedades de personas. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. M. 1. otra. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. los gastos de venta y los intereses legales. . es decir. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total.). tiene límites en las sociedades capitalistas. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. S. es decir. G. 85. la de ir a la rescisión del contrato. Ca. el artículo 50. n. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. G.). 1.. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. fr. M. 84. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. en este caso ante notario o testigos (art. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. c. S. provoca la mora del socio infractor. L. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. C. por exclusión del socio incumplido. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. S. M. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. el pago de los intereses moratorios. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el.

Civ. C. el caso más numeroso. Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750. En general. Propiedad intelectual (art. puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. lo que constituye en la práctica. P. P. no es transferible. caben Jos siguientes supuestos. L. El uso o habitación. cabe en este concepto. En efecto. D. ya se trate de los de contenido crediticio. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. C. avisos y nombres co- . C. patentes. en la forma y en los casos que consideramos después. Civ. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. Aportacián de inmuebles. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-.).38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. con mucho. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. y aun para los propios socios. Todo 10 que no es dinero. 755.) deben destacarse: Acciones. P. Dentro de la aportación de especie. Tltulosoalores de otra clase. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. b) Aportaciones de especie. Civ. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. ya de los de participación. G. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. 1. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. 141. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. M. que establecemos por vía ejemplificativa. P. D. 758. para responder de las diferencias de valor. por ser personalísimo. ya de los rcpresentativos de mercancías. Aportación de muebles. D. S. D. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. 753 y siguientes C. los derechos sobre marcas. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. 2. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. Civ. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art.).).

en el primer caso. ob. Apor/aci611 del nombre. aguas. ya de sucesiones. "La acción.). pág. y SALIS L. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. M. en efecto. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. FRAGA.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. 1937. . 1924." 37 Yéanse NAVARRlNNt. ya de patrimonios sociales. pueda reducirse a cero. sean sociedades en liquidación o no. s610 lo es.0 Ob cis.. :1O AutI!. pero. 4. 141. incluso. ya se trate de patrimonios individuales. 39 bi. 1935. oh. LA rosa in senso giul·¡dico. págs. C. transportes y otras similares. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. 1. 21. 21. 134. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. no es motivo de rescisión del contrato..'I"'l"A. Turín. PIe.v Concesiones administrativas. Hipótesis especial es la de fusión. 38 Sobre cesión de concesiones. núm. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. CARLO.. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. La compl'avcl1dita. dice AULElTA. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. D. Padue.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. PIe. 63 a 69.). P. 241 y sigs. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. Aportacián de COsa [utura.. Civ." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. F. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. ctt. LA compraoendita di cosa futura. págs. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. págs. P. L. 1930. Sobre este punto pueden verse. en el caso de aumento. Milán.. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. pág. G.40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. al suscribir las acciones. MAlORCA. que sustituye a las anteriores. L. y equivalentes en la L. mientras no se haya causado. 134. 1826. v. S. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. Padua. y en el segundo. ya de patrimonios en copropiedad. 246 a 268 y DEGNt. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. la existencia de la cosa. porque la prestación consistía en la alea. es decir. 61.." Patrimonios. especialmente págs. 1. ob cit. Además de la aportación de bienes aislados.. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. pág. cit. 14 y sigs. Derecho Administrativo.

F. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. En las sociedades de responsabilidad limitada. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. M . asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. ob. D. G. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los. 279 Y sigs. . C. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. o alguno de ellos. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. . beneficios. Civ. Civ. Como se ha dicho. ) . 155 y sigs..J. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. según los casos. pero sí sería" posible que los socios. SOPRANO ob. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. . el aportante adquiera la propiedad . sobre compraventa de cosa ajena.. antes de la celebración de la asamblea constitutiva. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. D. . En los demás casos. y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. e) Aportación de trabajo.de la cosa ajena aportada. J. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art.. .. págs. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. cit. cuando sea posible. intelectuales o materiales.. F. . de modo que. En la anónima. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. L. como dice el artículo 2688.. Esto es P> 41 Entre otros muchos. depende del contrato. págs. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. cit. las que deberían tener una compensación especial. insistimos. Consiste en la prestación de las energías personales. S. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie.. véanse CoPPER-RoYE~.. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones.o o de esfuerzos. en concepto de prestaciones accesorias. 114.. Sin embargo. C.

el título de constitución del usuf meto. y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. en nuestra opinión. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica. 1. Esta última aportación debería ser asimilada. . desde luego. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas.que hace esta aportación. De dicho precepto se deduce que. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. que tiene carácter general. S. C. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. El artículo 11. Civ. C. F. Igual solución se establece en el artículo 2689. En cambio. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer.. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. constituirá una obligación para el socio. ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital. salvo pacto en contrario.sólorecibe la posibilidad de utilizar las.hayan señalado la ley o.integran su aportación.disponer de él sin más limitaciones que las que . M. 2104. resuelve el problema. se trata de una aportación en propiedad. a saber: para el Caso en el que se aportase a. M. G. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. L. En las sociedades colectivas y en comandita. Puede paetarse la aportación de trabajo. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. en la sociedad de responsabilidad limitada. en la aportación de goce la sociedad . D.. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . ya que transmita el constituido a su favor. al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. como regla general. de manera . COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. como ya antes se dijo.). a una aportación en propiedad. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. por lo que. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. D. Civ. S. mientras que lo que caracteriza la vez. para una hipótesis completamente diferente. de aportación de IIIttfrttcto.e n-el socio. F." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. mntatis mutandis. IV) Efectos de la aportación. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree.

ob. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. pero no traslativa. 44 PIe. 101. por deudas sociales. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. oh.. 42 PIC. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi." 42 En este Caso especial. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. . los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo.. J. por ejemplo). J.. cit. quien considera que tal poder sería irrevocable. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. núm. cis.. cit... aunque se encontrase en especie en el activo social. 1. WmLAND. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. ob. núm. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. AULElTA. técnicamente hablando. es susceptible de aportación constitutiva. cit. pág. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. 541. 43 AULElTA. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. 36. pero. sino sobre el importe de la estimación. J. tomo XII." H El derecho de uso. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia." 43 En las relaciones externas. F. Así. ob. 36. ob.. pág. por ejemplo. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad. pág. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. página 865). HOUPIN. J. frente a terceros. THALLER. 142. núm. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos. cil. cit. ob. 143. uso. que se ejercería no sobre el objeto. 234. usufructo. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha. como arrendador. cit. núm.

). Cív. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. por culpa de la sociedad o por caso fortuito.. En efecto. r. de la cosa objeto del derecho). lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. Civ. art. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". D. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. D. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado.). Así.~t. Para hallar una solución a este problema. c. o bien por la rescisión del contrato. F..1. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. 2017 y sigs. S. . de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio.. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art. Pisa. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. 12). como ocurre en el derecho francés e italiano. 1') Indicaciones generales. c. M. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa.. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. en el ordenamiento mexicano. Cód. D. De este modo.. Il") Riesgo de las cosas aporladas. y por lo tanto las cosas perecen para él. F. rr.. es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas. F.. y 2119 Y sigs. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. Civ. 2017.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. 1933. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. fr. El articulo 11. Véase sobre este punto FERRARA.). o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. fr. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. F. páginas 32 y sigs. Corso di Diritto Cioile. G. Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. 2017. V) Riesgo de las cosas oporladas. ~. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio.

F. III y IV. de acuerdo. C. 2284.. todo el género existente en un lugar fijo. Civ. Civ. F. Cód. 2142. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. Cód. frs. 2017. en los contratos conmutativos. V. a responder de la evic2120. De Jos dos preceptos antes citados. Cód. en estos supuestos. D. .' a la sociedad. Cód. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. pero. F. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. el riesgo lo soporta normalmente el socio. Finalmente. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . D. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. Civ. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. Y concordantes). Todo el que enajena está obligado ción. sino cuando la cosa es individualizada. 10 que quiere decir que. D. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. F. los riesgos no pueden pasaJ. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. Civ. y. F. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. De. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. a cuyo tenor. D.). Civ. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. por otra parte. D.·D.). Cód. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. además. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. por lo tanto.. Civ. C. F. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. III') Evicciáll. fr. Civ. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. D. es decir.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art.). F.

" La disolución que se provoque por estos motivos. y de que. En las donaciones. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación.. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. los efectos de la disolución empezarán . producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. si se tratare de títulos de crédito. Esquemáticamente. causa . . titre J. ilicitud del objeto. y falta de forma. Es necesario examinar el problema de la causa. ¡ 1') Teoría clJsica. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12. siquiera.. Llámasele motivo. ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. establece cuatro: falta de capacidad. livre J. Así que." En la sociedad. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan.. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. Civ. S. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. de su motivo O fin. F. al especificar las causas de invalidez del contrato. luego incumplida por los motivos indicados. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. Cód. hallamos un tercer elemento del contrato. M. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. G. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. fin o causa. esto es indiferente. y 2412 Y sigs. sea con brevedad extrema. en la época de la aportación. L. 2184 y sigs. esto es. F. así como de la solvencia de! deudor. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias. El artículo 1795 del Cód. vicios del consentimiento. junto al consentimiento y al objeto. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. D.4" Lois civiles. Civ. section J. D.. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre").TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs.

V. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa. En los contratos aleatorios causa es el alea. 8 ~ 46 DEMOLOMBE. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga." 41 PLANIOL. Siguiendo a PLANIOL. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. 1930. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. o por falsedad de la misma. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. pág. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. porque en las obligaciones bilaterales.. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. o por su ilicitud. 1037j BORJA. PLANIOL. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. núm.. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. núm. 232. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle.<6 11') Teoria anticausalista.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. . "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. que es completamente diferente del que se le quiere dar. ob cit. en los contratos reales. la entrega de la cosa. decir que la prestación que recibe el prestatario. es ajena por completo a toda idea de causalidad. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . tomo XXIV. Il. puede decirse que el concepto de causa es falso. pero.47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. 345. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. es falso e inútil. París. Les mooites. Por otro lado. 1. pág. y considera que este concepto. y en los contratos reales. 159. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. 48 JOSSERAND. Del mismo modo. Esta teoría niega la existencia de la causa. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice.

La cansa como móvil. pág. como ya hemos dicho. El elemento causal en el contrato de sociedad. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. Civ. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano. Puebla. D. porque es la que ha informado el Cód. La teoría clásica resulta aquí inadmisible.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. se recoge. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. . es un objetivo concreto de la misma categoría. F. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa... En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas. D. en la concepción de los redactores del Código. Civ. es el móvil determinante. que tenía que desem- peñar. Véase bíbliogmfía en BoR). ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. ob. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. 1945. un papel efectivo. sus Elementos de Derecho Civil. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad.. Merece una consideración más detenida. F. F." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato. En el Cód. . D. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. por lo que pueden considerarse como determinantes. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar.. 247... e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. El artículo 2668 del Cód. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio.. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad.. cit.. Civ. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. nos dice que por el contrato de sociedad.

pero los demás quedan vinculados. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. consciente e igualitaria de todos los contratantes. las verdaderas intenciones de los interesados. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. el motivo o fin de la sociedad. Así considerada. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. y. ante todo. porque estas declaraciones pueden no existir. 27. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. además. D. pág.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. Traité dei sociérés. en A. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. timiento en el contrato de sociedad. C¿ 1905. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. según las antiguas denominaciones. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. H.ARRA. Pero. pág. o la causa. el de la voluntad activa de colaboración. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. e incluso ocultar. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. ante todo porque pueden no existir. . como dice el Cód. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. sólo en las declaraciones de las pactes. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. Traité/ núm. en la terminología del Código Civil. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. Esa participación es. con razón se ha dicho uo que. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. sino antes bien ocultar. Civ. D. 51 Personalmente. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. considera que la affectio societais es una colaboración activa. y además. págs. de acuerdo con AsCARELLl. en consecuencia. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. 627 Y slgs. Appunti. 238. Es más. porque bien pueden no revelar. junto a esta obligación.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin.T. F. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. porque pueden no revelar. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. dicho con más precisión. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. pero. el artículo 2668 antes transcrito. PIe. es decir. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad.

F. 19. con el capital social para responder a dicha pregunta. . del capital.' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. Son estas. es superior al capital empleado en la empresa.. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. por eso.. precisamente por la existencia de ese articulo. S. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado. . deducción hecha de las deudas exigibles. G. dando así la base para la deducción del .~ :: I '. Evi. importantes excepciones." (art. Civ. :l uno o más socios. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ".. Así.-~ .~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . bastaría comparar el valor real del fondo social. precepto al que corresponde el artículo 2696. C6d.'. L1.rio. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. dole predominantemente económica. t. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. L. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. M. con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles.). (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado. i I . siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. Admitido lo dicho. y en términos absolutos. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. dentemente que si las cosas fueran así.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. deduciéndole el pasivo.\ j'" ':.ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. Il ' ". 1 l' I! I I 11. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. habrá pérdida en el caso contrario. "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. ' . I'¡ ¡: I • . debe considerarse . la comunidad dc fin. pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. y. D. es decir. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . .::jnbargo. I Teóricamente. contra las personas. quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos .

en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. 1. El artículo 17. R. ob. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. 956. pág. PIe.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . cít. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". 62. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. De la ctUlJe des obligaJions. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. M. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. ..e'(dtcho romano y a partir de él. formula en su derecho vigente este principio general. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. Ya en. 1. 21. 1.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así.. (il. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. n. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. pág. G. 44 y 4'. incluso contra los intereses de los propios socios.50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva. SRAFFA. M. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . esto es.. WIBLAND. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto.. de un modo constante. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. CAPITANT. en la doctrina fl!l¡'¡. E insiste la ley. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art. En cualquier tiempo en que. GRECO. 143. D. fracción V. 1915. pág.). 1915. pág. pág.. D. no obstante esta prohibición. El artículo 229. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. e. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. S. ob. 1. S. ob. cit. hasta que importe la quinta parte del capital social. los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. Sin embargo. III) La cláusula leonina. 42. G. R. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. 291. 171. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. 1932. después de deducir el importe de aquel interés.'<'~risprudencia de todos los países. núms. 2. véanse AULETIA. C. pág. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto.

ob. oh. IIf número 45. S. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. En el derecho romano era Iícita. JI.1. pero. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. 1. 236. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras".. fil. pág. D. cit. Cláusula de opción. cuando los haya.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. 64. M... considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. cit.. 2. núm.(. Commento. ni tampoco el Cód. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. riJ. ni en el italiano. ru Fr. oh. AULETTA. núm. oh.. cts. en~'¡". IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. .. no se considera admisible en el derecho francés. Al fin y al cabo. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. pág. es un socio que deja de estar interesado en el fin común.. 17. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina. oh. 27. . que es la base esencial de la sociedad... 45. cit. D. ea PIe.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular. ob. núm. 172 Y THALLER. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". núm. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente..s- En el derecho mexicano. Un socio que no tenga participación en las pérdidas. Civ." 49 En cambio. núm. Véase PIe. 141. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. núm. En contra. LYONCAEN y R. 40. F. 2. sean venturosos o adversos. oh. cir. NAVARRINf. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. LYON CAEN y RENAULT. 121. que dicho en castizo castellano. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. 29. MANARA. HEMARD. G. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. peco. por eso. es decir. obtención de 13) leortina.

el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. M.. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. sólo. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta. 532.perdcr. aunque la sociedad haya experimentado pérdidas. M. S. es un acto ilícito. 26.. En la sociedad colectiva puede pactarse. 57. J. S. La misma consideración debe merecer cualquier. CIl . con efectos entre los socios. . en caso de desventura económica.). sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. Cada uno de los casos anteriores. que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. En efecto. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. mediante aportes materiales. 1. aunque no se le impute un.). L. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. Por eso. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. por ejemplo. 2682). . que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. tomos XXVIII. siquiera sea por pacto extrasocial. Así. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. 1. pág. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana.. El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. S. IIl. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. pág. G. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución.a cuota de pérdida en el capital. Y LV. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. o socio. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. Desviar estas sociedades de su estructura legal. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. F. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que . G.I .JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . G. hasta el importe de sus aportaciones. M. fr.

las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad.Como acabamos de decir. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. M. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". dos ~u¡p:r(!$~. pero. G.¡isp~~ en el artículo 6. o a las leyes prohibitivas. 1. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. 2' No se ha hecho tal designación.. . que de todas estas maneras podía ser considerada. Caben. por consiguiente. l ' Las partes han cumplido lo '. rísima fila es la participación del socio en la. S.. M. S. no tiene valor ni eficacia algunos. G. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable. ya que la ley formula normas de equidad. 1. pérdida. no interviene ésta.:. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. 15. V) Forma de distribncián. S. a) Dlstribucián légdl. en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. calidad (arr. Como cláusula contraria al interés. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs. fracción X. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. . pero. Veamos ambos casos. G.). M.~' D[( . las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado. al orden público. L.

además de en el francés. Digamos.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. si sólo fuere uno. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. 1. L. se valúen en dinero. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores. tl la sociedad. núm. toda aportación. puesto que. pero.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst.. positivo. . La participación en los beneficios es la misma. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. en el español y en el suizo. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. la estricta necesidad de que las aportaciones. n. una vez más. de societate. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. en el italiano. Finalmente. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. ob. 111. Tit.o. Todas estas reglas demuestran. la auténtica significación de este precepto. y en partes iguales entre los que existan. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. cit. por consiguiente. si son varios. que se fija en la mitad de las ganancias. porque de la ley no se deduce su aplicación. cualquiera que sea su naturaleza.que dichas . la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue. la que se adjudicará al socio industrial. ~ No se opone ningún precepto legal.. XXV. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio. La respuesta debe darse en sen'i~. 56. así.

Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. \ ' iI 3. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L. Desde luego. . pág. porción en que han de participar en los beneficios.). "aunq_ _ la . ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. G. 66.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero. que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. noga~ Jii. Así. Por ejemplo. S. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. objeto y Causa (motivo o fin. b) Distribucián segrín los estatutos. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . D. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. " pág. y 2. S. v. (jI. dades de responsabilidad limitada. . Pacida agregarse como elemento la forma. no participan en más pérdidas. .responsabílidad al importe de su aportación. el socio comanditario. F. por disposición legal. En cuanto a la colectiva. _ Sobre distribución fijada por tercero. Cose. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". limita igualmente su . Derecho _ _. pueden: 1. Razones de Sil exigencia. m. en la terminología del Cód. Civ. El artículo 16. cualquier otro.. es de puro carácter interpretativo. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. ob. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por.consentímiento. M. Diversos aspectos del requisito de forma. _ " . Y otro tanto ocurre en las socie. En la sociedad comanditaria. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. L.'." ~N> ' . PIe. pese a las diferentes aportaciones. G. el de igualdad en los beneficios. M.

P. . J. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. en interés de los acreedores particulares de los socios. X. S.J\.. . M. . cómo está organizada la administración.~' otorgamiento de escritura pública. en contradicción con la amplia libertad de contratación. 19. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. G. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. ~. a quien trate con ella. perlO11alidaJ. 747. Civ. inscripción de aquella-. núm.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares .¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato. Tratuao di Dir. Prc. Tratados . 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". G. Comm. y por otro. núm. ob. Cód. r . "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución.' los socios. 1) La escritura plíblica. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". . Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. l. pllbUcidad. I . M. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano. por un lado. 228..y. porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. núm. O. y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. S. y cuáles son sus garantías.I . Ir.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. . M. sino durante el ejercieio". 50 VrvANTE. 58 L1. como veremos más adelante. calificación judicial. n. 3). en e! Registro Público de Comercio.S Ordenanzas de Bilbao {Cap. dt. ce. que. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. -------~ ---------~-- . en principio. . los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. 327. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml.l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia.a los otros elementos del contrato de sociedad. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. Des JQ('ÍétéJ commerciales. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe. PJe. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. y art~~ L. D~ a ul.\8 "en el interés de la misma sociedad. el contrato de sociedad se con~iderab.. Aquí.f El artículo S de la L.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura.). preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse.

_ UmCOS fedatarios 1'(. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. Desde luego. para In sociedad en comandita por acciones y S.1>1 ~ .. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad.·. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e .~') .?~. W . para la sociedad en comandita. reales y funcionales.. Estos funcionarios son los mercantiles..stado de la legislación m.. L. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales. en el segundo. por la continuidad de su misión y por 5"-". L. esto es. enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad.. como signo aparente de la existencia de su personalidad. de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S.. hablamos de razón social. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios... ~JOlal'ial.: la escntura ~onstltutIva de .~. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios. socios o del ente que por el contrato se crea. S. por A.la s~Cledad anonJ~a. ---- . S. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar. 1. M. de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad .'x.. es decir. de R.. de los que responden ilimitadamente. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. . ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas.~~. El artículo 6. de todos.:J. V'~p..f.. .'1. que cualquiera C1ue sea su preparación. en las sociedades colectivas y en comandita.. nación. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes... a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad.~. G. en C. preparación especial.. La razón social debe ir seguida. forzDsarncn. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi. están muy lejos de poseer los conocimientos ..1') Requisitos qlfe debe contener la escritura... actu~ ante Notarla. según que atañan a la persona de los.'. de algunos o algún socio.tc debe ~s~r.' . de denominación social.. En el 'primer caso. en C.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~.jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. rienda. -gil Otorgamiento En el . para la sociedad de responsabilidad limitada. se trata de los requisitos generales.

fr. en ejecutoria de 1<. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. y en particular. de J. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. 11.. . por la interpretación literal. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. Como consecuencia. La S. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. según previsión de sus estatutos. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura.. . y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. sin duda alguna. 6. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. como la propia autoridad judicial. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. que son S. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz. " ~ a. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor.w Las instituciones de crédito. sustentó tesis contraria a la del texto. En cuanto a la duración. C.58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. pues. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad. 'nima. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. en cambio. S. como si-se manifiesta que su duración será indefinida. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . C. "r=n. una razón social o una denominación social. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. ' ~ •• . Vemos. S. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure. fr. equivaliendo tal plazo. y S. según disposición expresa del artículo 8. 2) Duración. respectrvamente. No obstante. C.'. por 10 mismo. o bien las Slg as nombres. L.. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. tan indicada queda ésta.. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado.> de abril de 1943. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. tanto el Agente del Ministerio Público.. pero. A. Además.

F. ob. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. en Francia la duración indefinida es posíble. O. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. PIe.) . en vigor desde el 19 de abril de 1967. en Bélgica (art. 71. Civ.. L.. C. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. F. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. Civ.' fr. 17. Civ. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado. 31'. no supone la disolución de la sociedad. D. si se pact6. D. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido.. F.. E. pero. HOUFIN y BoSVIEUX. Seg. la duración de las instituciones de fianzas. fr. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. E. D. Según el C. de 29 de diciembre de 1950). ob. ley citada). la duración indefinida es posible. la duración. sino que si ésta continúa funcionando.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. (IV) Pero. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. núm. 111). domicilio es un lllgar de residencia.h ~ . 151) yen Italia (art.. D. cis. 3.) 61 V. V. para todos los efectos legales. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. Y el transcurso del plazo de duración. 2721). En el C6d. lo estudiaremos después. como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. será indefinida {art. IIJ. que se determina en todo caso por los estatutos. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. 860. 3) Domicilio. Inst. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. En España (art. 89) la duración de la sociedad debe ser definida. no podrá exceder de 9() años. Civ. Por lo mismo. fr.).) y de fianzas (art. 1046. núm. 66-537 de 24 de julio de 1966. La base de la división territorial mexicana es el Estado. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. F. 2693. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general. 29 y 33). ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. según el C. (N. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. (N. pero ya no se exige ninguna duración mínima. cit.

j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio. con domicilio en México. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común.así podrá decirse. tanto de la escritura constitutiva como de.----. o en Tacubaya.. § 24. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. D. En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn. D. Una sociedad puede dorniciliarse en México... La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. o en Coyoacán. por el ceotreno. hablamos.. G. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. F. Códig-o Civil SlJitn... F. F. etc. el Derecho mexicano se al. M.en se encuentran las instalaciones principales. d) e) Para el aspecto fiscal.{nico (Código Civil alemán.¡-: lcgislncioucs del tipo ge. el principio de que debe CQ!¡'.60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla.. Y tener . y Para el derecho común aplicable como supletorio.. D. o en Acapu!co (Guerrero). e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar . suponen no el concepto amplio de que. los demás documentos sujetos a inscripción. F. El domicilio. etc. S." que 02 Oc este modo. sino el restringido.--~ . aquel que estimen conveniente. En el derecho mexicano. provenientes de la sociedad.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. esto es.rn"irM ~ l. Chilpaucingo (Guerrero). La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social.italiana domina. ~':¡tldo ~G). de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. ia de que el fijado SC':!.. En resumen.todas sus instalaciones fuera del mismo. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. D.flll.

"\ 61 . núms. '78.). ob. sino con In sede social. 1074 Y 1396 del C. cit. 13.LAND. vrv . indicada cn los estatutos. y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. pero en ésta han de encontrarse.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. es decir. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad..'1 rappono al giedizio civilc. 34. Los domicilios convencionales tienen por objeto. 1936. Cód. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. 81. 186. 11.~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. 1105. 1. 03 l. Sin embargo. D. pág.. especialmente en los casos de quiebra.). las oficinas y la organización social adrninistrativa. cit. como se ha sostenido. por el artículo 102 L. domicilio de la sociedad").). párrafo 2). S. El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. n. 26. 509 y 76'. por lo menos. tir. Cód. cis.. fr. párrafo 3. 18.r. ce. si fuese de otro modo. y 2. ob. sin embargo. 1167.. Civ. cito En la opini6n dominante. D. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. F.l4 F¡SCHER. no con' su sede de explotación. .t" A todos los efectos indicados. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?.. 104:5:.~. pág. cit.:"r. Del domicilio. pág. G. ob. ob. JI. 33. Véase así. erm. D. cit. ob. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn . HOUl'IN y BOS\:~llVX. 260 Y 264. J:. .. 21. WIE. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". el principal establecimiento de una sociedad se confunde... M. Padua. La sede indicada en los estatutos. ni con el de los domicilios convencionales. L... M. C6d.. "el domicilio de .0 mismo dice WJEL. F. Civ. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. 203. Y 16. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella. siempre que esta sede no SC:l ficticia. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. núm.o{f. núm... THAI. La so(ieta commercialc . I. F. 120 de la edición españole. C'StfL en. 23. no deberá. Civ. núrnero R20 ""..YON CAEN. típico de las legislaciones latinas. pues.ND.rbncute establecido . 1069. 19. . ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. y de Rocco."' El principio de la unidad de domicilio.una sociedad.R.LP. D. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. ob.

VI de su artículo S. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. No existe un precepto paralelo en la L. cidiese transladarlo al extranjero. S." De aquí han deducido algunos funcionarios.). (N.Zz' . Inst. S. aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. Son requisitos normales de identidad. V. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros.). IV del artículo 17. en la fr. por el contrario.). El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. 60 Y sigs. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. Inst.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. o al menos -si así se pactó-. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. no es ejercicio del comercio. 206. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. un derecho de separación (art. interés en cuanto que . deberán tener su domicilio en el territorio de la República. además. tiene. G. si no es con el consentimiento unánime de los socios. vigente la autorización para operar s610 podrá. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito. que hubieren votado en contra. que el notario deberá exigir forzosamente. lo mismo dice la fr. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. B) Requisitos personales relativos a los socios. ni atribuye la calidad de comerciante. de la Ley de Población. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. L. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. Ins. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. 98.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. L. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. aun a los de la anónima. G. es una 'garantía para los socios de estas sociedades. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. ·M. tan celosos como ignorantes. 99. . L. exige que las instituciones de crédito autorizadas. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. Ley cit. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. Com. el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios. pero que en sí. El error es evidente. E. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad. F. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres.

G.: . . . para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. -. . cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. S. M. su reglamento. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. En cuanto concierne a los administradores. 44). No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. las personas morales. L. L. Además. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. a los que nos _.#'. La fracción V del artículo 6. I del artículo 6. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944. la fracción IX del artículo 6. M. . M. ' . solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas.'. • . Por razón de nacionalidad.. 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. S. 1) Capital social. pueden ser socios de otras sociedades. para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. G.\1.remitimos. Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). 6. se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas. S. La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr.-. de la misma fecha. .. D) Requisitos reales. La determinación del capital social. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES . . exige que en la escritura se fije el importe del capital social. L.. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. toda clase de sociedades o asociaciones. G. es decir. . el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. Para las primeras. '. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. .• .

de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. que tal importe no podrá ser. ya que objeto del contrato.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. del fondo de reserva.oil Para evitar dificultades. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. o en un sentido un poco amplio. 3) Reservas. pág. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales". Requisito real.. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. el contenido de éstas. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. 4) Objeto de la sociedad. Por supuesto.corno exige. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo. edic. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. cit. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. es decir. En cambio. ~~eberá. al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración.~~. es decir. 2) Aportaciones. ésta podrá. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. Se trata de una acepción incorrecta del término. La expresión del objeto. --.--- . la sus~ ca~ tilno la situación además. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. financieras '60 FISCHfiR. para. objeto de la empresa. menos de la quinta parte del capital social. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. la cantidad total autorizada. constar en la escritura. son las obligaciones de los socios. en ningún caso. o mejor dicho de la finalidad social. "rama comercial".u. 122. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. el artículo 20 de la Ley. también. del mismo. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". La fracción XI del artículo tantas veces citado. e indirectamente. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional. es frecuente que en las escrituras se haga constar que. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. este precepto no ofrece problema alguno. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . '(lllC la indir. Respecto de las aportaciones en numerario. . indica como requisito la expresión del importe. como quedó ampliamente expuesto. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general.dedicará.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. ob.

Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue. motivo o fin del contrato de sociedad. Requisitos [untíonales. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. al tratar de la finalidad de éstas. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. F. Civ. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. 2) Utilidades y pérdidas. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. Ya dejamos expresado que. la participación en las utilidades y en las pérdidas. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. pero incidentalmente. D.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. Es evidente que en defecto de indi- s . Ahora bien. F. Cód. 1) "Forma de administración. como ya queda consignado. Esto es.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. tienen plena libertad de acción. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos. De este. 3) Disolucián. Este requisito es tanto más importante cuanto que. la expresión del sistema de administración. en defecto de pacto expreso. Civ. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. D. de tal modo. es precisamente la causa. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad.. Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". o de ciertas concesiones.

lo impone el artículo 19. C. S. L G. 'aportación de los socios (fr. la . en todo caso. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. M. V). y la de sus reformas. G. S. Lo cual quiere decir que. Antecedentes. mente de base a la constitución legal de una sociedad. Calificaci6n judicial e inscripción. 4) Liquidación. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. M. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. Ca. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. La inscripción. II) Registro de la sociedad.. IV).razón social o denominación (fr. III). ya que sus facultades y atribuciones están amplia. S. G. es obligatoria. 111') Escritura incompleta. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley.. Sobre este punto la ley es explícita. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. más terminantemente aún. II). la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. La fracción XIII del artículo que analizarnos.. 1). servirá perfecta. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. La escritura. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. de acuerdo con las prescripciones de la ley. y el domicilio social (fr. S. capital social (fr. M. Así 10 dispone el artículo 7. párrafo segundo. se hará mediante orden judicial. duración (fr. que tenga todas estas menciones.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. VI). ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. incompleta. El artículo 8. 1. finalidad de la sociedad (fr. VII). M. L. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: .. M. según el artículo 260. Ahora bien. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. mente reguladas por la ley a la que se remite. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores.

y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . y después el Tribunal de Primera Instancia. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. G. S. previo. 293. C. previa a la inscripción. previa la calificación del registrador. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. La L. De todas maneras.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. S. establecida por los articulas 22. 253. el de la concesión y el normativo. Ca. propiamente dichos. 26 Y 289 del mismo Código. por el Tribunal de Comercio. M. según la ley de 1934. de 1829. introdujo el sistema de la calificación judicial. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. cit. G. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. Al hablar del sistema de la concesión. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. Ca. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. de registro e inscripción.).. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. el Código de Comercio mexicano de 1854. M.. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. Ca. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. C. posterior. por el contrario. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. 29). el que debía conceder la autorización. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. Por influencia directa del Código español. ya se encontraba en el C. E. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. puesto que la escrituca constitutiva. y otro. el juez. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. español).

"El examen es generalmente sólo formal. se trata de que la autoridad judicial. cit. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. FISCHER. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. acerca de si existen los documentos y declara. G. Suiza y en la U. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. con aportaciones en bienes distintos del dinero. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. M. puede y debe el juez entrar en un examen material. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. clones necesarias. al proceder a la inscripción. el Registrador. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. incluso dentro del marco de la L. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. Puede discutirse. B) Finalidad. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. que es el Juez. ob. ob. Como acaba de indicarse. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. Algo semejante ocurre en México. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. naturalmente referida al derecho alemán.. como ocurre en Alemania. Por ejemplo." Por nuestra parte pensamos.R.. como ya se ha indicado. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". 67 . Véase en este sentido. junto al dictamen de los peritos. pues. pág. pág.S. 139. En Alemania. cit. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala.S. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. Sin embargo. Es decir. y que lo que se aparta de los mismos. A) Concepto. S. 1') Caliticaci6n jlldicial. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente. GIERKE.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. en mi opinión. sino en su fondo.. entonces. loe. con competencia para hacerlo. opina igual. rilo. del modo debido. la opinión de GIERKE. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. 279.

pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. M. S. A continuación. La competencia del juez. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. fracción 1. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. G. El exatmen debe extenderse. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". No se trata de la presentación de una demanda. según la clase de sociedad. se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. aunque no se hubiese dicho. y en la práctica se renuncia siempre. S. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. Evacuada esta vista. C) Competencia. por el sistema normativo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. empieza con la presentación de la solicitud. De todas maneras. . D) Procedimiento. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. al tenor de lo declarado en el artículo 261. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. por consiguiente. el juez debe citar a una audiencia. G. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario. que ha de calificar la escritura. como dice el articulo 262. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. M. L. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. L. pues no hay contienda. A esta audiencia puede renunciarse. éstas se han incluido en la escritura.

sobre este punto PLAZA. es una sentencia. y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. Por eso pensamos que esta sentencia. es de carácter administrativo. o el artículo 533. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. . y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. 137. O. Reúne las características formales de éstas y. Co. Civ. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. Proe. Pueden hacerlo los interesados. bien pudiera decirse.pdg. Como queda dicho. en éste sí se causa. al objeto o al fin de la sociedad. Proc. según prescribe el artículo 896. 08 V." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. F. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. De todas maneras. M. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. desde luego. pero no los que conciernen al consentimiento..70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria. Civ. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. 1. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. según dice el artículo 263. es de naturaleza declarativa. Derecho Procesal Civil español. como consecuencia de ello. en cuanto que no hay contienda.'. ya que en virtud de la declaración judicial. en materia de apelaciones. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263. C. puede interponerse el recurso de apelación. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. Fed. su contenido material es el propio de estos actos judiciales. sobre calificación de la escritura. Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. No 'consideramos. en su caso. en concepto de partes otorgantes. C. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza.

El .. (N. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros. no surtirá efecto . pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. ya que el arto 8. Basta con indicar que la inscripción se realiza. Actualmente. De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. XI. y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles".le Secretaría de Hacienda. correspondiente al domicilio de la sociedad. S. mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio.. E:) . se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. sin que se requiera mandamiento judicial. y hechas que sean les modio ficaciones. cuando se ajusten a la ley. anteriores. con arreglo al cual. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. que se' otorgará. sin que sea preciso mandamiento judicial. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público. dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que . por la simple lectura del artículo 19. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. sin que sea preciso mandamiento judicial".Iegal'(N: E.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. fr. Inst. 'en el término de 15 días' hábiles. L. corresponden a la teoría de esta última institución. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar." Segnnda: las instituciones de fianzas. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. en igual plazo.

L. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. las sucursales. Satisfechos estos requisitos.) . de 31 de diciembre de 1942. 4. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. E. (N. la firma social. Ca.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art. de 26 de diciembre de 1950.. fr. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. así como cualquier alteración en estos datos. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. Inst. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. a la que debe comunicarse el aviso de apertura. los gerentes. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr.. Existen casos de efectos especiales. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . Il. M. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. fr. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. E. 4. la clase de sociedad. como ocurre con las instituciones de fianzas. Fianzas). que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. de 2 de mayo de 1941.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo. imputable a la institución de fianzas. Cuando se trate de sociedades. L. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. la denominación. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. C. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. F. 1. la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. Inst. es decir.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad.

es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. . en la L. D. No podemos determinar a priori. siempre que entre ambos haya contradicción.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. en este lugar. Por de pronto.. en la medida en que se obligan. a nuestro juicio. México.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. C. Civ. iremos exponiendo las disposiciones que. El C. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. ce. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. tienen dicho carácter. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. en virtud del poder normativo del mismo. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. M. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma. S. pero. haciendo uso de esta autonomía legislativa. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. y como creador de normas jurídicas. 1943. reconoce el valor normativo de los estatutos. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. esas normas. El contrato j' el tratado. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. 1') VaJor normativo del mismo. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. se convierten en la ley de los contratantes. con lo que las normas que los socios establecen. como aplicación de derecho objetivo. G. En general. En consecuencia. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. De aquí que los contratantes. F. El artículo 78. M. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. la validez de ese derecho se ce KELSEN. 1) Efectos internos del contrato.

en la gran corporaci6n política que es el Estado. Tampoco es un derecho de crédito. a lo que el sta/lIS de ciudadano.. aunque con dudas.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. semejante.." Ob cit. 494. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". R. r. APPUl1Ji. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. 17771 Ob. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. 73 FERRARA. 116. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación.. "un presupuesto de relaciones jurídicas". 217.. 7:! Oh. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. I. págs. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". el socio tiene obligaciones que satisfacer. Milán. ni siquiera una relación jurídica. pág. en el fondo.. dli~ pág.74 AscARELLI. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual. D. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. Sacie/a. que éste ejerce frente a la sociedad. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. C" 1910. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. pues. hay otros derechos (voto.. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. cit.74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna.! DALMAllTBLLO._ es el conjunto de los deberes y de los derechos. un derecho. 1937. sino más bien. etc. ARrruRO. . vigilancia. veto. cit. ENNECCERUS. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. la que no es. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. pág. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio. A) El status de socio. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. sino un ataque a la posición jurídica del socio. pág. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. 1. páginas 94 y sigrs. oh. Al mismo tiempo. 129. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. 112 Y sigs. pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno). Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. 70 bi. 11') El contrato y los socios. esto es.

ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. As]. cit. KIP. cit. Riv. Le persone giuridicbe. 115. 1. 1917. 42 Y ÚH. 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. 8 2 111 Crctr ANTONIO. 11 JELLINEK. posteriormente. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador. pág. así por ejemplo." "La condición de miembro en sí misma considerada. 1938. 64.ARA F. 1. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi. 92. 1'9 Ctcu. ya con referencia al derecho moderno. y que constituye. 65. LXXIX." pero. 1931. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. 413 y 863. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. en Z. jurídicamente relevantes. Nápoles.. págs. que importa derechos y obligaciones recíprocas. Dir. pág. U. creemos que conviene precisar el concepto de status. por su parte. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. Dir. ob. cit.derechos subjetivos. derechos. ob. 494 § 105. MATSUDA... el campo en que germinan las relaciones particulares.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. WOLIIF. Creo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. pero. obligaciones. por decirlo así. R. Com. por ejemplo. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. 19 pág. '18 REDENTI. págs. 1910. Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. que en sí es sumamente vago. 11. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. entre Un sujeto }' todos los demás. LEHMANN.. o sea una relación jurídica de derecho personal. respecto a la corporación. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. 80 FERR. pág. T.. ob. pág. pág. BJGIAVI.. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico. 81 ENNECCERUS. ob. Derecho Civil. en virtud de determinados presupuestos de hecho. pág. Ccni. pág. cit. atributiva de derechos y obligaciones variadas. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular. Riv. 50 y sigs.) 76 CCU. pág. 1.. págs. WIELAND. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. Das Recht de. 170. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan ... 1931. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . 61. Aluienseselíscbaiten. 207. Véanse sobre este mismo tema FERRARA... sino síntesis ideal de particulares estructuras. considera que el status no es una relación jurídica." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. con AsCARELLI y BRUNETI'I. a los socios frente a la so- . H. Turín." .

expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos. 83 Ob. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. .. Entendámonos bien: todos. ob. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea... generalmente considerados. pág. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. el de devengar dividendos constructivos. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . En el mismo sentido.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad.. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias. podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. nota 2. 29. .." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. y a los que se originen por acuerdos sociales. 218. pero. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . J. cis. A este respecto. pág. según que sean materia estatutaria o no lo sean. por ello. sin contar en una cláusula estatutaria. entre otros. Recogiendo los que creemos fundamentales. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. Podemos clasificar los derechos de los socios. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales.. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. b) Por razón de Sil contenido. A su vez. Finalmente. Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. cit.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

79

III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. G. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. con todos los derechos derivados. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. En los demás casos. Hay algunas de éstas. predomina el principio de libertad de cesión. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. M. que no implican una intransmisibilidad total. al contrario. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). S. M. En las sociedades de capital. en las que la calidad de socio. D) Documentación de la calidad de socio. S. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. 130. sin embargo. Así se dice expresamente en el artículo 111. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. L. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. como status. pero. hallamos un tipo intermedio. mediante la adquisición en las participaciones. G. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. pero sí una transmisibilidad restringida (art. por lo pronto. En efecto. 66. la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. M. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. en el sentido de que no la autoriza.). lndoso en las sociedades en comandita por acciones. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. 1. S. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. G.). se incorpora a un títulovalor. por lo que la cesión no se hace. sino de la muerte del mismo. En este sentido. art. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. L. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico. en las que los socios comanditados son también accionistas. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae. En las sociedades de responsabilidad limitada.

S1IS problemas. ni cosa distinta a la pactada. La aportación es limitada puesto que. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. sea simple o por acciones. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. Pero. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. no puede exigírsele más. 1. por lo que concierne a. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. la suma de apor- . dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. Una vez hecha la aportación. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. limitada o ilimitadamente.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. S. E) Aportación limitada. con los efectos que ya veremos frente a terceros. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. como apuntábamos. En la sociedad en comandita. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. con las modalidades pactadas. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. mas.). ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. como el objeto de todo contrato. los socios comanditarios. pero. En la sociedad colectiva. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. en tanto que responden limitadamente. En este sentido. directa O . toda aportación es limitada. es decir. La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. es decir. las sociedades de responsabilidad limitada. B') Aportación y responsabilidad. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. en la cantidad y calidad establecidas. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios. 58. todo ello. La aportación del socio a la sociedad es esencial. simultáneamente queda responsable frente a terceros. M.indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida. se llama suma de responsabilidad. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. A') Aportación. G. tiene que ser cierta y determinada.

y también lo es para los terceros. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. la respon- sabilidad. El rumplimiento de la aportación es. dos o tres veces mayor que aquélla. La aportación deriva del contrato. Finalmente. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. desde luego. La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. es una obligación social. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. de interés para la sociedad y para los socios. . la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. como en el caso anterior. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. mejor dicho. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. Por esto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. de la ley. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. La aportación es una obligación contractual. en las sociedades cooperativas. puesto que de este modo se constituye el capital social. que les facilite su actuación. de manera que ésta venga a ser una. para los socios comandirados. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas.

" D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. con más o menas extensión. 46. L. No hay dato alguno en el Código de 1854. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. S. -87 MANARA. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. S.. M. G. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. condicionalidad de la aportación. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. por consiguiente. M. en los bienes de los socios demandados.. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. Del/a socios. cosas que pueden aportarse." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. 1899. siquiera sea un interés indirecto.90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. a) Base legal. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. b) Antecedentes y derecho extranjero. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. G. además. Por otro lado. cit. ob. núm. formas de la aportación. pero. . la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. La hallamos en el artículo 24 de la L. que no es propio de este lugar. de la lectura de los artículos 13 y 14. N .. . pág. SoTGIA. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. sólo a falta o insuficiencia de éstos. . sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. separado de Gisrisprudenza italiana. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. etc. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. 44. VARRINf. según la clase de sociedad de que se trate. La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce.

es decir. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad.igo suizo (art. después de que éstas no pueden hacerlo.ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. G. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. Sin embargo. de las obligaciones de las mismas. L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. M" se refiere a dos problemas distintos. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. por las razones que después hemos de exponer. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. Esto no es problema. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24. según la clase de socios de que se trate. y por razones que antes se expresan. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. con más o menos amplitud. porque se cumple en los términos precisos del contrato. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. responden subsidiariamente. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien. y en tanto que unos opinan que los acree- . De ambos problemas. equivalente al 483 del de 1883. En el derecho italiano. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. el C6d. lo que significa <J. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. S. y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. . mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad." y el artículo 151 del mismo Código.

cir.. Para ello. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. Ante ella. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. a título de aportación. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. hasta la concurrencia del valor de su aportación. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación.. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. aunque sea por compensación. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. por ejemplo.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. Pero. pág. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. II. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. cit. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. ob. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. 475 y VJVAN"rE. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. es' decir. Lo que la sociedad debía pagar al socio. no tiene relevancia jurídica alguna. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. Así. NAVARRlNI y MANARA. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse . queda en la caja social. porque carecerían de interés jurídico para ello. Por el contrario. Si la sociedad es insolvente. ob. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. ob. 89 NAVARRINI. demandándolos conjuntamente con la sociedad.. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. ejerciendo la acción de responsabilidad. si los socios son de responsabilidad limitada. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales..88 Si la sociedad es solvente. núm. cit~J número 407_ . o hecha exclusión del patrimonio de ésta. Del cumplimiento de la aportación. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación.

para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios.. F.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. para poder ejecutar. En los antecedentes. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- . 1344.. 1946. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. Si no hay demanda conjunta. tomos VII. tomo XXVI. XXXVI. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios. S. S. M. F. pág.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios. con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. La sentencia que condene a la sociedad. bien puede absolver a éstos. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios.. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. J. G. sobre el patrimonio del socio. de 1889. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. párrafo 2' constitucional. Bajo la vigencia de! C. 1398. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. M. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. XV.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. en este caso. (Así. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. pág. Los redactores de la L. como demandados. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. Co. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios. J. pero. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. Así una ejecutoria (S. Sin embargo. pág. suma de responsabilidad) . requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. Además. pág.

M. 1. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. 1. según la clase de socios de que se trate. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. 70.). 55. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio.). según el artículo 14. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. en particular. puesto que responde de todas . cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. S. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. Por la ley. Para acabar. S. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. M. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. Por los estatutos. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra. 58. Ahora bien. pero. G. 1. como tal aportación. 87 Y 207. art. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados.. porque. (Mito constitudonaI. los acreedores tienen una acción directa. por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. Forma de exigencia de responsabilidad. G. si el problema se plantea adecuadamente. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. 24.). es limitada o ilimitada. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. 25. Los socios de responsabilidad limitada. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. M. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. 13. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos. 1. G. S. 13. porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. G.) f) . Para que la aportación se haga. S. M. en función del tipo social {arts. 14. juntamente con la sociedad.

M. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. ob. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. por consiguiente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. pero. En este sentido.. sino que como se ha dicho. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. G. S.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. M. Basta. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. . sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. de' disposición: ambos competen a los administradores. Atribuida esta administración a órganos especializados. en el que llevan todas las de perder. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. para su conservación y aumento. 91 'En este sentido. G. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. plantea más bien que un problema de responsabilidad. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. En líneas generales. pág. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. En ambos casos.. L. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. V. cit.. como expresamente dice el artículo 10. NAVARRINI. F) Derecho de administración. uno de ejecución forzosa de las sentencias. 84. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. S. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. L. no créditos.

mayor participación en la vida de la sociedad. Más. como son: el derecho de convocatoria. es decir. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. y el de voto. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. es decir. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. B') Derecho de nombramiento. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. en general. no depende de la voluntad de la sociedad. en la sociedad colectiva. con argumentos que son aplicables aquí. pág.. ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias.ELLI. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse. puesto que su existencia es necesaria. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. por eso. todos los socios son administradores. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. no puede hablarse de mandato. Appunti.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. . Por eso. En este sentido. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. el derecho de representación. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. en ésta sobre extraños. el derecho de redacción del orden del día. 150.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. entendido en un doble sentido. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. en grados diversos.

A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. Estas derivan de la ley o del contrato social. a algunas minorías. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. a la consecución de finalidades sociales. S. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. V') Obligaciones de los socios. los extraños no participan en la administración social. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). un derecho de denuncia. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. cuando existen órganos especiales de vigilancia. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. Sin embargo. y limitado en la an6nima. S. G) Derecho de vigilancia." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. este derecho tendrá uno u otro alcance. es decir el de comunicar a órganos especializados. El artículo 10. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad. M. L. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. Finalmente. G. M. 47. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios.. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. ruando se trata de sociedades colectivas. y voluntarios o potestativos en las demás. pues como varias veces se ha apuntado.). según lo que dispongan los estatutos. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. corresponde a todos los socios. esto es.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. L. supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. y el derecho de convocatoria. en tanto que en la anónima. es decir. les corresponde informar sobre el balance. esto es la regla general y ordinaria. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. G. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. 7 . a la asamblea y a algunos órganos especiales. La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado.

Finalmente. 57). N). En la sociedad colectiva. M.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. por consiguiente. en virtud de la subordinación de los menos a los más. L. ni a lo que posteriormente se dijo. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. La comunidad de fin es la base de la sociedad. B) Obligación de lealtad. al estudiar el objeto del contrato. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. S. en atención al interés común. dentro de ciertos límites.). desde el punto de vista de sus elementos. 1. fr. si bien admite diversas variantes en su estructura. G. Esta descansa en la mutua confianza de los socios. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. . Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. M. 35. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. C) Subordinacián a la mayoría. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo.. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. 50. al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. Esta norma general se revela positivamente en el art. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. A) Aportación. G. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. S. 196. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal.

sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico. En ocasiones. F. y relativas. siempre que la misma represente un cierto capital. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. Los estatutos no pueden. cuando la ley no lo permite expresamente. por ejemplo. Cód. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros. así. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. etc.. según que se cuente por socios. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. a los presentes y a los ausentes. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. En todo caso. independientemente del capital que representen. Así. sin alcanzar la mitad más uno. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. de cuatro quintos. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. por lo menos. o que. 2Q Los efectos de esa relación. . Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. el artículo 27. Civ. la mitad más uno del capital o de las personas. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. por el contrario. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. 1') Representación. D. y al representado por un número mínimo de socios. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. Las mayorías pueden ser absolutas.

en principio.). G. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . Así se distingue la administración de la representación. S. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. IX. 1. S. G. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. S. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. S.. en ésta. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios.). M. 40 1. todos los socios son administradores (art. frac. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. 1. 74. M. G. eligen sus representantes. si bien cabe su limitación a algunos. pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. 91 y 100. es necesario el nombramiento de administradores. M.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. hay una gran diferencia. fr. IV. El artículo 10. En la sociedad en comandita. En la sociedad anónima. 1. S. S. 1. salvo las restricciones legales y convencionales. 36 y 44. El arto 6. pueden intervenir todos los socios. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. en particular las de derecho privado. sólo los designados especialmente para ello. 1. G. 1. Es decir. que los representantes. El proceso de formación de la voluntad es interna..) y todos son representantes (art. M.). la representación externa. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts.). En la sociedad colectiva. M. G. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas. G. 44. al disponer que. M. S. en aquélla. las cuales no intervienen en tal designación. que constituyan un órgano especial. ya que el derecho al uso de la firma social. si 10 desea. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. M. G. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. párrafo segundo. Las personas morales. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. Sigue siendo posible la administración por todos los socios.. así como entre la actividad administrativa y la representativa.

en contra de la verdad registra!. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. en tanto que según e! arto 10. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. 21. Cód. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. En todo caso. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. pero. S. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. sin limitación de ninguna clase. El otorgamiento de poderes. fr. El artículo 85. por e! simple hecho de serlo. ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. penal. puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. Civ. 26. Cód. S..). G. C. 1. D. nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. F. Y Op. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. D. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. M. de la 1. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. Ca.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. P. M.). debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. Tít. VIII y 26. resultante de la práctica. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. 1. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. a las facultades que en la escritura . el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. Civ. tanto a. Cr. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. M. G. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente.. párrafo 11.. Este problema puede tener una doble sanción: civil. que nunca tuvieron en cuenta. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802.

Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. dedicado a la sociedad como persona jurídica. por consiguiente. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. Nos remitimos.de las sociedades personalistas. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. De aquí. D. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital. a consecuencia de la actividad social. I1I') Personalidad [uridica. a resultas de la actividad social. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae. Pero. U') Responsabilidad. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. a lo que decimos en el capítulo 111. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. Por eso. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. base . toda alteración de capital afecta a unos o a otros. . Los aumentos. La disminución. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. F. y cuando esto no ocurra. porque mengua la garantía real de los acreedores. Civ.

ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). sigue todavía la sistemática francesa. la sociedad mercantil era considerada como un simple . a la compra-venta (VII). comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. pero. representan la primera época. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. aparece una innovación radical.CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. El Código de Comercio italiano de 1882. de los cuales. el Libro Segundo. está . En el Código francés. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante. del nombre de los libros comerciales. Su lllgar en la sistemática. de los factores y dependientes. el Libro Primero trata del estado de comerciante. desde un punto de vista real. En efecto. de los agentes y corredores. mente conocido. casi un siglo posterior al napoleónico. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. el Libro Primero se divide en varios títulos. En el Código de Comercio alemán de 1900.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. finalmente. la personalidad y el contrato social son inseparables. otro (JI) a los libros de comercio. entre ellas. del registro de comercio. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. Personas y contrato. las de Bilbao. entre otros varios contratos. La separación de ambos es una exigencia de exposición. para llegar a ser. a las letras de cambio (VIII). uno (1) está dedicado a los comerciantes.

y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. que constituye el substrato. a PUGUATII. en tanto que. dedicada a los comerciantes. ahí tendremos una persona. ob. cis. actualmente. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación. y el hombre sólo como criatura natural. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas"." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. En realidad. y en el tercero. de bienes o de ambas cosas a la vez. según la cual el hombre en cuanto tal.. como personas comerciantes. En efecto. en el Libro Segundo. pág. no s6lo esto. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. expedición. ya en el segundo decenio del siglo en curso. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. ya un conjunto de personas. 2 PUGUAtlTr. Allí donde encontremos un ente al que. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. México. almacenaje. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. la segunda. y considera a las sociedades mercantiles. pág. el segundo: "de los comerciantes individuales". basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. COA misión. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. el primero se titula: "de los comerciantes en general". completan la evolución que antes anunciamos. misma trayectoria. 110. transporte) están regulados en el Libro Tercero. 1943". 109. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. se regulan los títulos de crédito. los contratos mercantiles. junto a los comerciantes individuales. es decir. . se divide en cuatro títulos. a las sociedades. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. ya sea un individuo. de los cuales.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. según el ordenamiento jurídico. Los proyectos de reforma italianos. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio"." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. Introdeccián al derecho civil. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. se reconozca esa capacidad. Los negados mercantiles (venta. debería considerarse como sujeto jurídico.

IV) Derecho comparado. más O menos discutido. y posteriormente. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. . Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. A') Doctrina francesa. de 1900). En síntesis. para las demás (Código de Comercio alemán. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. es una tarea que excede de los límites de este tratado. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . las teorías actuales acerca de la personalidad moral". y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. MANUEL. tal rual lo habemos en la artualidad. de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. 1933. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. doctrina francesa en parte). cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos). de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. Las influencias individualistas de ésta. podemos decir que "el concepto de personalídad moral. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia.' A continuación. México. en no menor • CERVANTES. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. pág. Código de Comercio español. en los tiempos modernos. hasta 1882. vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. 227. es obra de la antigua Roma.

6 Especialmente. la que por algún tiempo fue negada. 181. 12 Ob. 7. a 10 menos en cierta medida. núm. cit. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. núm. .. también. 8 PIC.13 MICHOUD.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. 3012.H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. recoge esta nueva posición. cit. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica. 10 Ob. personas jurídicas. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. aunque no absolutamente igual. cit." Sin embargo. poco a poco. núm. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. THALLER." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. los que son estimados propietarios. ob. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. PIe. ob. 1902. 283. Traité elementaire de droit civil. 1903. en Revue générale du drois. DE V AREILLES-SoMMIERES. Traité de sociétés. personas civiles o personas morales. cit. 90 y 127. 177 Y sigs. Les personnes morales. y aun parte de la antigua. o Véase PLANIOL. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes. núms. 167. pág. ARTHUIS. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. núms. 8. la que todo el mundo conoce.. 3007 (11 edición). núm.. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". cit. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. cit. enerofebrero. imitando a los alemanes.. 1. 1. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. loe. los atributos de la personalidad. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. 11. 9 La doctrina más reciente. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. 1-3 En todas sus obras. En posición semejante. Traité de Droit Commercial. como verdaderas personas: son las personas ficticias. 1. Véase. a los cuales se les da. I. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. 360. e incluso algunas veces se les llama. núm. 11 Ob. Entre los nombres más destacados. cit. por así decirlo.12 HAURIOU.. 106 y sigs. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. concepción tan falsa como inútil. págs. ob. .ll JOSSERAND... "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios. 182.

1. págs. cit. por 10 que. distinto del patrimonio de los socios. 1697. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. 331. civ. 18 Tratato delle societñ commerriali. núm. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile.» Así.. . sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. Torino. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. 182. en cuanto sujeto social. establece en su artículo 77. 1. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles... predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. es decir. ob. i "6 (X bis) B') Italia. 20 Ob. SALEILLES. El Código de comercio italiano de 1882. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. nota 2.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. C. 11. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil.. 302 y 304. 1934. 1. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). Por ejemplo para VIVANTE. se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo"." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica.). cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. núm. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . . nÚInS. núm. 87.en particular. número 17. el segundo. 21 Rocco. ob. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades.'· El primero. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. cis. 305. citado por PIe. núm. 22 SoPRANO. 1. E. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. condominios. 19 Commentario. cit." Finalmente. 60 }' sigs. más influido por la doctrina alemana. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali. Para otros autores. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. por ejemplo.

58. el Código de Comercio Civil español de 1889.25 que mantuvo la tesis de que. otros tratadistas la admitían. 300. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. núm.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles.. nota 5. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. después. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. 13).108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen. 24 Lebbrecb. Desde el punto de vista legislativo. R. 231. durante mucho tiempo. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. aun en la actual alemana. C') Alemania. aun antes del Código de Comercio de 1900.'TE. publicado en la Z. como en el Código Civil. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. D') España. I. y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. Apptmti cis. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). ob..y más recientemente AsCARELLI. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. para las sociedades anónimas (COSAK. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899). cit. encontrando LER. y tanto en el Código de Comercio. 2'6 Handelsrecbt. entre otros). 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. En Alemania. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. 1921. y tal vez por influencia del derecho francés. H. pág. por consiguiente. . al menos. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 425. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. pág. J. pág. 191>..

de 1934 declara. declaró que "las compañías mercantiles. Madrid. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. Esta declaración la estimamos ociosa. pág. Cód. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. sólo modificadas por razones de política social. V) Antecedentes. como antecedente necesario. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada. además. S. al Cód. posición compartida por la doctrina. E. el de 1884. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. de 1884. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. D. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo. que en este aspecto es una norma federal. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. Civ. (N. 90). M.27 (XI) E') Resumen.. La L. G. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . 43 a 47). F. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. Co. un breve cuadro del es21. La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles.JOSÉ DE BENITO. que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. Civ. 25. segunda edición. F. D. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica. como realidad o como instrumento técnico. es opinión general entre los autores españoles. entre las que enumera (arr. III) las sociedades civiles y mercantiles. fr. de" 1870 así lo reconoció (arts.. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". pero. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. sin fecha. con levísimas modificaciones. los mismos principios pasaron.) . F. el C. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. El Cód. tal vez con la sola excepción de BENITO. La complejidad de este tema nos obliga a exponer.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. Civ. en su artículo 358. Estado actnal del problema en México.. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. D. 126. M. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art.

mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica. vol." 29 FERRARA. vol. J. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. § 226 Y sigs." Algunas ejecutorias de la S. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. pág. 1399. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica. IV. pero más minuciosa.. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. pero con poca técnica y mucha confusión (S. su Teoría delle persone giuridicbe. nota 1. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. núm. en el Trattato di diritto cioile de F. tomos XXV. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. 31 WINDSCHEID. Le persone giuridiche. 113-158. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. pág. F. e sempre nuovo per le sue multifonni. SAVIGNr. C. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. pág.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas.. . Ueberscbea. pero limitada a las relaciones patrimoniales. AUBRY y RAu. pág. y en otro lugar dice (pág. ob cit. 1935.. 18. P. 24 OO. todos citados por FERRARA. Pf/Rdeklm. Ueber iingierte PersonaJichkeil.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. en consecuencia. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley. Il. 226). vol. svariati e modeme applicazioni". effascinante. 1923 (traducida al castellano). Torino. B) Teoría del patrimonio de afectación. 1. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. ha sido seguida por BoNELLI. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. 1933. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso.. ficciones. págs. menos reciente. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA.11 liquidazioni giudizia/i. lbering. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. 1. Y XXVIII. Die ruhende Erbscha/I Krit. DEMELIUS. El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. pág. VASSALLI. LYON CAEN y RENAULT. cit. 286. [ahrb. 10. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . LAURENT. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. pág. XXVI. 30 Véanse. págs. En Italia. Turín. 15 Y sigs. por eso. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. 1890. BRINz. che da piu di un secolo si debattino.. ob.

porque s610 los hombres tienen voluntad.. cit. CHIERELLI. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. En efecto. ob." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. Unidades de vida corporales espirituales. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. ob. CHIARELLI. pág. 1893. de la reflexión.. C) Teoría orgánica o realista. y el conjunto de voluntades individuales. pág. una brillante metáfora. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. 20.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. una pluralidad de individuos. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. no es voluntad de un ser único. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. RUGGIERO. en Véase FERRAR. 20. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. pág.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. 1951. 34 BERNATzIK. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. citado por FERRARA. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. ÚiIRONI. con vida orgánica y voluntad propia. cis. 21. cit. de la memoria. -3S ZITELMANN. Padua. y depende de los instintos. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. . el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu. aunque distinto de las particulares. la voluntad es un fenómeno psíquico.. FADD""" y BENSA. de la inteligencia. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. También lo son otras colectividades humanas. La personalité giuridica della associazioni projessionali. as FERJlARA. Leipaig.A. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. en Francia por Italia por GIORGI.

Pbílosopbie des Recbn. no al estado sino al portador de la misma. París. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. puede incluirse en este grupo. 1923. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. en lenguaje vulgar. Madrid. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. París. Seguimos a FERRARA. que ocultan los verdaderos sujetos. Tras. como en L:ínstitution. nos adherimos a ella. Civil. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU.e" 2Q. pues. es decir un statns o calidad. que siempre son hombrcs. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho. Paris. sIIjetos aparentes. vale tanto como sujeto de derecho. 1933. ob.. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho.) Teoría de la institución. En Alemania ENNECCERUS. 1928'. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. GoRERTSOFF. paso a paso en esta exposición. las personas jurídicas son. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. cit. Persona. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit.. jeme ed. 1936.w 3Q. La sbeorie de la personaliré morale. pág. cis. LARENZ. en sentido jurídico. 1932. Berlin. ob. tanto en La tbéorie de I'instimtion. § 96. otras personas no hombres. equivale a hombre. . 1944. I. de Der." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. Ha sido FERRARA. París. Una exageración de la doctrina en RENARD.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. Roma. En gran parte.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. RUIZ ]rMÉNEZ. Sintéticamente. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. MANUEL CERVANTES. 27. y MJCHOUD. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. La concepción imtimcional del derecho. un status.. 1930. La personalidad es una categoría jurídica. Etudes de principiologie du droit.39 D) Teoría del reconocimiento. pero. y aunque después se ha llegado a llamar persona." Por eso. BINDER. es la de ]. Hay otros sujetos jurídicos. na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre.ARA. Teoría individualista. . Appunli suíle persone giuridicbe. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos.

"Pero la personalidad no es una ficción. sino que es puramente abstracta. a figuras del intelecto. no una ficción. 8 FERRARA. 3:5. 33. a entidades ideales.. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. obligaciones y potestades. animales. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. Jamás los hombres. Personas según el CM.. cir." "Las personas jurídicas son.(¡() u Ob." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. Realidad jurldica ideal. P. ideal. ob.." De aquí. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. una máscara. esta capacidad puede ser más o menos amplia. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. para la persecución potenciada de intereses humanos. realidades." "Las personas jurídicas son. sino que es una forma jurídica.. podrán hacer nacer una persona jurídica. un proceso artificial. una construcción especulativa. Pero. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. La personalidad es un modo en regulación." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. ejercicio de derechos. sistema del derecho mexicano.. nes de voluntad. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. sistemas de reconocimiento. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. pues. pág. dioses". y en especial la de FERRARA. no corporal sensible. pág. .. capacidad. plantas. con sus contratos y con sus organizado. Por otro lado. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. una fecha.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. incluso a entes no humanos. un procedimiento de unificación. suprimida o muti- lada la personalidad. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. pues. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica. Cio.". entendamos. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. . eis. . El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. D.

pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art.2 RUGGIERO. D.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin.. "El reconocimiento --dice. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. la que se ajusta. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. pero no revela su esencia. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. Civ. D. y desde luego. 23. 26. Cód. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA.? 4. F. F. de acuerdo. D.. 26. F.). pero. a priori. Por eso. Las diversas variantes de la teoría orgánica. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. En éste. o contraen obligaciones. con variantes. el Libro Primero del Cód. Civ. Descubre el substratum de ésta.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. por lo menos sin ciertas aclaraciones. pág.) j en cambio. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. Civ. cit. 1937. jurídicas sin patrimonio." Bien. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados. Civ. La teoría de la institución. sino que puede ser. si bien con diferencia. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. F. Cód.). porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. F. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. D. Cód.). negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. Istituzioni di Diritto Prioaro. 169. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. D. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. a las normas del ordenamiento mexicano. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. y en el ordenamiento mexicano lo es. las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. Mesina-Milán. cit. estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. 27 C. Civ. .

Por eso. es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes. políticas. 26. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. art. cit. Cód. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. 25. F. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. Por eso. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. 25. nota 1. JII. F. artísticos. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. es decir. D. D. D. F. .). 46. porque no cualquier contrato. ob. V). pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. Civ. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente. I y JI. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. en resumen.. fr. Civ. tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. IV). Cód. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. VI).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. cit. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. Civ. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr.. las asociaciones en general.). frcs. art. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art.). 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. Cód. recreativas. F. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. Civ. de recreo o cualesquiera otro fin lícito. el contrato de sociedad civil. La ley (Cód. El argumento central.). D. científicos. o de cualquier otro objeto lícito.. arto 25 cit. por otro. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada. VI. pág. no ya por virtud del contrato por sí solo. podemos decir. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas".

pero. na tienen una capacidad jurídica ilimitada.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo. Civ. 10.. en principio. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. G. indicar que las sociedades mercantiles. en su ar. 27. ya se forme como razón social. F. significa que son sujetos de derecho. A) La persona como Jujeto de derechos. S. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas.y esto a su vez. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. en cuanto personas morales. D.). podemos distinguir dos aspectos. L.. M. los que tienen. F. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. Por comodidad de exposición. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. Conviene. CM. FI). C/V. de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. Cód.). 29 La sociedad tiene un domicilio.. está en función de la finalidad para la que se constituyeron. sino adquirir los derechos correspondientes. sin embargo. ya que el Cód. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. ya como denominación. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. VII) Efectos de la personalidad jurídica. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese . Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. es la base física de su residencia. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios.tículo 26. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. D. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. que como en el individuo. Civ. que contribuyen a aclarar su alcance. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. Que las sociedades son personas jurídicas. D.

caucionando las gestiones de los administradores o comisarios.registrará. tomo XLIV. ni individual ni colectivamente. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación.'" De este texto . M. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. es el patrimonio de la sociedad. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. sin embargo.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. 159). En cierto modo.legal. y. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. L. así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia". A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. no el patrimonio de los socios. disuelva la sociedad. los socios. señala una de las dos facetas de esta fórmula. «. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. B) Patrimonio propio. en los casos en que este requisito deba cumplirse. El socio. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. sólo adquiere un complejo de derechos. pág. pueden deducirse algunas consecuencias: l. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios. en las sociedades por acciones.embargar y hacer vender las acciones del deudor.patrimonio ?e las sociedades mercantiles. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. La propiedad es de la sociedad. podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades. . cuando se. por esto. según el balance social. y a nombre de ~l1a se . al cumplir su aportación.. hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. "Cuando las acciones estuvieren . S. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables. "Podrán. y. . Los diversos aspectos que ofrece el. En esencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. F.de un socio no podrán mientras dure la sociedad. 2. El artículo 23. J. al decir que: "Los acreedores particulares. embargar esta porción. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. G.

ThOPLONG. quedaría absolutamente. pág. Se comprende que sea así.Los acreedores de 105 socios.. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. sin distinción de fechas. R.vulnerado. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios.46 Ya en la Edad Media. IV. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. cit.. que es básico en las sociedades colectivas. ibídem. al ser posible la susCommemario. 116. Por lo que se refiere al alcance del artículo 23." Posteriormente. M. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. pág. vemos." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. +3 NAVARRlNI.). 1. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. L. véanse ROESELER. 242. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. 73. que no es admitido unánimemente. S. hay una simple sustitución de titulares. por su simple lectura. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. publicado en la Z. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. Sociétés. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. ob. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. núms. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. en comandita y de responsabilidad limitada. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. núm. y otros citados por NAVARRINI. G. En el derecho romano la societas.. 46 . L. el principio personal. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. no tiene un patrimonio social. cit. 63 y sigs. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. 247. esto es. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. M. S. G. Sobre este punto. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. si no es en las sociedades por acciones. R.

retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. G. según el Cód. cit.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. núm. F. o la 1. no Sobre este punto. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular.. oh. según 10 dispuesto en el articulo 2720. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. un tercero exige un crédito contra un socio. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio.. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero.. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. 4. Si. véase SoPRANO. Civ. D.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. de Q.Ócit. según balance. 306. con la excepción que estudiamos después (8'). los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. 1. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. 118. pág. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. . M. D. de aplicación a las sociedades rnercantiles. conviene hacer dos consideraciones.'. S. Cód. 11. Civ... nota 1. núm. según los casos). ob. 149. En virtud de la separación de patrimonios.. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. 61) Mientras la liquidación no se efectúe. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. fr. 1.. F. •8 41) Oh . el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. lo que en el caso que estudiamos. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. Sobre esta disposición del artículo 23. VI. cit.

no cabe la enajenación de las mismas.· La ley no lo dice. NAVARRlNI.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. citi. en forma limitada o ilimitada. por lo tanto. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. 52 VIVANTE. cit. o de la disolución total O parcial de la sociedad. En segundo lugar. . además de la del balance y la de todos los justificantes. Ahora bien. se sobreentiende que el acreedor. 306. J. según la clase de sociedad de que se trate. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado. Estas son títulos negociables. no obstante. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. 11. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. ob. 11. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente. 75. si todas se concentran en una sola mano.'S. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. de los aumentos de capital." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. cit. que en nuestra opinión. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones... La doctrina coincide. . que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. en general.T. ob. ob. núm. tomo XXIV.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. núm. F.. y. pero. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. núm. pág. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero.

55 Artículo 4. pág.. ob.. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades. cit. Responsabilidad de éstos. J. (S. G. 306 inciso ej. so lSS VIVhNTE. cit. loe. M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. de Q. de Q. no puede confesar por ésta. Comentarios a la Ley de Quiebras. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa. 11. núm. 19. Para el desarrollo de este punto. que está previsto en el artículo 24.é. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables.. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. pág.: RODRÍGUEZ. 66 Artículo 4. S.. 5' VIVANTE. párrafo 3". las sociedades irregulares. F. L. y 12Q. inciso [). tomo XXVI. ob. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. . 17. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. L. sin per- juicio de su intervención como testigo.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. L. 1202. J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. pág.: RODRÍGUEZ.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. cit. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. al ser declaradas en quiebra.

porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. 1818 y 1819). y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. el artículo 2Q. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. Dados los elementos del contrato de sociedad. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. F.. El consentimiento. es decir la obligación de los socios de aportar. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. o una parte considerable de los bienes del contratante. Desde luego. a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. SOCIEDADES INEXISTENTES. idiotismo o imbecilidad. según los artículos 23 y 450 del C. 1815 y 1816).. al objeto. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. 1814). la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. Civ. Y de la violencia. 1813. D. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. a los sordomudos que no saben leer y escribir. es básico. de su cónyuge.). En efecto. C. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. como requisito esencial del contrato. del dolo. 2228. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. Civ. pudiera ocurrir que la aportación prometida . la salud. Falta la capacidad. la libertad. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. párrafo segundo. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. pero. su interpretación debe ser hecha con cuidado. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes. al menor de edad. a los ebrios consuetudinarios. de sus ascendientes. D. la honra. F. Entre éstos.

Civ. o que la aportación prometida sea ilícita.124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art.que el llamado motivo o fin del contrato. realizan habitualmente actos ilícitos. D. 1831. Civ. F. L. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad. Civ. I1') Falta de consentimiento y de objeto. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. F. a su vez. D. . 1831 y 2225. Cód. 1828. aunque tengan un motivo lícito. El Cód. I1) Sociedades nulas e inexistentes. 1829. 1') Sistema del C6d. motivo o fin ilícitos. que analizaremos muy en particular. sino también a aquellos que. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. 1827. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. 2224)" Cód. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. D.). que requiere para la existencia del contrato. o que no se haya determinado (arts. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. 2225 Y 1795. F. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. G.).se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste. fr. 39. con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. Finalmente. F. IlI). Civ. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. 1830. Inexistencia. D. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. de la primera parte del Libro Cuarto). denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. S. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades).

si en la sociedad anónima se aporta trabajo. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. S. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad." Dicho de otro modo. quedando subsistente el contrato entre los restantes. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. . en vez de aportar bienes o dinero. Esto es posible. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. D. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. Civ. L. L. En cambio. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida.. o a la de todos ellos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. pero no afecta al vínculo jurídico total. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. Civ. Cód. como establece el artículo 2224. en virtud de acuerdo de los demás socios. tantas veces citado. M. como los de los artículos 50 y 206. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. F. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. S. M. Después veremos cómo el artículo 29. Cód. F. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer.. G. D. digamos por caso. párrafo 29 . G.. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. M. S. L. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. o cuando la aportación pactada perece para el socio. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. el contrato de sociedad sería inexistente. G.

).). . pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. ello será causa de disolución de la sociedad. F. Esta tesis tiene algunas modalidades. 2225. L. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. Civ.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. ya que todos tienen que aportar algo. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. que equivale a ilicitud del objeto. Pero. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. S. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. declara el Código. La nulidad absoluta. Civ. 2226.). M. G. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. F. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. D. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. A) Ilicitlld de aportaciones. Cód. o pueden ser varias. la validez del contrato puede mantenerse. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. 230. III') Nulidades. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. La aportación ilícita puede ser una. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. como a la de cualquier otro contrato. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. D. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. La ilicitud de las aportaciones. como ocurre en la sociedad anónima. Cód. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos. o todas.

por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. M. ob. cit. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. y en defecto de ésta.Ministerio Público pueden ejercerla. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. L. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. el aspecto penal no es prejudicial del civil. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. Sociétés. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. 8 TROPLONG. a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. 8 2 HEMARD. AULETIA. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos. Si no fuese así. ob. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. M. melior est conditio possidentis"." "La liquidación se limitará a la realización del activo social. de la causa. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. para la determinación de las sanciones. El arto 3'.. . y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones. pero." De este modo. para pagar las deudas de la sociedad.. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación.' El art. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. núm. motivo o fin del contrato. cualquier interesado o el . faltando una voluntad colectiva. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona. 67. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. 105. 39 . Dicho de otro modo. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. G. S. J.. La acción de nulidad en este caso es pública. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. para juzgar de su existencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. G. S. núm. es decir. la sociedad no realizaría actos ilícitos. cit. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. pág. incluso el Ministerio Público. L. 4 Sobre este punto cfr. 273. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes..

si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. El artículo 2225. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme.." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato. 1I. oh. 779. dI. núm. F. núm. porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. ob. D. § 309.09. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. G. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. 773. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. H. 7 BRODMANN. R. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. 1928. CAEN y RENAULT. cit. § . en todo caso. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. Kommentar zum H. Berlín. HOUPIN y BoSVIEUX. B. en todo caso. hay quienes estiman que. cit. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. PIe. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. pág. 87. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . si 10 hubiere.. STAUB.. tomo 78. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. El remanente. por el contrario. 254: "Se debe estimar que." Finalmente. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. núm. sino de ciertas cláusulas del mismo. 775. oh. afirma la nulidad. 6 BoNDI.. oh. Cód. Civ. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. de los terceros o de los mismos socios. 8 AULF:ITA.. oh. pág." 5 LYON. queda firme el contrato. Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. WIELAND. Aktienrecht.. 100. no del motivo O fin del contrato.. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. 1I. cit.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. con vistas a la pro· tección del público. como dice la ley. cit.

Desde luego. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. oh. debe sustituir a aquélla. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras. sin más consecuencias. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. y no sería válido. AULETIA. en materia de sociedades. 1. ruando sean contrarias a principios de orden público. si no se trata de actos solemnes y en los de error. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público. 1819). esto no es suficiente. que el error puede ser obstativo (art. cit. el socio tendrá derecho a un voto. 9 . uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. por otro. debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. F. fuera de estos casos. Civ. F. Civ. D. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes.. En resumen. 1813) y la violencia absoluta (art. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. pág. IV') Nulidades relativas. ambos del Cód. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. así como en los casos de falta de forma. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. muestra dos facetas distintas: por un lado. pero. Así. Esta regla general. dolo.. D. pero. 263 Y la bibliografía allí citada. El artículo 8' del Cód. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. S. al ser aplicada a nuestro caso. mas esto no es todo. es decir. Esto está claro. G. M. No se cambian. violencia. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228.

268 Y 269.. la sociedad desaparecería ah initio.. las relaciones establecidas con la sociedad.. 3. las acciones de resarcimiento contra los administradores. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. son inexistentes las obligaciones de los socios. después de un largo período de tiempo. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. se destruirían los producidos. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas.w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios. mientras que. pero ésta es una solución catastrófica. libres. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. núm. en cambio.. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. si la sociedad es inexistente. -por otra parte. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. que no tienen noticia. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. ex tune. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD.. 11 AULEIT. En efecto. ob. . sit. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. de toda molestia. desde el punto inicial. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. págs. A los socios se les crea una situación tal. frecuentemente. que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. Estos verán afectadas por la ineficacia. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. se quitaría toda seguridad al comercio. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. ASÍ. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. después de muchos años. y no bastarán para compensarlas. no produciría ningún efecto. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio.. en cierto sentido. ob. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. como representantes de un sujeto inexistente. cit. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios.

Cualesquiera que sean los motivos alegados. la solución se halla en el artículo 2'. párrafo segundo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. implica dos problemas: el de las relaciones internas. pero el artículo 29 . S. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. . si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. sino más bien exclusivo de la inexistencia. frente a terceros. pero. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. freno a los efectos normales de la declaración. M" pone un." Semejante es la ley brasileña. F. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. entre los socios. que queda sustituida por una disolución ex mene. sean de las adhesiones particulares.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. 1.. El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. en el derecho mexicano. G. L. inciso a). G.. en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. Cód. D. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. dice como sigue: .. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . por lo tanto. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. sean del vínculo contractual social. aunque esté inscrita. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. y el de las relaciones externas. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. cuyo texto. en los dos casos. Civ. . El problema de las sociedades ineficaces. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. sean inexistentes o sean nulas. M. que en su artículo 138. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas. S. .

Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad. 29: OERTMANN. No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. oh. RUGGlERO. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. 111. por lo tanto.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. cit. Teoría general de las obligaciones. pág. y la apariencia de la existencia normal de la misma. tiene que prevalecer esa segunda declaración. VI. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. La sociedad continúa. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros.> En resumen.. § 21. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. véase AULElTA. Grenzen der Rechl!kraft. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. 278. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. 1. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. Appunli. lssimzioni. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. sino contra la validez del contrato p. ni contra la inscripción. S. pág. 1. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. el mismo.) 13 y. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. ENNECCERUS. . pág. 427. en su párrafo segundo. del análisis que acabamos de hacer. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. HELLWIG. Tratado de Derecho Civil § 100.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. pág. M. A partir de ese momento. Considerando bien las cosas. 79. véanse: AscARELLI. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. De este modo. G. 260 y siguientes. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. en los SllIdi en honor de SALANDRA.

sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. bien del relativo a la inscripción. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine. S. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. esto es. que no han cumplido requisitos de forma. por el cauce de la liquidación. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares. sino simplemente anulable. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. Se trata de una nulidad parcial. la sociedad desaparecerá. párrafo 2'. ° 15 Por lo dicho. III) Forma: sociedades irregulares. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. puedan ser inexistentes o nulas. M. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. base de la ineficacia. sin que ello sea motivo por sí solo. G. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. el artículo 29 . . o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. en efecto. de la L. Puede hablarse..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. A su vez. de sociedades sin causa o causa ilícita. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. de sociedades informales. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. de inexistencia o nulidad del contrato social. según el motivo de nulidad o inexistenci~.

el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. Las sociedades irregulares siguen existiendo. 1') Sil existencia en el derecho mexicano. M. en su artículo 222. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. M. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. es extraordinario el número de sociedades irregulares.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. Ca. G. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. según dice la Exposición de Motivos de la 1. la empleaba. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". G. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. 18 En Italia. D. G. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. P. M. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. empezando. G. M. S. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. G. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. S. sus operaciones como tal sociedad... La severidad legal e irregnlaridad. sin más. de 1884. y otros textos. M. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. cuya expresión se emplea. El Proyecto del Código de Ca. L. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. Civ. S. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos. Situatián real. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. Sólo la Exposición de Motivos de la L. Para ello.. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . M. ]/ problema . redactan la escritura pública. que no inscriben. M. Exposición de Motivos de la L. S. S..

. y art. que la sociedad existe. 232. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. legalmente. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. 1921. Sociela commerciale.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. G. en sus párrafos segundo y tercero. . aun cuando todavía no ha sido inscrita. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado.). en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. pág. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. pág. 78. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. alteraciones informales en la situación inscrita. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. Roma. véase también BRUNETrI. M. L. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. Pero. 229. 1. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. 33. S M. fr. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. el problema no ha quedado resuelto. Incluso. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro. S. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. G. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos.

125. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley.v' Sociedad de hecho. de "constimción ilegal en la [orma'. 1908. ob. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. pág. núm. cit. en el objeto o en la causa. SoPRANO. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. S. esto es. como a las sociedades informales.. las somete a una disciplina adecuada". se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. existente de hecho. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. 11. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. 128. ob. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. BRUNETII. Las sociedades irregulares. J. por defecto en el consentimiento. Por esto. sociedad irregular.. cit. es aquella "en nombre colectivo. Il") Conceptos y terminología. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. núm. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. que son las que aunque existen. 129. pero la expresión es poco significativa. Essai d'une théorie généra. ob. 132. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. VWANTE. JI. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. dice "se habla también de sociedad de hecho. 136. objeto y causa. LeVBBRS. Frecuentemente. 330. núms. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar./e del sociétés de fmt. 1934. son sociedades informales. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" .136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. cit. según la doctrina común francesa. núm. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. como tales. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. nota 8: "Esta expresión. sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido". y. en este sentido. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. objeto y consentimiento." En cambio. París. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. entre sus elementos contractuales. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. Es preferible la de irregular. . plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto.21 2'0 SoPRANO. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. Brevemente. G. Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido." ai. M.

pero sin que conste su existencia por escrito. 6. por otra parte.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. pág. Perugia. ZoLA. pág. o sociedad irregular de hecho. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. D. LA societá di [asto. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo).. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. ob.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. por un lado. cit. Dijon.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. que exista (requisito positivo) y. véase también. Z4 SALANDRA. en sentido amplio. que haya sociedad. Para que haya sociedad irregular es indispensable. 22 GASPERONI. sin embargo existe como sociedad de hecho". 1910. A) Existencia de la sociedad. Civ. Véase DELUCENAY. pág. !I!') Supuestos de la sociedad irregular. 32. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. 151. en escritura pública O privada.. y 'sociedad de hecho. F. sociedad de hecho. no es una perogrullada. De! sociétés de fait en droit franrais. 3l. ya conste su existencia o no conste. cit. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. 33. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. A') Contrato de sociedad. por una parte. 1935. que haya contrato de sociedad y. cit. pág. o inexistente. Problemas de hecho. 1929. en sentido estricto. oh. . que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. oh.. El requisito de existencia implica. por otro. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA. 28 SALANDRA. pág. esto es. Torino. Aspectos interno y externo.

y na permanecer en secreto. además. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. de responsabilidad limitada o anónimas.). 183). Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular. M. párrafo l. cuya 25 GASPERONI. cit. S. . pág. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. M. para ciertas menciones.). G. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. nota 1.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. Medios. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita.. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. oh. cit. en los términos enunciados por el artículo 69. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. núm. en sus fracciones 1 a VII inclusive (art.w Sin duda alguna. Pero. si consta en escritura pública. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. porque la cuestión es simplemente de hecho. pero que se derivan de un simple estado de hecho. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. G.. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. véase Prc.. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. P1Iblicidad de hecho y de derecho. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. 11. M.. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad. 328.. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. l. 1. J. S. cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. pero tal conclusión no nos parece correcta. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. 236. Pero. 1... como si sólo hay escritura privada. y si no consta en documento alguno. oh. pág. puede pedirse la inscripción en este registro. B') Exteriorización. núm. 1. si la existencia consta en documento privado. S. G. tomo XXXV. Para todos. oh. La voluntad de los socios queda suplida. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. y casi de imposible prueba. 8 Q. por las disposiciones de la ley que. F. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital. S. cit. 26 Véase VIVANTE.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. so SALANDRA. . no es sociedad frente a terceros. la verdad legal.. pág. cit. que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . tal como resulta del acto constitutivo. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. Mas. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma. 45. Ca.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla. pág. que constituye así.5. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. 44. núm. cit. 387. '28 SALANDRA. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. se funda sobre la situación social aparente.29 En este sentido. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. Un contrato de sociedad. en general. en suma. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica.. ob.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley. pág. ob. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. y el análisis de si. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. 50. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. M. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto. cit. regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. o de simple hecho. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. y la. normalmente. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. pág. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad.. como no puede fundarse sobre la situación real. cuando se declara su existencia frente a los terceros. ob. La plenitud de una sociedad como tal." 29 SALANDRA. en efecto. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. en principio..

si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. se aplican a casos concretos." Admitiendo este principio. que por las circunstancias que le acompañan. de tal naturaleza. por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). con la doctrina más generalizada. ob. en el caso concreto. Por ahora. cit. la apariencia jurídica. 48-49. se encuentre en una relación de efecto a causa. se deducen de él las siguientes consecuencias.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. 33 SALANDRA.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. Nos referimos a las sociedades secretas. y puede probarse con cualquier medio. ob. G. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. no quede eliminada. L'appare'lza del diritto.Que la formación de la situación aparente. 47. esto es. o bien. en lo que afecta a las sociedades irregulares.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros. cis. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar. "2~ Que esta apariencia objetiva. ruyas bases fundamentales. es un juicio de hecho. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes. Modena.. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. en sentido opuesto. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer.sLo importante es que admitimos. 1934. . en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. 32 SALANDRA. pueda crear en una persona normal. "39. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. como las expone SALANDRA. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. pág. Puede probarse.. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. como nosotros creemos. En este caso.. págs. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia. en el caso concreto. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima." Si las líneas generales anteriormente expuestas. Que la apariencia tenga carácter objetivo. "3lJ.32 son las siguientes: "p.

S. ABEILLE. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios.ee . ASCARELLI." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. sino conexos. cit. G." La falta de inscripción es un hecho. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. L. en los términos que establece el arto 6Q. núm. ob. 8. Guirisprudenza Italiana. 99. núms. M. Ca. cit. No san dos requisitos independientes. CAsn!LLET. en relación can el 8Q de la L. SG Véanse.. L. pág. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. En este caso. De la simulasion dans les sociétés. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. Su//a simulazione del/e societá commerciali. M. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. Por último. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. J. ob. 2'. cit. 105 y 129. 1931. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó.. 49). En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos. S. Le anonime appare11ti.. 3. 19. PIe:.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl.. 1921. núm. núm. Siena. Russo. pág. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia.. ob. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate.. sin serlo. pág. THALLER. G. es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. ctr. LYON CAEN y R. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. convienen en aparecer como sociedad.. 1928. G. . 20'3. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. ob.. J. y el arl. C. 5-. DOMINEOO. cit. M. SOPRANO. 181. 235. IV. pág.5 GASPERONI. ob.). M. S. no puede procederse a la inscripción. 235.

G. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. evidentemente. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. La simple lectura de los artículos 938 a 979. F.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. S. A') Condominio. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad.. 3' decreta. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. D. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. Apelación posible de un plazo de tres días.). S. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. 264. 1. 11). que la legislación y la doctrina gene· . nula como tal. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. G. tanto en su aspecto positivo. M. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. a diferencia de otros sistemas legales. es de indiscutible aplicación el arto 18. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. como en su aspecto negativo. pero. da lugar a una simple situación de condominio. A) Planteamiento del problema. Civ. M. De todos modos. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. COO.

56)_ B') Sociedad civil. porque si el artículo 49. aunque sean irregulares." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después. D. GUSTAVO BoNELLI. pág. consideran como arcaico y definitivamente superado. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. nos lleva a la misma conclusión. 1928. SALANDRA.. L G. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. Civ. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas.w El artículo 2695 del Cód. S. J. nota 1. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. F. 11 concetto di comunione e persona/ita. G. pág. ob. Notas al AscARELLJ. S. C' I 1923. F. Milán. 433 Y sigs. pág. D. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. véase SA'ITA. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. Notas al AsCARBLU. que son. págs. Civ. D. tomo XX. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites. 117. C" 1913.. 41 RODR. la limitación 37 RODRÍGUEZ.w Es decir. Véanse también BONELLI. 62.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles.. en Archivio Giuridico (1897). DoMINEDÓ. en principio. Notas al AscAn.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. pág. págs. D.ELLI. pág. 2695. . F. pág. Civ. J. LEHMANN. si no es por asentimiento de todos los socios). como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. 435. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil.. 19. 735 Y sigs. Especialmente. La conoersione dei negozi giuridici. lO. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S. 117.. Véase MESSINEO. 46. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. J. Por ahora. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. F. pág. cit. Cód. págs.. pág. en la R. 414 y sigs.det' Aktiengeseííschalten. L.Sulla teorica delle societé irregolari. en el trabajo. en las R. PORRÚA. 1903. Das Recht . en la R. I. D. pág.ÍGUEZ. 1899. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. lo que se deduce de los arts. G. M. 112 Y sigs. limitada a la aportación). M.I 1906. Y 4. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. 89 RODRÍGUEZ. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. D. 9. 88 Para la teoría general de la conversión.

MClANGELI. cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento. 753. Su apreciación. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. . pág. Hoy. Com. etc. Com. vol. 17.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. en la Rio. en absoluto.. ob. Esta tesis de VIVANTE es la que. IV.. Dir. 422. ya que los terceros. "una exigencia natural de la vida mercantil". no es el resultado de una evolución doctrinal. cn general. C) Validez de las sociedades irregulares. cir. sometidas a la legislación civil. ob. A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses.. porque falta en la ley.. 111. en un proceso de libre actuación. § 164. Ca. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. pág. Véase también BoNELLI. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. citados por DoMINEOO. 4' Ver ASCARELU. que son los culpables de la falta de forma. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso." . vol. núm. pág. propia de la actividad comercial. § 106.. 1. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". aportaciones. tal 42 VIVANTE. it. existe como contrato y como persona jurídica. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. Storia del diritto italiano. pág. pero. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. . no obstante aquel defecto. 1913. en una ocasión. mediante la limitación de la responsabilidad. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. 174. capacidad. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. No obstante. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. La sociedad. • 8 Véanse. sujeto de derecho. 2· edlc. cit. lIJ. núm. FERTILE.). Dir. 330 . La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil. B') Intereses en presencia. L: socierá in acromandna semplice. Personalitñ e comtmione. 1924. Riv.

de la ley. -antes de la reforma de 1943. G. doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. nos lleva a análoga conclusión. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. Tanto es verdad esto. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. como si fuese una persona física. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. M. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. porque queriendo estar en sociedad. como conjunto de garantía. esa realidad. Ahora bien.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. En torno a esa apariencia. El de los socios. sin beneficio para nadie. porque su voluntad resulta desconocida. y como base de ella. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. actuación a terceros como sociedad. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. no lo están. de sociedad. nace un complejo de relaciones que no podrían. conceptual. S. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. Ante una realidad de este tipo. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. el de los terceros. desconocida así. aunque queriendo ser. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. tan lejos. relaciones y posibilidades. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. en suma. 10 .desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. apoyándose en una interpretación sutil. Además. Para proteger esos intereses. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. se. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. 39 apariencia.

Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. de la legislación y de la jurisprudencia francesa.. Les viejas Ordenanzas. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades.. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. pág. pág. en una primera etapa. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . ob. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. 275.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon). 216. 52 DoMJNEOO. cit. pág. núm. El Código de Napoleán. ob. cit. 58. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. cit. (N.. pág. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673. Cosi alía formula della nullitá. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. e inmediatamente anterior. si tel est lesr bon plailirH.. PIe." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. 164. 165. ob. cis.~l ¡¡2 45 HEMARD. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. 20 HEMARD. en el estudio que citamos después. 227. ca. 66-537 de 24 de julio de 1966. 248 Y sigs. l'egard des interessés. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". "Les formalités seront observécs a peine de nulité a.' 4'9 Art. cit. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause".) 61 HEMARD. ob." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina. loc." . mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales. E. zeme ed.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa.v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. fr.. 237. núms. 92. 42. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. dejaban sin acción entre sí a los socios. véase BONELLI. en su defecto. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores. ob.. 1926. No. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 48 Art. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD..

núm. núm. 505: "Par sa nature. cít. cit. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. ce n'est pas une nullité. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad. En realité méme. aunque sea irregular. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. 16 a . Or la société. 1921.. absence de personalité morale. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. dice: "Cette nullité. oh. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. 92 y nota 4." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. pero privado del reconocimiento del Estado. 9 Y 112. No puede oponerse frente a terceros.. D. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. pág.. 42.7 53 TH. DoMINEOO. dice: "En resume.sEl contrato es válido. Il.5 HEMARD. oh. núm. pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. Estos pueden. si quieren." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . 51 BoNELLI. 35 núm. lícito. ya no es nula. 387. 1937. 366. París.. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. la sociedad irregular. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. 226. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros. pág. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros.. RUGGIERO ROBERTO. Cód. 1906. pág. Des sociétés commerciales. pág.a plusieurs tmnchats. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese).. 291.r. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. Telle est la vraie formule. núm. Rousssxu.. 170. "Entes de hecho son asociaciones de personas." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. particularmente págs. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. 374. 374 y sigs. núm. 209. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//. oh. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. núm. oh.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad. 1.ALLER. R. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . no puede separarse. lH HEMARD." y en otro lugar. 11. pág. cit. de Com. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. cit. dissolution antiápée. determinado. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. págs. 1.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. :. C. el contrato de la persona jurídica. lstituzioni di Dirino Prioalo.

I" pág. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. 3. ni más a despropósito que el caso actual". .. Una evolución semejante se advierte en Italia. Evolución. no el de hacerlas declarar nulas. que tienen total consagración en 1924." 58 SALANDRA. C. En la doctrina prevalecen. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. M. y mucho menos. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. Tendremos ocasión. 7 de la 1. b) Legislación italiana. se afirman las ideas de VIVANTE. En cuanto a la jurisprudencia.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . 13. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. En el vigente Código de 1883. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. ob. en efecto. en la segunda. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad. y se limitaba (art. S. G. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art." Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. al estudiar este problema. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. Ya el Código de Comercio de 1842. cuando se en derecho es una persona moral.. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. pues. y digá- moslo también. los artículos 97 y 98. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares.

1939. sino también de los del art. RAFAELLI. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. que ha durado 40 años... La jttriJpmdmcia y la doctrina. 24 del mismo cuerpo legal. En términos generales. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes. como consecuencia de la quiebra de ésta. . Ca. 540. ÚJ. ASÍ. ob. 74. Por eso. pág. cir. ya que el art. ob. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas.. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. "ha prevalecido el pensamiento. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y.sv Desde 1931. no obstante los defectos de forma. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. muy acertadamente. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. En España. sino además. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. a la italiana. 35. E. aunque una 59 SALANDRA. nota 1. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). ob. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art. pág. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia. 117) C. R..sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. 1. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. que. ob. D. Ca. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. 60 SALANDRA. PORRÚA.. GARRIGUES. E. pág. el Tribunal Supremo declaró. la jurisprudencia española. cis. 1937·1938. 118 y 119). se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. c. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad.. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. cit. en una última y reciente etapa. pég.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. conforme con las exigencias de la vida de los negocios.

Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. 63 bh Para la jurisprudencia del T. 02 . pero incorrectamente realizada. os En el sentido del texto. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. Ca. R. D. GAY DE MONTELLA. 123 y sigs. 181. que sin inscripción no existen como tales. nota 1. Finalmente. E. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. Y CoHN. Grecia). 1I. en su defecto. págs. 117. 1943. pág. I. véase también. 50. en definitiva. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. 12. (XIII) Véase nota VI. cit. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. ob. véase UTANDI IGUALADA. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. como tales. Ca.).. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. pág.. 180. Véase MORENO CoRA. Suiza. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. Prio. cit. Curso de Derecho Merrantil. 1916. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. Austria. Z. español. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. pág. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. 920.vGARRIGUES.5. Código de Comercio espaflol comentado.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal. parece no tener presente que.. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español. pero. a veces.. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". pág. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. E. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N... en favor de los terceros can quienes contrataron. E. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. R. justa en sus conclusiones. 35. R. pues. II" pág. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. los actos y contratos realizados por los socios. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. ob. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. fcb. porque.. PORRÚA. pág. Jan eficaces contra los mismos.63 y. Z. MORENO CeRA. S. frente a terceros. H.

sito núms. nos permite decir. Esta ordenación. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. por motivos de policía. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. 4 Y . con toda su trascendencia jurídica. esquemáticamente. en su capítulo décimo. sin formalidades. establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. 3. publicado en Jos A. Co. M. C lJ 1909. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . Veamos ahora. . b) C. 065 Ord. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. D. Co. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. Sucesivamente. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. Por su especial significación. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. 253). También debe citarse WIELAND. pues. las sociedades mercantiles se constituían. § 3'. a grandes rasgos.. D') La euolscián de la legislación mexicana. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". Handelsrecbs. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. pero falta totalmente la sanción de nulidad. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. desde el punto de vista histórico-comparado. por tantos años vigente en México. que: 1 Q En su origen.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. l. las líneas de la evolución legislativa en México. jurisprudenciales y legales. a) Ordenanzas de Bilbao. Cap.e~ Puede. 1883 Y 1889. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. 40 En los países de legislación más progresiva. M. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942. Bilbao. Al efecto. 252). pág. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas.

es causa de nulidad del pacto social". cit. podemos ver el art.. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. S." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". el art. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. si se estipula 66 PORRÚA. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. y. M. de 1883. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. G. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. Se llega así. ni oponerse excepción que nazca de él. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. o por adolecer de algún vicio. Ca. e) C. de 1889. siempre que así lo exija el demandado". El artículo más importante es el 220. M. aún vigente. pero. 46. Co. ASÍ. SEVILLA. ni quedará bajo la garantía de este Código. ruando menos. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular.152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. Las disposiciones de este Código. a la conclusión de que el sistema del C. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. no obstante estar suscrito por los socios. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. han quedado substituidas por las de la L." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. a continuación. M. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. si son demandadas. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. pero. Ca. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. si demandan. sino de validez. pág. M. d) C. Errores e inmjiciencia de nuestra . llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido". no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. ob.

adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. de 1929 (arts. (XIV) Esto es. Co. de 1889. aunque dice del sistema del C... este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación. cit. Sevilla.w e) Proyecto del C. 1943. ob. loe. cit. E. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas.. L. Del mismo modo. f) Reforma de 1942. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. RODRÍGUEZ.. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". Fr. cit. Ca. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. Sobre el artículo 4.) .w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. de 2 de febrero de 1943) modificó la L. y que "es un grave error". S. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. M. ob.. Co. acercan el sistema mexicano del C. de Q.. Ca. ob. véase J. México. Pero. cit. que "consagra un absurdo tan grande" . Ca. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. hasta el año de 1947.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. 191 Y 250. pág. En definitiva. págs." loe. 988 y 989. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. O. 18.. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. M.. M. 49 y 50 oh. (N. fecha de la primera edición de esta obra. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. págs. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. a pesar del texto expreso.. En el sistema del Proyecto de C. G. MORENO Q)RA. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C. 77-78." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados. Véanse págs.. Para nuestros propósitos. oh. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. cit. ob. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. cit. cit. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. Comentario al artículo 4. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. 69 PORRúA. pág. cit. al francés. M. 068 Véase PORRÚA.

pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. S. J. S. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. etc. 13. J. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. F. tomo XXIX. pág. S. J.. hallamos ejecutorias sobre simulación (S. F. S. o por la no redacción de ésta. F. tomo VIII. F. 17 marzo 1921. tomo VIII.. J. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. 5 enero 1921. F. pág. encontramos estas otras: 11. Esta postura radical. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. Bezanilla y Cía. Minera Naica. 2662). tomo VIII. 532. S. Jo" F. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. 1933). 2. 1752).. F. pág. pág. J. y otras. 2682) Y sobre sociedades irregulares. pág. sufre algunas atenuaciones. el italiano y el español. de Martínez del Río. XXVIII. tomo LXI. pág. tomo XLII. pág. como el francés. 56. cuando no se redactó escritura pública. Minera Naica. tomo XXXIV. 51). sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. citada en el amparo de Sociedad F. S. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. S.. F.. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía.. a veces.\ Reformas no formalizadas.. S. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. tomos VIll. cuando no se inscribió. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. 22 de abril 1932. F. 51. tomo VIII. pág. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. S. pág. J. na de la escritura (S. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias.. 1925. S. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. 51). 266). 580). J. A. A. 1. J..154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. que no producen ningún efecto legal (Cía. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. aunque.. 1921. En otras ocasiones. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. 6 agosto 1929.. 11 de junio 1930. X. tomo XXVI. aunque vacilante.. 1097). tomo XVI. F. 778). pág. pág. la personalidad jurídica depende de la inscripción. 3067). pág. LV. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. De ellas. pág. pág. XX. pudiendo celebrar .. pág. por todas. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. 927. 6.. J. J. F. García y Cía.

J. 1562). M.. (Igual doctrina en S. F. 226). Rechmond Petroleum Co. 226 Y XLIX. Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. 5125). tomo XLV. tomo XLIX. cuando el demandado admite la existencia. que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. J. si no está registrada (L. F. J. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. J. tomo XXXVIII. en un caso concreto.. 21 julio de 1930. J.. Smith y Cía. tomo XLIV.. G. pág. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. 16.. pág. J. 1933 y 2227. F. pág. F. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. tomo XXVI. F. 2152). pág. en relación con el problema de la personalidad de la irregular. implícita en la . por otra parte. 2554). tomo XXXI. tomos XXII. S.. XXXVIII. Wit Guillermo C. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. Chickring and Sons. S. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. pág. págs. si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. tomo XXXIV. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. S. pág. discrepando de lo anterior. 1399. 135. tomo XXXIX. F. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. Civ. J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada.. tomo XLV. aunque no esté inscrita (S. S.. G. S. Malina Ca. Utah Tropical Fruit Ca. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. tomo XXXI. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. 10 de enero de 1931. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. pág. 13 septiembre 1935. 2662). 1386 y 2227.. 153).. F.. menos aún. Sin embargo. pág. pág. 2773). pero. 1039.. 1207. pág. pág. se estableció. J. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. pág. pág. J. págs. Acerca de la naturaleza de la sociedad. Inc. A. pág. XXXVII. F. pág.. J... F. G. F. tomo XXIX. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. F. tomos XXVI... o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. tomo XXV. XXIX. 10 que. 26 julio 1935. S. 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. de. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. 1312). sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria). J. pág. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. D. S. S. 1039 Y LXIII. 2 mayo 1930. tomo XLIII. S. J. F. F. pág. 273. pág.

que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. así SALANDRA. M. M. G.. pero. Cód. Co. S.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito.. M. Sería muy de desear. ob. Forma ad probationem y ad substaatiam. Importa "que estudiemos la L. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. Ahora.). Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. S. 92 y 93 de la ley cit. S. redactadas éstas en forma. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades..156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. S. M. en el sentido de considerar que. blaplicabilidad del arto 79. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. por lo tanto. cit. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . según el texto de los arts. L. y 19. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. S. 11 y SRAFFA. prácticamente consagradas. El artículo 5 de la L. Il fallimen/o delle societñ commerciali. M. M. Sólo es inconcebible. La aportación de inmuebles. Co. G. E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. núm.. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. G. agregaremos un nuevo argwnento: la L. G. creemos poder afirmar que. La exigencia de registro es igualmente clara. se deduce la afirmación contraria.. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. F. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. su infracción no es causa de nulidad y que. L. De la anterior exposición. }. G. Cód. y jurisprudenciales. Falta de una declaración de nulidad. pág. es claro. tomo XXVII). de diversos preceptos. 55. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada. Respecto de estos preceptos. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. sino válida. G. 2. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. . siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular.. S. en la mecánica de la 1. M. antes bien.

págs. cir. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. 174.. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. pág. esto es. b. 26. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. Ca. En este sentido se habla propiamente. AULElTA. ca.. pág. cit. cit. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. 180. 72 y sigs. 13. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem".' Véase la nota 1 de la pág.. Rooco. 49. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. ob. ob. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad.. pág. Por eso. en mi opinión.7fj 71 GASPERONI. 181 Y nota 17. ciJ" especialmente nota final. M. a Rocco. 72 Principios.. pág.. 73 V. ob.. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. núm. 8. No es invocable. núms. DoMINEOO. ob. ob. loco cir. podría decirse con ROCCO. ob. ¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. . Co. 260. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. cis. 79 del Cód. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades. cit. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá.. pág. 7~ AULElTA.

sino anulable. Cód. F. conforme al Capítulo V de esta Sección.) la obligatoriedad del registro. 1944. Cód. 1314. consolidando así la aporración. Ca. D.. Civ. la falta de forma. Cód. L. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. M. casi coincide con el 3002 del Cód. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. pero equivocada. D. en varios puntos. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. 1833. F') Aplicación subsidi". que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. Cód. ésta no será oponible a terceros. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. 7) y que los que. La L. también del Cód. D. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. F. 2. Civ. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. en este caso al arto 2691. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. it. a las sociedades mercantiles." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. 1314. Civ. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. la aportación de inmuebles no sería nula. M. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. el problema ha sido muy discutido. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. Cód. el arto 3002. F.. F. P. Civ. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art.. mientras tanto. en cualquier tiempo. titulado La sociedad civil en el derecho mexicano. pues el art. Ciu. Ahora bien. En derecho alemán e italiano. Entretanto. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. Civ. México.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. Cód. D. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. Cód. pero mientras que esa liquidación no se pida. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. G. M. G. 3003. M. está prevista directa ni indirectamente la situación que . S. D. en relación con el art." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares. it. G. Civ. M. D. Co. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942.).. en ninguna disposición de la L.. 2). F. aunque indirectamente también la forma escrita. Civ. S. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. y a falta de convenio. D. que se utiliza literalmente en el presente estudio. S. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. F. Civ. Pero esto no es suficiente.·ia del Cód. sólo determina C como el 26 del Cád.

que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. Cód. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. A pesar de la omisión del Registro mercantil. Ca. 3' En la L. siempre que hubieren sido registrados. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. G. como RUlZ DE CHÁVEZ. S. en cuanto que la limitación de su eficacia. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. Ca.covecharlos en lo que le fueren favorables. M. M. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. de aplicación subsidiaria. 59 El art. 2691. s6lo trasciende frente a terceros. es un petitio principii. En este mismo sentido puede invocarse el art. pero no podrán producir perjuicio a tercero. G. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. . S. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. El contrato de sociedad no inscrito. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. Pero esto. en razón de su falta de inscripción. M. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. Cód. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. conforme a la ley común..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. G') Resumen. 7. M. como ya hemos dicho. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. lo que no ocurre en materia de sociedades. decir. Co. G. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. establece expresamente la validez del contrato. 79. conste o no en escritura pública o privada. el cual si podrá ap. Por otro lado. A éstas debe aplicarse el arto 26. S. No solamente no lo rompe. no es nulo. En este sentido no ha innovado nada la 1. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución.a bienes inmuebles y derechos reales. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. M.

cit. M. 237.. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. núm. G. En todo caso. Co. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. dice que la nulidad en CUanto a los socios. la liquidación. En el .. _. M. Del mismo modo opina THALLER. L. en defecto de pacto escrito. Co. A') Relaciones internas. M. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social.t'' tanto el arto 2691. Para una mayor facilidad de exposición. ob.. M. Pero en cuanto a sus efectos.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. S. del 2 de febrero de 1943). cir. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. ob. 288. ob. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. aunque. unidos inseparablemente. a) Eficacia del contrato entre los socios. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. Véase PIe. ya sea en escritura pública o privada o de. extrínseca al pacto social. nota I.derecho mexicano parece que no hay duda.. Cód. M. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. núm. 288. son aspectos. cit.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. Y del arto 7. PIe." . Respecto de este punto. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. O. no debe tener ningún efecto retroactivo. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. S. Civ. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución. en definitiva. 3 A). se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. como el 26 del Cód. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. cit. Al efecto. directrices las normas establecidas por el contrato. operar en el pasado como una disolución pura y simple. hecho. pues..tila/em.. O. . en general a la de una sociedad regular". G. 90. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem. F. conforme con PIC. S. núm. ob. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem. G. Cód. núm. a la que ya hemos hecho referencia. en otros términos la irregularidad cometida. será semejante. pág.

una disolución parcial. 78 BRUNEiTI. Fórmula general. En efecto. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. el artículo 7Q... que conceden derecho. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. S..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. en defecto de la misma. e) Subordinación del derecho de disolución. el de disolución... al referirse a las sociedades irregulares. liquidación de la sociedad irregular. cit. F. G. puesto que el arto 7 9 . La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. D. Pudiera decirse todavía que. 38. separación y exclusión de socios. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. 2691 es subsidiaria. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo. en su defecto. según la clase de sociedades de que se trate. No creemos aceptable esta opción del socio. D. 78 b l• 11 ." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. L G. administración y representación. Cód.. no establece sino el derecho de regularización. pág. configura un derecho de regularización. Civ. Cód. beneficios. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. Aunque en la esfera interna. a') Jerarquía de normas. No hay inconsecuencia. S. pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. F. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. con una interpretación sumamente discutible como veremos. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. y. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y. serán aplicables las normas sobredichas. M. en defecto de normas mercantiles. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. Vimos que el arto 2691. y el 2691. M. esto es. porque la aplicación del art. S.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". Y esta es la ob. M. debe ser el socio el que opte por uno u otro. Civ. G. reformado. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. L.

LEHMANN. frac. además de por la jerarquía de las normas en presencia. pág. al final. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. en el Festschrift a CoHN. G. RUBIO. 82 Ver SALANDRA. 1915. como el creador y organizador. R. y ]. y notas. D. y por ello. PISKO. 76. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. Esta preferencia está impuesta. como tutor de los intereses generales. de la L. en manto que informan todo un sistema jurídico. para la reforma del Código de Comercio mexicano. en el trance de interpretación.. b') El principio de conservación de la empresa. por nuevas consideraciones. 1935. F.. de EHRBMBERG. lIl. si acaso éste fuese aplicable. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. pero que tienen un valor normativo decisivo." e) Derecho de regularización. S. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. el personal en su más amplio sentido. Apunte. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. y el Estado. H. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. sobre organizaóón de empresas.. pág. 61 págs. Z. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. México. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. Madrid. 1941. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto. . Cód. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. Zurich." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs.. 80 Exposición cir. Ysobre el 50. 'En nuestro caso. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. M. Kaufmiinniube Untemebmes. Apunte. método y [uentes del Derecho Mercantil.. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría.. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. 357 y sigs. 156.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal. directa. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél.. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. Concepto de la empresa mercantil. México. 1944. directo y principal de la ley. 1935. 1940. Die Erhallung des Untemebmers. Civ. ante la posible concurrencia de dos preceptos. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. Madrid.

La demanda se dirigirá. . pág. en su párrafo 1'. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular." PIe. para defraudar al Fisco o por otras razones.ef) Derecho a pedir la disolucián. M. 241. ob. Co. G. Un pacto semejante. Sociedades de hecho.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. cit. cit. Véase también el reciente estudio de E. G. que la prueba del contrato será. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. Prueba de su existencia. Montevideo. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. 280. sobre ella y dispondrá. Ahora bien. según la propia escritura o según la ley. no podría tener efecto. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales. núm. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. ya hemos dicho.. 1391 Y 1415.). da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. 1. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. de donde resulta que. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. ob. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. 84 PIe. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. S. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá. en lo que afecta a las partes. núm. que se ordene la inscripción. más difícil. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil.. S. 1377. aun cuando se hubiese estipulado realmente. ob. piensa que la falta de escrito.. 1.. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. 29 Si no hubo escritura pública. cis. lIMÉ. M. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. L. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. M. S. y arts. Cód. G. 1939. sino privada. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. Los artículos 260 y siguientes. 1055. 1. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. aplicable supletoriamente. NEZ DE ARÉCHEGA. ea SALANDRA. Código cit. la inscripción..

) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. como la irregularidad es fuente de sanciones. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. ley cit. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. es uno. . F.). D. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. como el de obtener la liquidación. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. S. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. fr. Pro Cív. ob. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. además. ley cit. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación.). no lo hacen o se oponen a ello. 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. Y 517. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. Son derechos derivados del contrato y. Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. que las acciones correspondientes competen a los socios.). la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros. UI. 86. M. y los textos legales son precisos al respecto. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. S. cit. por consiguiente. Tiene derecho a salir de esta situación. BnUNEITI.. En el mismo sentido. h) Pnndamento de estos derechos. ob.)." i) Titularidad. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. L. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. UI. M. ley. El problema no es tan sencillo. L. 43. 57. del Cód. pág. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. cit. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. y a las de responsabilidad limitada (art.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. cit. 211. G.. pág. Ya hemos declarado. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. como hemos dicho. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. a las en comandita por acciones (art. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. En las sociedades mercantiles. G. 7'. Máxime cuando. 38.

puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual. pág. 120. loe. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali.. pero. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. II. Y esto. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. no por las ° 86 BRUNETrI. ob. si no se da cumplimiento a la anterior. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate.). pág. cit. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. en las sociedades personalistas. 81 Sulla teorice. Ob. G.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE. 39. cit. 237. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. 142. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. F. S. . núm. núm. pág. pág. Ob. El ejercicio del derecho de regularización. núm. de renuncia o de transacción. ni pueden someterse a arbitraje. además. M. 156. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. 333. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo. aro VIVANTE. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. 7'. ob. le corresponde. H. estas acciones deben considerarse como personales. Aún queda la cuestión de si. Milano. Pro Civ. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. 1924. Cód... Tanto al socio administrador. está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días.. cuando se trata de obtener la inscripción. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. cis.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello. cit. 333. y nota 1 del mismo. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. pero el arto 29.. D.. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios.DO j) Plazos de ejercicio. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. cis. L.

B') Relaciones externas. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. pueden tener efecto sólo entre las partes. núm. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. cit. LVON CAEN. &4 VIVAN"tE.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. cit. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. como se ha dicho. . pág. y R" núms. Si se trata de una sociedad colectiva. Es natural que así sea.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. cit. PIe. puesto que esos derechos se conceden. es una heob. En general. 306. porque mientras persiste la situación de irregularidad. pág. el compromiso. cit. En las sociedades anónimas.. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. 16~_ ob. núm. En las sociedades en comandita. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). 92 SALANDRA. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. en el interés particular de los socios.. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas.. 2278. a ellos corresponderá tal obligación. 783. ob. la renuncia. 785. H9. 675.. En las sociedades de responsabilidad limitada. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". núm.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. U3 HEMARD. la transacción. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. En todo caso. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. a) Personalidad jllrídica. con su trascendencia frente a terceros.. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. oh..

cit. como modalidad de la cual la estudiaremos. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. de 2 febrero. Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. VIGHI. MESSINOO. C. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. En efecto: El arto 87. FINZI SALANDRA. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. BRUNETII. SRAFFA. que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. .). etc. Rocco. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. Rooco. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. y 3' El derecho de opción. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE.. Ca. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. DE GREGORIO. ASCARELLI. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). al estudiar este punto. 96 Ob.. 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. (VWANTE. nota 1. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ). VWARI). y aún habrá que añadir la suya propia. antes de hacerlo. NELUTTI. BOLAFFIO. Pero. It. y la de BONELLI. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. pág. SOPRASO.. FIO. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. Societá. pág. 35. O.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. 5.

Co. los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". los socios. en definitiva. "4Q Además de estas sanciones generales. El arto 97. o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". . existe como contrato y como persona jurídica. 1. G. G. M. 7'. S. M. de la 1..168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. Concluye dicho art.. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. Por último. que es prácticamente lo que dispone el art. Cód. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. Su más destacado defensor es VIVANTE." Adviértase la similitud de texto con el art. b") Teoría de la p. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. 2. que no las pusieron en regla. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. 1. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores... precepto paralelo al del art.. están afectadas de sanciones especiales. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad.ersonalidad jurídica. ca. G. C. 1. con sanciones penales. 331 y 331 bis. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . las sociedades irregulares. M. . núms. la sociedad no está legalmente constituida". las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. no obstante aquel defecto (de formas legales). 511s diversas variantes. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. M. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. S. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. en su párrafo l.. 7'. párrafo final. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones. It. 330. cit. 5. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. S." Estas cuatro conclusiones se fundan. S.. los promotores. Dice sobre 97 Ob. G. el arto 98. como en las externas.

pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad.99 e) A la responsabilidad.01 Tras. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato.'. es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado. 23. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares". pág. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p.. vol. por esto mismo. 1." "Se tiene . de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". e") Teoría de la personalidad disminuida. b) Al funcionamiento. esto es..02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos. 5 B). En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil.} La re- presenta DOMINEDÓ. delle societá e assoriazioni commerdali. de las personas de los socios. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. entonces. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág.." "Pues. págs. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad". 1. págs. respecto a terceros de las personas de los socios. 21 y sigs." . d') Teoría del ente colectivo. 497 Y sigs. aun las irregulares. os Ob. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes". cit. especialmente núm. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. supone una cierta "incapacidad natural de obrar".tw '98 Ob.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. cit.' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE. si bien no pueden estimarse como personas juridicas. respecto a terceros. Su propugnador es MANARA. 1.00 Ob. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. 25. [Personalitá minorata. 11. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. 7). cis. pág.

por tanto. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas. del Código de Comercio.." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. cito . 36. admitiendo. 236. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. ob. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad. y la publicación de la sociedad. sino por la necesidad de personificar la empresa. en efecto. por otro fin de publicidad. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. I. II.t'" 103 BRUNETIl.' 10~ De la página anterior MoSSA. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. 1937. los más de los mercantilistas modernos. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. debe ser preferida. 97. por conducto de los socios o representantes.105 SALANDRA. 98. cit. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. Dirino Commerciale. ob. ob. lidades. Societá commerciali. cit. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. pág. 1931. no obstante la irregularidad. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. Para los socios que no han actuado. por la observancia de las normas formales. 98 Y 99. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. Ca. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes... reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. loe. 97 y sigs. en efecto. el Código. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU.t°4 MOSSA. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. distinte da¡ soci che le compongono.general." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. en . sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. La personalidad no surge. que dice: "y esta última teoría. y por otro. que la una nace válidamente del otro. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. pág. Appunli di Diritto Commerciale. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad." 104 AsCARELLI. págs. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. hace derivar la personalidad del contrato. implícitamente admite que ésta existe. cit.." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad.1°a y. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. la de la personalidad." 106 De la página enteñce SALANDRA. Si la ley por un lado. pág.. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate." "En el arto 99. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad. sin embargo. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino.

09 Ob. núm. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. pág. lB También propugna por la comunidad C. 126 a 165. 56 Y sgts. págs. 1. MESSINEO. 138 bis. no tendría. pero de las citas que hace (págs. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. 110 Ob. 9 y 112. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi. . No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. la autonomía patrimonial. Las líneas generales del pensamiento de BONELLI.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. En el mismo sentido que BoNELLI. cuyo incumplimiento. Sociedades irregulares. ob. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. cit. cir. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). 1906. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios. administradores y actuantes en nombre de la sociedad. D. 1. c. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. en caso contrario." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente.. pág. trascendencia alguna. nace no del contrato.. GaNES DE OUVEIRA. y muy especialmente el artículo publicado en la R. 1924. 146. cit. como promotores. San Paulo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales.. 1.

si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple. como regular".1J. elem.'116 . 1905. Vallardi. núms . 1104. y en la RivisJa Diristo Commerciale. l. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma.. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. pág. núm. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. núm.. sino que existen personas particulares responsables. 691. . su postura puede expresarse como a continuación indicamos. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. Turin. 1932.. 2' Nace. Milán. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. por disposición legal. 118 Trat. etem. núm. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. pág. no podrán oponer a terceros la excepción relativa. 693. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. T. 116 Delle societñ. 690 y sigs. Estos son los argumentos. Delle societá e delle associazioni commerciali. 1924. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios.ll2 En síntesis.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. U6 TrdJJ.. 692. especialmente. cir. no obstante. 161. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. 139. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" .. 1'12 NAV¡\RR1NI. TraJJ. etc. 159 a 254. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera.'" En las relaciones externas. 77. núm. 199 bis y 146. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad".5 "Según convenga a su interés.'>' Pero.attato elemenssle di diritto cammerciele. págs. éstos podrán considerarla. loe. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato.g') Estudio critico de las anteriores teorías. ya que las responsabilidades son de los socios individuales.. no ha dado vida al ente sociedad". núms. I. elem.

424. pág. F. Co.. G. G. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. D. Notas al AsOARELLJ. M. M. 29 y 79 . pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación... S. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. pág. G.. Rurz DE CHÁVEZ. págs. loe. ob.. J. su exposición. 117 Y R. G. De la vigencia del arto 26. PoRRÚA. ara V. porque . M. J. Co. 159 y 160.. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. Su vigencia nos parece indudable. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. cit. En el Cód. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. N. pág. M. cit. cir. M. no puede derogar. y 24. etc.. Co. M. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. 1. Es básico el arto 26. pág. C. 2691). no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos. 92.. son múltiples en la L. loco cit. S. T cartea. Civ. S. M. L. pág. C. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art.no y las demás disposiciones contrarias. Co. S. M. cit. los arts. especialmente en BoNELLI. ob. MESSINEO. C. pág. fórmula de comodidad de muy dudoso valor.. S. M. Y de la L... M. 63. un precepto general del C. 269. si no es explícitamente. Ce. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. Ante todo porque la L. E. cit. loco cit.. pero examinando las disposiciones del Cód. 3003). ob. M. Ahora bien. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". ob. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados.. D. Il. F. En el ordenamiento mercantil.. G. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C.. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. antes bien. y en MESSINEO.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. G. y además porque las aplicaciones del arto 26.1-0 RODRÍGUEZ. S. Por otro lado. Civ.. 88 y 103. Teorice. y el 26. págs.

de Iiquidadén. C. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. 120 Véanse artículos 24. Cód. . 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. 25. 1 2 1 Esta es. La societá irregolare ed il Progeuo. mucho más clara que la que permite el texto italiano.. It. 428. los que quedan obligados.. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto. puesto que son los socios individualmente considerados.. Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. y la bibliografía que cita. MINEDÓ. 2' Sólo trasciende la falta de forma. Cód. pero es que al inscribirse un documento. M. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. ob. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. pues. de disoluci6n. ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma.. 106. 121 Para este problema véase BoNELLl. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. la trascendencia de la aplicación del art. cis. loe. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. Esta interpretación del artículo 26 es clara. 27 y sigs. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta. Co. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". pág.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. pág. de comisarios. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. D. etc. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. ob. 5' la L. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. del nombramiento de representantes y administradores. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. véase la aguda y seria respuesta de Do. F.. El contrato social es plenamente eficaz. cit. MESSINEO. etc. G. E.) J del que no es más que una formulación general. págs. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. Las obligaciones son de la sociedad. 26. S.}.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros". Ca. de liquidadores. cit. En contra. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre. Civ. 26 Y 119.

pero como no se encomienda a nadie. sino eventualmente a los tribunales. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. la Exposición de Motivos de la L. no es el único. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. ~a confusión entre el problema de las . capacidad y análogos.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación.aw 122 Exposición de Motivos de la L. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. S. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. para que una sociedad mercantil pueda constituirse. se suscita la difícil cuestión. Hay otros muchos que. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. L. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. es decir. M. S.. el conocer de acciones de nulidad. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. M. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. después de leer la E. en nuestra opinión. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. M. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. la ley encomienda a las autoridades judiciales. logrado el registre. Es decir. En efecto. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. Atendiendo previamente a esta circunstancia. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. S. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. G." 123 Es tan patente. que por otra parte no es propia de México. sino que. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. G. M. ni el más importante. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. G. que es una censagración de la personalidad. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades.

29. S. ocurre de hecho. loe. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. 122. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. Es más.. 92. cit. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento. pero en otras. y a otras que no lo son. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. no' por su realización. pág. sino por su manifestación. M. pág. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. 1.) tiene en nuestra opmlOn. MESSINEO. aunque lo hubiese. Pero. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. aunque la E. G. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. capacidad contractual y procesal). 124 BoNELLl. 1. O. la redacción del art. sino por el de las sanciones. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. pero complicada. no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. 2 de febrero de 1943) no innovó nada. M. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. del sistema legal mexicano. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. sean administradores 10 sean. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. Por lodo ello. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales. lo que era una consecuencia lógica. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. En cuanto a la última objeción. ob. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. párrafo 3'.. 7'. a la referida Exposición de Motivos. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. S. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. sino que se limitó a expresar con claridad.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa. rit.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. .). M. Es decir. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. el arto 2Q. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. Teorice. G.

puede dar motivo a responsabilidades. de Q. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente.25 Véase SALANDRA. M. 10. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. 61). de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. 1. sin aclarar su situación. cada vez que quiera actuar en juicio. Ca. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. 97 y 98. ya obtengan su separación. G. Ca. con la sociedad irregular (art.. de Q. La sociedad irregular. y por consiguiente de las 'Sociedades.). 12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). arto 94. y no se ostentaron como simples socios.). 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes. 12 . III. 26 C. como socios limitadamente responsables. en relación con el 21. 396. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares.).25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable. La emisión de acciones o certificados provisionales. 1. 11. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. al final. V y VII. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. del arto 12S. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. M. de no ser fraudulenta (art. 4. 1. hecho. S.1. siéndolo. 111. 9s6. separación y liquidación). 1. VI. L. fr. C. frs. ya sigan éstos como socios. 3lJ. fr. M. 111). S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. de Q.). 4lJ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización. págs. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de.

331 bis. ob.4 Y '5. Ante todo. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. '3." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos".. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n". que al no poder ser opuesta a terceros. a su voluntad. pues el art. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. 11. núm. en nuestra opinión. 128 DoMINEOO. Ca. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez. págs. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad. 26. lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. ob. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros.. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían. 26. Pero. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. que ya hemos precisado. tiene un alcance distinto. Finalmente.. considerar la sociedad como existente o inexistente. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos. De todos modos. . ser frente a uno y no ser frente a otros. SALANDRA. cit. ob. 330. M. cit. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. nota 10. véase VIVANTH. queremos hacer constar que.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. núm.. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. Por estas razones. pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular. a efectos pe~ nales.. para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. pág. "extrañas consecuencias jurídicas" . pág. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios.tw b") Contra la teoría del derecho de opción. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. . oh. cuya vigencia invocamos. por una publicidad de hecho. en. C. cit. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción.

3' El legislador habría regulado -de existir.de la sociedad no puede oponerse a terceros. ob. etc. 131 VIVANTE. 131. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble.. o una ficción de vida. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. si la sociedad fuese nula. Además. HEMARD. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. la voluntad de los terceros no podría darle vida. Teorice. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". porque. pues.. s6lo la ley podría regularla. y socios a sus sociOS. cis. asociado o tercero. Para todo el mundo. 222 y sigs. en definitiva. la personalidad jurídica es un concepto absoluto..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. porque sería desconocer la voluntad legal. loe. núm. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. núms. se tiene o no se tiene. ob. hacer fracasar o simplemente diferir. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. s610 la teoría de la personalidad. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE. 180 HEMARD. . pág. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente.ese derecho de opción. 337. En efecto. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11.1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad. IJ. nota 27. pero no se tiene a medias.. cuya creación depende de la publicidad. 283 Y sigs. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. que llama sociedades a las sociedades irregulares. cir. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. ha sido la hecha por HEMARD. que son el basamento de las de DOMINEDO. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. cit. Nos queda. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. la inexistencia de todo el contrato. págs..

2fJ. E.. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. y. lOO. G. son eso: limitaciones. J. ob. pág.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. Representación de la sociedad. 132 En COntra de DoMINEOO. c. . BIGIAVI." En el mismo estudio (pág. Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales. pág." "Esta frase no contiene una afirmación mía. sino distinta. cit. PIE. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. pág. Ecos de un proceso. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. N. R. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny. S. lO!. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. 265) respecto del alcance del artículo 2. del mismo. D. TRI. M. M.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. I.. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. o que Jo sean por disposición legal. 11. 1918. Caracas. L. 266. pero sí la sociedad como contrato especial. G. Y SALANDRA. 1924. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados.. v. Caracas. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. L. II. véase A. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. 133 En un breve estudio que publiqué en la R. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. aa) Normas generales. En consecuencia. No trata de una capacidad jurídica inferior. S. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. el arto 10. 1931.. en defecto de pacto expreso. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones.

El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. 160. L.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. NAVARRINI. págs. lUumulada.. núms. It. 137. cis. S. 98. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. núm." 1. 335 y 336.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. pág. De ahí. no hay contradicción alguna en ello. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. Il. Por otra parte. 7'. no hay autonomía patrimonial y. Para los partidarios del derecho de opción. firme con su criterio del derecho de opción. M. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. S. 1. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 .. párrafo tercero. VIVANTE. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente. 134). cir. Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. Es el que formula el art. G. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. G. presume la falta de personalidad. cis. Para la doctrina de la comunidad. 132 Y sigs.88 Ob. según VIVANTE. . tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. ob. individualmente consideradas. Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98. 224... cit. que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad.. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ. L. por la que establecen con estas personas. S. pág. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. 1. 136 Teorice. loe. C. por 10 tanto. Ca. que todo el movimiento doctrinal italiano. en torno de ese artículo. M. quien acusa que el articulo 7. 7Q .v" En cambio. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. G.87 Ob.

El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. 76). responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) . C. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. si obran de buena fe. es decir los que operaron como representantes o administradores. e) Contra ambos sujetos.).. cit. acreedores sociales. modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . y el otro en garantía. sociedad. y 207. Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. previa prueba de su irregularidad (art. en su más amplio sentido. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. 99). La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. Ca. E. Además.. 128 y sigts. .182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. contra el uno en vía principal. apartado e). pág. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. 53.. que a nombre de la sociedad".. Supone una actuación jurídica frente a terceros. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. DOMINEoO 139 considera que los terceros. págs. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. 140 Ob. en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. pero no afecta al mandatario o representante de éste. cit. La expre139 Ob. 120. o bien primero contra el uno y después contra el otro. 98.

un tercero contractual. L. S. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones. mientras no se practica materialmente. núm. en virtud de que el arto 18 del Rto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. las posteriores a dicho asiento. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. Es indiferente que esta escritura exista o no. esto es. sin esta especial responsabilidad. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. un tercero procesal. Para evitar los efectos del precepto comentado. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . en otras palabras. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. no socios. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. Por esto. G. o aun después de ésta.. una vez que la inscripción se practica. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. ni como causahabiente universal de uno de los socios". 242. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. cuando el juez ha ordenado la inscripción. . etc. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. debemos considerar como terceros. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. ob. en definitiva. 1. El operar debe ser frente a terceros. En la práctica mercantil. causalidad). Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. cit. de Co. la del asiento de presentación. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad. las operado. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. La inscripción es un hecho jurídico concreto. buena fe. y a veces antes. que aún no ha sido inscrita. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. determina que se considerará como fecha de la inscripción. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. Sí quedan convalidadas. M. aquellos. del Rgto. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. Hl PIe. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. Púb. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. que. A estos efectos. para todos los efectos que ésta deba producir. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. Hay un tercero hipotecario. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato.t-> El precepto legal entra en funciones. quedan convalidadas.. Es decir.

lo que no sucede aquí. pág. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. Claro que es posible un actuar. etc. porque puede faltar el eoentm damni. en nombre de un órgano colegiado. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. 51. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. cit. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. . ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde.. Quiebra de las sociedades irregulares. es ilimitada y solidaria.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. en euyo caso. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. La responsabilidad no es simple. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. con independencia del tipo de sociedad. ni responsabilidad objetiva. con su sociedad. de acuerdo con la posición que mantenemos. recae directamente sobre la sociedad. llimitada como responsabilidad personal. Il. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. si es socio.). El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. porque como dice DOMINEOO. porque ésta. Consejo de Gerentes. Junta de socios administradores. Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. cada operación supone una situación jurídica. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. es solidaria.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. sin relación a los compromisos del que actúa. Además. situación que no encontramos en el caso examinado. H2 Ob. la responsabilidad será colectiva.

pág.4 . podrán oponerse a ello. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. núm. Il. R. u otro. 537. Traaato. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. pág. PERCEROU. 1623. 232.tw En otro orden de ideas. 1141. 4. podrán solicitar tal declaración. 1940. como ente distinto (v. núm. 11. Así entre los más antiguos VIDARI. operando in Dome dela societá. no la sociedad. En el mismo sentido GARRIGUES.." En los mismos errores incurre URJA. en general. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales. pág. admiten la quiebra de la sociedad irregular. Dentro de las tres corrientes fundamentales. dice: "No son susceptibles de quiebra . J. cit. y otros. núm. o un acreedor. serán los socios quienes quiebren. 180). Der.. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables.. 1946. ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. tomo J. Madrid. núrns. Por lo demás. PIPIA Y SRAFFA. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. si no se procediese a la declaración de quiebra. Salvo estas opiniones. núms. núm. Lxcoua y BOUTERON. 2446 y 2447. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. en todos los sistemas de quiebras paralelas. Mere. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. Corso.. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. Entre los italianos BoNELLI. las sociedades irregulares. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades.. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. J. núm. 139. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". núm. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso. y otros citados en el texto. 143 14. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. CUrIO de Derecho Mercalltil. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. administrando.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. che col loro ccntegno.w NAVARRINI. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. VIII. y HEMARD. 494 y sigs. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. ob. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. Rev. prendendo Iniziativi. 8646 y entre los más recientes SOPRANO.

y de rechazo. U6 Véanse los diversos autores citados. etc. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. 136.). y hoy en vigor. R. 988. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. La invocación del arto 956. pág. Ca. e. sino que la califica de fraudulenta. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. 11. se hace con toda su trascendencia jurídica. 21. Pailimento. pág. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra. Ca.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. sino de patrimonio. en principio. De todos modos. Y el art. Buenos Aires. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. pág. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo. además de otros muchos. 21 (ambos del Cód.. en cuanto a iniciación. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". RAIMUNDO. 14'7 BoNELLI. D. posteriormente convertido en ley. núm. la procedencia de la quiebra es indudable. Y en otro lugar. 1906.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares. Es decir. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. M.. fr. tramitación y efectos.. en su fracción V. 122. 11. 1. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. loe. luego si la califica. 1937. en cuanto a quiebra de socidades. . la de su aplicación concreta al caso de quiebra. ser declaradas en quiebra" (ob.. 21". cit. nota 220). Sulla Teorica. Teorica. En el derecho mexicano. cit. cit.. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. en relación con el contenido del art. como defensores de la personalidad. sin consideración a la personalidad jurídica. Cód. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. 58. es porque hay quiebra. núm. fr. 68. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos." 145 BONELLI.

La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. 111. 397. fr. de Q. en el plano normativo. de Q. en consecuencia. págs. de Q. son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido." A esta declaración corresponde.). que hoyes artículo 4'. 4Q. 19 y 42. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. Comentarios. 1.). HS RODRíGUEZ.). se incurre en el supuesto de la fr. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto.). además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. 7Q .) y. al tratar de los párrafos quinto. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. J. S. . VI. cit. fr. 1. 1. 4Q... con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares. el párrafo séptimo del art. 1. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. son aplicables a las sociedades irregulares. de Q. de Q. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. párrafo final. de Q. del arto 94. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. es el mismo que el de las sociedades regulares. M. Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. 1. 8.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. de la Ley. loe. 1. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. 1. 120 Y 121. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley.). 4Q . 94. de Q. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. G. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra. 118. más gravosas que las del quebrado fortuito (art. L.). 11.'" Claro.). todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades. 382.

Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. hay aquí un elemento que requiere prueba. que descansaba en dos elementos: uno. F. Se convino. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. el fundamento objetivo. que según la clase de sociedad." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. M. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. que estaba prevista en un principio. que probasen su buena fe. esto es. era de aplicación el arto 7'.. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. permitía llegar a la quiebra de los mismos. que no hubiesen conocido. De todos modos. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. México. En consecuencia. es decir. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. G. en definitiva. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. No hace falta requerimiento especial. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. otro. fue admitida por unanimidad. sin embargo. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. que la quiebra de todos los socios. . Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. D. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). S. 15 de la Exposición.. Por eso. se propuso la fórmula antes indicada que. pág. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. L. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. cualquiera que fuese la clase de sociedad. 1940.

debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. 749. 11. por lo que. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas. núm. recientemente. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. 152 Trauato.P! VIVANTE dice 152 que. núm. cuando no hay publicación de la razón social.. ob. 150 En contra MANARA. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. 269. Pero. responderá en los límites de su aportación. y por consiguiente. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. nota 1. págs. se han inclinado por la posición contraria. 11. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. de orden práctico. Si se trata de sociedades colectivas. 151 Vid. aunque fueren regulares. nota 3. hay razones que nos llevan a una solución distinta. c. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. NAVltRRINJ. . Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. su posición. Commentario. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. S. 1914. D. sin complicaciones de la escritura social registrada. la una. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. la otra. y 58. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. cit. 337.. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. 29. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado. Cuando la sociedad es en comandita simple. 51. Sin embargo. en las sociedades irregulares. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. limpio. pág.1. menos los comanditarios. nota 3. M). El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. G. DoMINEOO. R.

por el contrario. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. resulta ser subsidiaria.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. pero. el socio comanditario de sociedad irregular. . a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. puede determinar la de los socios comanditarios. Estos pueden quebrar. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica. lo mismo si la sociedad es regular que irregular.él. creemos. b} Si. En efecto. haya escritura pública o no la haya. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. puesto que nadie podría afirmar que contó con . además. La situación de los mismos puede ser compleja. Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. y otro. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. En efecto. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. responderá limitadamente. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. Por consiguiente. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. al establecer sus relaciones con la sociedad. por su condición de socios. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente. aunque limitada. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. debe responder sin limitación de responsabilidad. un problema es el que se refiere a los comanditarios. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio.

por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. IlI. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. por lo tanto. Socios colectivos. según la estructura social. se prueba que conocían la irregularidad. cualquiera que sea el tipo de sociedad. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. Al no hacerlo. Los socios que. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. Tienen la misma situación que los anteriores. desaparece la situación de objetividad. Socios comanditarios. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. Pueden ser declarados en quiebra. Disolución y liquidación. formas y términos que la ley señala. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. Socios comanditados. que además requiere un elemento de buena fe. podrán ser declarados en quiebra. . y que no hicieron nada por corregirla en los límites. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva.

loe.s Por eso. 281. ob. que no quieren dejar en. finalmente. ~ Delle Jode/a. si ciertas son estas ventajas. pág. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica. 1') S. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios.gll.!. No debe olvidarse. Ofrece varias ventajas. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. sólo es posible con un pequeño número de socios y. por lo tanto. o bien se confía a alguno de los socios. y las 1 NAVARRINI. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. cit. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente.' Mas.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. en la práctica.. se hace lenta y poco flexible. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. ya que todos los socios están en una situación de igualdad. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. Por su estructura.caci61l. cito 13 . la actuación de los que lo son.

el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad". por las de "obligaciones sociales". ob. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. en la que los socios responden de modo subsidiario. a nuestro juicio. Co. M. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . define a la sociedad en nombre colectivo como: . en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios.' La definición legal nos parece insuficiente. G. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. bien en sociedades de responsabilidad limitada. Francia. M. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios. núm. Céd. cit. 356: "Por estas razones. S. la aportación de los socios. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales. lo que se completa en el artículo 127. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. por lo que.... ilimitada y solidariamente. L. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. de las obligaciones sociales".. E. El alcance del concepto de 10 subsidiario.. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. DE GREGORIO.. Co. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. ilimitada y solidariamente. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali. Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. se transforman bien en sociedades anónimas." . así como el significado de la segunda modificación. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social"." 11') Definición y caracteres. Italia. q"e existe bajo "na razón social. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. 10 hemos de precisar después.. 11. de 1889. en un momento determinado de su desarrollo. de las obligaciones sociales.. de modo subsidiario. El artículo 25. Brevemente." -1 Cód. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden.. Turin. pero sobre todo. Ca. 1. son obligadas a menudo. Alemania) etc.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes.

. El artículo 4 Q. La administración debe recaer en socios. 34. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen.posición de primer plano y de especialísima consideración. El voto es por persona. cada socio vale como cualquier otro. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. 46. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. G. Ley General de Sociedades Mercantiles. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. S. por su capacidad personal. M. F. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. G. M. G.). ° 6 SOTGL\. la doctrina. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. 50. calificación mercantil de ciertos contratos. de modo que." En efecto. G. contabilidad. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. M. el artículo 2695.) y. Ley referida). finalmente. da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. G. pág. 1. 1. M.. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. 32 y 230. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. etc. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. S. G. 22. .).). . Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. 1. D. más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa. S. es decir. anuncio de la calidad de comerciante. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. Es sociedad mercantil.. en principio. 1. 38. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. en principio.. Civ. somete al Código de Comercio. en este caso. M. . quiebra y suspensión de pagos. En. se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja. ob. V. los estatutos son. de substrato eminentemente personalista. "). en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . simplemente en razón de su forma.). 1. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. Al decir que se trata de una sociedad personalista. S. no por capital. S. garantía y confianza frente al público. Sociedad en nombre colectivo. Cód. finalmente. 1. fr. S. cit. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art.

Los principios básicos de la 1. Pueden indicarse los nombres de todos los socios. pág. citado por NAV. oh. VNANTE.. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. 1 En el Estamta de Génova.. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. agregando las palabras "y compañía". págs. cit. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. 272.196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. 382. JI. o el de uno solo de ellos. cit. ob. cit. HEVIA BoLAÑOS. Eludes de droit commercial. ob. en su Curia Filípica. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. pág.. pág. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. 284. y NAVAMINI. Piensan como GoLDSCHMIIJT. RRINI. son la base del crédito social. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que.. núm. cit. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis".. RRINI. . lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. deben agregarse las palabras "y compañía".. ob. cit. La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas.. 8 GoLDSCHMI[)T. y NAV. nota 169... y la denominación. pero." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios. G. ver también F'REMERY. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. "omnes credirores rasionis seu societasis". que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. . 283. 165. núm. los nomo bres de algunos. pág." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. . 29 y sigs. 268." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. núm. sin que en ella figuren nombres de personas. por lo tanto. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. ob. M. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. 53. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". S. es decir. 9 BRUNElTl. 27 y 28). nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa. En estos dos últimos casos.

49. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. obtiene un valor económico. y. en los casos mencionados. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. tomo XXXI. una mención de valor económico de la empresa en marcha. si a ello hubiese lugar (S. 29). núm. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. y con ellas su razón social. solidaria. para evitar cualquier posible engaño. pues. Si se incluye sin su consentimiento. pero sin serlo. F. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. la Ley.adquiriendo prestigio. 06. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables. 2J.. 88. 2554). subsidiaria e ilimitada. En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. . cuyos nombres figuran en la razón social. es decir. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. han de reflejarse en ésta (art. por lo que la Ley permite. adquiere la responsabilidad de un socio. La razón social supone. pág. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". con clientela y funcionando con éxito económico..w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. ésta podrá seguir usándolo.la consiguiente responsabilidad civil. se le oculta. La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. No sería justo obligar a destruir ese valor. si agrega la palabra "sucesores". pág. tal vez. cit. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. Se le crea una situación como si fuera socio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos.\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. fraude). ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. ruando por el contrario. con . más que una alusión a las personas físicas que la componen. 28). por lo tanto. sin que proceda a impedirla. J. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. Pero. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va .

modificando la redacción del antiguo artículo 100. pág. El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. y el de subsidiaria para con la sociedad (S. concepto éste que fue introducido por la L. porque la solidaridad existe entre los socios. la sociedad en comandita simple y por acciones. que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales..198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". el em- . y. y de la tercera. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. de la razón social (S. G. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. 2428). F.. C. Ca. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. pág. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. p'or ejemplo. pero. M. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. tomo XXXIII. 1774. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma.. 1234). ha variado en lo que se refiere a su composición personal. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. M. "y asociados". Pero. propiamente hablando. S. F. tomo XXVI. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. Y XXIX. J. En este aspecto. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. C. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. al considerar que viola las garantías individuales. "y hermanos". J. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía.. "y socios". De la segunda. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. pág. otra.

G. antes de que se proceda sobre los suyos. esto es. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria.).blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. aunque los socios. 1. F. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. 843. 594. no tienen efecto algnno contra terceros. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. VI. s6lo a falta o insuficiencia de éstos. pág. si no es a virtud de un nuevo juicio. M. 26. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. En este caso. el benejicia de excusión. pero. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. De lo dicho. L. los socios limiten y aun esta. sin perjuicio del derecho del que pagó. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. en nuestro caso. pág. para repetir contra los demás. en los bienes de los socios demandados". Es lícito que ínter partes. sin efecto frente a terceros. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. pág. S. significa que todo socio podría excepcionar. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. no 10 . en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. 991). condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. sin previa excusión en los de la sociedad (S. En este aspecto. tendrá. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. G. J. tomos XXXVI. S. y. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. el artículo 24. XXXVI. Subsidiario..

en cuanto substancialmente constituye una institución. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. que surge de los sujetos que forman la colectividad. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. identificada con la formación de una empresa personal. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. Pisa. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos. Pro Civ. un ordenamiento. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. por lo tanto. la sociedad y los terceros. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. Ahora bien. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. lo que se concreta en la indicación del tipo social. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa.200 . El factor confianza.u En resumen. 1931. C. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. arto 29. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. no admite pacto válido en su contra. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. dotada de autonomía de querer y obrar. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. en relación con terceros. . De aquí. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa.). ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. Así. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. En la sociedad de substrato personalisra. que es el motivo de origen de la empresa. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. se realza como factor jurídico predominante la . puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta.

de los socios. lo que implícitamente viene a reconocer. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. que sí cabe la demanda contra los socios. debe advertirse una doble esfera de coordinación. el articulo 123 establece de una manera indirecta. los derechos patrimoniales. págs. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. el segundo. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones.RES. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. . es decir. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados. con la persona moral de la sociedad". pero con solidaridad imperfecta. se coordinan las personas mediante su organización interna en él.. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. Sociedades en Nombre Colectivo. 13 y sigs. El propio EDUARDO PALLARES. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. por otro lado. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad")." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. por la responsabilidad ante las deudas sociales. 1933. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. sino dos aspectos de una misma relación.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. México. por un lado. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. pero real y efectiva. En este sentido. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones.}. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad. En estas relaciones.

). Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. S. 13 LASTlG. se perfilan tres grupos de teorías. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. S. M. M. pág. 25. 1.. y que la prescripción de los cinco años del art. . 1047. L. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. M. M. S.. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. 27l. 387 y sigs. no se opone a ninguna norma de la misma. págs. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. l.. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. y 245. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. el artículo 153. M. G. 153. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. 1. sin base sistemática en el Cócl. 1. con base en 10 dispuesto en el arto 125.! tomo XXIV. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. el general de diez años. Co. en contra de esto. y aún pudiera invocarse la analogía. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional. fr. En el Código de Comercio mexicano. y que el artículo 153. sobre el vínculo familiar privaba siempre. fr. 11) Historia.).M. Otros autores. es una copia del Código de Comercio francés. H." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. tantas veces citado. Pero. el contrato de sociedad. G. R. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. Cód. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. 12 GoLOSCHMIDT. Ca. G. Co.. señalada por el artículo 1047. Cód. S. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. jurídicamente. Cód. G. L. Por todo ello. Ca. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). Para unos. en la Z.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art. M. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años.

pág. En Italia. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte). 162.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. bajo el nombre de Compañías generales. van surgiendo sucesivamente. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. Díaionnaire universal de commerce. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. De este modo. 28l. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob. En Francia. a fines estrictamente sociales. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. NAVARRINI. cit. cit. núm. en los siglos XIV y xv. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. es también conocida en España. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. en la que no será necesario comprender todos los bienes. cuando se continuaba el comercio de los padres. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. sino también a otras personas. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. Así.. ob. Simultáneamente. después por injurias. al estar rr ad tmum panem el oinum". . por el carácter. La representación reciproca. cuando era necesario. basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. 278. sea por último. En Alemania. Esta comunidad venía reforzada. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. más que por una simple comunidad de consumo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. Recogida en los estatutos mercantiles. Por la misma época que en Italia. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. poco a poco. pág. era el elemento esencial y característico. por una comunidad de producción. después por obligaciones-. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. pero. De la mezcla de todos estos principios y tendencias.v . la responsabilidad colectiva -primero por delito." Entonces. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa.

Tít. 111) Constitución legal. y art. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. el arto 87 exige que conste por escrito. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. (XV) . 18 MOSSA. 1') Escritura pública. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. F.l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas.. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. Cód. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. 272." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao. En Francia. las Partidas. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. Derecho Mercantil. S. hacen indispensable la existencia de la sociedad. cit. XVIII. E. F.(XV) En Italia.). en vigor desde ello de abril de 1967. La existencia de ésta. pero ya su padre. M. N. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. Por lo que atañe al derecho hispánico. en tanto que en Alemania. 18. 1. por hacer acto que la induzca. Debe distinguirse entre escritura y contrato. G. En resumen. Cód. L. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art. pág. 1804.) 19 Ob. Co.. ]ACQUES SAVARY. Civ. pég. Ley 78. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa. basta la escritura privada. Según vimos en la parte general. siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. la indispensable autoridad para cumplir fines. el registro de la misma. sin que sea absolutamente esencial. vale lo que ya tenemes dicho. también basta la escritura privada. 197. como podría originarla un claro contrato de sociedad". la voluntad común organizada por ella. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. Respecto de este documento. Partida 3.

o cuando el incapaz. Obligaci6n de aportación. Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. como documentación notarial de contrato. en su caso). Los menores e incapaces. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. IV) Dinámica social. antes de ser declarado su estado de interdicción. 11. Para su mejor exposición. ya era socio. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. S. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. . y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. G. artística. L.la sociedad. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. en dominio o en goce (art. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. Ya quedó explicado en la parte general. Oficina Federal de Hacienda.. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. que el conjunto de los mismos constituye un status. cuyas características generales hemos anticipado. industrial. o a los terceros que se conecten con . Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito. 1') Derechos y obligaciones de los socios. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. así como las concesiones administrativas. G. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. etc.). A) . Fuera de estos casos. según que atañan s610 a los socios. tiene el contenido que ya hemos estudiado. La aportación puede hacerse. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. y en general. Ill') Trámites administrativos. S. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. estimamos. 11') Registro. la propiedad intelectual. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. M. La escritura. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. como ya se vio. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones.

núm. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT.. En la sociedad colectiva. 1. M. pero 110 es mma de responsabilidad. S. VIVANTE. Ca. véase lo que hemos dicho en la parte general. oh. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. págs. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. ni por cuenta propia ni por ajena. los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. sobre comunicación de libros (arts. de acuerdo con las disposiciones del Cód. pág. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social.). Y. C) Prohibición de concurrencia. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. 11. 42. núm. ob. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. típicamente posible en esta sociedad. 1151.. .' esto es. IV..w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. pág. IV. M. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. 1.. 1578. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. que es el medio para el logro de los fines comunes. ob. además. L. podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad. porque como repetidamente se ha afirmado. 35. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. 1203. G. ob. clt. cir.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo. fr. 21 SOTCIA.). Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. 122 y 123.M. 14. 32. S. que no creemos legal. cit. Y NAVARRINf. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . 35. 1. 323. que se enuncia por la ley (art. 47. haciendo así una competencia desleal a la sociedad. La aportación es un derecho y una obligación. nos remitimos a lo dicho en la parte general. ca. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales. M. ob. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social). ello supone que no podrán actuar como comisionistas. es una cuestión de hecho.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. THALLER. cis. G. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. G. podría cumplirse coactivamente...) al decir que: los socios. S. 11. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad.por cuenta ajena.~2 Sobre modalidades de la aportación. 317. Trattaso.

Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. en negocios particulares. 1902. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. el mismo. párrafo 29. ya para casos concretos y determinados. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos. 1930. La sociedad colectiva. para mí. que si éstos no han llegado a producirse (art. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. G. . D. como ya quedó dicho. 161. de su fin originario." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. el mismo. e. significa conocimiento por sus adminisrradores.» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. para ASCARELLI. 35. por lo mismo. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. as R. M. una vez transcurrido el plazo de tres meses. M. Treuaso.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. 11. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad.). 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios. ya sea con carácter general. 462. núm. pág. Commento. si la sociedad fue perjudicada. 11. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. S.. IV. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad.. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. Conocimiento por la sociedad. como cualquiera otra. D) Derechos de nombramiento y revocación. Trasao elementare. requiere el nombramiento de personas. pues no tiene sentido. 205. 1. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. núm. núm. S. 93. NAVARRINI. pero si no 10 fueran. pero. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. G. el precepto no les sería aplicable. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. 1. es renunciable. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa.

7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. Si esta designación específica existe. que exige la unanimidad o la mayoría. en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. S.). que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. En el caso de empate. fr. cit. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. G. por designio expreso de los socios. 31). abstracción hecha de la cuantía de su aportación social. mayorías de personas y de capital. empero. ob. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. si él solo representa más de la mitad del capital. La ley no lo dice. S. 42). a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. y 8' La aprobación de cuentas (art. por ejemplo. 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. 35).w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. según se hubiese fijado en los estatutos (art. L. la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. caben combinaciones especiales. a algunos de ellos. 34). la resolución discutida no es adoptada. corresponde un voto a cada socio.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. 41). M. 37). en su caso. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. pág. las correspondientes revocaciones. . corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. PALLARES. expone ese mismo punto de vista. M. 45). 43).. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. El voto es por cabeza. señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. En la práctica. es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. es decir. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. IX. pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. es decir. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. La representaci6n también puede ser limitada. según los estatutos (art. el empate equivale a una votación negativa. E) Derecho de decisión. y. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. La L. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. 70. esto es frecuente. 6. es decir. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. G.

párrafo 2'. al principio). 43). si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto.). Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. Respecto de los socios industriales. porque la ley señala como régimen 14 . 47.). 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. Sin embargo.Por esto. S. 1. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. G. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. G. El de denuncia o reclamacián (art. 47. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. decidiéndose esta mayoría por personas. en este caso. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. 34. párrafo 1'. S. M. Es un derecho esencial. 47). G) Derecho de estabilidad. 49. puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. 20 Y 21). sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social.. 19. en relación con los arts. otra. el contrato social no pltede modificarse. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. que es aquí de aplicación. y. al final). H) Derechos patrimoniales. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. al que ya hemos hecho referencia (art. M. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. 46. 46. al final). El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res. La confianza propia de estas sociedades personalistas. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. les corresponderá únicamente un voto. F) Derechos de control. Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades.1. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. en la que s610 participe en los beneficios. como si sólo es uno. al final.

y. o de pacto efectuado con la sociedad. párrafo 29 ) .210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. 31). Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. La voluntad de los socios. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. concede a 105 socios el derecho . los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. si en ello no consienten todos los socios. como indica su nombre. que la ley. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. En estos tres casos. Tan estricto es este principio. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. J) Derecho de cesián. si el balance arroja utilidades. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto.erjuicios. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n. es decir. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. 32). para impedir la entrada de extraños el?. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia. sino en los términos de la propia ley. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. daños y p. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. 49. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. por unanimidad o por mayoría. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. salvo pacto en contrario. requiere un acuerdo caso por caso. si así lo acuerda la mayoría (art. en virtud de declaración estatutaria. Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. tomado en junta de socios. 1) Resarcimiento de gastos. en mi opinión. el intuitus personae tiene tanta fuerza. pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. 49).la sociedad. incluso los fiscales.

A) Administración social. no pueden ser cedidos. 44 de la misma ley.a un extraño. de asistencia. como cualquier otro socio. externa. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. pero los derechos de cooperación (derecho de voto. y el art. Administración y representacián. aunque sí cabe su ejercicio por representante. M. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. que señalan las normas para la administración de la sociedad. a) Su necesidad. 33). de carácter interno. Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. de información. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. pero entre el cedente y como válida. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. S. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. .. a las que se atribuyen facultades de administración y representación. IX.. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. consistente en el uso de la firma social. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. y la actividad representativa. La sociedad puede desconocer la cesión. G. art. El artículo 6. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . según que se requiera uno u otro. En el Cód. fr. acreedores embargantes). la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. etcétera). M. S. Ca. 1. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. G. dirigida a terceros. M.

2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva.. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. 142). pero fijación de un sistema para su nombramiento. Diversas bipótesis. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. este calificativo puede mantenerse también hoy. M. núm. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. especialmente. La 1. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. 2$ Por ejemplo.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. pág. y no de un mero mandato. S. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. En general. El precepto general lo hallamos en el arto 36. y 2G Commenterio. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. se les considera como mandatarios y que. 392. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. 11. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. según una tradición histérica constante. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. núm. de los administradores y del sistema de administración. e) Nombramiento. 295. M. en su opinión. 420. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. por ejemplo. los autores franceses e italianos. I. 21 THALLER. NAVARRINI:l6 dice que. LYON CAEN y RENAULT. en la doctrina alemana. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. En resumen. . pág. a los que aplica (indebidamente. 1. quienes podrán ser socios o personas extrañas. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. teniendo en cuenta. G. 251. S. G. 29 ASCARELLl. ENDEMANN. Trastato elememale. ya habla de un Venlrauenakl.

. 45). Si los estatutos callan los nombres de los administradores. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. S. 1. En el caso primero. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. S. M. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano.. en el que todos los socios son administradores. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. véase GARRlGUES.). G. pero. M. en el caso que comentamos.. no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. S. y en caso de empate decidirán los socios. núm. ob. pero fijan un sistema para su designación. Que los socios concurran a la administración. dado el sistema colegial de la administración. 37). se estará a 10 convenido. significa que cada uno tiene facultades administrativas. 1. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. 200. se deduce terminantemente del artículo 45. 1. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. En el derecho italiano y en el español. 367. G. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. cit. Para el derecho español. pág. todos los socios concurrirán a la administración. M. en esta hipótesis. tendrá aplicación el articulo 40. 36). de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. 1. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. se procederá al nombramiento de los mismos. los que podrán ser socios o personas extrañas. G. sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. lo que no tiene sentido. En caso de empate entre los administradores. procediéndose por mayoría de votos." En otros sistemas jurídicos. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. el sistema adoptado es el contrario. 46). 45. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. es decir. JI. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. primer párrafo).30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. so VIVANTE. 1. la decisión se reserva a los socios (art. 40. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art.

" Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. El nombramiento sólo corresponde a los socios. otras ciertas características. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. el nombramiento por un extraño. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. por ejemplo. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. puesto que cabe la remoción judicial. La inamovilidad na es. el derecho de separarse de la sociedad (art. 38). de naturaleza declarativa. Ello supone un proceso contradictorio. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. dada la estructura de esta sociedad. porque constituye una garantía. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. El nombramiento y revocación de los administradores. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. 46). podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. culpa o inhabilidad. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. sin embargo. 37). Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. Un caso especial. pero. además de la calidad de socio.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. absoluta. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. será por mayoría de personas. . cuando hayan de ser designados por los socios. en este caso. pueden ser socios o extraños. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. en que han de investigarse el dolo. o que sólo sean designables personas que reúnan. como ya se advirtió. Por pacto expreso. sin que sea lícito. que votaron en contra. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos. Desde luego. pero. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad.

45. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. por consiguiente. para pleitos y cobranzas. de resolver sobre el acto de que se trate. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. El artículo 10. núm. f) Duracián del cargo. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. L.. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. Cód. S. oh. no obstante. párrafo 1). 31 NAVARRJNI. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. siempre que se trate de actos urgentes. Las limitaciones legales. Civ. Si ocurre 10 primero. . en la sociedad colectiva. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. aunque sea momentánea. debe considerarse como voluntad de la administración social. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. y con razón. para administración y para realizar actos de dominio. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. pero. no podría. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. D. según la estructura y necesidades de la sociedad. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros.. precisa. El concepto de acto urgente no lo da la ley. legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. si no es con el consentimiento de los demás socios. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. si son varios. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. G. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. cit. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal.. además." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. "La esperanza de ganancia. resultan del artículo 41. 184. en términos de derecho común. F. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. inaplicables en los demás casos. con los casos de excepción que el precepto señala. M. En primer término.

culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. B) Representación. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. g) Retribución. . No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. ya sea inicialmente. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva. Tampoco puede alegarse el art. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. que deberá basarse en el dolo. la irrevo- cabilidad no es absoluta. Civ. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. 49. prevalece sobre la norma general. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. salvo revocación anticipada. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio.. 5' constitucional. o por el otro socio si sólo fueren dos. esto es. ya por modificación posterior (art. a) Concepto. ni aun así. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. no cabe duda de su derecho a una retribución. pero. 39). asumido voluntariamente. O. pero. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. no es un cargo que tenga que ser retribuido. párrafos l' y 2'). Por supuesto. F. Cód. si no hay pacto sobre ello. 1929. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. 49. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. la del art.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado.

vinculan a aquélla. 6.. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. todos los socios lo son y también son representantes (arts. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. L. d) e) Delegación de poderes. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. S. fr. can las excepciones que veremos después. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. pero. Ante todo. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. que para la sociedad quede obligada. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. 2" Si hay designación expresa de administradores. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. si no se hiciere. G. Cabe decir respecto de los representantes. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. M. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. 34 Cuando los representantes sean varios. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. pero sí algunas referencias al mismo. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. bajn su respon- sabilidad. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. 40 y 44). . e) Atribuciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. la escritura podrá establecer normas. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. IX). lo Uso y abuso de la firma social. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. todos los socios administradores podrán usar de la razón social.

Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad. Sin embargo. M. aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . IU') [unta de socios.tlnta. Finalmente. al que ya se ha aludido. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. IU). el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. etc. fr. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. Además. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. G. pues ello plantea un problema de buena fe. obligan a ésta. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. Ca.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. por lo tanto. M. S. cuando usan la firma colectiva. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. del que formaran parte -en . y que. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. G. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. El C. Por eso. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. No encontramos en la 1. no obligaría a aquélla. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales.. M.. S. 1. la sociedad quedará obligada. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio. 246. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. Esto se desprende del arto 10. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo.

en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. No obstante. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. De éstos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. mediante el nombramiento de un interventor. para enajenar inmuebles. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. las modificaciones estatutarias. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios. se aplicarán a la convocate da.todos los socios. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. IV') Organo de vigilancia. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. la ley prevé su creación. no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. . a lo que ya hemos aludido.

Este es el origen de la sociedad en comandita. ob. otras veces al mandato. cit. VIVANTE. núm.: SALEILLES. además. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. La ley de 1408. que unas veces se asimila a la locatioconductio.. 2 Véase NAVARRINI. Originariamente.. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario.. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida. Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél. en A. quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). cit. dada en Florencia. cit. 269 Y sigs. C" 1897. Para unos. cit. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. La commenda a Venezia. Commenterio. ob. mediante él.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. NAVARRINI. 1907. era desconocido en el derecho romano. loe. 217 y sigs.. ARCANGEU. pese a su nombre. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. D. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. en las que se interesan diferentes personas que. núms. 390. págs. ob. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. en el que. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe. . Il. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. o por simples motivos de capacidad.

para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. . ob.. por las sociedades de responsabilidad limitada. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. ob. 3 VNANTE. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. sin uso de razón social. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. Il. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. núm. ob. ca. pero. a las ordenanzas de Bilbao.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia.ÓciI. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas.Ócit. -t .. pág. Desde la ley florentina de 1408. Y del mismo. núm.? Por otro lado. 5 ARCANGELI. y. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. La societá in commandira semplice.. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida. ob. 1903. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. por las razones que después hemos de apuntar. pues su papel está atendido. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. 391. nota 3. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica. citado por NAVARRlNI.. con grandes ventajas. cit. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. cit.e Para otros. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. Véase Bosco. y muy particular en México." Por ambos motivos. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. 367. ob.90. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. 3917 NAVARRINI. de todos modos. por 10 tanto. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación.' Apartándose de esta concepción. núm.. o VNANTE. no responde ya a las exigencias de nuestra época. n.

en principio. al texto mexicano.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. El Código de Comercio italiano. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. En la L. en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). fr. Pueden ser socios personas o sociedades.). Se trata de una sociedad mercantil. Análisis de sus elementos. por lo menos. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. como en la colectiva. es decir. por cabeza. G. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. L. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. G. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. L.. aunque no realice actos de comercio. 57. 57. personalista. 11. En la sociedad en comandita simple. son semejantes. M. por ejemplo._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación. que remite al 46). M. V). a la que se refieren los artículos 207 a 211. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. ds.. G. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. español. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. que remite al 50.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. 49 . quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. Y también son e VrvANTE. que envía al 38). que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. . regulada en los artículos 51 a 57. S." Completando la definición que focmula el artículo 51. art. 396. el voto es. arto 145. Co. aunque puede convenirse el voto por capital (art. ob. 76 y el C. S. núm. S. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. y la denominada sociedad en comandita por acciones. entre dos partes. M. un contrato. 57. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. podrán nombrarse administradores extraños. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. la muerte.

57. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. es decir.. Al igual que la sociedad colectiva. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. pueden figurar en la razón social. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. Lo mismo que en la sociedad colectiva. ob." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. 393. cit. los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. 57. en e. Para acabar. solidaria y subaidiatia de los mismos. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. que remite a los arts. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada." . se agre. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto.a la cuantía convenida de sus aportaciones. con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. 3l). Como si fueran socios (0manditados. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). los de responsabilidad ilimitada. el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. es decir. la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art. 10 VrvANTE. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. la en comandita simple existe bajo una razón social. responderá ilimitadamente. que remite al 31). Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios. 29 y 30).224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. 57.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. 4" Finalmente.". núm. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . 2\' Los socios de responsabilidad limitada.

aunque aporte lo prometido. pero no a los comanditarios (art. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. y. se comprende. S. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. Únicamente. 15 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. A) Aportación. G. son socios capitalistas. responde ilimitadamente. C) Derecho a los beneficios. por expresa disposición de la ley. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. l. que invoca a los artículos 31. M. L. 57. aunque la ley no distingue. Ya se trate de socios cornanditados. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. 32 Y 33. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. a los comanditados. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. 211. si bien éstos. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. como repetidamente hemos dicho. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. por definición. O) Derecho a la cesión de la participación social. párrafo 2'). los comanditarios.). sino también por analogía. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. B) Derecho de informaci6n. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. Para el resto del proceso de constitución.

Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración. cit. l 3 VIVANTE. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. . A) Administración y representación en general. mediante los actos representativos necesarios. no se transformó en el deber de pasar por ello. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen.. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. 390 ob. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. representacián y vigilanáa.226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. .» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. en su caso. S. ob.v En consecuencia. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad. 54. consejos. no órdenes. núm. en los términos del contrato social (art. 1. H. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. nÚID. núm. No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. 11. Las razones de esta prohibición deben buscarse. 11. el comanditario. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. Además. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. 10 que sería un error en nuestro caso. 13 VWANTE. También será solidariamente responsable para con los terceros. al final).). cit. Los comanditarios pueden dar opiniones. ob. Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. sino con el Código de Comercio francés". 54 y 55. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. que debe ser evitado. por un lado. 399. No se consideran como actos de administración. 54 y 55). Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. G. cit.. M..

El artículo 47. pero. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. implícitas. explícitas. El socio comanditario puede ser contador. En todos estos supuestos la oportuna autorización. a nuestro juicio. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. Ahora bien. no se reputarán actos de administración. con independencia de su categoría. unas veces. ingeniero de la sociedad. A modo de ejemplo. o como prestación de servicios. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. porque lo invoca el 57." . los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. que. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. de acuerdo con las leyes laborales. etc. ni podrán tener voto. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. en principio. Naturalmente. que establece a la sociedad en comandita. corresponde también a los socios comanditarios. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. en los términos del contrato social. en materia administrativa. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. médico. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. con toda su fortuna moral y patrimonial. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. no se reputa como intervención en la administración. otras. actuar como me-diador. Modificación de contrato social. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. podemos citar los siguientes casos.

porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. 402. materialmente no puedan encargarse de la administración. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. por otro lado. podrá interinamente un socio comanditario. . es decir. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. impulse a los comanditados a empresas temerarias. desde luego. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. a falta de comanditados. y 49. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. 14- VIVANTE. ob. si los hay. 3'. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. además.v w Otro caso excepcional. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. núm. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. cit. 2~ Continuación de la sociedad. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. y. Del mismo modo.\ Que no haya socios comanditados. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos.. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. los comanditarios. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. al disolverse ésta. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. que en nuestro caso son. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador. Por un lado. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto.

tienen derecho al examen personal de los libros sociales. C) [unta de socios. los resultados de la operación. a los efectos indicados. sean comanditarios o comanditados. La respuesta es doble. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. 170). Finalmente. 598) y en el portugués (art. éstos soportarán. 203). del balance y del inventario. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. El primero es si se trata de una simple solidaridad. Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. pero. que cita el 47). Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. B) Vigilancia. En el primer caso. El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. por las numerosas restricciones que pesan . lo cual plantea dos problemas. con responsabilidad subsidiaria. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. al final). tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. solidariamente. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. . que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. el infractor responde para con terceros. la responsabilidad solidaria es general. 54. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. a resultas de la operación realizada. 50. La ley no aclara este punto. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. Los socios no administradores. son distintos según la extensión de la infracción. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. en el suizo (art. en el segundo caso. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. en definitiva.

230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. De todos modos. . Esos casos no son los únicos. incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios.

' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. E. critica la definición del Cód. 1931. pág. Instituciones del Derecho Mercam. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. págs. T. MARTÍ DE EIXALÁ. Handelsercbt. págs. R. deber de aportación limitado. Handelsrecht. Deiiniciones doctrinales y legales. 237. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. pág. I1. que actúa bajo un nombre propio. núm. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones.eta e Associaxioni commerciali. pág.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n. ]. 1936. núm.. la define así: "La sociedad anónima o compañía. 1873. Santiago. 220 y sigs. vol. PALMA ROGERS. 11." La ley brasileña de sociedades por acciones. J. Padua." 1. 1929. a la explotación de una industria mercantil".. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. GARRlGUES. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. Véase VIVANTE. 11. París. exclusivamente de estructura colectiva capitalista". Co. núm. Soc. WIELAND. "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. núm. Tranato di Diritto Commerciale. (nrt. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. 263. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n. Lezioni su/le societñ commerciale. 412. pág. 487. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". GIERKE. Curso de Derecho Mercantil. Roma. 230 Y 232. 1.l de España. di Dirino Commerciale. Derecho Comercial. G. vol. en la cual los socios participan con aportes al capital social. 1941.. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. tendrá . 123. de 1937. por las obligaciones de la sociedad. de 1940. 321. BRUNETI'I. 1936. En la doctrina... 1931. 184. en la que los participantes no pueden estar obligados. Madrid. pág. AsCARELLI. App1l111. 43.

responsabilidad limitada de los socios. 30. El Cód. mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. argentino. 2325). dividido en acciones. expuesta por el Código de Comercio francés. al mismo tiempo. Pluralidad.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. Ca. Ce. una pluralidad de las mismas. y 31. uno por uno. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley." V. M. Pero. Co. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena.(XVI) Estas definiciones son incompletas. Aires. 11. 121) y español (art. 243. E. administradores amovibles. los elementos de la anterior definición. queremos indicar que implica. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. derivan de la . 244 Y 245. de 1883. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. 242. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". con denominación. El Cód. para encontrar su justificación en el derecho positivo. y que han de ser examinados con mayor detenimiento. B. 1938. de capüal fundacional. Ca. 378. 3). Civ. La L. sobre esta definición M. en vigor desde el 19 de abril de 1967. chileno {arr. Tratado de Derecho Comercial Argentino. Mínimo legal. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. así como el capital social dividido en acciones. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. colombiano. S. y. guatemalteco y del art. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. Con arreglo al derecho mexicano.) . (N. Analizaremos. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. que daban las notas siguientes: denominación social. Sociedad de fin solo socio. 550 del Cód. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. del mismo valor nominal. G. podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. M. de estructnra colectiva capitalista. en sus artículos 29. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. A) Sociedad. responsabilidad social limitada. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. pág. Co. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. RIvAROLA. El proyecto de 1929 (art. por esencia un conjunto de personas.. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa".

La L. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. fr. Br. Inst. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. fr.. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. Cr. Por consiguiente. quiere decir que. la S. 89 Y 229. . Inexistencia de sociedades anánimas civiles. A.. M. Civ.' Debe advertirse que. G. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. VaJor de la forma. fr. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. D. 5 L. A. es la única clase de sociedad mercantil por la forma. 87 y 89. F. 11 La Ley francesa de 1867. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. 11.). S. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art." Ley Br. B) Mercantil. de cinco socios (arts. cuando menos. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. arto 2. S. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. una sociedad mercantil. 1). fr. esta indiferencia por el objeto. etc. A. 38. al exigir que se componga. IV).). una sociedad civil. A. !l Sobre este problema. En algunas legislaciones. G. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. 87. A.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación.. en su arto 137. 87. M. Sobre condiciones de capacidad. este mínimo (art. Br. S. S. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. IV. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. "En la L. pero en ambos casos se trata de fundadores. 1'1) es de siete.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad. 1 y 4. 1. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. La 1. aquí la ley fija un mínimo legal superior. 2695. Cód. 1. 229. S. ni durante el funcionamiento de la misma. A. son aquí totalmente improcedentes. 1). en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. el número mínimo de socios es dos. La L. S. inciso d ). A.. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. 2688. instituciones de crédito o de seguros. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete.

cit. límites. -Co. E. (XVIII) En el C. § 4. CIVETIA. fr. el titular de una clientela. en el derecho mexicano.. esp.. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. cit. cit. Br. núm. 3) yen el Cód. es decir. pág. conociéndosele por el objeto de su institución. S. ob. A. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona.). cit. § 1). No hay. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. Dir. S. AsCARELLI. 186... Dir. C. Comm. ver PALMA ROGERS. Véanse SCLUO]A. 1920. inciso 1). de 1889 se precisaba (art.. 1912. J. 413. si se decía que la S. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. L. Co. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. en Rio. A. Por eso. (N. 88. 339. II. en la L. M. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. se llama anónima. A. G. 1. A. en Río. Co. S. el autor de un producto. (N. 53. (§ 4. la sociedad que consideramos. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. cuando menos. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa.) 1 Y en los que en él se inspiran. Ca.. ob. de 1884. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. 3. VIVANTE. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima. en el mismo sentido. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. con el nombre de uno de sus socios.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. inciso 2. E. M. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. ob. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. 221. ob. elementos. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. loe. S. Co.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. La L. La ley brasileña (art. 1. 87 y 88).. (art. M. pg. 11. ob. A. En el C.) 7 GARRIGUES. pág. pág. carecía de nombre o razón social.) . de un accionista. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. esto es. cit. loco cit. 323). 29. cit. 152. sin nombre. (arr. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. Se contrapone así. en vigor desde el 19 de abril de 1967. estructura de ésta. por ejemplo. Razón y denominación. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. libertad de formación. C. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés. A.). 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. Comm. Así también en la L. La Ley mexicana afirma (art. pág.. operar y girar. cit. oh.

1. etc. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. las sociedades anónimas. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. 3) . sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. "caudón". el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". en la de Fianzas [art. cuando se trata de sociedades anónimas. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. o bien. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. perfectamente definidos.) . porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. 27 y 52. y justamente. o bien. Así es un elemento de crédito comercial. no hace referencia a un problema de responsabilidad. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona.. banquero. el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. ya sea en español o en cualquier otro idioma. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. S. (art. M. la inclusión de un nombre personal en su denominación. G. párrafo final). de las palabras "fianza". Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. (N. En la sociedad colectiva y en la comandita. Además. Normalmente.). En cambio. derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. 7). etc. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. que ésta explote patentes. 5). y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. E. S. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. 5. y. 5). 2.

primero en regular la sociedad anónima. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. 30. M. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. A. de 1889. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición.). Además. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. en cambio. que representan a todos los efectos legales dicha . Es muy frecuente ql:le. Por esto. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. en comandita o de responsabilidad limitada (arts. S. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. la que constituye parte integrante del nombre comercial. Ilegal. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa.. M. L. la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es.. G. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas.". S. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. Por último. Ca. "La Imperial. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. que comentaban el Código de Napoleón. es decir. de Cerillos". Co. Tradicionalmente. En el C. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. en vez de figurar la denominación social completa. Así se dice: "La Helvetia".236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. 57 Y86. S. . M. sin relación alguna con el objeto social. porque resulta claramente del mecanismo de la L. 29. M. sin nombre. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. lo que. denominación social ha implicado el nombre objetivo. G. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales. peligrosa. además. Cía. C. se usen abreviaturas o siglas. "Compañía Iinpresora y Papelera. A contrario sen Sil. de 1889.

. pensamos que dada la redacción del artículo 88. S. L. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola. a nuestro juicio. En las primeras. En las segundas.).. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. cit.. . dificultan el desarrollo de esta materia.. núm. sustituidos por los arts. 221. 1()4. págs. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita.RELU.ectos. De todos modos. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. En un sentido. (il. L. 696. A. O. una amplia trascendencia en cuanto que. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. D. 143. PIe. no importa la calidad personal de sus socios. G. S. JI. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. ob. M. aunque permite que se forme libremente la denominación social. D) Capital [undacional. A.105. A. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. núm. cit. núm. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley. A. debe entenderse esta afirmación de dos maneras. La afirmación legal tiene. si ya existe algu- na denominaci6n igual. 11. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. 45 y sígs. S. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo. 413. S. G.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. así se dice F. especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. sociedades de capital. ob. de igual fecha).. y BRUNETIl. ob. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts.. D VIVANTE. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro.existente (principio de la novedad del nombre. pág. de 31 de diciembre de 1942.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. como firma comercial. sino la cuantía de su aportación. cit. 88. la Ley. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. es cierta. ed. 1925. París. peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. al calificar una escritura.).. zme. S. Sociétés commerciales. cit. arto 88. 216 Y siguientes. l. AscA. ob. (art. M. 215.

véase A. 1. da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. autorizado por el artículo 130. en las anónimas. G. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. vol. con eficacia en las sociedades anónimas.. M. de capital fundacional.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. 11. Traité des sociésés. París.1. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts. 100. U y IU. para poderse constituir legalmente. frs. véase CoPPER ROYER. 1. en comandita y de responsabilidad limitada. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. en las sociedades colectivas. de cuantía mínima legalmente fijada. VALADÉS. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. . el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. se oponen las sociedades anónimas. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. Con estas aclaraciones. Por 10 que respecta al derecho mexicano. desembolsado en una cierta pro· porción. como sociedades de capital. 1943. 93.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas. U. S. 91. a las demás que reglamenta la ley. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas.). 89. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. en comandita y de responsabilidad limitada. fr. págs. D. En otro sentido. en cambio. en cuanto que las primeras. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. la! sociedades mercantiles. 647 y sigs. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. además. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas. México. Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. es motivo de disolución en las personalistas. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. En cambio. G. precisan la previa integración de un determinado capital. S. ÚIJ causas de disolución de. fr. F. 1939. En cambio. y porque. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal..

la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. 1 Y sigs. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. Las sociedades anónimas por cuotas. mediante la suscripción de un diverso número de ellas. 12 WIELANI>. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen.. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. que era permitir una desigual participación de los socios. 97 Y 111. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. obligaciones accesorias de prestación. cit. VIVANTE. La división de todo capital social en acciones es esencial. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. como se desprende de los artículos 87. frente a la sociedad ni frente a terceros. en cuanto a los socios. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. directo o indirecto. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. L. en las que las cuotas se denominaban barras. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. de tal manera que de ningún modo.. en comandita y de responsabilidad limitada. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. No caben. se consigue fácilmente con las acciones. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. ob. que no son expresiones equivalentes. UU. págs.w Además. G. fr. En otros derechos. porque COn alguna ligerísima excepción.w ob. En los EE. ni prestaciones en cuantía. 414." Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. en las sociedades mineras.. tienen una firme tradición en México. o en calidad diversa a las pactadas. núm. M. cis. II. juntamente con la división de capital en acciones. E) División de acciones. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. 91. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. la sociedad anónima es capitalista. porque su finalidad. por las razones que después expresaremos. 92. El artículo 87. ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. 13 .

178. como la sociedad de responsabilidad limitada. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. aunque con ese límite real. como las del artículo 25. en el Capítulo II.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. Por último. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. fr. queremos decir. H) Estructura colectiva capitalista. 154). establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. También el arto 100. responde ilimitadamente de sus obligaciones. En otro aspecto. IV. en la proporción de la cuantía de su aportación. . G) Responsabilidad social limitada. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. Esto es. sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. en las que cada socio vale un voto. exige que el cargo sea temporal además de revocable. 142. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. que la sociedad anónima es de organización democrática.. y concordantes). 100. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. A diferencia de otras sociedades. La sociedad anornma. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. Los socios por el hecho de serlo. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. Con ello. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. y también de la ausencia de disposiciones que. a su organización colectivo capitalista. sigs.240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. IV. fr.

111)." Metáfora ésta tan gráfica como. ·de tal modo. 252. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. 3 Ob.IGUES se encuentra BRUN~TI1. frs. que deberá contener el importe del capital social (art. 105. a nuestro juicio. 117.. pág. que no puede existir sin la integración del mismo. 240. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. 2 GIIlRKE. 17. Appuflti.. Sigllijicación como valor abstracto. pág. ob. 6. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. pág.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. dice que es "un patrimonio destinado a un fin.' El capital social como tal cifra. se remite al 1 GARRIGUES. Concepto análogo al de GARR. cit~ pág. un capital con categoría de persona jurídica. que culmina en su personificación". al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. inexacta. 1.' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. A. puede decirse. pág. fr. ob. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. 232: "La sociedad anónima es. 1) Concepto del capüal social.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. fr. BRUNETII. 16 . Examinaremos cada uno de estos elementos. concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. pág. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada... Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. 'WIELANDj BRUNEITI. JI. se deduce que los tres conceptos básicos. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. Integración y aportación en dinero y en especie. 89. En la fundación sucesiva el arto 92. 106. cit. frs. III y IV). valor numérico. pág. requiere la indicación del capital. ob. que refiriéndose a la S. AscARELLI. ob. V). cit. 4 RODRIGUEZ. II Y III.. ob.. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. iI). cir. ob. cir. 89. pág. cit. cit. 103.

que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. AsCARELLI. Appenti. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social.. Ir y IV). valorándose esta aportación no en dominio. 89. . 104. IIr) en efectivo. ob. 89.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. L. frs. S. Asi. 1 y Ir. también. 3'. 11. pág. 6 WIELAND. que a la sociedad anónima X. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. cit. 18. IV). salvo pacto en contrario. si bien establece el principio de que. T BRUNETIr. ob. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. cit.' Como el capital es propiedad de la sociedad. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos. La fracción IV del artículo 125. etc. o bienes de otra naturaleza (arl. Lo que se omite en este caso. 93. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. M. pág. 11. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. 17. por ejemplo. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. pág. en términos generales. para toda clase de sociedades. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. G. Ley citada). frs. art. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. ti WIELAND. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. fr. en cuyo caso. 91.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. es la indicación del capital social en la acción. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. qtlo ad dominiurn (art.. Il. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. Sin embargo. De este modo podría suceder. 11. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías..). fr. pág.

w 11. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. como tales. ob.. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. Sil relación inicial y en el curso de la vida social. lnf. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. 1933. págs. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. 252. y que le acompaña durante toda su vida.. del exclusivo dominio de la sociedad. no obstante. pueden producirse pérdidas patrimoniales. El capital social. cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. cit. 10 BRUNETII. loco cit.. 20. ob. pág. cit. pág. j. 18 a 22). no pueden serlo los simples derechos de goce. El capital social es aportado por los socios. 9 ob. en su carácter de tales.. pág. a no ser que se trate de derechos enajenables. por el contrario. 'WIELAND.. entiendo. cit." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. pág. cit. Capital y patrimonio. .. 212). 104. la sociedad perdería su naturaleza. 21 y 22. regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. 3" las prestaciones de trabajo. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. 11. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital. de acuerdo con WIELAND. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. ob. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. no son susceptibles de aportación (S..v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. si se hicieran por terceros. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. La leyes impotente para impedir estos fenómenos. pero. C. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. Por eso. 11 GIERKE. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. BRUNETrI.

etc.. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. ob. de goce. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social. . 15 Ob. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE..w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. Il. núm. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. 14 BRUNE1'TI. sobre bienes corporales e incorporales. En este sentido v. núm.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. de la prosperidad de la empresa. como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas.15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. WIELAND. relaciones de propiedad. de garantía. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. 106. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. Para concluir.. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. durante el funcionamiento de la sociedad. 457. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. cit. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/).¡. Al nacimiento de la sociedad.. ob. 457. BAUMBACH. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social.. como consecuencia de su funcionamiento. cit. ob.' 2 Inicialmente. 1932. cit. pág. 115). cuando a consecuencia de la buena marcha económica.: A. 18 y 19). 11. pág..1 VIVANTE. 1. cit. Co. hayan aumentado sus reservas. El capital social puede ser menor que el patrimonio. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. Berlín. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. Handelsgesdesetzbucb.. pero.'. nota 12. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. en cambio. 20.

en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. Podemos decir que. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. En otro aspecto. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. Pero. Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. además de esta misión.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. capital real). el fondo capital o capital social como cifra aritmética. Para los accionistas presentes. ante todo. en cambio. no alcanza a su nivel máximo. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. I1I) Misión del capital social. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. 224). como consecuencia de las siguientes consideraciones. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. resulta claro. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. que podemos llamar de publicidad o apariencia. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad.

Después de una larga evolución. para defraudarlo. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. Esta tendencia liberal. En efecto. sino que simplemente las ha transformado. Podemos decir. Precisamente. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. se hizo sentir con intensidad creciente. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. particularmente en forma de sociedades anónimas. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. mediante procedimientos ingeniosísimos que. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. que al fin y al cabo-son función también del capital social. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. en resumen. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. durante muchos años. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. como se diría en castizo castellano. requieren la concurrencia de múltiples interesados. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. U') Lo público y lo privado. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. Por otro lado.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. y de dar a su dinero el destino que le plazca. es un fenó- . Para ello. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. condujo a una serie de abusos sin cuento. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones.

y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. y a los accionistas. restrictivo. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores.: . atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. ofrece aspectos de gestión pública.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. Además. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. que quedaban con una amplísima libertad de acción. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. respecto de las sociedades anónimas. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. que encuentran una regulación explícita en la L. S. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. En México. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. Por estas circunstancias. protector de los intereses colectivos. la Ley General de Sociedades Mercantiles. G. M. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad.

11. 233 Y 235. II. Cr. 254. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. que constituye una unidad económica y jurídica. cit. Inst. el sujeto y titular de! departamento. 99. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad. II. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. (N. contenta con exigir que el capital sea único. Con arreglo a tal exigencia. fr. J. que se refiere al capital de cada sociedad. 457. Ahora bien. art. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. .." Otra consecuencia igualmente importante. Fianzas (arts. y de los artículos 89. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio.). ob. En el caso en que esto no sea así. en definitiva. 457. págs. del artículo 9. cit. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. es decir.. núm. 91. cit.. esto es. un solo inventario. Así se deduce del articulo 6. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno.. 2. cis. (arts. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. E.. Ley de Quiebras) . ob. fr. Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. 16 GIERKE. VNANTE. núm.) yen la L. GARRIGUES. en la L. pág. 11. fr. Situaciones de éste. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. ob. (arts. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. explica que cada sociedad tenga un solo balance.) 11 Para comprender bien lo dicho. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. 17 y sigs. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. Inst.31.. G.'< Departamentos astánomos. V. preciso. 172 Y otros varios más de la L. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. 8. S. 18 VIVANTE. Inst. S. etc. no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v. ob. M. 3'. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación.. 19. sino que también sea determinado.

del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos.) . Inst. un capital suscrito. (N. Cuando el capital social exceda del mínimo. L. M. formado por las acciones suscritas. deberá ser. En el arto 125. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. fr. fr. 3'.(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. 3' y 70. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". 1. E. Fianzas) .). representado por la parte del capital suscrito exhibido. La L. ha de ser del 20 por ciento del anterior. 8. en su articule 91. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería. arts. fr. de acuerdo con la autorización". Inst. 8. fr. Las instituciones de crédito. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art.! Las instituciones de fianzas. pueden tener un capital autorizado máximo. 1. en el momento de la constitución (art. S. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. Las sociedades anónimas ordinarias. como requisito de la acción. y un capital desembolsado. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada".(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. 1. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. de la ley respectiva. el principio de la determinación tiene también aplicación. Inst.. Art. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. Fianzas). 17. (N. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". Inst. Cr. las de seguro y las sociedades de capital variable. V. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. II. que. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. fr. al constituirse. 89 . suma de los compromisos de aportación. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. G. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. L. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. III. Inst. pueden tener 1111 capital X. del mismo. S. por lo menos. 17. y un capital desembolsado. en el art.Cr. ley citada). desde el momento de la constitución de la sociedad. igual por lo menos al del capital mínimo. E.) (XXII) Idem. por lo menos. S. se consigna. L. 17. 1. Inst. que es la. 217. algunas modificaciones en su redacción. Ley cit.. (XX.. L. art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. JI. fr. L.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo.

213 a 221). L.) . M. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. sino en la publicidad del capital. Además. fr.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. Por esto. en la de las Instituciones de Crédito {art. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. de modo que no sólo en la escritura. 111. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. en sus artículos 9. Anteriormente hemos . G. en los casos de aumento y reducción del capital. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. haciendo caso omiso de toda publicidad especial. En otro sentido. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. segundo párrafo.). (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. 135. 182. la ley. reguladas en la L. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. M. 217. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. la disminución puede ser impedida por los acreedores. fr. 132. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. si no mencionan también el mínimo (art. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. (N. 1). Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. Sería de desear una mayor precisión en la ley. (arts. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. G. S. E. 260 al 264. S. 8. 17. fr. que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores.

M.000. 1. . aunque en casos especialísimos. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. G. 256. S. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. cualquiera que sea su naturaleza. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. bien entendido. M. 1. fr.000. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250.00. V. fr.000. Cr. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. según el arto 19. J. con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. podían ser de doscientos marcos. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. cit. 1. de la ley citada. pero nunca inferior. 19. 217 y 221. el capital mínimo deberá ser de $500. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias. fr. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. y de $250. fr. fr. 245 y 254.). cit. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. para las de seguro y para las de fianzas. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. Véase GIERKE. 528 Y sigs. sino también en la progresiva elevación de ésta.. fr." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. ob. Sociedades especiales. J. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad.. II de la 1. de dicha ley. VI. La ley vigente preceptúa en su § 7. pág. 20 En Alemania. Inst. y arto 8. THALLER. 1. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. que el mínimo convencional puede . que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos".20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos.00. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. como la sociedad de capital variable. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito.. Así lo exige el arto 89. 1). I.00. GIERKE. el arto 11. ob. págs. de la vigente ley sobre la materia. La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. inciso 1. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50.00. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital.. 36. págs. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo. 41. G. S. ser superior.000. De todos modos. fr. fr. aunque sí indirectamente.

000.500. fr. fr.000. I. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300.00. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. 69. fr.00 y 300.000. 1. lnst.000.000.00 Y 1. Inst. Icst.000. 1. Inst. 11.OOO!00 y 3.000. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.000.000.000. 36.00 Y 750.00. Cr.000. 53. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro. que carezcan dc servicios bancarios.5) Sociedades de capitalización:. entre $ 3.00.'00.000. L. fr.000.000.000.00 Y 7. b) Cuando operen en otras localidades del país. Cr. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico. Cr.000.00. 4) Sociedades de crédito bipotecario.000. Inst. fr.000.). Inst. Cr. entre $ 500.00 (art.).000. .00 {art. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr. Cr.). d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.00.500. pero no inferior a $ 500. H.000.] . 19. fr.$ 3. entre $ ljOOO.00 Y 1..000. L. L.000.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200.OOO:OO y 5. L. entre $ 200. fr. según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. 45. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal.00.000.00.000. fr.00 Y 10. las Uniones de Crédito lo tendrán de $25.00. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso.). 1. 46·a. Según las circunstancias de cada caso.00 {art.00. Insr. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L. entre $ 100. entre $ 1.000. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país.00 Y 10. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. entre $ 250. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar. VI y 87. Cr.00 (nrt. L. c. L. según exige el arto 45. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. I a IV).000.00. entre $ 3. Insr.000. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art. de la 1. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.).00 (urt. Inst. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.$ 5oo. I. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda.000. Cr.000.00 y $500.}. sin derecho a retiro (arts. 27. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.000.00 a $500.00'.000. 41. Según las circunstancias de cada caso. 1.00 y 7. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de .000. frs.000.000. .000. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. entre $ 6.). L. entre .000. Ce.

c) Para operaciones de daños. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art.000. M. Inst. L.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente.}. b) Para operaciones de accidentes y enfermedades. $ 250.00. 1.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L.00 a 6. E. 69.000. para los que se destinen. Cr.000.000. d) Entre $ 500. F.500. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. fr. G.000. VI. Inst..00 a 6.. 2) Bolsas de valores.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts. L.000. de los artículos 217 y 221 de la L. Inst. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. (N. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas. 20.000.000. según las circunstancias de cada caso (arr.00 a 4. Cr. IV.000.00. (N. para los que estén autorizados para recibir productos.000. cuando opere dos de dichos' ramos.. c) Entre. E. de $ 1. Inst. fr.000. S. L. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L.00 Y 500.DO.000.000.500. de .ooo.$ 250. fr. L.000. '! de $ 3. 3.000. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art. de $ 500.00 a 1. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior.00 a 2.$ 2. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro. L.000.0-00. y 8. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida. S. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización. lI.000. Inst.OOO.000.OO.000.).) .000.000. 21. L.00 Y 1. 3) Uniones de crédito. 52.). (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable..00.00.000. 1.00 a $1. de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. N. Créd.00 Y no. S.000. Inst.00.00. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1.000. 17.000.).500. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas..00 y 500.000. S. de $ 2.000. por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes.00.000. Inst. para estas instituciones peculiares. b) Entre $ 150. y de los arts. E. S.00.. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.000. Cr.000.00 cuando opere tres o más. Suscripcián y desembolso. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100.00. 87.). Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre .000.00 Y 3. como se deduce para las sociedades mercantiles en general. fr. Inst. Inst.

el ctt/J. 8. y cuando son acciones de aportación. 3'. 100. desde el momento de la constitución d la sociedad. fr. fr. L. F. fr. en la práctica comercial. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. I. n. fr. raciones y los desemblosos debidos. Inst. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. Ante todo. acciones de tesorería. Cuando se trate de acciones de numerario. Se permite. Inst. M.). Inst. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. fr. F. E. 8. S. L. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. 89. fr. IV. y 100. Además. G. M. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. 89. S. 97 Y 98 de la L. S. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. sea un valor patrimonial real y tangible. Con la salvedad de estas acciones. II.). la emisión de acciones no suscritas. L. L. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable.). deben estar todas suscritas. r. llamadas también. de acuerdo con la autorización. que asuma la obligación de hacer las apor. 94. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. además de una cifra. 91. en cuanto al ya desembolsado. 89. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. Cr. fr.integra de todas las acciones. Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro.}.). I. N. debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. L.). S. Il. igual por lo menos al del capital mínimo.. L. a las de seguro (art. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo.) y aunque no lo sean. 3.) . Inst. a las instituciones de crédito (ar!. La ley quiere y exige que el capital. excepcionalmente. Inst. S. determinación. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. Así se establece en los arts. M. G.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. 99. I. deberá ser. en sus arts. es decir. fr. y 17. M. es decir. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. 17. que cada acción tenga su titular. L. Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. 216. S. las leyes respectivas. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito. y a las de fianzas (art. G. la ley requiere la suscripción . fr. Del mismo modo. lII. G.

Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. G. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. En la práctica. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. 1. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. 1). así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. realizan la función en tales condiciones. L.. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. S. M. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores. hasta que no estén íntegramente liberadas (art. Inst. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. II. si se tiene en cuenta que el art. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. G." RODRÍGUEZ. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal).. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. lo que es lógico. S'. ]. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. M. S.). las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. Esta última solución no parece la más lógica. M..w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. L. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. sino del valor nominal de cada acción. deben ser recompensados. 17. G. L. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. M. S. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. G.. fr. 118 y 119). De este modo. Los esfuerzos de promoción. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. S. fr. .

pág. . D. I1). Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. no son acciones. y bibliografía que cita). Impulsado por la corriente intervencionista. MESSINEO. Appanti. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. 1. pero la falta de toda regulación de las mismas. 638. núm. 170. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. 22 La terminología es muy variada. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros.5 de enero de 1929 (véase THA. en sentido propio. VNANTE. pero en la fundación sucesiva. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. nota 1. 1911. 35 y 242. 1. 417. núm. pág. Fijado el concepto. fr. en la R. c. bonos de fundador y acciones de trabajo. D. los segundos participan o no participan en ellas. 23 VIVANTE. con razón. distingue. núm. Notas al AscARELLI. entre promotores y fundadores. en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. 11. En la L. en ningún caso. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. en los Studi en honor de VIVANTE. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. es normal la distinción entre. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. P.. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. M. Para ello. ciedad. En Francia. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. Y el de WHAL.. fr. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador..256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. G. Mé· xico.22 partes beneficiarias o de fundador. núm. A) Fijación del concepto. 11. 247. suscriptores del programa fundacional. En general. I). ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. págs. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. JUS. 429. Fundadores suscriptores y no suscriptores. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. 1939. En todo caso. S. euyos fundamentos generales expusimos antes.5): las segundas por la ley de 2. M. L. Así. que na pueden. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. 132. 1. 11. G. En definitiva. LLER. 930 y 103. 103. 347. 103. 531. pero figuran como accionistas originarios. 70. pág.). núm. pág. S. en el caso de fundación simultánea. véase ASCARELLI. GARRIGUES. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica.

sanción. La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. 139. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. 0>. 11. con excepción de las necesarias para constituirla. semejante al § 187. 1. G. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). M. 419.. No dice la ley de qué asamblea general se trata.• en su § 21. En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". HOUPIN y Bosvraux. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. La L. ya que se trata de una expresión vaga. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. a los que la hicieron. A. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. núm. 129. redacción de la escritura o del programa. 134). También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. A. que encontramos en diversos artículos de la ley. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. de una simple inoponibilidad. y que lo mismo podemos referir a contratos. Es decir. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. 531 y sigs. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. LYON CAEN y RENAULT. págs. 17 . inscripción en el registro público. que a declaraciones unilaterales de voluntad. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria. sino de una nulidad relativa. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva. !C6d. 1. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". S. La L. A . según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. 11. Br.. será nula con respecto a la misma. 0>. VIVANTE. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. En primer lugar. 739. 132. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. no da una definición de aquéllos. de cualquier 2~ El Cód. Interpretacián del artículo 102 (operación. necesidad.. definición incorrecta a todas luces. efectos. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. que a la creación de situaciones convencionales. si no fuere aprobada por la asamblea general". en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. A. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. aprobación). núm. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. S.

s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. pág. admite la licitud de la conversión. México. G.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. D. En Franela la doctrina. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. con amplia documentación y razonado criterio. C) Limitacián de la reserva de derechos. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. La razón es obvia. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones.) . Todo pacto en contrario es nulo". A. ROBERTO. S. 104j y su casuística (art. 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir. . GUAJARDO. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. Br. pero. 1941. control. y siempre que estas par25 En el sentido del texto.. pues no es de conversión. S. La segunda limitación establece (art. con las utilidades atribuidas a aquéllas. § 33. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). que limita la participación en las utilidades al 10%.. Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada. M. Probibicián general (art. en la forma y límite que la ley señala. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. voto. amortización. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. figura. Caso distinto. na existen. 115. por un período máximo de 10 años. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares).. aunque no con unanimidad. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. 107). sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). impugnación. por definición. F. que es complemento interpretativo del artículo 104. La L. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. a nuestro juicio. Cuando se trate de fundación sucesiva. por compensación. si no es con excepción de la participación en los beneficios. 1. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. etc.

es el que. reales y funcionales. M. requisitos. Que se trata de títulosvalores. párrafo 19. 108. bonos. esta- blecerse en favor de los fundadores. cuando la fundación haya sido simultánea. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). art. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador". M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. a la protección de potencias extranjeras . Naturaleza jurídica. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. fr. acciones} obligaciones. S. los fundadores no participarán en los beneficios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. Concepto} contenido. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. E) Los bonos de flludador. Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. la ley prevé (arr. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. en todo caso. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. 106). paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. Y. sino también a la renuncia del mismo. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". en el caso de fundación sucesiva. precisamente el artículo 105. sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. Divisibilidad. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. Menciona la ley (art. emisián. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. fr. domicilio. Cupones. que considera a las acciones como títulosvalores. 108. o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. duración y fecha de constitución. y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. Por consiguiente. S. como hemos visto. 108). Nrímero de bonos y titulares. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. que remite al 124 de la 1. Como documentación de los derechos que pueden. I1). Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. V). G. Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida.

para efectuar éste. COn caracteres visibles (art. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. Desde luego. los requisitos funcionales son los que menciona la fr. 109). es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. cit. sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. por esto. De otro modo. VI). es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones.. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. de acuerdo con lo que establece el artículo 127. . Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. en cualquier caso. fr. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. y distribuirla luego entre el número total de bonos. al que remite el 110 de la ley.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. es decir. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. fr. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. pero. En este punto. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. Por último. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. En todo caso. cit. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. desde luego.. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado.

sin conferirle derecho alguno sobre el capital social." El portador --dice THALLER. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. 21 Esta es. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. En la más vieja doctrina las partes de fundador. núm. las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. que queda como parte del pasivo. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art. núm. transcurrido el cual se extingue todo derecho. además. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. sin que haya devolución del capital. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. sino un cupón variable. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación. 1900. Es asimilable a un obligacionista. o en aquellos en los que es posible el retiro. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. Traité de Droit Commercial. 639. 560 bis. 107).. que son las características básicas de las acciones. y que. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. además. que tendría.no forma parte de los asociados. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. es decir. habían sido consideradas como acciones. por naturaleza. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. bien en el momento de la liquidación. no podría pretender el desembolso del principal. 11. bien antes. en los casos de amortización. . no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. y. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes.w Sin embargo. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. Son éstas. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. y muy discutible. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. son participaciones que constan en certificados negociables. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. según THALLER. ni la calidad de asociado. a quien se le hubiese entregado un título negociable. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. esencialmente. París. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. Además. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. no un cupón de interés fijo. sólo atribuyen una participación en los beneficios. nominativos o al portador.

que modificó la de 301 de marzo de 1927. L.}. T. como principio general. ni pueden serlo. 28 No ocurre así en el derecho francés. 212 y sigs. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. 49 Principio de la intervención privada. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. Esta organización es semejante a la que la L. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. No son acciones ni son obligaciones. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones. . estos derechos tienen una impronta imperativa. Y Op.w Por todo lo expuesto. S. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. la L. Por ello. admitiendo. 59 Principio de la intervención pública. señala a los obligacionistas. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. Cr. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad. individualmente considerados. de ciertas minorías. De esos derechos. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. sino. sencillamente. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. esto es. con dicha finalidad. Cr.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. G. Mediante el ejercicio de estos derechos. repetimos. Pero en este terreno. Op. en el que la ley de 1929.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. M. Tit. Llegamos a! último grupo de normas. unos son de los socios. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. otros. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n.

.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto. Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. fuera de las ya citadas. En cambio. en materia de instituciones de crédito. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza.

REHME. 2 Según WIELAND. págs. Turln. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. ob. describiendo el negocio de las acciones. l. . las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. 1931. con carácter exclusivamente probatorio.. ob.. se llamó título o acción al recibo que se expedía. 11. se hiciesen constar en el propio documento. Storia Universale del Diritto Commerciale. pág. 64 Y sigs. publicado en 1688 en Amsterdam. En un principio. 1913. pág. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. su origen. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. 37. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. Puro recibo. además de anotarse en el libro. págs. Historia Universal del Derecho Mercantil. FISCHER. y por la expedí. era. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. Madrid. 227 Y sigs. 71. en un principio. Por último.. etbimología. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. cit. un documento que acreditaba estos datos. pues. Véase LEHMANN. cit. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. págs. Y GoLDSCH· MIDT. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". un mercader discreto ¡ un accionista erudito. 83. su juego y su enredo. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos. IU realidad. 178 Y 179.

266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. 125. cis. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. pág. fr. oh. pág. G. BRUNETIl. 'WIELAND." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución.. pág. JI. como expresión de la calidad de socio. constancia en la escritura. ob. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. pág. 36. notas 3 y 6. para el derecho español. La acción como valor fraccionario en concreto. 1.. 11. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma. -WIELAND. ° 3 Dice FISCHER. Del mismo modo GIERKE. '6 Casi literalmente.' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. GARRIGUES. ob.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. BRUNETIl. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. oh. nota 3. GARRIGUES. así. pág. cit. 70. oh. pág. pág. S. 71. L. G. Ca. II. VIVANTE. II) Aspectos de su estudio. 7 PIe. núm. pág. RODRÍGUEZ. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes. fISCHER. . oh. oh. 36. El capital social está dividido en acciones (arts. 243. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. cis. II. pág. S. 4 RENAUD. 11. ÚI. 33. M. 110. 1. véase VIVANTE.. nota 1. 11. 258. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". ÚI. 548. fr. 243. 91.). oh. ÚI. pág. Su valor fraccionario en abstracto. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. M. cit.. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes.. pág. L. 93." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista... como títulovalor. 167. 1. 458. L. 109. 89. cir. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. pág. núm. y 111. para los ordenamientos suizo y alemán..

pero no exclusivo. 91. I1). aunque se trate de aportación de bienes.w Como cuota de aportación. la regularidad y cuantía de los dividendos. VJV. arto 41. que debe depender del dividendo. un quinto. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. Desde otro punto de vista. valor nominal. 2°. el reverso lo constituye su valor económico. valor contable. pág. distingue: 1°. 110. dos centésimas. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. que es el expresado en el títuloacción. Como el capital social no es igual al patrimonio social." 11 El inconveniente que esto representa. . pág. JI.ANTE. I1) Acci6n y cuota. consiste en que el público se fija más en el valor nominal. valor de bolsa.. etc. pág. núm. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). fr.. AsCARELLI. sin indicar su valor. pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. Ley Belga. 71. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. 256. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. porque es factor determinante. arto 76.. y 4°. el anuncio de los mismos. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. etc. o fraccionaria. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. además de expresar una fracción de aquél. Así. es también la expresión fraccionaria del patrimonio.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. . aquélla. BRUNETIl. es la que expresa un valor nominal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma.. Ca. I1). la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio. 10 GIERKE. por ser lo más aparente (GIERKE. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. y ésta. como en la fundación sucesiva (art. fraccionario del capital. FJSCHER. en funci6n de la cuantía del patrimonio. la oferta y demanda. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. fr. pág. 93. y esto tanto en la fundación simultánea {art. Cuotas y acciones sin valor nominal. por ejemplo. 12 Cód. pero eso debe expresarse en dinero. pág. pág. 3°. Decimos se refleja. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. 463. la acción. L. 2'6. real. valor real. 257).

pero no se menciona en la acción sin valor nominal. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. famltades.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. el monto total de las aportaciones iniciales. G. en cambio. Hemos de estudiar éstas. una vigésima parte. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. sin valor nominal. del capital social). L.r es evidente. págs.r und intemasionales Prioasrecbt. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. G.!J fur au. normas generales del Código Civil. o una décima parte. ha introducido las acciones sin valor nominal. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. éstas no son susceptibles de división jurídica. GIERKE. Por último. interpretación del aro titulo 122.> la 1. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. 1.r/iindiche. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. En definitiva. y GIERKE. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. Véase sobre ella FLECHTHEIM. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones.000. vigésimo. 1929. pág. !II) Indivisibilidad de la acción. las cuotas pueden ser de valor desigual. toda acción expresa una cuota del capital social. M. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social. citado por MESSINEO. porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos. en la Zeituh".) Como la división en acciones se hace en el contrato social. (Relación de copropiedad. 134. responsabilidad de los daños. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. o bien estar divido en cuotas centesimales. S. representante común.00 de valor nominal cada una. su fundamento. S. 7. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal".rhare. como es natural." El parentesco teórico con las non par va/lle . porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. 257. al analizar las diversas clases de acciones. . El valor de éste se expresa en la mota. por lo pronto. ha suprimido toda referencia a las cuotas y.000.00 puede tener 100 acciones de $ 1. pág. M.

sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. cuando haya varios propietarios de una misma acción. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. 466. 11. que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. al nombramiento del representante común. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. En primer lugar. en Francia LYON CAEN y RENAULT. AsCARELLI. núm. compra o donación). El motivo de esta multiplicidad de dueños." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. En cualquier caso. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. 10 Así también en Alemania y Suiza. párrafo primero. enajenar o gravar la acción. 11. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. y si no se pusieren de acuerdo. Es lógico. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. 115. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. F. comodidad de la sociedad y de los socios. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. de todos modos. sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. . El representante común no podrá.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. 596. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . núm. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. BRUNET'fI. O bien no contractuales (sucesión). núm. del artículo 430. por designación de los herederos o por decisión judicial. VrvANTE. v. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. pág. 466. 11.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. del Código de Procedimientos Civiles del D. que resultará supletorio. véase WIELAND. 44. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. pág. nombrarán un representante común. ya que basta la mayoría. 243.45. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. Para Italia. 11. págs. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles.

la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. Monterrey. reservándose siempre. F. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. A. D. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. entre otras muchas que pudieran citarse: A. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción. Ensayo sobre la naturaleza . Civ. México. F. 940. Los certificados de participación. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. F. S.. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. 1945. 950. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. derecho común debe ser interpretado como derecho civil. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. E. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. Derecho Bancario. 973 Y 974). Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. y 946-948.). Sobre estos títulos véase J. in fine. (N. el día 21 de noviembre de 1963). F. D. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. N. 1946. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. 490 y sigs. En este sentido. RODRiGUEZ. Obras más recientes sobre los certificados de participación son.).270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. M. Cód. 29 En materia de administración. ni mucho menos. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. SALINAS MARTÍNEZ. Sin tratar. que se expresa. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común.urídica de los certificados de participación. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. RINCÓN GALLARDO.) . Cód. Civ. 1947. L. Civ. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968).). México." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. 1. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts. que forman la cobertura de los certificados. G. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular. Por consiguiente. págs. que son títulos de copropiedad. D. pero sí puede ser requerida su venta (art. 1947. decide la mayoría (arts. 122. Cód.

G. restricción. Se han violado así normas imperativas de la L. M. Cód.. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. Cód. S. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. núm. V. a la reserva de derechos de los fundadores. A. Sería conveniente. A. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. como ya se ha dicho. 21 VIVANTE. 20 THALLER. 459. "La igualdad no es requerida para las cuotas. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal. 459. puede hacerse con diferentes valores. no al valor de las acciones. Sociedades anónimas. it. núm. prohibición de voto múltiple. ]9 Así opina VIVANTE. S. puede haberse 112. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. Co. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. Il.. núm. Valor igual. H.>' bit La igualdad de valor. Respecto de éstas. L. sobre igualdad de valor de las acciones. G. el poder económico. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. . juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. con expresión inequívoca en el arto 2348. también RIVAROLA." o U 2l La influencia polínca. Ca. frente a textos menos claros que el mexicano. M. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión.. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. S. 11.. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. en cambio. Civ. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. 594 y sigs. 164. M. no reza con las cuotas. en Francia y Noruega. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. A. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. L." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. núms. Nos referimos al artículo 112. 96. de igual redacción que el 112. núm. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado. F.. de 1942). Co. Interpretación del artículo G. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. THALLER. cada una representa una parte igual del patrimonio social. pueden cotizarse de modo distinto por el público. 34. que establece que "las acciones serán de igual valor". Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. Cód. 593. como cuestión de Iege ferenda. pero." Este texto se refiere expresamente a los derechos. It. con referencia al artículo 326 del C. S. según admite el párrafo segundo del artículo citado.) ac Y en el derecho italiano (art. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

273

1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

sumamente 'discutida. 46 y tWIELAND. 1..la medida. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. ob. núm. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. . y.. Rio.w La. 42. Una acción representa la unidad de influencia. ob.s> Por eso. es« Dir. Com.. 259. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala. ENNECCERUS. en definitiva. ApptmJi di diritto comsnerciaie. pág.42. Der. § 105. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos.del importe nominal y del número de las acciones.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables. págs. la participación en las ganancias.. 1910.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio . Com. pág. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. es la expresión por la misma de la calidad del socio.• -jI. no vamos a hacerlo en este lugar. 1931. 92 y eigs. 11.8 Vid.. La acción significa así. FBRRARA.· pág . El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. 42 WIBLAND. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación. Civil. derecho a una cuota de liquidación. etc. pág. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho. BIGtAvI. lIT. . pág. : <10 GIERKE. especialmente AsCARELLr.. 115. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. loco cito -4. cit. de la misma manera. de socio." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad.. JI. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en. A este lugar nos remitimos. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. 114. pág. 413. cit. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. BRuNErn.<Ir WIELAND. ha sido. Dir. la cuota de liquidación y. Trat. . sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status.

a la' tercera nota. :en algunos casos..a:· adopción requiere siempre la. principal. el de par~ici­ pación en los dividendos. accionistas.: libremente transmisible..de decisiones. De este modo. cuando se permita el reembolso anticipado o en. los . lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores.qúe. nominativa o al. acciones deben representar partes iguales de capital. causal. los de reembolso. participación en el dividendo y en la administración social. ~J más típico es el 'de voto. arreglo a la ley.lo que concierne. . de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos.·a su reembolso. de '~~dos estos derechos.1" ahora.. . aun cuando con. libremente transmisible. En lo que atañe a la segunda nota. bien' anticipadamente. basta: con indicar . y tienen un derecho indis.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable. En atención . parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo.donistas. hay u~ grupo . 3) .TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen.'. unitario. . y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos.' que. ._ . Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano. con las demás características que ya hemos indicado.:utible. Por último. 2) Representan una parte del capital social. cuY. las acciones de trabajo y las acciones de goce. la acción es un títulóvalor privado. cooperación. PO. nominativo o al . en. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. . intervención de los. es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de.portador. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. . portador. . bien en la forma de cuota de liquidación. desde luego. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. las.puede 'ser "limitado.3 la primera nota. al concluirse la sociedad.

). Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. Por último. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. 1. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. fr. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. lo que por definición es consubstancial con aquéllas. según el tipo de preferencia de que se trate. en acciones propi<11 e impropias. Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. ante todo. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. Considerada la acción como parte del capital social. IV. aunque en un sentido impropio. S. M. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). Remisión. Si se considera la calidad de la aportación. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . por último. a la par y ron prima. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. G. 89. pueden dividirse. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. Por esto. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. caso en el que hablamos de acciones liberadas. porque no representan una parte del capital social. si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. liberadas y pagadoras. de las que no lo son. Aunque la acción es parte del capital social. término aplicable también a las acciones de aportación o especie.

La Exposición de Motivos de la L. pero. S. que en México se trata de una institución nueva. IV. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. S. M. L. Maryland. sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. sociedad. .. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. en donde ha surgido. California y otros. como es natural. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. el monto total de las aportaciones iniciales.. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. El artículo 125." En verdad. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. fr. G. porque su existencia no obligará a las sociedades. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. que tampoco existe en la patente de la corporación. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. M. en cuyo texto no figura tal mención. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. G. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". Por tratarse de una institución nueva. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica.

Agréguese a esto que la colocación de acciones _ diferentes precios puede a permitir que los socios no tengan una igual.sociedades urgentemente necesitadas de capital. Esta ventaja. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. el público que compra acciones no es tan incauto. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. que es especialmente útil para 'aquellas .con un fuerte castigo. uno de los Holding más importante. pero no inicialmente. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. En la plaza mencionada. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. sino por agentes más o menos honrados. se dice. en la ciudad de México. ' . en Nueva York. que no representan una mayoría de aportación. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. -y Si . permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal. podemos decir que sus ventajas. al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad. ni siquiera. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones .ocurrir en los Estados Unidos. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal.286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. son las únicas que han seguido su ejemplo. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. Nebraska y Oklahoma. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. 10. de las acciones cotizadas en bolsa. pero en general.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. Limitándonos al de derecho rnercantil. En México han tenido escaso arraigo. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. 21). como sí puede . Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. según sus partidarios. ap. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. incluso en toda la República.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. pues si se exceptúa Monterrey. Además.

del que 'deriva. 5' Ocultación del valor de las reservas. S. . 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. M. de -estas acciones. mediante estas acciones es posible: l' social. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. y por 10 que respecta. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. ASÍ. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. tal como. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. parece que deben admitirse estas conclusiones: . patria. 3. En los Estados _. 115. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción.la concibe el derecho continental europeo. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . En México. realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración.estructura de la sociedad anónima. se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas. esta ventaja no tiene razón de ser. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. L. G. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. .Unidos de Nortearriérica." Ante esta situación. En verdad. . 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. consisten en la posibilidad de. a México.).directamente el mexicano. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones.

e} Disposiciones sobre reservas. Río de janelro. d] Distribución indebida de dividendos. en parte. Por ejemplo.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. AscARELLI."5 que las condena categóricamente. se debe. G. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. "Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). Al contrario. S.. 17. Valoración de aportaciones en especie. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. al mismo tiempo que. tal vez. por todas partes. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. 1941. h) En relación Con la difusión de estas acciones. . 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. M. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. pág. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. al decir: "Para la tutela de terceros. Desembolso mínimo inicial.

una cantidad de moneda nacional. Vol. pág. e. citada por DONALDSON: BERLE. FLETCHER. M. MESSINEO. 1924. 1928.. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima." 4. 1925. BONGItAIGHT. pág. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1. reo. A. S. 99. 113. 7. 115. fr. D. I. I1I).. . Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. Dado su carácter de acciones normales. es decir. W. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal. 1929.. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. 184 Y 102. 98. ROBBINS. Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. Vol. fr. en 10 que al momento fundacional se refiere.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. New York. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. I. C. 25. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. ELENA. pág. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. 91.. 5259·5260. ]. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. 24.. 566. 89. S. Chicago. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. 352. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. pág. 43. 100. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones.. I1I. M. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. Secs. 1927. entre otros muchos). c. I. 140.). R. GUASTI. 1932. B. 449.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM. C" 1927. es aportar ntonerario. Callagahan and Co. FRE. 91.• Vol Il. Privilegi azionari e voto plurimo. fr. pág. El valor nominal se expresa en moneda nacional. and permanent ed. I1I. Columbia lAw Review. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario.'0 11') Acciones con valor nominal. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario. en cuanto que ha de expresar un valor.. D. No-par Stork. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. 95. Problems 01 Non-par Stork. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. Ronald Press Company. 19 . etc. G. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. 1928. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. 93. 111') Acciones de numerario. A. L. G. Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. Columbia Lew Reoiew. 134. pág. 89. 96. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. R. M. 94.

resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. III y IV). en el momento inicial de la sociedad. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. frs.17. fr. que valdrían algo más. Son una subdivisión de las acciones de capital. Las acciones de aportación. Inst. como determina el artículo 8. III. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts. IV. .'6 bh Las acciones de las instituciones de. Cr. principio de la realidad del capital social). indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. A. fr. es decir. IV') Acciones a la par y acciones de prima. al menos. Pero las acciones de instituciones de crédito. 1) yen la L. 1. (art. en este punto. S. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. 117). Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. 4. el capital mínimo (art: 8.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. L. desde el punto de vista del valor de emisión. párrafo 3' y 89. son liberadas.0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. y arto . 46 "r Igual en la 1. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción. 17 y 22 de la Ley respectiva). 116). 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. Resultado directo de estos principios. S. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. por principio. En tales hipótesis. y que ya ha sido estudiada (véase. de la Ley especial relativa. es el contenido del artículo 115. fr. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. fr. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. (párrafo 9. A. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. párrafo 1). que resulta de la consideración de las mismas. a nadie perjudica. S. Inst. 141). capital y patrimonio deben coinsidir. 14.46 bit La norma contraria. N. Por eso. crédito pueden ser acciones no suscritas. Es más.). este plus se llama prima.. Pueden ser acciones con prima. Br. 117. A. aun en ese caso. VIII). 8.

Munich." D. Aktiel1. núm. ob. previsto en particular (art.. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. J. -H quater VIVANTE.sigs. Hl. L. PIe. Cr. en su articulo 8'\ fr. núm. 1937. 11. con las accioues de prima gratuitas. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. Cr. 592. CoPPER-RoYER. cit. por otro lado.. por lo. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. 485. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito.. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios. 350 y .¡. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l. 199. La misma Ley de Inst.. París. 1881. 17. que. si bien con más correcta y amplia redacción. esto es. en R. 1). considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. Estas últimas. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva.v En la L. . G. fije la sociedad. C. Inst. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. pág. VEIT-SIMON. que deben integrar un fondo especial de reserva.e" quater . desconsiderando. 1903. han motivado acerbas polémicas en otros patses. en la de capital o en una de reserva. de manera incomprensible.. 1899.. S.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido." bis en Francia 47 ter y en Italia. fr. Berlín. además del valor nominal de las acciones. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. Inst. ya en una etapa posterior. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29. sino aportaciones. ya. 47 bis REHM. 83. no podría considerárselas como capital. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. pág. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. auf. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. Análoga disposición. SaALOJA. 568. págs. 11. pág. en su caso. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería... A. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. 47 ter FOLLIET. Así se opina en Alemania. 3'). al organizarse una de estas instituciones. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. 11. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. pág. Vid. 182.

reproducido en el 130. 408. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" . de 1937. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. núm. op. A. núm. es decir. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio.H. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. que en su artículo 262. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. de seguros y de fianzas. A. 85. 1 bilanzi. pasen a formar parte de la reserva legal. Ca. 1 bilonzi. pág. 2. pág. S. Des compres des reseroes. 1. Por esto.. En definitiva. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito.8 llia DE GREGORIO. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. La Ordenanza austríaca (art. 410. procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine.-l-S es decir. núm. especialmente pág. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. Son las que se emiten para representar una parte del capital. sea en la primera. sino que forma parte inmediata de éste. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones.. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. . 409. cit. por consiguiente. A. 53) y el Código Japonés (art. 409 Así opinan DE GREGORIO. no son susceptibles de interpretación extensiva.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. 194) disponen lo mismo. y AMIAUD. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. 53). Por eso. de la 1. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero .8 DE GREGaRIO. el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. . pág. no puede conceptuársele como beneficios. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). Así sucede en el C. por su mismo carácter.. <1. 145.

párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. pero poco expertos.. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas". el Tribunal que ha de calificar la inscripción. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. A. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). E. efectos. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo. Las acciones de aportación. se las llama acciones de fundación. G. 40. (N. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). aparecen en el C. h)' Las accione. M. generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. en vigor desde el l' de abril de 1967. párrafo 2'. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. de 1889. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. En Alemania. S. S'). En la vigente L. Br. bienes muebles o inrnue- bles. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. IV b). entre otros motivos.) . Por si fuera poco. puede denegarla precisamente. y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. S. permitían a aquéllos. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. 23. En la 1. 45. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). 38.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. Para concluír. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. párrafo 4'). (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto.M. Por eso. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). Co.

encontramos además: y para cualquier sistema de fundación.1. no es suficiente. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. sean superiores al 25% de lo fijado (art. S. S. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad).1.). aparezca. -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. C. la segunda. 170.. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. 1889) . 95. hecha en el momento de la aportación.). M. de que se contenga. 141. S. fr. M. IV. 1.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. 1. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. Es decir. S. G. Este pago íntegro. d) La. 89. G. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). ni de causas ajenas al socio. G. en su fr. G. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que.). 1. b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. M. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. en el programa de fundación. Por eso. S. el a) La obligación. M. con bienes distintos del numerario" (art. cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación. se limita en mucho el peligro apuntado. 100. IV. resultase excesiva. M. G. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. . S. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. 12. en todo o en parte. 93. M. S. fr. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ .).trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. G. M. n. que. Co.). que no ..RODRÍGUEZ serie. dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. . Como requisito general para toda clase de sociedades art. 1. M. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. G. puede acordar la estimación por peritos.. La Exposición de Motivos de la lo. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación. e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art.

11 Y 12 'del Reglamento General del D. es decir. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. de '11 de febrero de 1946." Inmovilización de las acciones de aportacién. seria. para' que se autorice el ofrecimiento al público. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . acciones de aportación. En tales casos. Il.5'. en los casos de fundación sucesiva. o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. 400 Cabe su transmisión por endoso. compareciendo ante la sociedad.. aunque no se ofrezcan al público. Ley de venta al público de acciones). los arts.. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . publicada en el Diario Oficial de la Federación el . 50 Desde la creación y. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones. . . El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique. lO.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a .) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953.H del mismo mes y año. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de .ii:adici6n de las mismas.) .Motivos. para impedir transmisiones fraudulentas.aportadores. No se trata de un depósito. señalan un plazo de responsabilidad de los. fr. (V. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado.. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. 3lJ. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. para responder con su importe de las diferencias de valor. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. sino de una prenda. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor.conseguir que las aportaciones en especie sean reales. reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. 7'. E. Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal. 2. (N. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad.

En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". Titulares. 242. y las de goce. La Exposición de Motivos. se refieren a dos categorías de acciones. cabe una declaración de transmisión. Los problemas restantes de las acciones de aportación. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. Es acreedora con privilegio especial (ver L. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. entre otras razones. pero no para la formación del capital". con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. L.. porque no reprsentan una parte del capital social. núm. 136." 51 THALLER.. en general. valor. M. AppunJi. 11. 429.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. Derechos q//e conceden. G. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. 1. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. La Exposición de Motivos. de Q. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. Finalidad. Forma.. Del mismo modo. S. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. 262 y sigs. pág. rigurosamente. 371. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad. pág. VIVANTE.). 575. que no son representativas de porciones de capital social. Desde el punto de vista legislativo. G. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. Valor. arls.. IV y 137. Naturaleza jllrídica. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. a favor de persona determinada.llo bh y la doctrina 51 coincide. 705. sin que 50 bh "El art. . fr. pág.. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. S. GARRIGUES. las de trabajo. contradicen la esencia de la acción como parte del capital.. Derecho francés. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. SI. L. 6l) En caso de quiebra del accionista. la sociedad no tiene un derecho de retención. no pueden formar parte del capital social". AsCARELLI. 247. M. Emisión. están consideradas en el arlo 114. Inalienabilidad. al referirse a las mismas.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm. núm.

aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. por definición. pero desconoce el. 3. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. De ocurrir esto. fr. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. no son transmisibles. y no puede ser aportado a la sociedad como capital. la prestación se agota año por año y no es capital. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. han de determinarse en el programa (art. fr. Il). en definitiva. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). fr. pero corporales. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. tangibles. Por esto. Si ocurre 2' lo primero. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. Es decir. Las acciones de trabajo. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. 95). Sucintamente. Se trata. pues. pero que no pueden considerarse como acciones. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. sus aportaciones han de protocolizarse (art. La falta de participación en éste quita aquel carácter. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. 114). ya que no representan una parte del capital. a través de una participación en los beneficios. 89. 141). 100. el trabajo. lo que no es discutible. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. si lo segundo. fr. sufren oscilaciones de valor (art. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. estatutos sociales de una cláusula que la permita. IV). -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. 93). 89. no reúne ninguna de esas características. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos.

M. Por consiguiente. Julio. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. TROMBERT. es decir.pág. 193'. fijar dicha participación. etc. o minera. es decir. ScHLoss-RIST. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. se remite a la libre determinación de la empresa.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. . son ~venir (en RéjQfme Sociale. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. cooperativa. sino a nombre de la colectividad (sindicato. Existe una sola limitación. JAMES. queda . Les formes d'enlrepriscs." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. Guilleurmin. 1902. A semejanza del derecho francés. M. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles.. son passé. Giard. S. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los . en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. los Gerentes.. La Ley se ha limitado. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. 1. fabril. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica. G. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. quedarán comprendidos dentro de aquél. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. que sí habla de inalienabilidad.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. sino de todos los que colaboran en la empresa. 1892. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. alto personal técnico. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. París. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. VANLAER. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. personal de confianza. En cuanto a la forma de estos documentos. "el GObierno no ha. . asociación profesional) de los trabajadores. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital.. El carácter social de estas acciones de trabajo. en su defecto. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices.y jurídicas. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. por la interpretación comparada. de donde derivan. A. en sus aspectos político y económico véanse E. 1921). ya que en el derecho francés. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. por ese motivo. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. comercial. BREMAUNZ. París. G. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. 1916·17. 281. S.

ni por cualquier otro concepto.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. la Ley permite la más amplia libertad. podrán embargarse los beneficios. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. esto será lo lógico. Respecto del valor de las acciones de trabajo. donación. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. un derecho de dividendo. Ahora bien. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. ni por herencia. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. a dos motivos. De todos modos. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. por consiguiente. de enajenación judicial. siendo muy dudoso. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. si bien el salario es inembargable. En' primer lugar. y en su caso. y por el contrario. La acción de trabajo puede darse en prenda. y en segundo. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. . es decir. no ha tenido ningún arraigo 'en México. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. No hay ningún inconveniente. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo. y ello se debe. . sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. a nuestro juicio. y. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. parece que estas acciones. Por lo mismo. en principio. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución. aunque en otro sentido. Debe indicarse que esta institución. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste.

establece en la fracción 1 del artículo 136. sino que se. ti" Véase TH . Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad.. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo. 1923.trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones.e": JII) Acciones de goce. que nosotros sepamos. Concepto. Procedimiento para la amortizacián. pág.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. págs. que no representan una parte del capital social. En el derecho extranjero. no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. está constituida por las llamadas acciones de goce. M.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada. G.. para evitar confusiones innecesarias. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas". . 2(1. cooperativa de mano de obra. han ' recibido esas acciones una amplia regulación. que' funcionasen efectivamente. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante.. 3. 4:. núm. 5i). a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. S. y ensu frac53 Véase PIe.. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. 105. sino de títulos de participación. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. Amortizacián con capital. 466) nota 1. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. MOURET. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. sólo en Francia..LLER. La 1. Naturaleza jf/rídica de la amortización.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. 25 Y sigts. 461. pág. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere.LLER. La Ley de 26 de abril de 1917. TH. Consecuencias... Annales de Droit Commerciale. La segunda categoría de títulos denominados acciones.. Sus diferencia!. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas. con evidenate impropiedad.. Teorías del dividendo y del reembolso.

" La 1. si se prevé en la escritura social. y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social. V. párrafo 1). lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. M. 585. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. fr. núm. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. se lHALLER." De lo expuesto. G. .). G. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. 157 THALLER. sino que por el contrario. aunque después de las acciones no amortizadas. S. En cambio. S. 586. sin previo acuerdo se THALLER. núm. er. Y Op. L.una clase en sustitución de las amortizadas. L. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. M. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. Si el contrato no lo estipula. Tít. exclusivamente con las utilidades repartibles (art. deja viva una serie de relaciones entre ellos. núms. 11. deberán ser pagados forzosamente (art. S. 136. 852 }' 853. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art.). párrafo primero. 136. la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. 136." Además. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. 1). . la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. fr. Por último. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. M. la amortización de las acciones. 210. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. 137. 211 Y 213. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art." Por lo menos. G. fr. L. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias.). En primer lugar. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. la emisión de acciones de goce. no pueden emitirse títulos de ning. Con motivo de la amortización de obligaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV.

que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. Esta exigencia se comprende igualmente. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. 182. una vez que esta modificación haya sido realizada. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. 27. es de muy dudosa interpretación. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. 136. IX. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. Este último concepto. Por último. si éstas fuesen las amortizadas. se hará en bolsa. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así.. I1).302 JOAQufNRODRlGUEZ. s610 la suerte puede resultar equitativa. IlI). en virtud de lo dispuesto en el art. de la L. bien se establezca un sistema de fijación. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141..títulos amortizables. sólo que. fr. . sin haberla satisfecho. las estatutariamente pactadas. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. L. como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. bien sea fijo.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. pág. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. 1918. y en su caso. fr. S. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. M. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. fr. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. G. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. 2' Acuerdo de la asamblea general. 136. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. aunque aparente 10 contrario. ea Véase BATARDON. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización.

PIe. 1903. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. ec LYON CAEN y RENAULT. 37 y sigs. . especialmente págs. no su aportación. 22 Y 41. quien argumenta de la manera. sino el equivalente de la misma. núms. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas. 805 y sigs. BATARDDN. págs. e) La amortización no precisa publicidad. págs. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital.. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. pág..• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido.. pero. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. 59 THALLER. á/. como no se trata de reducción. cit. ob.. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. LLER.. VALERY. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. 375. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. II. la amortización no es un reembolso de la acción. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios.. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. pese a las expresiones empleadas. pág. núm. Pero. ob. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. se amortiza con los beneficios. 16. núm. 585 a 592. 472. 376. el capital de éste queda a salvo. 1905. Reoue GénéraJe de Droit como merciale. MARIA. El fondo de la acción queda en la sociedad. MOREI. Elude sur les ections de iouissasce.w Teoría del dividendo extraordinario. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso. 11. 560. 16 a 41. pág. puesto que.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve. 1907. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad." Para las conclusiones de este autor. además. '61 TH. véase la obra citada. DeI actions de jouisstUJce.

porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. por VALERY y BATARDON. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. porque. una suma igual al importe de éstas.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. . queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. si no. por LYON CAEN y RENAULT. como ya dijimos. 79. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. sino potestativa para la sociedad (art. L.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. porque. pág. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. cuando la amortización funciona. 806-807. En cambio. de esta clase. II. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso. náms. beneficios una suma necesaria para. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions. Para VALERY y AMIAUD. . tampoco se explicaría que. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. La sociedad deduce de los. que la amortización de. fr. IV. G. sin duda. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. . en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. 136. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. más bien que de un reembolso de capital. La sociedad hace.). pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. S. M. véase PIe. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa. ha sido sustentada. es decir. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido.

supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. dI. tanto desde el punto de vista del número de socios. 21). VIVANTE. II. 4Q. En la hipótesis del artículo 135. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación. § 2. En la del arto 136. En primer lugar. 417 Y 418. tomado del capítulo de utilidades por repartir. sólo podría ser acordada. págs. 568. son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. no se reduce en la cuantía de la amortización. oh. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. l. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce.ea . la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas.. previa su admisión en los Estatutos. El capital nominal. por una asamblea general extraordinaria. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. no son acciones propiamente dichas. no obstante. ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital.. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. el capital y patrimonio social quedan reducidos. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. como desde el de la cuantía del capital. La amortización del art. que la Ley exige sean de capital.. 51). De este modo.. oh.. el capital sí sufre una reducción. no así el patrimonio. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal. 595. im- plica la modificación de los estatutos. por consiguiente. cit. ni precisa complicar la contabilidad de la misma. por lo mismo. 20 . núms. En consecuencia. que veremos a continuación. existen algunas diferencias.

De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado.306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. y por último. El derecho de voto puede corresponderles. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. debe hacerse constar ante todo. dice el artículo 137. dependen de la voluntad de la sociedad. en tanto que normalmente la amortización del art. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. G. M. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. 137. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. la ley exige (art. siempre que no se comp. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. aunque la norma no es imperativa. Dicho precio y las acciones de goce.ara integrar mayorías de capital. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. . creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136. imposible. En cuanto a la cuota de liquidación. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo. S. hecho según 10 dispone la fr.uten p. sino que. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. además. en caso de silencio de los mismos. no por raro. es decir. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. del artículo 136. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. las acciones de goce. 111. en su caso. L. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante..

conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. 1. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. muy inferiores al interés legal del dinero. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. S. que una mayoría de accionistas. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. ya que. Aunque la aplicación estricta del artículo 89. la situación. A continuación. 89. no estaría de más un precepto que aclarase. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. M. especialmente en épocas de grandes beneficios. En todo caso. para una futura regulación de estas acciones. en lo que se refiere al plazo de un año para. Ley de Vías Generales de Comunicación). es totalmente distinta. y de la cuantía en que ello debe hacerse. art. estos problemas Conviene tener presente. Debe tenerse en cuenta que el precepto. Es decir. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. dentro de ciertos plazos (v. puede llegarse a la amortización de aquéllas. muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica.. nos marca un límite a tales amortizaciones. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. Para evitar estas prácticas. puede suceder y ha sucedido. que entran decididamente en el campo del derecho penal. las amortizables y las no amortizables. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. como se comprende. recoger el importe de las acciones sorteadas. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo.dudas. que han de revertir al Estado. por su valor nominal. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. sin lugar a . mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos.

arto 161. (. De las transferencias firmadas en blanco.. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. . sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir.. para fijar el valor real de las acciones. 38. Esp. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. Fr. S. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización.. A. Co. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división..s" (. II. 262. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro. Al efecto. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. inciso 1. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador. A. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. C. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. L. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. IV') Acciones nominativas y acciones al portador.4 C. arto 23. S. por consiguiente. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. Ca. pág. nominativos.. párrafo 2. L. 10. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. Consideradas las acciones como tltulosvalores.5 Véase WIELAND.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. Br. 1') Evolución histórica y derecho comparado. C. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida. arto 35. pág. al concluirse la sociedad. A. en el libro de registro indicado. nota 10 y GIERKE. Co. It. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. arto 164. S.

Ley de Vías Generales de Comunicación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. M. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. G. Ley fr. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes . si son por acciones.. 403. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. Noruega y Dinamarca." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. L. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. A.). L. Por estas consideraciones. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. S. fr. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales.w y que en otros. § lO. 7. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. A.(XXXVI) C. 27 constitucional. del art. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. 164. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. de 22 de marzo de 1926). 117). A. (N. 1. No obstante la generalización de las acciones al portador. Il. de 8 de enero de 1960. 1 ag. por consideraciones de orden público. S. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. Pero otras leyes.. E. Esp. Igual en Suiza y Liechtenstein. y que si se tratare de sociedades por acciones. han de emitir éstas como nominativas (art. S. 1. Co. inciso 1. S. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. art.y año. que la ya mencionada (art. Por otro lado. 1.) . Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. Br. pueden ser nominativas o al portador. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. párrafo final. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. arto 23. 117. como en México. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. de 30 de diciembre de 1939).

fr. S. 1. y lo convenido en los estatutos. 218. Tít. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. A) Distinta desigllación del titular. I. M. (art. su diferente modo de transmisión. Tít. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. representativas del capital mínimo. 1." JI') Criterios de distinción. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. tendrán sus acciones nominativas (art. Ley Reglamentaria del art. (art. hace a la 1. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. dictado con el carácter de legislación de emergencia. (N. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. Cr. Valor al respecto de los Estatutos. Son acciones nominativas (art. Son acciones al portador. Tít. para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. S. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. IV. M.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. . Inst. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción. caso en el que podrán ser al portador. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. Cr. 5' Las acciones de instituciones de crédito. fr. 117. fr. 1. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. E. 128 Y 129). el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. S. M.1. 1. 69.). Tanto por la remisión que la 1. 125. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. 62.).)..). 27 constitucional en el ramo del petróleo. G. Y Op. Y Op. pág. aunque no contengan expresamente la. G. G.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. de 27 de noviembre de 1958. lO. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. 23. 8'. como por la expresa indicación de la primera (arts. IV. cláusula al por· tador (art. 21 de ésta y 111 de aquélla). Y Op. las acciones pueden ser nominativas o al portador. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. de 2 de mayo de 1941). publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. 1. Cr.""· Sin embargo. Cr. pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado.

sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. Cuando se trate de acciones nominativas. Ley cit. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. núm. no le dará a ésta el carácter de nominativa. pág. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. Tit. nacionalidad y domicilio del accionista. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título. nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. o. 1. B) Diverso modo de hacer constar su existencia. Ley citada). No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. Si se trata de acciones nominativas. 43. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas.w Cuando se trate de acciones al portador. es decir. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. caracteres de las acciones suscritas por cada socio.). el artículo 65. Ley cit. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. . cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. y en su caso. 73. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. según se trate de una u otra clase de acciones. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art.. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. y se presume la culpa grave. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. Y Op. 128. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art. en caso de extravío o robo. reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. 321. La 1. Reivindicación de rmas y otras. al que nos referimos seguidamente. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. ejercer los G9 MESSINEO.). y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. las transmisiones de titularidad. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas. 148.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo.

Euolucián de III técnica en el derecho comparado. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. 103. si bien con notables restricciones. en vigor desde el 19 de abril de 1961. . Cr.471. BnUNETn. pág. en tanto que si se trata de acciones al portador. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. ~iJ'J pág. 1. Mnssrxao. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. (XXXVIII) Para THALLER. Y Op. C. (N. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. H. sólo es posible en el derecho francés. nÚID. La transmisión por endoso. 385. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. Tít. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. 465. Co. La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. representa un considerable avance. C) Diferente modo de transmisión. aun tratándose de títulos al portador. En Francia (art.).. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts. La reposición. respecto de las acciones emitidas a la orden. 601. E. aunque se han cometido errores que expondremos después. 36. 11. núms. se realiza mediante una declaración de transmisión. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. procediendo entonces. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. ob. 28-1. Cuando existe títulovalor. la sociedad. 1. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. pág. 604. núm.). cis. sí es posible. en los casos de destrucción o mutilación parcial. 74 y 75.) 70 Ob. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. Véase 72 Prc. lo que. L. 73 VrVANTE.rEn Italia. il Núm.

L. Y 01'. ni sobre adquisición de buena fe. negocios traslativos de dominio.la . l. de .!2!Lde I01_roilluJls.t.titulos. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. este artículo debe ser rectamente interpretado.-q~ulta.acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. al.portador. han consentido. En primer término.. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal.expresamente queJos. porque el artículo 70..kJegitimaci6!!~en> ~L segundo. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador.títt!IQ YJiLFropkdad. el fideicomiso. en la compraventa.clos.del.>f~. 39. El artículo 2014 de! C6d.3/ e!.a.en eLprim= sentido y. aunque a las . D.d. en tanto que la legitimación ~propJ.de..ctador ~. Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos. la prenda irregular. Cr.título. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. la donaci6n. 11. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general. F... Ahora bien. Civ. ClJ!!"do•." 2. Con más precisi6n .. cuando tienen por objeto cosas muebles.aLpo. afirma. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio.sgn. la'_l'!'9pjedad sobre. mismos.de uso y_dis.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania.puede hablarse de propiedad. la calidad de socio se transmitirá. el dep6sito irregular. sin necesidad de tradición alguna. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden.. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva. Tít.edad¿p. por endoso. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio.Ml!. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. Dicho de otro modo. La propiedad da e! derecho . derivada. es decir. Esto supuesto. la permuta. pág. ni aun jurídica o virtual.sirnple.p¡¡s. . la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores..id6n. debemos establecer que no toda tradición.tenencia.jl. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n.s¡uieren por la tradi<.títulos.(~ll. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio.

la L. D. esto es. Cr. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora. a la orden (art.2!<!S)a. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición.tt!:.!>echlW. Tíl. pero la posesión derivada y. 791).J:IW. En el dereducido aparentemente y acciones al portador. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda.).314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. Civ. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R. sin embargo. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero. Ahora bien. El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa.re a la ad(j"isicióll de la /l. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. L. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. Por consiguiente. 25. Es de la esencia de éstos (arts. de prenda regular.rial CQb.. f!. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. acreedor prendario de su vendedor.. M. Y Op. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l..m. si físicamente no presenta los títulos correspondientes. evidentemente no es traslativa de dominio..~ 6J-tíhtlo. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. en la terminología del Cód. y la L. Hace falta la tradición y algo más. La tradición. (art.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. Así.p.o¡iet. . Tít..f!2/l. de préstamo. etc. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario. Ahora bien. por consiguiente.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ.k. Y Op. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa.dad. Y Op.. F.!k. Cr.. S. 5 y 17. G. 3. Cr. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones. Tít. por ejemplo.

). (art. L. Y Op. que además. Cr. no tienen por qué llevarla. Y Op. que en las acciones nominativas son mínimas. Cr.) y ésta es inaplicable a las acciones. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no .Cr. S. pero. M. Según la L. Cr. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). Y Op. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. BRUNETl'J. a las transmisiones de créditos. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. no surten efecto frente a la sociedad. Sin duda. 17 y 28. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. Y Op. L.). L. JI. M. Precepto específico aplicable. G. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. Tít.). S. se GIERKE. mencionados y arto 24. 1. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. L. que son auténticos títulos nominativos o al portador. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. es inaplicable a las acciones de sociedades. Cr. ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. 39.). lleven esa cláusula o no la lleven. sino por la del artículo 24. Tít. y semejantes. no sólo por su propia existencia. pero no iguales. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. 24. 128 y 129. 129).). como la letra de cambio. pág. De lo expuesto. y 128 Y 129. Cr. que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. pág. 112." En efecto. las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. Tít. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. 128). 343. YOp. pero frente a la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L. S. Tít. pág. títulos a la orden. 26. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. y estas transmisiones. Tít. Y Op . WJELAND. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. G. 1. mientras no se inscriban. la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. pág.. G. L. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo. Tít. . 278. M. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen.

pág. 279. THALLER. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. en caso de transmisión indebida.316 J0A.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso. G. Il."? 3lJ. 346.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. núm. 740. 11.s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. S. 1. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. hecba frente a la sociedad. PIe. 740. GIERKE. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". 4. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. o por requerimiento del adquirente. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito.). L. 603. 386. núm. 603. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). THALLER. M. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. 129. 5. 740. Consecuencias. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. 19 GIERKE. '71 1S . 346. S. M.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. pero la autonomía del derecho de éste. L. 129. núm. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. 82 En contra. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. THALLER. núm. núm. pág.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. n. Valor de la inscripción. 81 PIC. pág. 1~. núm. 601. La inscripción en el registro de accionistas. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. pág. G. b) c) La entrega del título. so PIe.

S. de extensión bastante restringida. párrafo 2. 1923. Traité des obíigasions en gél1éra/. 11. G. 84 DEMOGUE. pág. M. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social".). L. El principio de la libre circulación de los bienes. al referirse a acciones nominativas y al portador. de acuerdo con BRETONNEAU. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción.}. especialmente. 85 AsCARELU. Y Op. núms. 828 bis y 827 ter. 827. al que después nos referiremos. La una. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. sin que pueda negarse a hacerlo." El mismo autor. restrrcctones al mismo. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . L. Cr. 28. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. no es esencial en la propiedad.8 1S es WJELAND."' 6. YOp. G. ]J. en su concepción clásica o romana. Cr. Sin embargo. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art. 70. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. y viene a ser una nota del derecho de propiedad. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. Tlt. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. en cuanto la acción. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta. cit. 24. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art. Principio de la libre circulación de las acciones. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. YOp. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación.• pág. Tít. 699. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. ob. 38. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. en consideración a que el ¡u¡ abulend. 11. Appunli. Tít.. pág. M. Así pues. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. París. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. Cr. como bien y como forma de propiedad. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. dada su naturaleza de tltulovalor. Si consideramos las acciones como títulosvalores. es decir. 703. esto no es una verdad absoluta. L. La 1. 245. S.). que ninguna transmisión 110 enaienatiua. la otra. pág.

3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. págs. hurtadas. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". según las reglas generales de los títulos de crédito. no es más que la regla general. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. C. Sin embargo. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente. (Vinkulierte o gebundene Namensaktien)." . cit.I. 333 a 3:58 y 425 a 470." Estas excepciones podemos clasificarlas. ya de hurto o extravío de' las mismas. ob.. como en el caso de los bienes. ". ob.. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. D. "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación.. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas. DHMOGUn... 11. "La calidad de socios es transmisible. Los títulosvalores nominativos. sin embargo. 43. Acciones robadas. las acciones son libremente transmisibles. sino que. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. "en las sociedades por acciones. pág.. desde luego. 698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. ob. ÚI. Acciones no liberadas. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado".. como ya hemos indicado.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. y para la expedición de titutíva y en los estatutos. loco cit. Restricciones impnestas por la Ley. en restricciones impuestas por la ley. o extraviadas. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions.. GIERKE. Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. 86 AsCARELLJ. 702. pág. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. y heredable. DEMOGUE. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas.. "Doctrina y jurisprudencia. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas." 'WIELAND. pág. ob. ESCARRA. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones. pág. cit. par ejemplo. la cesibilidad de las acciones es la regla general. 1911. no son simplemente transmisibles por endoso. 364. A. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad. cit. La Suprema Corte italiana admite tal limitación.

surge. 43. sino por titulares de las acciones (art. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. Ojrecimiento al público de acciones. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. 2 del Reglamento citado). el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios. y op. de la Ley citada). una vez hecha la adquisición de los mismos. V. IJ y J1J. Anteriormente. como por su Reglamento. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. Se entiende que hay ofrecimiento al público. o se establezcan oficinas. Debido a este "depósito". tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). de tal modo que. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. fr. Realmente.). el Reglamento citado exige idéntico requisito. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. no quede protegida por la Ley (arts. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. o se nombren agentes al efecto (art. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. L. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. En estos casos. obligaciones y compro· . una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. Tít. frs. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. Esta materia ha sido regulada. párrafo 39 y 45. Cr. cuyo alcance ha sido ya analizado. 39 . Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. con el mismo objeto. Acciones de aportacián. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. J. la que ofrece al público acciones por emitir. de hecho.

no pueden tener accionistas extranjeros. lo que se ratifica en el arto 19. quedarán sin ningún valor para el tenedor. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. personas físicas o morales. 29. que en su artículo 13. fr. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. documentos y trámites en general. AdqllisiciÓll p. XII. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. V). lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. que cuando se trata de sociedades por fundar. fr. 7. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. fr. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones.or Gobiernos extranjeros. Il. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. Inst. es de orden puramente penal. . ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. 3' Ley General de Vías de Comunicación. de la 1. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. fr. cuando se hagan con infracción de tal disposición. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. según el artículo 11 de la Ley citada. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. Fianzas. Il. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. ° Adquisición por extranjeros.

es decir.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). en la zona prohibida.) Véase nota XXXVI. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. fr.<xL) d) En general. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. fertilizantes. cuando se trate de sociedades anónimas. cemento. quitan interés al estudio de las mismas. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros. del art. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. E. celulosa y aluminio. (N. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. de sociedades propietarias de inmuebles. En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. de la fr. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. 3 Y4 de la Ley Orgánica. (N. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. 1. vidrio. con destino a finalidades no agrícolas. II). ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. de 31 de diciembre de 1925. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. 2. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). ya derogadas. En la legislaci6n de necesidad. Pero el carácter temporal de esas disposiciones.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970. y en ningún caso. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. 27 de la Constitución). ni aun con renuncia en ninguna proporción. y otra serie de libre circulación. E. arto 10. b] Para los efectos de la disposición anterior.

Marconi o Edison. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va. ob. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. G. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti. de conservar su propia peculiaridad originaria. págs. 33~ y 336.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. C. ob. cit. Citemos.. cir. 337. 89 EsCARRA.. se transmite libremente".322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. 11.RRA. D.. E. M. por 10 que cumplido dicho requisito. pág. por regla general. que se desea hacer persistir. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación.AscAR. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". S. cit."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador. las empresas vinculadas a los nombres de Ford. . por ejemplo. Otras veces. "la sociedad trata.AscARELLI. pág. puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. Finalmente. en los Estatutos constitutivos. En la práctica de las sociedades anónimas. 487. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. ob. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que.. ss Contra esta posibilidad. ton estas cláusulas. R. L. pág. cada vez más. 90 EscIt. sulas restrictivas a que nos referimos. ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. cuyos socios se encuentran emparentados. esto es.) 87 . se trata de sociedades familiares. Interpretación del artitulo 130. respecto a las acciones nominativas. multiplicando. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. podemos resumirlas del siguiente modo. 487. (N. 8S . 1931. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas.ELLI. insertas. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. Sil. en este caso. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones.

no puede insistiese demasiado sobre él. es inadmisible en el derecho mexicano. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas.. Véase también AsCARELLI. pág. 426. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades. S.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. M. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. 1. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. ob. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema. etc.). sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. cit. que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. como empresas periodísticas.. cit. que comentamos. S. G. no es propia solamente de las pequeñas anónimas.w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. 1. pues el artículo 130.). coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. G. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. en el lugar citado.. M. se descubre 'una sociedad de personas. y. G. S. etc. posible en las sociedades de personas {arts.de las acciones. como se diría en la terminología hoy tan en boga. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. 1. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas. Sin embargo. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación .. 27. 1.). En todo caso. G. desde luego.. núm. respecto de estos países.o 1 Se ha llamado la atención.. Al mismo tipo de motivaciones. eliminación del agio. Desde luego.. instituciones docentes. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas". 31 y 57. S. esta afirmación que sería muy discutible. 65. ob. " ea EsGARRA. a lo menos en el derecho mexicano. que contrasta con la prohibición absoluta. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. M. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. ya advertida por VIVANTE. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. M. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. y por nuestra parte. . 91 AsCARELLI. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. aunque con finalidades distintas. pág.

. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto.9 . S. 44-:. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. apartado e). 726. págs. pág. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. por lo menos ésta es nuestra opinión. n::. M. G. ob. EsCARRA.. 431. si además presentan tales caracteres específicos. El Consejo podrá negar la autorización. ob.2. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. 340 y sigs. L. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. la restricción que consagra el artículo 130. cir. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores. 90 Ob. cit.l Las acciones. El artículo 130. M. S. 94 AsCARELU. Respecto de la licitud de estas cláusulas. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones".. núms. PIe. G. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. ni la acción en cuota. si bien pensamos. "La acción no se define por una sola nota. aun sometidas a la restricción del artículo 130. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. pero combinado con un derecho de tanto." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero... págs. la respuesta no puede ser una. 490 Y 491. sino por varias. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. 11.. L. b) Por la mayoría de ellos. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma.. núm.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas. ciJ. . continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. Desde luego. estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación.

de tal modo. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. Condiciones de ejercicio y de alcance. ob..TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización.M. La compañía debe consentir. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. C" 1903. S. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada. conjuntamente con el titular. Como. cit. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. con117 La doctrina francesa. por otro lado. dice: "En el contrato social podrá pactarse. en general. s6lo puede sustituirlo. pág. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. la compañía.. El artículo 130. G. S . que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. vender. ciertamente.. EschRRA. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. pág. ni los socios. Pero. además. pues. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. D. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. no para hacerlo a determinada y concreta persona. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. L. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. y este consentimiento debe constar expresamente. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación. Y PI(. que lo ejerce por sí y para sí. Véase por ejemplo. que es la que señala al comprador. en A. notables diferencias. 11. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. L. y en este último caso. De! derecho de tanto la separan.. M. cit. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. la venta de las acciones. porque sería ilícito. s610 habla de derecho de tanto. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. " El primer requisito.?" Por estas consideraciones. 303. debe ir acompañada de la designación de un comprador.). Ni la sociedad.. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. para que la negación sea eficaz. G. Su autorización se da para. 74: "la socie- . ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. ob.

porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . cit. por la vía de la modificación de sus estatutos. ninguna violación de derechos de los socios. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. cis. 489. la licitud de esta modificación determina. evidentemente." [Desde este punto de vista. y.. a su vez. " 98 THALLER.. porque éstos. no originariamente.00 Según AsCARELLI1 ob. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado. al adrninistrador único. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos. la de la cláusula que analizamos. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios .. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. los socios que llegan a serlo.o al Consejo de Administración. Si se tratase de una delegación en extraños. 1. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. debe incluirse en el programa de fundación.. En mi opinión . la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. 603. ob. pág.. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. muy discutible". la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración.00 dad que se reserva el derecho de tanto. 492. si de fundación sucesiva. Desde luego. no admitiendo las demás. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. núm. queda justificada la licitud de la cláusula. M.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos. 99 AsCARELLI. cit. en efecto. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. por la absoluta modificabilidad de los mismos. lo que no tiene duda en el derecho mexicano.! pég. ob..1. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. 99 Con arreglo al texto mexicano.' 1. pero no en ningún órgano distinto. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos. G. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. S. "Nó hay. Esta afirmación es aplicable. sino por adquisición de acciones.

cit. cit. núm. ob. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. se impone la interpretación restrictiva. de mano a mano. 817 bis. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. núm. en algún modo. cit.. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. 101 EsCARRA. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. núm. El título al portador se transfiere. 342. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". la restricción. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. la respuesta es positiva. sólo sería aplicable a éstas. cit. pág. PIe. Com.1o S Por nuestra parte. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador.. las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. 102 Ob. la restricción será aplicable a las acciones al portador." (c. en general entiende. núm.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. pero cabe la pregunta de si. arto 35. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades". en contra de lHERING..loa de tal modo que. 3:5:.. 29. II. por simple tradición. 352.104 El mismo ESCARRA.w' Para ESCARRA es negativa.. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. ob. pág. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. . debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". ob. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. núm. 748. 30. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que. ob. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . en efecto. En este sentido el texto es claro.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas". Para DEMOGUE. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. pág.. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. 14. pág." 105 ESCARRA. cit. A falta de indicación en el texto comentado. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. 101 Ob. JI. 351. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación.. La doctrina ha dado contestaciones distintas. empero. 103 EsGARRA.. cit. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad.

G. S. L. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130.. Ahora bien. 1942.). pdg. No existiendo estas cláusulas. Pero. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. L. L. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. debe tenerse en cuenta. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. y de las aportaciones de la doctrina. ob. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. S.. 493. pues se excluyen las mortis causa. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa.). la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . G. pég. cit. cit. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. en la sociedad anónima la situación es la misma. salvo pacto de continuación con los herederos. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. M. bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. 347. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre.fUS restricciones. 31 y 57.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. M. 67.108 Además. pág. 14. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts. ob. pero. . A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. S. 10 que sería perfectamente lícito. M. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. 101 GIERKE. si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración. en atención al cual se admiten las restricciones. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. ]US.1. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones.106 es decir. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos. G.07.

y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente. que caben redacciones más restringidas. no más amplias. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. Sobre ello. Precio y plazo. S. G. con pago de la acción en proporción al . y sigs. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. 1903. esta última por sí no toleraría las limitaciones".. M. con la relativa a los títulos de crédito. La 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. como ya hemos dicho. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. En Francia. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular.activo social. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. ello es una grave laguna. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado. 1. G. M. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. el artículo 130 no configura un derecho de tanto. G. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades.. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. fue justamente el concerniente al precio. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. de! articulo 130. S. 1. en cumplimiento.l09 Bien entendido. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. de lo ordenado en el artículo 130. Es cierto que. 282. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. cit. pág. el problema surge con toda su gravedad. y especialmente 306. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que.' 109 HO .. a efectos de su cotización. S. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. M. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206. para e! derecho de separación de los accionistas. J. pero. Naturalmente. véase Anales de Droit Commercial. fracción JI.

y en definitiva. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente. aunque para evitar inútiles discusiones. M. una prohibición de circulación. que los artículos 33. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. En efecto. la ley no lo prevé.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. precisamente. por aplicación analógica. S. ob. todo su valor. 1. sino que el plazo sería el de quince días. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. 364. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. en el silencio de la ley. pero.. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130. Por ello. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. Comunicacián. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. la interpretación analógica cobra. esto es. 1. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. . en este caso. que considera inadmisible la objeción de Traano. cualquier sistema de comunicación será admisible. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. M. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. 57 Y 66. Pero. cit pág. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. 497. ya se trate de acreedores del socio. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. pág. AsCARELLI. I. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. anteriores o posteriores al pacto de limitación. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. G. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. G.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos.. ante el silencio de los estatutos. S.

cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29.). no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. APPu1Jti. 246. Además. pág. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. y.. M. podrá negarse a practicarla. 11..us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración.v» Pero. pág. cuando se trate de acciones al portador.." GIERKE. frente a la sociedad. es decir. 40. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos. el negocio jurídico es perfecto. ob. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es.. En este sentido AsCt\RELLI. cit. se trata de un negocio realmente ínexistente. la eficacia de esta. la compañía. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios." 114 WIELAND. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. fr. pág. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. ob. pág.uAsCARELLI. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. Co. por lo que ante la dificultad de fijarlos. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. C. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. que . El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. que la cláusula tiene eficacia crga omnes. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. ya que no hay registro de socios. por consiguiente. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129.. ob. cit. este sistema no es invocable. "1"12 113 . 498. e invocando el articulo 130.la sociedad puede desconocer. 846. Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. en efecto.

comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1. 2882. como en determinadas circunstancias.. J. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. M. L.. En el caso de que el juez ignorase esta situación. Cr. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. págs. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. . si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. Según los artículos 128 y 129. 'C. S. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. por lo menos tratándose de acciones nominativas. 445. 443 Y 445. Civ. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. 341 Y 344.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. Notas al AsCARELLl. Y Op. Tít. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. 3-36. como. L. F. G. o. pág. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión. 11'0 RODRfGUEZ. 2887. Tít. D.. por ejemplo. Y Op. L. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero.'15 Arts. Y 2080.. De acuerdo con el artículo 24.

" . 342. ob. 111 118 .} págs. cit. (arts. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad. en la escritura constitutiva. es aquella por la que los socios.uv En el derecho mexicano. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. respecto de la validez de esa cláusula.tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. ál. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas. prometen vender a ciertas personas.. Brevemente. M. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. Civ. Ob. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio. 11.. En todo caso. S.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. 430. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. D. Esta cláusula es posible y lícita. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta. con el alcance que determina al respecto el Cód. 1. cil. La doctrina está dividida. sin consentimiento del Consejo de Administración. Ji no es con conocimiento de la sociedad. no por las sociedades. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. F. 119 Ob.. hecha por los socios en cuestión. ca.).} pág: 493. en los estatutos de la sociedad. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. pág. es inadmisible. nota 42. dentro de cierto plazo y condiciones. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio. Ob. no previstas en la Ley. L. pág. G. pero no la de la escritura constitutiva.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. En primer lugar.Es cierto que tal cláusula. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. 490-491. sería nula como contraria al orden público. materialmente imposible. Véase el capítulo 11 anterior. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. un número determinado de las acciones que ellos suscriben.20 En este mismo sentido AscMELU. CJáuslIlas restrictivas en la ley. pero no puede tener efectos reales. socios o extraños. 2243 y sigs. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada .

en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. 141. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. S. pero como la Ley (art. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. Las acciones al portador. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. pero si no lo son. salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. lo haremos al considerar el deber de aportación. en lo concerniente a transmisión de acciones. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. es decir. al imponer formas especiales para verificarla. 116 y 117. 1. deben considerarse como ineficaces. 1. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. S.) (libertad de . Por último. G. Las acciones nominativas. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. M. G. M. Ley de circulacián y Sil alteracián.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. cuando quiera. G. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. 1. si son liberadas. no determinan responsabilidad para sus titulares. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. S. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. como nominativas. Sección séptima. por lo que tanto el primer titular.). es decir. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. y al portador. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. M. no implican responsabilidad alguna de su titular. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos.

fr. S. aunque ello perjudique a los socios. 1. . De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. S. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. cit. como hemos dicho. L. pero no por el socio por sí. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. M. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. J.. G. Y Op. si los Estatutos no prevén nada en contra. G. cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. las acciones. no hay dificultad ninguna ya que. pero cuando se trata de acciones nominativas. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea. los estatutos prevean que serán siempre nominativas. Por esto. 122 Además la L. M. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. pág. en su párrafo final. Cr. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. 261.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación).. por endoso. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. no funciona el derecho de conversión. ya que el artículo 117. como valores patrimoniales. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. 117. ob. Si las acciones son al portador. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. y la transmisión no ha sido cambiaría. es decir. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. Tít. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. en su prrafo final y 128. IV.).. lo dispone así en su artículo 21.

. G. L. en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso. L.). Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. . de adjudicación judicial. S... Esta anotación la practicará el juez. o en la de cuota de liquidación. 28. 38. As! lo prescribe el artículo 131. deberá anotarse en el título de acción". dividendo y participación en la cuota de liquidación. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él.). consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión. Seccián novena: Clasificación de las acciones. C. Y Op. Tít. M. etc. El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. Ley cit. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. párrafo 3. La firma del juez deberá legalizarse (art.336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. o preferencia en la percepción del dividendo. en atención a los derechos que confieren.

1 :! WIELAND.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. WIELAND. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. cir. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. cit. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. el accionista. n. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma. 99. y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado. pues. " . al importe del patrimonio social. H. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. pág. ob. frente a la sociedad. cit. pág. 46.. 45. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. pág. Origen histórico. requiere la limitación de sus responsabilidades.. Por otro lado. en atención a su calidad de socio.. ob. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos. sino también interiormente. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas. ob.s La responsabilidad limitada. durante los siglos XVII y XVIII. FISCHER.

De todas maneras. . sino también a las prestaciones distintas. Es una excepción el derecho italiano.. En el derecho continental. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. ob. ob. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. o de tipo continental." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. lS VIVANTE. ob. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. en ge· 3 FISCHER. Y esto." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. S. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. M. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas. dineros.. pág. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. G. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias. M. porque es incompatible con la limitación. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. en el contrato social. S. cit.. y no en otros de naturaleza distinta. 147. cit.. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. avances y retrocesos. el derecho de separarse de la sociedad. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. El principio que formula el artículo 87 de la L. pág. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. G. dI.. ni por acto expreso." • FISCHER. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. AsCARELLI." Il') Derecho comparado. (it. ob. IlI') Derecho mexicano. 220. loco cit. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. pág. aportaciones de especie convenidos. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. sino.

no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. Remisión. directa o indirectamente. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. 1. 7'. 7 GIBRKE. la de compensar pérdidas. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. G. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones.). G. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. D) Excepciones. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. ca. por cuyo importe se responde ilimitadamente. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. 2. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. precisamente por su consideración como tal. 1. ob. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. No obstante el principio general que acabamos de formular. 264. M. S.. 102. por esto. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. S. ob. Existe un deber de aportación limitada. pág. . cit. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. Así. No puede renunciarse expresa o tácitamente.). pág. y con razón. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. por lo que se ha dicho. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva." B) Carácter. n BRUNETrI. cualquier deber de prestación. M. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. 105." C) Contenido.

. 4'.. La responsabilidad que aquí se prevé. en suma. S. para el caso de insuficiencia del patrimonio social. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad". adicional a la de la sociedad." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. M. 1. ya de un simple ilícito civil. pero compacta. ya se trate de un ilícito penal. G. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. . porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria.). Fuera de estos casos. de la simple tenencia de una mayoría relativa. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art.. Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. pero. sino actividades sociales ilícitas. No depende de su consideración de accionista mayoritario. a consecuencia de opera- ciones sociales. M.). 21. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. si tiene el control de hecho de la sociedad. S. "Siguiendo estas ideas.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. párrafo 2. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. de Q. es subsidiaria. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". G. tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. 19. pero es ilimitada. etc. no del socio frente a la sociedad. La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto. las reservas que haya creado y. sino del socio frente a tercero. párrafo 2. 1. toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. .. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1.. . "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. 1. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar.). Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. el activo con que cuente. por los actos ilícitos imputables a la Compañía".

8 Véase capítulo IV. no es imposible. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad../idad ilimitada de la sociedad. si fueren demandados conjuntamente. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores. 29 Para el análisis de esta situación. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. tienen una responsabilidad ilimitada. M. todas las sociedades mercantiles. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. junto a la responsabilidad patrimonial social. Realmente. incluso la anónima.' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. El artículo 24. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. Precisamente por esto. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. II) Responsab.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. . L. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. G. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa.. L. del Título Primero. establece el único caso en el que junto a la sociedad. S. puesto que es legalmente obligatoria. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. G. Si ello sucediera. responden los accionistas. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. M. En definitiva. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. al final. como la no inscripción es un acto ilícito. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. S.

para el pago del impuesto de apertura. mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley. M.. 72 y sigs. que no creemos necesario repetir. y. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. págs. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. Y la Empresa Mercanlil. así como el correspondiente a capitales en giro. debidamente inscrita. México. que modificó el artículo 7 de la L. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. que a nuestro juicio. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. según la expresión empleada en diversas legislaciones. México. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. D. 1. debe legalizar sus libros.4s sociedades irregulares. Podemos. G. etc.1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. pues. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. . Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. 2 Véanse RODRíGUEZ. aunque. F." 1 Así. en definitiva. por ejemplo. S. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida. en el Departamento del Distrito Federal. precisa que siga un largo proceso de gestación..CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. J. su capacidad incompleta. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. 1941. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. F.• 1942. D. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. aunque su existencia sea limitada.

aportación del capital fundacional.e Nos Iimita3 GIERKE." Desde luego. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría. ob.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios. cit. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales.344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. Recorridos estos tres estadios. págs. y la AULETIA.. F. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno. .. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. ob. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. en el segundo. La empresa mercantil. 64 y sigs. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio." 4 Véase RODRÍGUEZ. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. pág. especialmente la obra de AsCARELLI. En el primero. D. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. pág. págs. GARRIGUES. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. que serán estudiados en su oportunidad.. 254. 1941. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. ctt. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. 137. 270. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. 1937. se forman el contrato y Jos estatutos. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. APPU1Ui di diritto commerciale. e inscripción en el Registro. 1. 1931. BRUNE1trJ. cis. 17 y sigs. I/ contrasto di societá commerciale. en el tercero. ob. ]oAQufN. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. Desde el punto de vista del derecho mexicano.. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. 1) Naturaleza del acto creador. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. México. y la bibliografía que cita.000 como mínimo). aportación del capital social. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). pág. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social..

en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. 186 Y 193). n. 92. sino una serie de contrapartes. Los estatutos. si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. En el contrato de organización. 123. G. en su párrafo final. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. VII. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. 182. JI) Contrato y estatutos. En un contrato de compraventa. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. VI. cada una de ellas no tiene una contraparte. En el contrato de organización. etc. párrafo final. por el contrario. 130. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. Un socio puede aportar capital. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. 114. 108. M. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. 124. 101. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. fr. . según el artículo 6Q . 112. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos. 100. otro su personal actividad. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado.). en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. y concretamente en el de sociedad. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. otro puede aportar bienes inmuebles. 21). El contrato social o contrato constitutivo social. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. fr. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. En el contrato de sociedad. fr.. 113. S. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. arrendadores conjuntos. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. las prestaciones son atípicas. 103. 11. 93. como se dice en el artículo 103.

III) Naturaleza de los estatutos.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. 'carece de relevancia jurídica. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica." "Los." 1> Vid. ca. se llega a la conclusión . En el aspecto interno. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. 148 y 149. nos llevan a la conclusión de que esta distinción. una distinción clara entre uno y otros. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. Teóricamente. y estatutos. No pierde su naturaleza contractual. VII. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. aunque sea muy amplio. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. no forma parte . ob. fr. se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. puede hacerse la distinción entre contrato. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. págs. en el actual ordenamiento mexicano. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93. BRUNEITr. contrato y estatutos se confunden y mezclan. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. no permite. los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. Frente a terceros. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite. sino de los particulares. En la práctica. Por esto. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. en realidad. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. se confunden evidentemente estatutos y contrato. tal poder normativo. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. los estatutos no tienen fuerza coactiva. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. de las personas vinculadas por la relación social..

que no puede ser . S. fr. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales.) . en efectivo. por lo menos (87. sin que se haya exhibido. en absoluto del ordenamiento estatal. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. G. lII). M. G. Inst. (v. b) El capital mínimo no es el de 25. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. por ejemplo. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. L. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. 1.000 pesos. E. No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. M. fr. lo mismo si se trata de una fundación simultánea." (XLII) Véase nota XXV. que señala la Ley en su artículo 89. A) Condiciones jurídicas de existencia.con las normas legales vigentes. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. menor de $ 25. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. 8. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. 1. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. S. I." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. Cr. ír. también arto 8. ni con . sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. precisa que existan aquellos supuestos. o que aquélla no puede obligarse. in [ine]. I.000. aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89." Por esto. esté íntegramente suscrito. I). cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos.). (N. sin que el capital social. que de una fundación sucesiva. Cr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. El estudio de estas condiciones de existencia. 8'. en censonancia con las leyes generales. a). fr. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. El número mínimo de socios ha de ser cinco. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes.

3'. ya citados. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. Inst.). G. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. pág. B) Contenido legal mínimo. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. F. M. 11. fr. Inst. L. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" .). (XLUI) (XLIV) . IV).(xLrV) Por último.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. representado por acciones de tesorería (art. en relación con los artículos 91. 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. (N. F." como se deduce del artículo 6IJ. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. 6'. fr. E. Su denominación (art. cit. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. cualquiera que sea la forma de constitución. 3'.) (XLV) Véase nota XXVII. S. L. la confusión existente entre contrato y estatutos.) Véase nota XXVIII.). 2' ·3' Objeto de la sociedad (art. 6'.). . fr. 1I). 17. 91. F. (N.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. ob. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. La lectura de los mismos nos manifiesta. III). L. S. s. fr. 17. (N.. J. S. E. Véase nota XXVI. por supuesto por encima del mínimo. 92 Y 101. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. L. una vez más. Inst. fr.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital. 3'.) 11 GIERKE. L. Sin embargo. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. fr. en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. B. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. Inst. Inst. L. La 1. por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre.). . señala un contenido mínimo a los Estatutos. Inst.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. VI). 6'. De este modo. 69 Lo que cada socio aporte (art. aunque dentro de límites restringidos. aunque no haya esta autorización. en principio. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art.' Además. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. IV). esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. 1). 6'. fr. VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. 7' 89 El domicilio social (art. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. la división en acciones (arr. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. en ciertos casos. V) expresando la parte exhibida (art. C) legal. fr. 6'. 91. El nombramiento de uno o más comisarios (art. sobre administración y representación. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. cit. así por ejemplo. fr. Que la ley confiere a los estatutos. 115. modificable por el acuerdo de socios. 91. 100 Y 101). nombramiento de administradores y representantes. VII). V)." . 91. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. 11) y las características de éstas (art. ob. fr. t FISCHER. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. Sin embargo. fr. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. 91. I11). fr. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. 92. fr. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. 91. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. fr. 5' El importe del capital social (art. fr. 6 9. 91.. fr. pág. Contenido legal. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella.

ob. 242. 1. pág. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. siguiendo a FISCHER.e El sistema del octroi puede resumirse. dt. el pago de dividendos constructivos. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. las disposiciones normativas.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. no en numerario. GARRIGUES. BERG. 29. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. especialmente a las sociedades coloniales. Die Aktienge. ob. la amortización de acciones. las aportaciones. además. pág.a1'a la constitución de la sociedad. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p.. hacer fortificaciones. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. . GIERKE. tales como el de declarar la guerra.. Además. El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. 226. y mientras que en Holanda. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. 1. 1. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. D) e/átlSltlaS especiales. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. e Véanse F'SCHER. convenios comerciales. etc. la creación de acciones de preferencia. de estructura aristocrática. En 10 que concierne al derecho público. pág. la concesión. el octroi autorizaba a la sociedad. la retribución a los fundadores. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. Los tres sistemas son: el del octroi. cit. en la Francia monárquica absolutista. la emisión de acciones de trabajo. ROCES. para ejercer ciertos derechos de soberanía. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. En ciertos casos. establecer tribunales. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios. Finalmente. Hay una traducción españole de W. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. dice FISCHER. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. Deben fijar.

. subordinada a la expedición de una cédula real. Madrid. Su formulación legal se hizo en el Code de Commerce de 1800.• pág.. 548. S. 5' edic. al de concesión administrativa. en la que en cierta medida puede verse una reproducción del sistema de octroi.» u A pesar de lo que decimos en el texto. Las sociedades anónimas cayeron en España en "un lamentable descrédito. El Código de Comercio español (de 1829) se adhirió a este sistema al preceptuar en sus artículos 293 y 294 que las escrituras del establecimiento de las sociedades anónimas. y sin su aprobación no pueden llevarse a efecto. que recopiladas en instrucciones llegar