JOAQUIN

RODRIGUEZ

RODRIGUEZ

CATEDRÁTICO DE DERECHO MERCANTIL DE LAS UNIVERSIDADES DE L\ LAGUNA Y V!l.LENOA, DEL INSTITUTO TECNOLÓGICO Y DE ESTUDIOS SUPERIORES DE MONTERREY. DIREcrOR DEL SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL Y BANCARIO DE LA UNIVERSIDAD NACONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

TRATADO
DE

SOCIEDADES MERCANTILES
TOMO 1
CUARTA EDlCION

Revisada y actualizad. por
RAFAEL DE PINA VARA

EDITORIAL PORRÚA, S. A.
'AV. REPUBLICA ARGENTINA, MEXICO, 1971
\j

Primera edición: Editorial Porma, S. A., 1947

Derechos reservados por
JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGURZ

Nicolás San Juan, 1717 México 12, D. F. Copyright

©

1971

Esta edición y sus características son propiedad de la

EDITORIAL PORROA, S. A.
Av. República Argentina, 15, México 1, D. F.
Queda hecho el depósito que marca la ley.

IMPRESO EN MÉXICO PRINTED IN MEXICO

RUFINO GONZALEZ VILLAGOMEZ

L E Y E S
UNIVERSIDAD DE MONTERREY
tG.u....,

ADVERTENCIA A LA PRIMERA EDICIdN
Este libro es resultado de la ordenacián de las notas que me sirvieron para hacer los CU1'JOS sobre sociedades, explicados en la Universidad Nacional Autónoma de México, desde 1940 a 1943, en el Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Montlmey, desde 1943 hasta la fecha. Lo he redactado siguiendo el derecho mexicano; las rejerencias continuas a las legislaciones extranieras, no se hacen POI' afán inútil de compat'ación, sino cama elementos indispensables para la interpretecion de aquél, pal'a lo que tiene oalor especial la exégesis histól'icocompal'ada. En efecto, el sistema de las sociedades eII el derecho mexicano del'iva, en su mayoría, de la legislación italiana (Código de Comercio y proyectos de rejorma}; también se encuentran disposiciones de orígenes francés y alemán; la aportación norteamericana es mucho más intensa de lo que pudiera parecer; todo ello sobre un fondo netamente hispánico. La obra contiene numeroslsimas citas de doctrina nacional y extranjera. Tres razones imperiosas me han inducido a hacerlas. La primera es que no considero honrado utilizát' lecturas ajellas, sin dar al lector propio ltl [uente de información tenida, POI' asimilad« que haya sido, y sin rendir ese tributo a los que nos ilustraron con el fruto de largas horas de vigilia. Es la segunda, la necesidad de corroborar las propias opiniones con decires más autorizados. Fina/mente, las citas responden a la conveniencia de proporcionar un material bibliográfico selecto ti los que deseen ampliar el estudio de algtín punto. Tengo plena conciencia de los méltiples defectos de este libro: falta de proporción en el desarrollo de diferentes mtltel'ias;·.ínfot'1nación escasa en muchos capítulos; ausencia de datos sobre el derecho tlnglosajón, sin contar los errores en que !}fIeda haber incurrido al construir las dijerentes instituciones. De estos errores, unos me Son personalmente imputables; otros son debidos ti las raquíticas condiciones eII que tenemos que hacer, hoy por ha)', las labores de este tipo. No obstante, me decido por la !Jtlblictlción de estas págintls, pot'que, ti peStel' de todo, creo que han de ser útiles. No se ganó Roma eII una

VI

ADVERTENCIA

hora, ni la ciencia jurídica de un país alcanza los más altos niveles, si no se tiene una base firme y amplia. Ha de formarse esta base con la aportacián jmMica extranjera y con los ensayos nacionales. El progreso jurídico no es uniforme; siempre hay países que toman la delantera a los demás, portando la antorcha del triunfo. Roma, España, Francia, Alemenia, Italia, Se han revelado en el puesto de honor y de gloria, y al correr de los años se han venido produciendo obras inmortales de legislación, trabajos pe,:enlles de doctrina, que son del acervo cultural de todos los pueblos. Su conocimiento y utilización son indispensables, de estricta necesidad, porque si no lo hiciéramos así, tendríamos que abrir torpe y penosamente una senda, que sólo sería burda imitación del camino que hicieron incontables legiones de juristas en siglos de tt'abajo constructivo. La incorporación a la conciencia jurídica nacional de las obras jurídicas extranjeras es tare¡t auténticamente patriótica. Hay que gritarlo así, a los que bajo la capa brillante de un mentido nacionalismo sólo ocultan su pereza mental, a los que creen encontrar en el adjetivo exótico, el supremo argumento contra todo concepto que se salga de los límites de su conocimiento. Pero esto no basta. Junto a esa labor de aportación debe estar la de elaboración. Cada sistema legislativo nacional, por grandes que sean en él las influencias extrañas, tiene su fisonomía peculiar, que responde a las características del genio nacional, a las circunstancias de tiempo y de lugar', a la particularidad de las relaciones sociales y económicas. La formación de la doctrina jurídica nacional en función de estos factores es una tarea inaplazable, un deber imperativo, que en la inexcusabilidad de S1t cumplimiento lleva las excusas par'a los resultados. Este ensayo modesto, pobre, pero entusiasta, sólo aspira a ser un peldaño en la escalera del progreso jurídico mexicano. Expreso mi más profundo y sincero ag"adecimiento a mi Maestro, el señor licenciado Alberto Vázquez del Mercado. No es la primera vez que debo hacerlo. Desde la publicacióll de mi primer folleto, hace casi un decenio, hasta hoy, ha sido continua la ayuda que he recibido de S1t felicísimo talento y de su excepcional sabiduría jurídica. COIl una sólida formación literaria llegó al campo jurídico en el que se 1Jinculó a la escuela italiana. Su capacidad de lectura, fina penetración y espíritu crítico, le han permitido conocer y asimilar la producción jurídica moderna en casi todas sus ramas, y muy en particular en las del derecho civil, mercantil y procesal privado. Ha sido incansable en la propagación de la cultura jurídica. Su labor como magistrado de la Suprema Corte de Justicia de la Nación siempre será recordada como ejemplar, e11 su aspecto

ADVERTENCIA

vn

técnico y en el humano. Su conseio y su opinión magistrales nunca han sido negados a los estudiosos que se le acercaron en demanda de arientaciones, T an excelente Meestro y amigo me ha animado a lo largo de los años que dediqué a la redaccián de este libro, leyendo sus capítulos, haciéndome observaciones, facilitándome material de estudio, formulando observaciones y objeciones siempre útiles. Por eso, le rindo gustoso público testimonio de gratitud y hago patente esta filiación intelectual. También qsiero expresar mi gratitud a mis compañeroslos licenciados Jorge Barrera Graf y Julián Bernal Malina, projesores adjuntos al Seminario de Derecho Mercantil y Bancario, que me han prestado eficacisima ayuda m la correccion de este libro y en la redacción de sus índices. México, D. F., 29 de mayo de 1947.

J. R. R.

ABREVIATURAS MAS USADAS
A. D. C.
arto
arts. .

.
.

C. Ca. a. . C. Ca. e C. Ca. fr. . C. Ca. it. C. Ca. M. '" Cód. Civ. D. F.
cit. . .... , .... C. Pro Civ. D. F.....

.
. . .

Annales de Droit Commercial artículo artículos Código de Comercio alemán Código de Comercio español Código de Comercio francés
Código de Comercio italiano Código de Comercio mexicano Código Civil para el Distrito l' Territorios Fede-

rales. citado Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales.
Decreto

D. D. O. fr. frs. ".

.

.

.
.

. W... L. A. S. A L. Br. S. A L. C. S L. de Q L. G. S. C. L. G. S. M L. Inst. Cr.

J.

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. ..

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..

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. . .
.

D.O. fracción fracciones Juristische Wochenschrift Ley alemana de sociedades anónimas Ley brasileña de sociedades anónimas Ley sobre el contrato de seguro Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Instituciones de Crédito y Organizaciones Auxiliares

L. Inst. F. . L. Inst. S. . . L. P.r. L. Tít. l' Op. Cr. .

.
. .. . . . . . .
.

N. E ob. cit. . pág R. D. C. Rto S. C. S. J. F
V

vid Z. H. R

. .

Ley Federal de Instituciones de Fianzas Ley General de Instituciones de Seguros Ley de la Propiedad Industrial Ley General de Títulos l' Operaciones de Crédito Notas del editor a esta 4a. edición obra citada página Rivista di Diritto cornmerciale Reglamento Suprema Corte de Justicia de la Nación Semanario Judicial de la Federación véase véase Zeitschrift für das Gesarnte Handelsrecht

INDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
TITULO PRIMERO
PARTE GENERAL
CAPÍTULO 1

INTRODUCCION
PdiJ.

1) ll) IlI)

.IV) V) VI)

Creciente importancia de la empresa colectiva ., .... Breve esquema histórico _. . . . . . . . . . . . . . . . Formas clásicas de las sociedades mercantiles y esbozo de las nuevas tendencias en esta materia , .. , . Sociedades civiles y mercantiles . Sociedades civiles con forma mercantil . Diversos aspectos que ofrece el estudio de las sociedades mercantiles

1
2

3

6
-9 10

CApfTULO 11

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
SEco6N PRIMERA:

1) JI)

III)
I)

El COIlJ,-aJO social, su naturaleza Concepto. Contratos y estatutos Naturaleza jurídica . A) Teoría del acto constitutivo B) Teoría del acto complejo e) El contrato de sociedad como contrato Elementos del contrato de sociedad

)' elementos .
. ., . de organización .

13 13 15 15
17 18

24. 24 24
31

SECCIÓN SEGUNDA;

11) 1) I1)

Consentimiento . Capacidad en general. Comerciantes y no comerciantes. Menores incapaces. Emancipados. Mujer casada. Prohibiciones. Sociedades Vicios del consentimiento . , .

SECCiÓN TERCERA:

un

Objeto del conteao social . Concepto. Esencialidad de la aportación Principios generales en materia de aportación Qué se puede aportar ... A) Consideraciones generales . B) Examen de los diversos bienes aportables

.

32 32 34 35 35
.
36

XII

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO
Págs.

IV) V)
l}

Aportación de numerario Aportación de especie .. e) Aportación de trabajo Efectos de la aportación .... Riesgo de las cosas aportadas .....

A') B')

,6
,8

40
4[
43
45 45

SECCiÓN CuARTA:

Cansa . Breve exposición de las principales teorías 11) Aplicación al contrato de sociedad lIT) La cláusula leonina .... IV) Cláusula de exclusión en las pérdidas V) Forma de distribución. Distribución legal. Distribución según los estatutos forma y Jos elementos del contrato de sociedad. Razones de JlI exigencia. Diversos aspectos del requisita de forma . 1) La escritura pública. Otorgamiento notarial. Requisitos que debe contener. Escritura incompleta _. . . . . . I1) Registro de la. sociedad. Calificación judicial e inscripción. Antecedentes
1)

47 50 51
53 55

SEccrÓN QUINTA: La

SECCiÓN SEXTA:

Bieaos del contrato de sociedad .. . . Efectos internos del contrato. Valor normativo del mismo. El contrato y los socios (Status de socio, clasificación de los derechos de los socios). Modifica. ción de los estatutos. Lineamientos generales de los principales derechos de los socios. Obligaciones de los socios . . 11) Efectos externos del contrato de sociedad. Representación. Responsabilidad. Personalidad jurídica . .

73

73

99

CApíTULO 111

LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
1)
La personalidad jurídica de la sociedad. Persona y contrato. Su lugar en la sistemática . Concepto . . Historia . . Derecho comparado . Antecedentes. Estado actual del problema en México Doctrinas acerca de la personalidad jurídica Efectos de la personalidad jurídica .

Il) 1lI) IV) V) • VI) • VII)

10, 104 105 105 [09 109 1I6

CAPÍTULO IV

INCUMPLIMIENTO Y FALTA DE REQUISITOS. SOCIEDADES INEXISTENTES, NULAS E IRREGULARES 1) TI) Requisitos del contrato. Faltas y vicios de Jos mismos Sociedades nulas e inexistentes .. , 1') Sistema del Cód. Civ. D. F. ..
123 124 124

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

XIII
pócs.

JII)

Falta de consentimiento y de objeto. Inexistencia III' ) Nulidades . A) Ilicitud de aportaciones .. B) Ilicitud de la causa C) Ilicitud de cláusulas aisladas IV') Nulidades relativas ..... , ... V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades Forma: sociedades irregulares . I') Su existencia en el derecho mexicano. Exposici6n de motivos de la L. G. S. M. y otros textos. Situación real. La severidad legal y la irregularidad. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos . 11') Conceptos y terminología. Sociedades de hecho en sentido amplio )' restringido ,..... . . I1I' ) Supuestos de la sociedad irregular .... IV') Régimen jurídico de las sociedades irregulares

11' )

124 126 126 127 128

129 129 133

134
136 137 142

TITULO SEGUNDO
CAPíTUJ.O UNICO

SOCIEDAD COLJ:CTIVA
]) I1) JlI) IV) Conceptos generales . . Historia ... Constitución legal . Dinámica social . 1') Derechos y obligaciones de los socios JI') Administración y representación sociales Hl'} Junta de socios IV') Organo de vigilancia .
193 202

204
205 205 211 218

219

TITULO TERCERO
CAPÍTULO UNICO

SOCIEDAD EN COMANDITA 1)
11) I1I)

IV)
V)

Origen y significado de la sociedad en comandita Concepto, análisis de sus elementos . . Constitución . Derechos y obligaciones de los comanditados y de los comanditarios Administración, representación y vigilancia

221 223 225 225 226

XN

ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO

TITULO CUARTO
SOCIEDAD ANONIMA
CAPÍTULO 1

DEFlNICION
Págs.

1)
I1)

Definición. Dificultades que presenta su obtención. Definiciones doctrinales y legales . . .. . Concepto cn la ley mexicana. Sus elementos ..... .. . . . .. . . . . . .. A) Sociedad. Pluralidª-d. Mínimo legal. Sociedad en un solo socio. Remisión B) Mercantil. Valor de la forma. Inexistencia de sociedades anónimas civiles C) Denominación. Razón y denominación. Estructura de ésta; libertad de formación; elementos límites D) Capital fundacional. Impersonalidad de la anónima y el inmitus personae; sus consecuencias y aspectos. El capital base E) División en acciones ............. F) Responsabilidad limitada de los socios G) Responsabilidad social limitada ,. H) Estructura colectivo-capitalista

231 232 232 233 234 237 239 239 240 240

CAPÍTULO

11

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: CAFITAL SOCIAL
1)

Il) lll)

,

Concepto del capital social. Significación como valor abstracto. Su fijación y carácter del mismo. Integración y aportaciones en dinero y en especie ... Capital y patrimonio. Su relación inicial y en el curso de la vida social .. Misión del capital social ,., , , .. _ " . I'} Significación frente a. los accionistas y a los acreedores de la sociedad 11') Lo público y lo privado " l° Principio de la garantía del capital ." . Primero: Subprincipic de la unidad del capital: departamentos autónomos . . Segundo: Subprincipio de la determinación del capital. Situaciones de éste . . Tercero; Subprincipio de la estabilidad: excepciones ." Cuarto: Subprincipio del capital mínimo. Sociedades especiales 2° Principio de la realidad del capital social. Suscripción y desembolso 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores ..... A) Fijación del concepto. Fundadores suscriptores y no suscriptores B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. Interpretación del artículo 102 (operación, necesidad, sanción, efectos, aprobación) _ . e) Limitación de la reserva de derechos: prohibición general de! artículo 104 y su casuística (artículo 107) " .

241 243

245 245
246

247
248

248 250
251

253 255
256

257

258

Etapas en el caso de fundación sucesiva Requisitos de las acciones y de los certificados. S. 272 272 272 274 274 277 280 281 281 282 283 SECCiÓN CUART . Valor. Régimen general .. : SECCIÓN QUINTA: SECCIÓN SEXTA: 1) 1I) ClaJijicaúól1 de las acciones: Diversos criterios 284 Acciones de capital y acciones de no capital. . Igualdad de valor y desigualdad de derechos SECOÓN ¡I¡RCER : I) 11) IJI) IV) V) VI) VII) VIII) La accián como títnlovelor . Emisión. D) E) 258 259 262 262 CAPÍTULO III CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOOEDAD ANONIMA: LA ACCION SECCIÓN PRIMERA: ]) I1) 1) Antecedentes . Aspectos de su estudio .. Titulares. interpretación del artículo 122.. . Derechos que conceden. G. Concepto y rerminologia. Concepto. Emisión.. 271 L. Cupones. Naturaleza jurídica... Acciones con valor nominal y sin valor nominal. 4 9 Principio de la intervención privada . La acción como valor fraccionario en concreto .. Interpretación del artículo 122. . . . constancia en la escritura... M. acciones y obligaciones . .. . Remisión 284 Acciones de trabajo: 'artículo 114. 'Finalidad. Inalienabilidad.. recibos.. . .. G. Naturaleza y . su fundamento. emisión. Divisibilidad. a la _par y con prima. M.. .. contenido. normas generales del C.... Naturaleza jurídica .. Responsabilidad por la emisión . representante común. Civil) Cuantía mínima de la acción.íNDICE GENERAL DE MATERIAS 'DEL TOMO PRIMERO xv l'álS. .. 268 responsabilidad de los condueños. Origen histórico ... liberadas y pagadoras. requisitos.. limitación de la participación en las utilidades Los bonos de fundador. (Relación de copropiedad.. 266 . Naturaleza jurídica. bonos de fundador. . M. Forma de los títulos ... S. 266 La acción como parte del capital social: su valor fraccionario en abstracto. Títulos únicos y múltiples La acción y la calidad de socio Resumen: Caraaerísiicas esenciales de la acción .. Derecho del accionista a la emisión de los títulos. G... Límites a qua y ad quemo Etapas de la emisión de acciones en el caso de fundación simultánea.. Valor igual. número de bonos y titulares. Derecho francés . ¿Cuáles son esenciales? . 59 Principio de la intervención pública . . L. .. . facultades. Acciones de numerario y de aportación. Cuotas y acciones sin valor nominal Indivisibilidad de la acción. Forma. 296 . certificados y acciones. . L... 267 Acción y cuota. valor. . . . S. 265 265 266 SECCIÓN SEGUNDA: 1I) 111) IV) La acción romo parle del capital ... La acción como ritulcvalor. La Exposición de Motivos. Características de las acciones como títulosvalores Ejercicio de derechos y tenencia del documento. .

Responsabilidad i limitada de la sociedad 337 337 338 338 11) 341 CAPÍTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA SECCiÓN PRIMnRA: SECCiÓN SEGUNDA: Constitución legal y existencia. SÉPTIMA: Ley de circulación de lar acciones ')' las acciones I1J 300 3D8 310 310 311 312 312 334 Snccróx alteración. . . M.. interpretación del artículo no.. no previstas por la Ley . REGIMEN DE RESPONSABlUDAD. Valor de esta última.. 6. Naturaleza jurídica de la amortización. .. restricciones convencionales permitidas • por la Ley.. consideradas como expresión de la . . . 'Principio de la libre circulación de las acciones: restricciones • impuestas por la Ley. S. Amcrtianción de acciones y de obligaciones. . El endoso y la inscripción de transmisión de las acciones nominativas. .. . e) Diferente modo de transmisión L Evolución de su técnica en el derecho comparado.. . . .. . Conversión de .. 1') Origen histórico I1') Derecho comparado III') Derecho mexicano . Teorías del dividendo y del reembolso. I') Evolución histórica y derecho comparado 11') Criterios de distinción A) Distinta designación del titular.. .. CAPÍTULO IV CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA. Valor al respecto de los estatutos B) Diferente modo de hacer constar su existencia... . Procedimiento para la amortización de acciones. . . . RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) Aportación limitada . Amortización con capital Acciones nominativas y acciones al portador. . . L. Sus diferencias... Concepto.. Consecuencias. Legitimación por la simple tradición de las acciones al portador. _. . . 334 SECCIÓN OCTAVA: SECCIÓN NOVENA: Transmisión no cambiaria 336 ClaJÍ!icación de las acciones.XVI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO 111 ) IV) Acciones de goce. G. 4.. calidad de socio . . 2. 5. Consecuencias.. Reivindicación de unas y otras .. D) Varia rcsponsabiildad que determinan las acciones nominativas y al portador: acciones de numerario y de aportación . 3. Cléusulas restrictivas.. Estadios del proceso conssimtioo 343 344 344 1) Con/rato social )' estatutos Naturaleza de! aeta creador ....

.' .. 11'j Diversos supuestos .. la concesi6n.udicial e inscripción Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad CAPÍTULO VI 392 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS SECCiÓN PRIMERA: 1) 11) Conceptos generales . 111') Fundadores . Derecho extranjero." . B') Naturaleza jurídica de la suscripción y problemas anexos e) Aportación '...ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XVI! PóiS. . Evolución histórica en México. ... modificable por el acuerdo de las partes. V) Fundación cualificada I) 11) 364 366 366 367 369 369 369 369 369 371 372 375 385 386 387 391 392 SECCIÓN CUARTA: SECCIÓN QUINTA: Registro de la sociedad. Nue.. IV) Fundación sucesiva .. 1) Principales . las disposiciones normativas . Significación del momento fundacional. E) Requisitos especiales: autorización administrativa.... " ..... . sistemas legales de relación del Estado con la sociedad anónima: el octroi. " ' ' ' ' ' ' ' . Naturaleza de los estatutos .. Contenido del contrato y de los estatutos A) Condiciones jurídicas de existencia . ' . . 111) Fundación simultánea . . V) Clasificaci6n de Jos requisitos por su contenido. Ca/ificad6n . A) Conceptos generales 394 394 394 394 . . D') Asamblea constitutiva 11 1') Fundadores . Naturaleza jurídica." 1') Derechos al dividendo . .. 363 363 SECCIÓN TERCERA: Fundación )' aportación del capital .. . . .. A) Redacción del programa.... vas tendencias . Estudio especial de los mismos 345 346 347 347 348 349 350 350 355'. Aportación del capital y formalización Clases de fundación. Clasificación de los derechos de los accionistas 393 393 393 SECCIÓN SEGUNDA: Derechos patrimouiales . . ll) 111) IV) Contratos y estatutos .. . e) Contenido legal. ... 1') Concepto . Depósito del mismo B) Suscripción . A') Autorizaci6n para obtener las suscripciones .. . .. D) Contenido legal mínimo . 1') Concepto 11') Momentos de su proceso ... . D) Cláusulas especiales .. . El status de socio: la calidad de socio como presupuesto del complejo de derechos y obligaciones sociales " . . ". . ' ' .. . Supleroriedad legal .

poner o para administrar. . ción.. . 422 f) Las acciones de voto plural en el derecho mexicano . Sus notas.. . .. . G) Titularidad . . 412 1') Derechos de convocatoria. .. prenda. Su fundamento práctico jurídico. 447 .. . . fIl') Acciones con dividendo preferente A) Concepto. . _. . Remisión . tes legales "". . H) Plazo para el cobro . . redacción del orden del día y representa. fideicomiso. .. C) Otros casos _ _. . .."'" . Caracteres y diversos casos y categorías de las mismas B) Acciones preferentes de voto ordinario . 413 HI') Derecho de voto ". . . ... . .. Ley General Sociedades Mercantiles. . . JI' ) Derechos a la cuota de liquidación . ' . . . _... Contenido de la representación.. 416 B') Extensión del derecho de voto... Pago del dividendo Dividendos y valor de la acción Dividendos constructivos y garantizados . Poder para dls. Realidad de los dividendos. 413 A) Conceptos generales. Ejercicio. " 420 d) Motivaciones económicas .. . .. limitaciones.. . 424 g) Acciones de voto limitado. . .. El principio de igualdad y la protección de la empresa .XVIlI íNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO pógs. . . . . . . _. " _. 421 e) Aspectos críticos . Titular del derecho. . usufructo .' . Esencialidad del dividendo. . depósito regular.. . Interpretación del texto legal ".. Derechos patrimoniales accesorios .. . Responsabilidad por el pago de dividendos ficticios 395 396 402 403 403 405 406 D) 11) I) E) . . .. .. . . limitaciones. .. . . . . ' _. . sentido racional de su posición. 412 Derechos de administración . . 4. 413 B) Ejercicio del derecho de voto 416 A') El principio de igualdad. El prestanombre: casos de validez e invalidez de su intervención .. . Forma. .ru) _. .. embargo. F) . .. Problema general y crítica del texto legal. . . rechos a las ganancias y derechos al dividendo . depósito irregular. . Tiempo. .19 b) Origen y desarrollo históricos 420 e) Concepto y variedades ...' . Representación directa e indirecta.. Determinación de las ganancias. B) e) Carácter y naturaleza. 413 Il") Derecho de participación (¡¡ric/u . . . 428 C) Representación. . Representan. .. .. Capacidad para ser representante. .. .. 419 a) Doble aspecto de su estudio. . De.. . . Su Exposición de Motivos. Significación y naturaleza . . _.. . 424 e) Casos especiales de titularidad 427 a) Socios y tenedores de los ñtulosacclones 427 b) Análisis de Jos diversos casos: Reporto. . .ren. Carácter... .. . Las acciones de voto privilegiado . 406 407 407 411 411 411 SECCIÓN TERCERA: Derechos de conserucién: sur clases .

D) I1) E) F) Unidad del voto . Sujetos obligados. Concepto }' naturaleza. . Sistema seguido. 1II) Otras obligaciones Su estudio Límites a la volsanad de la mayoría. . Derecho extranjero. e) Carácter de la obligación D) Garantías legales de cumplimiento A') Nominalidad de la acción no liberada B') Sistemas de responsabilidad de los tenedores sucesivos a) Derecho extranjero .. .. .. .. . Importancia práctica. A) Cumplimiento. rente e'} Sistema de la responsabilidad solidaria atenuada b) Derecho mexicano . Casos especiales.. Forma. Limitación temporal de la responsabilidad. . .ÍNDICE GENERAL DE MATERIAS DEL TOMO PRIMERO XIX PtÍiS. .. en quiebra y en liquidación . . Significación I1') Aportación en numerario .. carácter solidario de ésta y sus peculiaridades ... a') Antecedentes . 451 455 459 459 463 466 470 470 470 470 471 471 472 472 473 473 474 474 475 475 475 476 476 478 478 SECCiÓN CUARTA: Obligaciones de Jos socios 1) Pluralidad de obligaciones I1) Obligación de aportación .. Gal'011líos pasivas J' activas. F) Cuantía de lo debido en caso de mora G) Quién puede exigir el pago: Casos de sociedades i'l bonis. . 479 483 486 486 489 491 491 SECCIÓN QUINTA: 496 .. . IV') Otros derechos de administración.. G) Abstención en el ejercicio del voto H ) Derecho de voto y estatutos 1) Responsabilidad por el voto . . E) Tiempo del pago .. H) Venta forzosa y reducción del capital por anulación de las acciones morosas .. b') Legislación vigente. b") Sistema de la responsabilidad exclusiva del adqui. Construcción en el derecho mexicano Pactos con ocasión del ejercicio del derecho de voto . Remisión a otros lugares Cesión legitimadora. a') Sistema de la responsabilidad solidaria .. Remisión Derecho de control. -. Formalización B) Obligados . I') Concepto y clases. IIl') La aportación en especie .

300: "Le societá commerciali essercitano oggidl le funzioni piü complesse e piu audaci del credito e dell'Industria e tendono con rapidc e intenso movimiento a prenderé il poste delle impresse Individuale. Pádua. Cedam. en el sentido de la sustitución de los empresarios individuales por los empresarios colectivos en todos los campos de la economia. pág. 1. 1936. Appunti di diritto commerciale. Lezioni selle societñ commercieli. de aquella cuyo titular es una sociedad mercantil. Puede apreciarse una dara tendencia de signo creciente y de firme carácter. Cuando hablamos de la empresa colectiva. Socicta e associazioni commercisli. La gran industria de nuestros días requiere una enorme y vasta concentración de capital y de energía de trabajo. pág.TITULO PRIMERO PARTE GENERAL CAPITULO 1 INTRODUCCION 1. las sociedades mercantiles constituyen en el mundo capitalista elementos esenciales de su economía.• 11. 18. 1936.' La empresa con titular individual. "canalizando las fuerzas latentes y ocultas por los caminos atrevidos y aun temerarios de la iniciativa y de la 1 VIVANTE. ASCARELLI. 2 BaUNElTI. 10 mismo en los capitalistas liberales. 39. la existencia de las sociedades mercantiles es un hecho esencial para la marcha económica de la colectividad. aun ruando esté apoyada por capitales de consideración. 5' ed ." En el mismo sentido. tal concepto debe entenderse en el sentido de la empresa con titular social.ed. jamás podrá competir con los inmensos conjuntos económicos implieados por las exigencias de la vida económica moderna. Creciente importancia de la empresa colectiva. El papel desempeñado por las empresas mercantiles COn titular social es cada vez más importante. Atraen Jos capitales y fomentan el aborro. Tratatto di diritto commerciale. que en aquellos que se estructuran en franca oposición a los principios capitalistas. que en los de régimen económico con tendencia más o menos marcada a una intervención del Estado. . en todos los Estados contemporáneos.' Por eso. núm.. esto es.

2 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ personalidad". por un lado. n. que debe realizarse en un plazo breve. 4 GoLDSCHMIDT. 106.¡ Sroria unioersale del diritro commerciale. Todas las sociedades ocasionales -nos referimos naturalmente a las civilizaciones del mundo europeo-. pero. Handelsrecbt. etapa.. no tratamos ahora de hacer un estudio de la evolución de las diversas formas de sociedades mercantiles que hoy son conocidas." -1 Podernos trazar esquemáticamente el cuadro de evolución histórica de las empresas mercantiles del modo siguiente. pág. una sociedad de nombre colectivo modificada. 1937. una vez nacidas. . así. la economía doméstica en sociedad ha tomado carácter mercantil bajo la influencia de la commenda. Milán. no es. Berlín. las sociedades mercantiles se caracterizan por su caráeter ocasional. Breoe esquema histórico. y. la commenda bajo la Influencia de la colectiva plenamente desarrollada. "Cada una de estas formas principales ha nacido independientemente de las otras. Desde el punto de vista histórico. organizado' racionalrnente. 3:) ed. Sin ellos no podría vivir un Estado moderno. caracterizada esta última porque frente a terceros s610 actúa el tractator. Las diversas formas de empresas mercantiles sociales han tenido distintas raí- ces. pág. :. Sólo interesa exponer dos puntos concretas: la afirmación del origen históricamente independiente de las diversas formas de sociedades mercantiles y la indicación de las formas fundamentales consagradas en la legislación mercantil. y. En una primero. Se constituyen para la realización de un fin concreto y determinado. se ha aproximado a ésta y se encuentran en los tiempos más recientes formas mixtas y formas intermedias. Estas formas latinas tienen una estrechísima correspondencia con las germánicas denominadas Sendeoe y Wedderleggil1ge. históricamente (o dogmáticamente). 201. 1. en la tendencia a la limitación de la responsabilidad. han tenido reciproca y diversa influencia.' La segunda etapa se distingue por la aparición de las sociedades de tipo 3 MOSSA. 1929. y la sociedad por acciones no es una sociedad en comandita modificada. Diritto commerciale. pág. la sociedad en comandita. dedicamos una mayor extensión a las cuestiones de su evolución histórica. 1913. 163. transitorio. Tiene dos formas típicas: la accomendatio y la collegantia o societas. contrato cuya esencia consiste en el encargo dado por el commendator al tractator para que éste opere con el dinero o las mercancías que aquél le proporciona. por el contrario. JULIUS VaN GlERKE. Turín.s Los motivos de este fenómeno se encuentran. Al estudiar cada una de las formas de sociedad. en la concentración industrial y comercial características de la economía de nuestra época.arrancan del tipo latino de la commenda. por otro.

Se trata de las sociedades colectivas. presenta como nota básica y esencial la dispar posición jurídica de sus socios. son ilimitadamente responsables de las resultas de la gestión social. las formas económicas y jurídicas. ya en el curso del siglo xx. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encuentran su consagración en el Código de Napoleón. mientras que en la sociedad en comandita son rigurosamente excluidos de estas funciones los socios comanditarios. Estas tres formas tienen. sin conexión entre sí. sin distinción. de las empresas mercantiles sufren grandes alteraciones en su concepción tradicional. III. por el contrario. ya que en la sociedad colectiva todos los socios concurren normalmente a la administraci6n y representación de la sociedad. etc. La sociedad colectiva y la sociedad en comandita SOn las más antiguas. ya que nacen en distintos lugares y etapas históricas. resultado de la transformación de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperación de los antiguos oficiales ascendidos a maestros. advertimos una diferencia básica respecto al sistema de administración. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada.). con principios semejantes a los actuales alrededor del siglo XIII. son acogidas en el Código de Comercio español de 1829 y en el Código de Comercio mexicano de 1854. Por último. que persisten hasta nuestros días: la sociedad colectiva y la sociedad en comandita. se deriva a la sociedad en comandita típica y a la asociación en participación. En el transcurso de los siglos XVII a XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades de capital. las mismas que. La sociedad colectiva nos muestra una estructura en la que todos los socios. Kartels. . La sociedad en comandita. que se estructuran en dos formas. tres distintos orígenes. Es una sociedad de origen familiar. como acabamos de ver. Konzern. de los cuales unos responden ilimitadamente por las deudas sociales (socios colectivos. y las grandes concentraciones industriales (Trusts. en tanto que otros limitan su responsabilidad al importe de las aportaciones que deben efectuar. como consecuencia de un doble fenómeno: la aparición de las sociedades de economía mixta. poco después. llamados también comanditados y gestores). en comandita y anónima. Formas clásicas de las sociedades mercantiles J' esbozo de las nuevas tendencias en esta materia. divididos en dos categorías. como formas de la actuación del Estado en el campo de las actividades mercantiles. Como consecuencia de esta desigual estructura en cuanto a la responsabilidad. como expusimos en el esquema histórico precedente. De la antigua commenda.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 3 permanente. se reducen a tres. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las sociedades mercantiles.

a 10 más que se ha llegado.). En otro aspecto. L. junto con aquellos que la dirección de la sociedad estime oportuno someter a su consideración. Por un lado. vemos nacer la sociedad en comandita por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada. se propugna la admisión de sociedades de un solo socio. Así. mantenimiento de los derechos económicos de los accionistas. reglamentación imperativa por la ley. S.4 jOAQulN RODRiGUEZ RODRiGUEZ porque a menor responsabilidad se concede menor participación en la gestación y exteriorización de las decisiones colectivas. surgen nuevas formas sociales en las que se trata de combinar la estructura personal de la sociedad colectiva con los principios capitalistas de la anónima. etc. por el articulo 229. Sin llegar a estas conclusiones. supresión del libertinaje contractual. como simples estructuras de limitación de responsabilidad y no como formas de organización colectiva . Por otro lado. la forma capitalista por excelencia. con acierto a nuestro juicio. ya que la sociedad anónima describe una órbita coincidente en absoluto con la del desarrollo y evolución del moderno capitalismo. La sociedad anónima es. de sociedades que no son sociedades. La filosofía del nacional-socialismo y de sus variantes italiana y española (fas- cismo. ambas productos de la reflexión legislativa y no formas espontáneas de organización. Ni aun en la época de más empuje de este ideario político. el ins- trumento más ajustado a las necesidades del capitalismo en su origen y en su apogeo. haciendo prevalecer la voluntad de un jefe. encontramos la tendencia a utilizar las formas de sociedad mercantil. M. es decir. vigi- lancia estatal. para atender únicamente el desarrollo de la em- presa al servicio de la colectividad. en particular la de responsabilidad limitada y la anónima. como tendremos ocasión de demostrar en los capítulos que a la misma dedicamos. esto es. Estas formas clásicas de sociedad mercantil han llegado a ser insuficientes para atender todas las necesidades de la economía contemporánea. limitándola sólo a ciertos asuntos legalmente fijados. Finalmente. G. racionalizando las funciones de sus órganos (acciones de voto limitado. se ha tratado de corregir los defectos que la experiencia había demostrado en el funcionamiento de las sociedades anónimas. dividendos preferentes. es a restringir la competencia de la asamblea general. falangismo) ha predicado la introducción del principio de la jefatura en la sociedad anónima. problema resueIto negativamente. ha sido posible llevar a la práctica estas directrices que son la negación de la propia sociedad an6nima y. fracción IV. la sociedad anónima ha sufrido una profunda crisis en cuanto forma de decisiones mayoritarias y de supremacía de su asamblea general. debe apuntarse la aparición de formas asociativas que rompen con los moldes clásicos y que se sitúan por encima de los límites tradicionales . desconectado de la influencia de los socios.

11). subdividiendo también cada una de ellas en las partes menores convenientes. cuya ordenación jurídica se enmadra en el llamado derecho económico. Estas acciones eran papeles comerciales y "tendrían facultad sus propietarios para negociarlas y transportarlas a favor de los mismos naturales de estos reinos en el modo y forma que más le convenga. Faltan por completo datos para determinar la fecha de la aparición de las primeras sociedades anónimas en México.." Los mismos han sido publicados en el folleto El origen colonial mexicano de la sociedad de responsabilidad limitada. Hacia la misma época." Las Ordenanzas de Bilbao no conocían más formas de sociedad que la 00- 6 Ordenanzas de minería y colección de las órdenes y decretos de es/a materia. con solo derecho en el compañero de ser preferido por el tanto"). que sin duda han de demostrar que ya en el último tercio del siglo XVlll numerosas sociedades por acciones se hallaban operando en el territorio de la Nueva España. 6). sin que haya embarazo ni impedimento alguno". En las Ordenanzas de minas el título XI está dedicado a las minas de compañia. quien tuve la bondad de comunicamos los datos de referencia. Es seguro que el estudio de los archivos españoles y mexicanos ha de proporcionar una serie de datos interesantísimos so- bre el particular. pero con el libre ar- bitrio de vender su parte (art. se proyectó en Alicante una sociedad anónima para operar en Nueva España. Kartells. a pesar de la muerte de un socio." Estos datos demuestran que ya antes de 1779 era práctica general la existencia de sociedades por acciones en la forma primitiva de las Barras. de [echa JI' de abril de 1783. En el artículo 3 de dicho capítulo se dice que "el estilo acostumbrado en Nueva España de entender imaginariamente dividida una mina en veinticua- tro partes iguales. Cada Barra daba derecho a un voto (art. 1858. como son las grandes combinaciones económicas. pero si "uno solo fuere dueño de dos o más Barras. etc.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5 del derecho mercantil. con un capital dividido en 400 acciones de trescientos pesos de ciento veintiocho cuartos cada una. se ha de continuar y observar sin novedad como hasta aquí". Korzern. '1' Un ejemplar de los estatutos de esta sociedad. F. Trusts. que llaman Barras.) 1946. Se trata del "Plan formado por la Real Diputación Consular y Matrícula de Comercian/es españoles de la plaza de Alicante para una Compañía de accionistas a fin de que tenga efecto el Registro para Veracruz. La sociedad continuaba. que habían de pagarse en géneros y frutos. La libertad de cesión en el artículo 10 ("cada uno de los dos ha de quedar en libertad de venderla a cualquiera tercero. 10 posee el señor licenciado MANUEL CERVANTES. estando obligados los herederos a seguir en ella. . D. Edición de París. México. su voto valdrá siempre por uno menos que la mitad" en 1 10 que encontramos un anticipo de las acciones de voto limitado.

En e! Código de Comercio de 1889. la sociedad en coman- dita. ya se reconocían "tres especies de como pañías de comercio. se reconocen esas mismas cinco formas. y en él se esbozan rudimentariamente las dos formas tradicionales de sociedad mercantil. al mismo tiempo que es necesario respetar las líneas directrices e imperativas con las que el legislador ha dibujado estos modelos de organizaci6n jurídico-mercantil. 593 a 619 C." La distinción de sociedades civiles y mercantiles ofrece todo el interés científico y práctico que presenta una separación entre las sociedades mercantiles con 8 <:ASTAN. Las sociedades de capital variable son una simple modalidad de la anónima y de la en comandita compuesta. hallamos las llamadas compañías de capital variable y las de responsabilidad limitada (arts.. con las mismas características que las sociedades de capital variable en la 1.. en cambio. y. G. 2tJ. la sociedad en comandita por acciones y la so- ciedad cooperativa. la sociedad de responsabilidad limitada moderna. La sociedad limitada del Código anterior se transforma en la sociedad anónima de fundación sucesiva. de 1934. 231). En el Código de Comercio de 1854. 1929. no son más que sociedades anónimas de fundación sucesiva. las mismas tres formas de sociedad encontramos en el Código de Comercio mexicano de 1883. Co. Su capitulo X se dedica a la compañía de comercio y a las calidades y circunstancias con que deberán hacerse. Co.). al tiempo que la sociedad en comandita se desglosa en la forma simple y en la forma como puesta o por acciones (arts. la sociedad anónima. además.). . Alrededor de la dislinció'J en/re las sociedades civiles y las comerciales. encontramos reconocidas cinco formas de sociedad mercantil: la sociedad de nombre colectivo. en tanto que se suprimen las sociedades de capital variable. S. 3'. Sociedades civiles y mercantiles. la sociedad en comandita simple.. 493 y sigs. en e! que. 589 a 592 C. 507 Y sigs. pero. M. 355 y 356). según declara la Exposici6n de Motivos de la propia ley. 1883). Debe advertirse que estas seis formas son limitativas. en la Ley General de Sociedades Mercantiles.6 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lectiva y en comandita. Finalmente. las sociedades de responsabilidad limitada (arts. además. M. semejantes a las prioate compal1J de! derecho inglés. a saber: 1(1. la sociedad colectiva. Sólo con notorio error puede decirse que la distinción entre sociedades civiles y mercantiles "carece de interés científico" por "faltar verdad a la distinción de los actos de la contratación civil de los que lo sean de la contratación comercial". cit. IV. la sociedad anónima" (art. de manera que cualquier sociedad mercantil tiene que adoptar necesariamente una de esas formas. (arts.. Madrid.

fuera de la citada disposición legal. se limita a tradiciones rnedievales. Des sociétés commerciales.w Los criterios de distinción pueden reducirse a cuatro: l' 2' 3' 4. 29 ed. e! de la empresa mercantil con una legislación especial. París. Tratasto del!e societá commerciali. pág. Afirmación que sería inexacta COn referencia a la sociedad civil tal como la regula el C. El El El El basado en la profesionalidad de las partes. en cuanto a la ley mercantil y mixto. se definía la compañía mercantil como el contrato escriturario por el que dos o más comerciantes se asocian a fin de hacer algún lucro en negocios mercantiles. Pero. PIe. en los que se recoge la sociedad civil reservada a relaciones de simple uso. Civ. J. como dice MOSSA.. la ley belga de 1873 y otros más. El criterio objetivo ha sido seguido por gran parte de los códigos. 77." o La trascendencia práctica de la distinción descansa en la existencia de dos ordenamientos jurídicos totalmente diferentes. que define e! contrato de sociedad civil y elimina de! mismo a aquellas sociedades cuyo objeto sea una especulación o DESIRY. desde 1834." "Individualmente hablando. pág. o idealmente encaminadas hacia fines superiores de la economía. la doctrina y la jurisprudencia atendiendo a criterios objetivos de calificación individual han reaccionado en análogo sentido tratándose de so- ciedades. como OCUrre en el C6digo nicaragüense de 1869. o puramente inmobiliarias. 11 SOPRANO. 1925.. D. Como se ve. de la intenci6n de las mismas. esta definición de la sociedad mercantil descansa en el criterio de la profesionalidad mercantil de los socios.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 7 formas adecuadas al moderno tráfico de las empresas y las sociedades civiles arrinconadas en la vida actual: "Sería imposible hoy tender puente entre esta tierra incandescente y los pequeños islotes del derecho común. en lo que se refiere al derecho civil. París. y el civil que. El 2688 de! Código Civil de! D. 136. Sociétés civiles el Droit commercial. Tres artículos hay que tener en cuenta para mantener esta afir- mación. criterio tan subjetivo que naturalmente no puede encontrar sanción en ningún C6digo. de la forma de constituci6n. Diss. ninguna legislaci6n ha seguido e! sistema de la intención de los socios. F." Por último. En algún viejo ordenamiento. 1. como ocurre con el italiano. P. de la finalidad de la sociedad. con e! japonés. En Francia. 10 .. F. el sistema mexicano actual es un sistema formal sin excepciones ni atenuaciones. la sociedad mercantil se ha liberado perfectamente de toda conexión con la tradición común y romanista. En derecho comparado. no encontramos ninguna otra semejante. 1929..

independientemente de su finalidad. S. En tercer lugar. en vigor desde el 1° de abril de 1967. relativos respectivamente a las sociedades anónimas y a las comanditarias por acciones. que las sociedades mercantiles por su objeto no pueden adoptar sino formas mercantiles. serán mercantiles y estarán sometidas a las leyes y usos de comercio". El francés. los siguientes: El alemán. puesto que el Código Civil prohibe que se constituyan como sociedades civiles aquellas que tengan un objeto mercantil. por la consideración particular de que en México. podemos establecer que las sociedades civiles pueden constituirse en forma mero cantil y que se regirán por las disposiciones de la ley mercantil (criterio formal puro). el 2695. Co. Se trata de un C3:'10 de comerciante de hecho.13 (1) 12 La sociedad sin Forma mercantil que realice profesionalmente actos de comercio debería ser considerada como comerciante a los efectos de su capacidad para quebrar. pero esta prohibición no tiene sanción alguna y. Y añade: "Son comerciales . su eficacia es dudosa 12 (criterio objetivo). Alemana de Sociedades Anónimas (L. Este criterio formal. según los párrafos 210 y 320 del C. El artículo 1° de esta ley establece que el carácter comercial de una sociedad puede determinarse por su forma o por su objeto. que ya fue consagrado por el Código Civil de 1928. puede decirse que toda sociedad. modificado por la de l' de agosto de 1893. el proyecto adopta 1111 criterio rigurosamente formal en lo que toca a la determinación del carácter mercantil de las sociedades. las sociedades en comandita o anónimas que se constituyan bajo las formas del Código de Comercio o de la presente ley. G.). por consiguiente. Son sistemas objetivos mixtos. en razón del tipo de actividad que haya de desarrollarse (criterio formal puro). A. No está limitada ésta. S. según el artículo 68 de la Ley de 24 de julio de 1867. ob. puede constituirse en forma mercantil. L. 13 Véase PIe. A.. La misma Exposición de Motivos de la ley citada dice que "la enumeración de la ley no tiene el carácter de enunciativa. la existencia de sociedades civiles de forma mercantil. y el artículo 4. actualidad por la nueva ley No. ¿Qué consecuencias pueden sacarse de las afirmaciones anteriores? En primer lugar. nunca ha respondido a una verdadera necesidad".8 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mercantil (criterio objetivo negativo). que declaran que "cualquiera que sea su objeto. M" que dispone que "se reputarán mercantiles todas las sociedades que se constituyan en algunas de las formas reconocidas en el artículo l' de esta Ley". sino precisamente de limitativa y para dseglirar la -vigencia del sistema. núm. 111. criterio que persiste en la L. A. 66-537 de 24 de julio de 1966. En segundo lugar. se justifica independientemente de cualquiera razón de índole directa.. que establece que las sociedades civiles con forma mercantil se regirán por las disposiciones de las sociedades mercantiles. objetivos y formales. (I) Debe tomarse en consideración que las sociedades comerciales francesas se rigen en la. ca. 1755.

según e! artículo 282 de! Código de Comercio que declara que las sociedades anónimas son mercantiles. 2704. ya que las disposiciones civiles de momento. Civ. G. Efecto inexistente en el derecho español y mexicano. razones todas que afectan a! crédito de las sociedades así constituidas.'cualquiera que sea su objeto. C. F. ya que las sociedades mercantiles están sometidas a una especial publicidad derivada de su inscripción en e! Registro Público de Comercio. l' Y 4' Ley citada y Exposición de Motivos de la misma). En el derecho mexicano no puede presentarse el problema. 1938. D.. 14 RIVAROLA. 111. 19 En cuanto a la personaHdad. aunque no tengan por objeto actos de comercio.ublicidad. 2' En cuanto a la forma. pág. lo resuelve automáticaen raz6n de su forma. admite la responsabilidad limitada de los socios administradores (art. No es así en Méel C. '" En no admiten. Tratado de Derecho comercial argentino. F. pues ya se ha dicho que el artículo 2695 del Código Civil del D.adas del carácter de comerciantes de las sociedades mercantiles." ¿Qué efectos importantes puede tener esta distinción entre sociedades civiles }' mercantiles. Civ. que es reconocida en algunas legislaciones a las sociedades mercantiles o a algunas de ellas. 3' En cuanto a la /. COl1 Sociedades civiles forma mercantil. En suma.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 9 El argentino. Civ.). puesto que las sociedades mencantiles han de constituirse precisamente en una de las formas establecidas por e! artículo l' Ley Genera! de Sociedades Mercantiles (arts. en la limitación de responsabilidad que les es propia y en el reconocimiento incondicional de personalidad jurídica. L. Señalérnoslos. en materia de contabilidad y conservación de correspondencia. Las leyes 11388 y 11645 han dispuesto lo mismo para las cooperativas y sociedades de responsabilidad limitada.." L~s razones de aparición de es- tas sociedades. poder calificador de ciertos actos y obligaciones específicas de los comerciantes. S. . D. Y 2. M. cuanto a la forma de responsabilidad. formas de responsabilidad limitada. donde que no sean V. Buenos Aires. someramente. las sociedades en nombre colectivo. asi como de la publicidad que debe hacerse de ciertos actos sociales. 1I. F. D. C.. las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones" (N.). E. deben buscarse en la mayor confianza que estas últimas inspiran. que adoptan formas que según la tey corresponden taxativamente a sociedades de tipo distinto. F. 25 fr. 376. quiebra. 49 Todas las demás deriv.. que reconocen la personalidad jurídica a ambas clases de sociedades (arts. y se niega a las sociedades civiles. las sociedades en comandita simple. xico.).

2699. considero que aplicando estrictamente el Código de Comercio puede encontrarse una solución a este problema. sino civil. Supongamos una sociedad civil que dedicada a la agrio cultura tiene razón social (art. a los administradores sociales. El criterio formal tiene un defecto indiscutible. Civ. Lógicamente la ley mexicana debía haber dicho que todas las sociedades que realicen actos de comercio deberán adoptar la forma mercantil. Ahora bien. que debe llevar la indicación de ser sociedad civil (art. hay un sistema complicado de regulación de las mismas. No cabe duda del carácter formal civil de esta sociedad: pero tampoco cabe duda de que es una sociedad que está habitualmente realizando actos de comercio por cuenta propia. centrándose los problemas concernientes a esta cuestión en la averiguación de hasta qué punto son compatibles con las disposiciones mercantiles. El que queda sin solución es el problema de las sociedades no constituidas con forma mercantil. pero las sociedades colectivas tienen una estructura prácticamente igual a la de las. el artículo 3' del mismo dice que se presumen en derecho comerciantes a las personas que se dedican habitualmente al ejercicio del comercio y las sociedades constituidas Con arreglo a las leyes mercantiles. ya que presume que todas las sociedades con forma mercantil son mercantiles pero no resuelve en qué casos una sociedad debe adoptar la forma mercantil. Las formas de sociedad anónima. El problema de las sociedades civiles por su objeto. Eso significa que las sociedades con forma civil que realizan habitualmente actos de comercio tendrían la consideración legal de comerciantes y habrían de regirse por las disposiciones propias de las sociedades colectivas. . Civ. En efecto. y aunque no los realicen son también comerciantes las sociedades constituidas con forma mercantil. Sin embargo. agregando que se presume que todas las sociedades con forma mercantil se dedican al ejercicio del comercio y son por tanto consideradas como comerciantes. En otras legislaciones. que se dedican a realizar habitualmente actos de comercio.). de en comandita simple y por acciones y cooperativas son típicamente mercantiles. este precepto puede interpretarse así: las personas físicas o jurídicas que se dedican a realizar actos de comercio son comerciantes. de responsabilidad limitada. D. C. pero que cumplidos estos requisitos abre uno o varios expendios para la venta de los productos cosechados y que posteriormente se dedica a vender en ellos no s610 los propios productos. D. con la diferencia de que la responsabilidad subsidiaria por las obligaciones civiles queda limitada en ésta. salvo pacto que la amplíe. 2694 del mismo Código).10 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ mente estableciendo la vigencia de las normas mercantiles para las sociedades así constituidas. F.) e inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles (art. sino también los que compra para la reventa. F. C. 2693. sociedades civiles. pero no hemos de ocuparnos en ello. que adopten forma mercantil. queda resuelto con la adopción del criterio formal.

Aluden a este triple aspecto diversos autores. es decir.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 11' VI. 15 AULEITA. derivadas de ambos aspectos. propias del contrato de sociedad. . 1927. nacen relaciones jurídicas cuyo destino normal es extinguirse por el cumplimiento. Estudiaremos en esta parte general la sociedad como contrato y como persona. en éstos. con ocasión del análisis particular de cada forma social. Milán. Diversos aspectos qlle ofrece el estudio de las sociedades mercantiles. mientras que el acto social constitutivo crea una personalidad y relaciones jurídicas de naturaleza continuada. como manifestación de voluntad a la que la ley atribuye especiales efectos jurídicos. que existen entre los componentes de la sociedad. examinaremos la sociedad COmo contrato. lJ contrasto di sacie/a commerciale.P que se refieren a la diferencia que comúnmente se establece entre la constitución de sociedades y la conclusión de los negocios jurídicos ordinarios. y especialmente después. como persona jurídica y como conjunto de relaciones. será examinada al tratar de los efectos del contrato social. El estudio de las sociedades puede hacerse desde' un triple punto de vista: como contrato. En primer lugar. pues como complejo de relaciones jurídicas entre los socios.

186. D. de estatutos. o negocio jurídico originario: a su lado estarían los estatutos. en el sentido de manifestación de voluntad. Sil naturaleza y elementos 1) C0I1CeptO." . pero que no constituya una especulación comercial". F. cit. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realización de UD fin común. 46. 84. El citado precepto dice que "por el contrato de sociedad. 50. S.114. Puede existir proyectado antes de que se haya formado el acto constitutivo. MoSSA. "El acto constitutivo tiene por objeto más propiamente la formación de la sociedad y determina su estructura originaria. Podría distinguirse entre contrato social y estatutos. 100. de carácter preponderantemente económico. derogados por ésta. Ni en la Ley General de Sociedades Mercantiles ni en los artículos.124.. "Atto fondamentale per la nascita della societá anoe quello costitutivo o statuto. Soe.. Es necesario acudir a los ordenamientos civiles para hallarla. 83. Contrato y estatutos. 82.CAPITULO 11 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Sección primera: El contrajo social. se encuentra una definición del contrato de sociedad.. los artículos 92.182. 85. 1 SALhNDRA. 190. El primero sería el acto constitutivo. entre otros. 93. 70. estados de la Federación. 123. que tiene equivalentes en los ordenamientos civiles vigentes de los diverso. 72. Mere'l pág. 32..130.113. M. 193 L. 101. pág. 34. se define el contrato de sociedad en su artículo 2688. Civ. 78. XII. del C. hablan los artículos indicados. 26. ob. La Ley General de Sociedades Mercantiles habla del contrato social en sus artículos 7. 185. conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad. 1. El análisis de esta definición se hará al estudiar los elementos del contrato. Lo statuto pub anche formarsl come atto separata ma sempre parte de queIlo constitutivo. plantea esta distinción al hablar de la diferencia entre acto constitutivo y nima . ob. cir. M. XI. El estatuto establece el modo de funcionamiento interno de la organización social. 103 (contrato constitutivo social) 112. 71." Véase también MOSSA. VIII. En el Cód. De contrato. cir. loe. En la doctrina italiana S~ ha insistido en esta distinción por diferentes autores. G. Co. 195.

es el de la permanencia de las cláusulas estipuladas y sólo can carácter excepcional se reconoce el principio conocido con el nombre de la clausula rebus estatutos. la que quedará sometida a los estatutos que se insertan a continuación. debemos llamar la atención sobre estos datos: determina el nacimiento de una persona jurídica. 1934. se inclina. Aunque matizando. Roma. en consecuencia deben interpretarse según las reglas de interpretación legal. escrito privado. RAvA (ob. mientras que en otros contratos el principio fundamental. cir. 33). 1936. pudiéramos distinguir entre contrato social (verbal. la inclusión de un nuevo contratante supone una modificación fundamental. no según las de la interprtación contractual e incluso llega a decir que la violación de los estatutos es motivo de casación. Indicando algunas características del contrato de sociedad. pág. que no se extinguen por el cumplimiento. S. que contradice el carácter contractual de la sociedad. minuta notarial) y escritura. Gli Statui deg/i e11/. . al final. impuesto por la seguridad jurídica. éste es condición previa para el funcionamiento del contrato como tal. sin que pueda decirse que la suerte lo acompañó en su intento. en los contratos de sociedad sus intereses. L1 obra más precisa sobre el tema es la de BERNARDINO SCoRZA. L. por último. Para éste. Pero. con parJico/ar. sino que. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea la expresión escritura constitutiva. en los demás contratos. Hemos visto que la ley cuando se refiere a las sociedades habla expresa· mente del contrato de sociedad. M. y. que sería el contrato otorgado ante notario. Al tratar de investigar la naturaleza jurídica de este contrato conviene sentar previamente la afirmación. están coordinados para el cumplimiento de un fin común. en las escrituras constitutivas se hace la afirmación de que se celebra un contrato de sociedad de acuerdo con las bases que se establecen. los estatutos de Jos entes públicos y privados son de la misma naturaleza entre sí y representan manifestaciones de derecho objetivo. por regla general. A veces. como sinónirna de contrato social y ambas son equivalentes a estatutos. G. mientras que en los demás contratos. en el contrato de sociedad es normal la inclusión de nuevos socios o la sustitución de los existentes. G/i SJatui deg/i enti pubblici. 69 .. por el contrario. con la doctrina dominante. esta distinción tal como se hace en la práctica mexicana resulta totalmente irrelevante. por el reconocimiento de la naturaleza contractual de los estatutos de los entes privados y concretamente de los de las sociedades mercantiles. de la especialidad del mismo. contrapuestos o no. También es sumamente útil la obra de Rat-zo RAVÁ. quien en parte impugna las tesis de SC'1RZA. supone una serie de vínculos jurídicos permanentes. a tipo associasioo.14 )OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta distinción doctrinal entre el contrato social y los estatutos no tiene trascedencia legal en México. las partes representan intereses contrapuestos. como lo es la infracción de las disposiciones legales.). en cuando que la ley llama estatutos al conjunto de reglas sobre organización y funcionamiento de la sociedad (art. Milán.· riguardo ag/i sacie/a di commerrio.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 15 sic stantibns. pues no engendra meras relaciones . pero. Las principales opiniones contrarias al carácter contractual de la sociedad pueden reducirse a las siguientes. Examinemos estas diversas teorías' para poder definir en definitiva nuestra posición al respecto. se explica que parte de la doctrina se haya inclinado por la opinión negativa respecto de la naturaleza contractual del llamado contrato de sociedad. Naturaleza . B) No es un contrato. cap. El contrato. ROCES. cap. y de éstos para COn la sociedad y. El acto creador de una sociedad.' Esta teoría descansa en una crítica de la fuerza creadora de la voluntad contractual. de naturaleza esencialmente distinta al contrato. un sujeto de derechos. La impotencia del contrato para implicar el surgimientot de una sociedad se hace consistir. Las personas morales son realidades orgánicas que no pueden surgir de un contrato. ración. en el contrato de sociedad es normal la posibilidad de modificación de todas sus cláusulas por decisión de la mayoría. es un acto social constitutivo unilateral en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona supone un solo acto jurídico. aunque recientemente ha sido seguida por MOSSA. pág. Para GIERKE la teoría del contrato ha cumplido su misión y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la explicación del origen del Estado y de las corporaciones públicas y privadas COn personalidad jurídica. 13. ha tenido débil eco. no es un contrato. crea la norma jurídica objetiva que constituye la ley de la corpo. 1 § 63. Berlín. sobre todo. según GIERKE. además. 124. a Diritto commerciale. 4 FElNE. Las sociedades de responsabilidad limitada. Leipzig. IV. Trad. A) Teoría del acto constitutivo. 24. 1895. 1887. como simple acuerdo de dos voluntades para regular situaciones jurídicas objetivas.urídica. En Italia. en que los contratos sólo Crean relaciones jurídicas entre las partes. debida a GIERKE. pág. A) No es un contrato. 1930." :! Detascbes Prioatrecbt. en el que la voluntad de los partícipes se proyecta unilateralmente. 1. se crea Un complejo de derechos y deberes de los socios entre sí.2 que encontró secuaces entre los autores alemanes. Die Geuossenschaftheorie un die deuncbe Recbtsprecbung. en el llamado "contrato" de sociedad. La primera teoría que niega la naturaleza contractual al acto constitutivo es la llamada del acto social constitutivo. es un acto social constitutivo. es un acto complejo. Por todas estas razones. Madrid. II. 2 Y § 33 nota 3. no es capaz de Crear una personalidad jurídica. 84: "La fijación en escritura pública de los Estatutos de una limitada no puede encerrarse dentro del estrecho marco de un contrato de sociedad.

e MOSSA.16 ]OAQuiN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En el mismo sentido de predominio del aspecto creador en el acto social constitutivo. siendo ajena la sociedad al acto constitutivo. sino una trama de derechos y deberes dc éstos para con la sociedad. pág 111: "La naturaleza del acto constitutivo de la sociedad civil es la de un contrate. RUTH. puesto que ofrece a la naciente corpo. pág.. pág. . 480~ J. sino que es ya un acto constitutivo de derecho social. en el deber de aportación genéricamente establecido en el artículo 6. Dir." "El acto en que se promulgan no tiene. 2106. fracción VI. ni de mero acuerdo. ni de acto colectivo. pero admitiendo la afirmación para las demás sociedades mercantiles. 92 a 101 de laley citada) en los que existen derechos de la sociedad a cargo de personas que contraen las obligaciones relativas con anterioridad a la existencia de aquélla. contrato plurilateral. algunas objeciones saltan a la vista.." . I. M. como son las que se formulan al poner de relieve que el efecto del acto constitutivo no es la creación de una personalidad. los partidarios del contrato." En este punto. 2221. lo que reconocen. ración su constitución o ley fundamental. (1 RUTH. sin que ello implique olvido de la Íntima conexión que hay entre la existencia de una voluntad única y Ia . dado su carácter de norma jurídica. un simple contrato de sociedad. especialmente en el caso de fundación sucesiva por suscripción de acciones. pero. R. concepto de contrato. en virtud de la mecánica de los contratos a favor de tercero. pág. ¿Y cómo podrán deducirse estos derechos y obligaciones de un acto unilateral? Piénsese. por eso. S.. pero domina en él la creación de la personalidad jurídica y de la empresa. G. en el derecho mexicano.de una persona jurídica. H. GIERKE trataba de resolver estas objeciones alegando que la sociedad adquida tales derechos. "El acto de constitución no es. de la L. estableciendo les normas por las que ha de regirse la corporación. 186. que no puede atribuirse a un simple contrato.. En efecto. Al acto de constitución de la sociedad mercantil se le agrega la calidad de contrato.• 1926. en el fenómeno de la unificación de una serie de manifestaciones de voluntad: cada una de las cuales no tiene por sí existencia ni valor jurídico autónomos. se expresa MOSSA. 193. sino también el establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y de la sociedad. siempre quedaría inexplicada la obligación de la sociedad de asumir las obligaciones establecidas previamente a su existencia. otro autor alemán. jurídicas entre los socios. sobre el tipo de sociedad civil. Comm. de todos modos. 1934. Z. W. pues. J. Por esto. se encuentra no obstante regida por los términos preestablecidos para la suscripción de las acciones. 5 Sin embargo. G trató de modificar la teoría del acto social constitutivo con la del acto colectivo. capacidad la voluntad y Ja responsabilidad:' Idem. insisiendo. más que en la creación de la personalidad jurídica. incluso. y también en el caso de constitución sucesiva de una sociedad anónima (arts. Así en cuanto a la. cuando las partes son más de dos . Eintrin und Austrin oon Mitg/iedcrtl. que califican el acuerdo de acto complejo o acto creador que na puede regularse netamente por las reglas del contrato. establece MOSSA la imposibilidad de limitar el acto constitutivo en la esfera económica de los contratos. con especial referencia a la sociedad anónima.3.

1923. 196j Rocco. v. No puede. ya que ello implica una limitación arbitraria del concepto de contrato. Hendeísrecbs. tal como es entendido por GIERKE. 2 .. pág. México. pero especialmente en su Traité de droit constitutionnel. F" 1944 Y JUAN TORO BACSA. porque éste en la doctrina y en la práctica es apto para crear todo género de relaciones. núm. pero. neJJo schema contrattuale. RoDR.. posteriormente. en varias de sus obras. En el derecho mexicano pueden verse sobre este tema SALVADOR RutZ DE CHÁvEZ¡ El contrato de sociedad civil. Madrid. 1923. 318. 101. Además. y desde luego nosotros la rechazamos. Toda la concepción de GIERKE descansa en su concepción de la personalidad. pero. pág. para referirse a la sociedad. tomo 1. aceptarse que el contrato sólo sea apto para crear relaciones jurídicas subjetivas. 1935. tampoco puede estimarse como un acto de voluntad unitario. propugnada inicialmente por un grupo de autores alernanes. La societá irregolore. Traducido al español por J. Con razón se ha dicho que si el acto unitario no puede considerarse como un acto de voluntad de la persona jurídica que va a surgir. pág.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 17 Tampoco puede aceptarse esta teoría. ll negocio gisridico plurilaerale. que ha construido la teoría del negocio jurídico mercantil. 1936.tiene una realidad extra jurídica. Tratatto teorice prattico delle societé connnerdali. El ilustre decano de Burdeos habla de acto colectivo. Apu1l1i di diriuo commerciaíe. Si queremos centrar debidamente las críticas que pueden hacerse a la teoría del acto social constitutivo. ha tenido esta otro teoría." LSHMANN. México. puede citarse el caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramnte obligatorios. se cornprenderá la razón que existe para no admitir la doctrina fundada en ella. 1892. que han encontrado eco en Italia y en Francia. 785: "Da accogliersi e la dottrina che nell'año di costituaione vede un atto collerrivo. 22. que el legislador tiene que reconocer independientemente de su voluntad." En opinión de KUNTZE el acto complejo es una actuación conjunta o simul1 KUNTZE.. Ver gesaTlJtakt ein neuor Rl!Chtbel'gríff¡ en Festgebe für MÜLLER. 1945. como avviene. 77: FERRARA. que consideran que existe un contrato en las relaciones internas y un acto complejo cn las externas. e non giá incrociantesi fra di loro in un punto de coincidenza. En 9 1945 y jus. F. Más amplia difusión que la anterior. Principios de derecho mercantil. J. NaturalE-Zd del acto constitutivo de sociedad civil. Societñ e associoxioni commerciali. habremos de partir del concepto de contrato. distinguiéndolo del contrato y del acto-unión. Teoría del/e persone giuridicbe.102. La doctrina surgió con KUNTZE que la aplicó sólo a las sociedades anónimas. 2' ed. Esta -según su doctrina. 97 B Y 98. págs.. en efecto. si se considera que esta posición es sumamente discutible. 3' ed. Igualmente inadmisible es la tesis de SOPRANO. con Rocco. Esta autocreación sería totalmente ilógica. y de SALANDRA.ÍGUEZ. La justicia. cioe un accordo di piu dichiamzione para quelle rivolte allo stesso fine. núms.. 2110 ed. núm. Roma. Debe incluirse en este grupo a LEON Ducurr. 275 y sigs. MESSINEO. se ha ampliado. págs. núms. pág. B) Teoría del acto complejo. D. Una crítica definitiva y breve puede verse en ASCARELLI. 27 }' sigs. por ejemplo. D. teniendo en cuenta que no podría explicarse el surgimiento de una personalidad jurídica como un acto de su propia voluntad.

pero sin que aquellas voluntades diversas se unifiquen jurídicamente. Pero. Los partidarios de esta teoría hacen también hincapié en el carácter rigurosamente bilateral de los contratos. Pero esta teoría. El análisis hecha de las teorías del acto social constitutivo y del acto complejo nos muestra. no resiste tampoco las objeciones que pueden formulársele. . una comunidad de fin. se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idéntico contenido. para crear ttn negocio jlJrídico frente a éstos o con éstos. ob. en una sola voluntad. Opuestos son los intereses de los socios en el momento de contraer la sociedad. sin embargo. la realidad muestra que los socios tienen intereses contrapuestos. No hay. que no existe. Se dice que en la sociedad hay una coincidencia de intereses. pero esa comunidad de fin sólo es un medio para la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes. hay. y. la comunidad de fin no implica comunidad de intereses. Como ejemplos de actos complejos cita KUNTZE: la constitución de las personas jurídicas. es. en tanto que el acto complejo puede influir también en la esfera jurídica de terceros. o puede ser. plurilateral (v. Dicho con otras palabras. las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes. Su diferencia fundamental con el contrato -se dice. MESSINEO. plurilateral. pues. como la existencia de una comunidad de fin. que persiguen el mismo fin. en tanto que la sociedad es. La nota esencial del contrato de sociedad no es tanto la coincidencia de intereses. las rnanifestaciones de voluntad con las que un incapaz o su tutor realizan un nego~ cio jurídico por cuenta de aquél. sometida a un cierto análisis. aun en detrimento de los demás. puesto que cada uno pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el máximum de derechos. o puede ser. las manifestaciones de voluntad son opuestas y opuestos los intereses de las partes. en la sociedad coincidencia de intereses. negocio 8.radica en que éste sólo produce efectos entre los contratantes. opuestos son los intereses de los sodas durante el funcionamiento de la sociedad. no sólo en lo que se refiere a la voluntad de dominio dentro de la misma sino incluso a los intereses económicos en cuanto al reparto de beneficios. en cuanto cada uno pretenderá obtener el reconocimiento de una cuota de liquidación máxima. manifestaciones de voluntad mediante las cuales varias personas asumen la posición de una parte en un negocio unilateral o bilateral. en tanto que en el acto complejo. en el contrato.s C) El contrato de sociedad como contrato de organización. sí. eh).18 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ tánea de varios para la consecucián de un eiecto jurídico ImitarÑJ en relación con terceros. opuestos son los intereses de los socios en el momento de liquidación de la sociedad.ue sólo puede llegar a existir por la cooperación de aquéllos. 8 La sociedad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 19 por un lado. Un socio puede aportar capital. existe una categoría de contratos que deben contraponerse a la clásica de los contratos de cambio. Le unioni di c. sino una serie de contrapartes. . nos indica claramente que el llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario.. El contrato de organización o contrato asociativo se caracteriza por las tres notas siguientes: 1r¡. En el contrato de sociedad cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. 7 y sigs. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. 2r¡. el mismo. pero. la posibilidad de adhesión de nuevos socios y de sustitución de los actuales. la imposibilidad de aceptarlas. 152 y sigs. en los que las prestaciones de cada uno están encaminadas al logro de un fin común". otro una patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. En un contrato de compraventa.. la modificabilidad del contrato. ímprese. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. J. en el sentido de que. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. págs. cada una de ellas no tiene contraparte. AppIlJ1li di diritto commerciale. por otro. especialmente págs. 1935. se han hecho notables esfuerzos para dar una estructura. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. 178 a 181. al contrato de sociedad como contrato de organización. y concretamente en el de sociedad. En la doctrina italiana. En el contrato de organización. en lo que se refiere a la estructura de la sociedad en el derecho mexicano. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. por el contrario.). sino frente a todos y cada uno de los demás socios. La teoría del contrato de organización y sus aplicaciones al derecho de sociedad se debe especialmente a ASCARELLI. En el contrato de organización. las prestaciones son atípicas. ma deba considerarse esencial según las circunstancias. salvo que la participación de la mis. Es un contrato plurilateral. otro puede aportar bienes inmuebles. págs. categoría que se contrapone a la clásica de los contratos de cambio." Para ASCARELL. son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de configurar el contrato de sociedad como una categoría distinta de los contratos ordinarios de cambio. en R. entre otros motivos. arrendadores conjuntos. D. la posición de los socios. en cuyo caso la nulidad que afecte el vínculo de cada una de las partes no implica lanulidad del contrato. El Código Civil italiano de 1942 se ha adscrito a la tesis contractualista cuando en su artículo 1420 habla de "contratos con más de dos partes. etc. o AsCARELLI.. otro su personal actividad. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto cama le permita la gama infinita de los bienes jurídicos.

Precisamente porque el contrato de cambio es bilateral. 37. págs. mientras que en los contratos de organización las partes tienen derecho a realizar la propia prestación. pero no tiene derecho a ello. sería inexplicable la entrada de nuevos participantes en el mismo. es decir.» ya en el sentido de que pueden admitir nuevos contratantes a través de una nueva manifestación de voluntad. puesto que ésta es el requisito indispensable para la realización del fin común. en relación con el carácter bilateral de los contratos.. la ganancia. ob. Pudiera decirse que difícilmente se concibe esta comunidad de fin. incluso en el contrato de sociedad. 157.. nos abre amplias perspectivas para la interpretación del mismo. Ioc. VIVANTE. Otra objeción se ha hecho. cuando la realidad nos muestra efectivamente 105 intereses contrapuestos de las partes. II. ob. En el propio Cód. ob. ya en un sentido más restringido y propio.. cit. en el articulo 1792. con el contrato de organización sólo la ganancia derivada del cumplimiento del fin común es capaz de atender simultáneamente a los intereses contrapuestos de los socios. F. En un contrato de cambio salta a la vista que la satisfacción de los intereses contrapuestos de las partes se obtiene por cosas distintas." Estas nuevas adhesiones se hacen al antiguo contrato. pero para conseguir la finalidad determinante del contrato. sino cuando el dolo provenga de todos los demás socios (interpretación analógica del art..'? Sería totalmente arbitrario admitir esta limitación. Civ. ob.. una vez perfecto aquél.). cit. La objeción se contesta teniendo en menta que los intereses de las partes son contrapuestos en verdad. pág. lo que ocurre en los casos de fundación sucesiva de una sociedad y en las adhesiones a las de capital variable. al afirmar que estos sólo se conciben entre dos partes. 12 AUUlTA. F. 13 Vid. cit. cis. D. 11 AULElTA.O el consentimiento obtenido con dolo no puede ser motivo de anulación del contrato. 423. se encuentra la base para la construcción de los contratos plurilaterales. 37 y 38. . son contratos abíerros. D. 1816 C. El carácter plurilateral del contrato de sociedad. ro MESSINEO. como contrato de organización. los nuevos socios llegan a serlo por una adhesión directa. Pero los contratos plurilaterales. o propuesta de los contratantes originarios. núm. de modo que los nuevos participes lo son de la antigua relación. puesto que en la esencia del contrato no figura la bilateralidad. es necesario el desenvolvimiento de la sociedad que es justamente el fin común que unifica aquellos intereses contrapuestos. La afirmación anterior tiene trascendencia en cuanto que de acuerdo con la doctrina italiana y alemana. Civ. pág.20 ]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ 3' En el contrato de cambio. cuando en virtud de una declaración inicial en el contrato. cu. cada parte está obligada a realizar su prestación.

L. la irrelevancia del contenido y la equivalencia de las prestaciones. 15. 15 AULETrA. ante la imposibilidad de prestar. 44. en los contratos de organización pueden no ser así) siendo muy distintos los contenidos de las mismas. 35. la prestación es e! equivalente económico de lo que se da y e! derecho a hacerla propia está en función de la realización de la prestación ajena. a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en que se encuentre. más la indemnización de daños y perjuicios. pág. Otro . En otro tipo de contratos. otras peculiaridades suyas. APPUl1li. cit. puesto que sólo así puede cumplirse el contrato. ob. S. la obligación se transforma en la de indemnización de los daños y perjuicios y en la rescisión.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 21 El carácter plurilateral del contrato de organización nos explica.w Esta irrelevancia del contenido de la prestación de los socios permite establecer algunas consecuencias importantes en orden de la imposibilidad de hacer la prestación prometida. pnes mientras unos creen que es obligación sinalagmática aquella en que existe una prestación y una contraprestación que se entrecruzan. pág. Puesto que la aportación no sólo se hace para la satisfacción de los intereses de los otros contratantes. AsCARELLl. 23. mientras que en los contratos de cambio. y 2017. Ante todo es necesario decir qué entendemos por obligación sinalagmática. imputable al deudor. M. 14. Como SOn el derecho a realizar la propia prestación. ob. sino como medio para la satisfacción de los propios intereses mediante la consecución del fin común. puesto que los socios que hacen una prestación no obtienen un equivalente ni una contraprestación de los demás. el socio tiene derecho a hacer la prestación. 50. C. pág. G. Por otro lado. Desde este punto de vista es evidente que las prestaciones sociales no pueden considerarse como sinalagmáticas. especialmente cuando ésta deriva de la pérdida o deterioro de la cosa. F. La doctrina discrepa en la propia definición del concepto. dará lugar a la rescisión del contrato en lo que afecta a dicho socio. 45. ds. HOENIGER. Civ.> En el contrato de cambio.. D.). Llegando ya al final de las características de! contrato de sociedad como contrato de organización) debemos plantearnos el problema de si las prestaciones implican un vínculo sinalagmático. Appumi. quedando éste obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daños y perjuicios (arts.. En los contratos de organización las prestaciones pueden coincidir por su contenido con las prestaciones características de un determinado contrato de cambio. 125. AsCARELLI.grupo de autores ha venido sosteniendo que existe sinalagma ruando U MOSSA. otros dicen que son sinalagmáticas aquellas obligaciones en las que existe un equivalente entre la prestación y la contraprestación. las prestaciones son valores económicos equivalentes. además. pág. pág. 26. En el contrato de sociedad e! incumplimiento de la aportación material imputable al socio) por imposibilidad jurídica. .

" Son muchos los preceptos que no obstante la inexistencia de una prestación. L' exceptio n011 adimplesi (onlractlts nel diriito cioile italiano. cit. admitimos que el sinaIagma no implica la existencia de una prestación y de una contraprestación. Del riscbio e perico nelle obbligaxioni. a no ser que se quiera hacer de la ciencia jurídica una construcción sin contacto con la realidad económica viva". y suprimir en consecuencia la sociedad. no de las prestaciones de los socios entre sí. En cambio. 47. es decir. si consideramos las diversas disposiciones de la 1. S. Padua. ob. es decir. sino en la de éstas con la participación en los beneficios. 1 rapporti guiridici intemi nel/a societc'i commerciali. 1937. . no en la relación de las aportaciones de los socios.. Milán. sino únicamente que no reconocemos tal carácter al vínculo que une la prestación de los socios entre sí. por no realizarse o por no ser posible. Además. No queremos decir con ello que neguemos el carácter sinalagmático del contrato de sociedad. En efecto. G. no obstante. afirman la posibilidad de que la sociedad continué. continúa la sociedad. sobre participación en los beneficios. en el derecho mexicano no sería posible encontrar rastro alguno de la dependencia genética de las prestaciones de los socios entre sí. que el sinalagma existe en el contrato de sociedad. 17 AULETrA. por la falta de adhesión de. S. G. y en otros muchos pueden citarse con referencia especial a la sociedad anónima (arts. las diferencias entre los contratos de cambio y los de organización pueden exponerse esquemáticamente en el siguiente cuadro. 1934. como ocurre en algunos casos del artículo 50 de la L. M. pero. y DALMARTELLO. 16 Ver SCADUro. es una condusión tan grave que debería hacer dudar de la justicia de la premisa. pág.!" Con ASCARELLI y su escuela admitimos el punto de vista y negamos la afirmación. y. que frecuentemente participa con una cuota irrisoria. Si en todos estos casos desaparece una prestación. sino en una dependencia genética y funcional de la prestación con determinadas circunstancias que ya indicaremos. Obras fundamentales para el estudio del concepto de sinalagma son las de GoRLA. es que no existe un vínculo funcional entre las prestaciones de los socios. En resumen. se dice con razón "que anular todo el contrato.22 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ hay una recíproca dependencia genética y funcional entre las prestaciones. que es centro de relevantes intereses económicos. un socio. 118 y 119). veremos que la prestación de cada socio implica una relación sinalagmática con la participación en los beneficios. M. ni la equivalencia económica de ésta con aquélla.

encontramos la razón última de aquellas prohibiciones de concurrencia que se formulan en la L. 258. Durante la vida de la sociedad. ENNECERUS. pág. 1'9 GoRLA. diritto commerriale. 4' Sólo puede haber dos partes. llamamos la atención sobre el hecho de que la comunidad de fin. pág. 418. ':96.lo El vínculo social no se extingue por la nulidad ni anulación de una adhesión aislada. pág. 18 AULE'ITA. 49 Puede haber varias partes. justifica la obligación de los socios de colaborar activamente en la consecución del fin común y que en esta característica del contrato de sociedad. 62. pág. del incumplimiento de esta obligación por parte de otro socio.'? Para acabar. 55. G. Consecuencias de estas afirmaciones son las siguientes: ¡. sociales.w 3> Es inadmisible la aplicación de la exceptío htadimp/eti contractas ya que ningún socio podrá prevalerse. para no hacer su aportación. M. 59 Son contratos cerrados. 69 La relación sinalagmática se establece de parte en parte. Appunti¡ JI. ob. 3<:' Los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfacción contradictoria. Corso di . § 192. 69 La relación sinalagmática se establece entre cada parte y el nuevo sujeto jurídico. S. § 596. SCADUTO. 18 2{l. 54. 9 Los intereses de los contratantes son 3 opuestos pero su satisfacción es ordinaria. cada una opuesta a cada una de las demás. cit. como contrato de organización.. si una prestación se hiciere imposible se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que debía hacerla quedando vigentes los vínculos existentes entre los socíos. AscARELLJ. siempre que la falta de la aportación de la misma no haga imposible la consecución del fin común. DE GREGORIO. § 396. 29 Las prestaciones se intercambian. AULETrA. concluye el contrato. 20 ENNECCERUS. con diversa intensidad según los tipos. 29 Las prestaciones constituyen un fondo común. 59 Son contratos abiertos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 23 Contrato de cambio 19 La realización de las prestaciones Contrato de Organización 1Q La realización de las prestaciones crea la sociedad. pág.

Comerciantes y no comerciantes.). dice que para la existencia del contrato se requiere consentimiento y objeto que pueda ser materia del contrato. Apptmt. objeto.) . cit. Para su existencia se requiere que sea dado por persona capaz y. AULEl"rA. idiotismo o imbecilidad. como el artículo 1831 exige para la validez del mismo que el motivo o fin sea lícito. Des sociéttés. aunque tengan distinta repercusión en la eficacia de aquél. ROUSSIiAU. cuatro: consentimiento. que no esté afectado por vicios.. Civil D. la. núm. en general. la forma. D. 646 C. ob. E. El Cód. en su artículo 1794. teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. respecto de los elementos generales del contrato. y el artículo 1795 fr. J. del D. además. la posesión de esa calidad jurídica les concede capacidad para intervenir en la realización del contrato de sociedad.24 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ilf) Elementos del contrato de sociedad.¡ pág. Si se trata de comerciantes. núm. es decir. 1) Capacidad en general. causa y forma. Menores e in- capaces. objeto y causa.» (II) Para los na comerciantes debe partirse del principio general establecido en el artículo 1798. los privados de inteligencia por locura. doctrina. Sociedades. en México. S (!cción segunda: Consentimiento El consentimiento supone la conformidad de cada socio para poner en común los bienes o actividades convenidos. 102. 108. pág. Prohibiciones. italiano y español. sólo las personas indicadas en los artículos 23 (menores de edad y otros incapaces) y 450. In. Aun puede agregarse como elemento. cree necesaria la expresa autorización para el menor comerciante. Civ. (menores de edad. 37. (N. así como con las bases generales establecidas para la constitución y funcionamiento de la sociedad. que da importancia especial al requisito de forma. Por consiguiente. F. Emancipación. los ebrios consuetudinarios 21 AscARELLJ. que se requiere para la válida existencia de un contrato. según la terminología que se use. los sordomudos que no sepan leer ni escribir. C. Pero. consentimiento. aunque ya veremos el auténtico alcance de la misma.. F. Los elementos del contrato de sociedad en el derecho mexicano son) en nuestra opinión. se mantiene. según el cual son hábiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. F. ob. Mujer casada. C. en la misma postura que los derechos francés. Civ. F. VIVANTE.. D. D. comienza a los dieciocho años cumplidos (art. F. cit. 130. En Francia.. aunque sean menores de veintiún años. Civ. realmente el C. señala la posibilidad de invalidar un contrato por ilicitud de un motivo o fin. (II) Actualmente la mayoría de edad. ya que ésta es el motivo o fin del contrato. Civ.

Se conviene en que si la aportación se hace con el capital. 101. productividad O mejoramiento del activo patrimonial. les falta una condición primaria: la capacidad.. págs. Civ. Cit. 20 AULEITA. debemos exponer la situación de estos en lo que se refiere a su capacidad para el ejercicio del comercio. . Co. no hay acuerdo en lo que se refiere a participación en una sociedad de responsabilidad limitada. NAVIUlRlNJ. D. C. pág. por lo tanto." Sin embargo. los menores e incapaces no pueden ser comerciantes.). por definición. Trattaso delle societñ cotnmerriali. esté encaminado al mantenimiento. 24 y 646. ob. núms.). Turln. F. está de acuerdo en admitir que la participación en una sociedad de responsabilidad ilimitada es evidentemente acto de administración extraordinaria "porque expone ilimitadamente el propio patrimonio a las contingencias y riesgos del ejercicio mercantil" . puesto que. Milán. 25 DE GREGORIO. 24. 2 y 5. 1934. 106. (arts. 15 y 39. a nuestro juicio. otros autores han observado que no basta para considerar un acto como de administración ordinaria. _24 MANARA. el hecho de que por pagar~e la aportaci6n con las rentas del capital. en general. se entiende que si la aportación se hace con las rentas del capital podría considerarse como un acto de administraci6n ordinaria. Delle sociotá e delle associazioni commerciali. ~2 28 AULETI'A. 102. cit. 1924. el contenido en el C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 25 y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervan tes) 1 tienen incapacidad para contratar (ver también arts. Delle societá e delle assaciazioni commerciali. Tiene capacidad el que. puede considerarse como un acto de administración extraordinaria. Seguimos a AULETTA. en cambio. ob. puede contraer obligaciones. Para ser comerciante se requiere tener capacidad y dedicarse de un modo efectivo a la realización de actos de comercio. sino que además es necesario que el acto por sí mismo. C. loe. pág. equivalente por consiguiente a un acto de enajenación. según el derecho común. cit. dada la existencia de personas que aunque son capaces sólo tienen una capacidad limitada (emancipados) precisa resolver un problema previo: el de saber si la realización de un contrato de sociedad debe estimarse como acto de administración ordinaria o extraordinaria.w que no podrá ser realizado.23 Pero. 20. no afecte a la cuantía del patrimonio.. 1902.w La doctrina. ASCARELLI. núm. Turfn. SoPRANO. ob. M. 123 Y sigs.. Para determinar la capacidad contractual en este campo. núm. Corso. át. sino con sujeción a las normas establecidas para éstos y.ee por lo que no faltan quienes consideren que el contrato de sociedad es un acto de administración extraordinaria. pág. Para acabar de resolver el problema de si los menores y demás incapaces pueden ser socios de las sociedades mercantiles. cir. Appu11ti. El derecho COmún es..

se establecen en función de la utilidad que las mismas reportan al menor. D. puesto que la empresa en funcionamiento ha vencido las resistencias iniciales y con su propio próspero devenir demuestra su viabilidad económica. La autorización depende del arbitrio judicial. ingresar a una sociedad no es ejercer el comercio. Civ. ni en el ordenamiento civil disposición alguna que se refiera a la adquisición por un menor de la calidad de socio de una sociedad mercantil. y que. pues quien adquiere la calidad de comerciante es la sociedad y no sus socios. 449.557. 27 pero a pesar de esto.26 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ No obstante) los menores que heredaren de sus padres una negooacion mercantil pueden adquirir la calidad de comerciantes) si el juez autoriza a los tutores para que al frente de ella ejerzan el comercio en nombre de sus pupilos. Civ. De todos modos. ÚJ qualila di commercianse nei soci a respomabilita ilimitala. 35.). § 104. para evitar a éste los graves riesgos patrimoniales que se derivan de la actividad mercantil. Además. siendo socio de una sociedad mercantil. núm. núm. La excepción también descansa en el beneficio del menor. porque se supone que en determinadas circunstancias la liquidación de un negocio mercantil supone un quebranto económico extraordinario. Se prohibe al tutor que realice actos de comercio por cuenta del menor. DE GREGORIO. cis.535. más que actos de administración ordinaria (arts. corre el mismo riesgo. oído el informe de dos peritos y teniendo en cuenta la voluntad de los padres del menor. Tanto la prohibición como la excepción. . Esta prohibición debe tener la misma excepción que se hacía en cuanto a la posibilidad de adquirir la calidad de comerciante. debe llegarse a la conclusión de que los menores no pueden ingresar corno socios en las sociedades mercantiles.. Es más. 556. 10 que no pasa de ser un factor incógnito en caso de inicio de la actividad comercial. 534. para permitir al menor que adquiera la calidad de titular de la misma. 564. por ende. Por lo tanto. los tutores deben invertir el dinero de sus pupilos en segura hipoteca. si la manifestaron (art. C. 1933. un negocio en marcha implica siempre un riesgo menor que el de iniciación de una empresa. Roma. el juez examina la situación de la empresa. ob. pág. No hay en el Código de Comercio. BONELLI. resulta evidente el paralelismo de las dos situaciones que contemplamos. el ingreso en una sociedad mercantil tiene las mismas características. venga a ser comerciante. La prohibición se establece en beneficio del menor. porque se trata de actos de administración extraordinaria. 153). J. aunque no sea comerciante. 101. F. (Studi di diritto cornm. sin que puedan realizar prácticamente por su sola iniciativa. Salvo este caso especial. Pallimento. Corso. 27 Rocco. C. Se prohibe que el menor adquiera la calidad de comerciante por el riesgo que ello supone. VrvANTE. 565 Y 566.). D. F.

Civ. la mayoría de edad comienza a los dieciocho años cumplidos (arr. previa autorizaci6n judicial? El pacto de continuación de una sociedad con los herederos del socio fallecido (arts. Felipe de J. 28 TENA. M.. El menor de veintiún años que adquiere la calidad de comerciante. aunque no habrá inconveniente en que se adquieran cédulas y bonos hipotecarios y obligaciones hipotecarias en general. C. S.. El artículo 563. TENA 28 ha estimado que la mujer casada podría no sólo ser socio de cualquier sociedad. la autoriza (IJI) Los artículos 6(1 y 7(1 del C. heredan la calidad de comerciantes. prohibe al tutor enajenar. M. 646 C.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 27 Cuando un menor herede la calidad de socio ¿podrá adquirirla. Luego es evidente que la ley prevé la posibilidad de que los menores sean socios de sociedades por acciones. 1938. C. prevé la continuación de una sociedad mercantil con el socio incapacitado (arts. M. D. con las excepciones que a continuación expresamos. E. Del mismo modo. Centrándolo dentro del derecho mexicano. G. del D. Si los incapaces. y 230). habilitación de edad. La L. 7. M. sin limitaciones de ningún género (art. Actualmente. de acuerdo con una interpretación extensa del artículo 557.). F. Co. F. pero nosotros estimamos que deben serles aplicables los razonamientos que se acaban de exponer. Todo lo dicho. / . 2' ed. Derecho Mercantil Mexicano.). en México. vale especialmente para las sociedades de responsabilidad ilimitada. si heredan la calidad de socio. fr. por menor valor del que se cotice en la plaza el día de la venta. el problema ha recibido diversas soluciones en cada país. G. que no lo sean por razón de edad. La respuesta debe ser negativa. por emancipación. Por lo que atañe a la capacidad de la mujer casada. podrán continuar siéndolo.. S. sus representantes legales pueden ser autorizados para continuar ejerciendo el comercio. V. F.) no distingue entre herederos menores o mayores de edad. o si ellos mismos eran comerciantes antes de Su incapacidad. 50. Civ. Co. del D. o ya lo eran antes de la incapacitación. o autorización {art. 32. por lo que supone que aquellos también pueden ser socios. F.(llI) ¿Cuál es la situación de los demás incapaces? El Código Civil calla al respecto. ya que el artículo 178 del Cód. L.) puede ser socio de cualquier sociedad mercantil. D. Com. pero. Lo que no está claro es la posibilidad de que se inviertan en acciones los di· neros del menor. también tiene aplicación a las sociedades de responsabilidad limitada. Cód.). (N. Cív. pág. quedaron derogados por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 27 de enero de 1970.. siendo mayor de dieciocho años. C6d. 203. 67 Y 230. en las que el riesgo es clarísimo. 6. Civ. M. sino incluso celebrarla con su propio marido sin necesidad de autorización judicial. los valores comerciales. industriales y acciones pertenecientes al incapacitado.

una interpretación amplia. 115. la doctrina tiende a admitir cada vez de un modo más amplio. a pesar de las absurdas consecuencias que implica en la práctica esta proposición. C.28 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ para celebrar el contrato de sociedad conyugal. ya que el juego de los artículos 174 y 176. por consiguiente. En Alemania. núm. No obstante ello. coarta la capacidad plena de la mujer. exige que salvo para el caso de sociedad conyugal y para el mandato. F. 289. F. Civ. en lo que se refiere a contraer sociedad mercantil con su marido. con excepción del contrato de mandato. 2280. en tanto que la aprobación judicial es posterior. en los casos en que se prohibe comprar bienes determinados a personas que tienen una absoluta y normal capacidad (art. Precisamente. 28 /lh Opinión de MANTILLA MOLINA. lo mismo opina. por ejemplo. el derecho de la mujer de poder contratar sociedad mercantil con su marido. sino que es un problema de legitimación. Así.. no podrá hacerlo sin autorización judicial. En Italia. lo que estaría en abierta contradicción Con diferentes declaraciones legales. se le impide realizar tina determinada operaci6n por diferentes consideraciones. Derecho Mercttmil. D. de una situación en la que reconociéndose plena capacidad a un sujeto. aunque en la jurisprudencia no ha encontrado eco esa afirmación. cualquier otro tipo de contratos entre marido y mujer requieren aquella autorización. 1946. la mayor parte de la doctrina. Civ. que puede tener efectos más extensos que los de una sociedad mercantil. puede entrar en cualquier tipo de sociedad sin necesidad del consentimiento marital. la sentencia dictada en el trámite de calificación de la escritura. el artículo 174 del C6d. Esta restricción no puede considerarse como una incapacidad. pág. Civ. La Ley es decisiva en este particular y no cabe. D. En el derecho extranjero este problema ha recibido muy diferentes soluciones. Estimamos que la mujer casada tiene indudablemente plena capacidad para ejercer el comercio y para realizar actos aislados de comercio. sería motivo para denegar la aprobación la falta de autorización. esto es. Cód. D.. cir. en Francia. pero.» bis porque la autorización ha de ser previa y condición de validez del consentimiento. al establecer la necesidad de la autorización judicial para que aquélla contrate con su marido. Por consiguiente. F. . Debe llamarse la atención sobre la circunstancia de que la mujer tiene una plena capacidad según el C6ligo Civil y según la Constitución Federal. como aprobación judicial. México..w la autorización judicial para que la mujer pueda contratar sociedad mercantil con el marido es indispensable. ob. ec AULETTA. se estima sin restricciones que la mujer puede contraer sociedad con el marido. No es posible admitir.

D. los contratos de organización están sometidos a las normas generales de los demás contratos. como el Civil italiano de 1942. y que el artículo 174. nuestro punto de vista. En códigos modernísimos. pues se desprende de la misma lectura del artículo citado. también se necesita autorización judicial. o la prohibición de que el comisionista o mandatario compren para sí los objetos que se les ha encargado vender. Este es. Civ. esta legitimación tiene por base una norma imperativa protectora de la mujer. Hablamos entonces de una falta de legitimación. que si tiene la misma capacidad que el hombre. aunque sea de organización. es de carácter imperativo y establece el régimen general de capacidad de la mujer para el caso de contratar con el marido. en la que su marido es socio. cuando contrae matrimonio. El carácter abierto. que si la mujer trata de ingresar en una sociedad ya creada por el marido. El carácter imperativo. no deja de encontrarse sometida al mismo. no es dudoso.. pero. Conviene aclarar que la autorización es necesaria lo mismo en el caso de que la mujer al contratar con el marido constituyan la sociedad. Esta situación de hecho es la que tiene en cuenta el precepto examinado. . de derecho obligatorio. Código citado. típico de los contratos de organización. F.. y se hable de convenio. es cierto que el contrato de sociedad puede ser considerado como un contrato de organización. Ahora bien. si la mujer quiere ingresar en una sociedad de responsabilidad limitada. Cód. Aunque doctrinalmente se niegue el carácter de contrato al de sociedad. 11'.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 29 D. en los que se reconoce expresamente la categoría de los contratos de organización. véase también el 1476). De lo dicho se deduce que el contrato de sociedad. en la mayor parte de los casos. 1420. etc. Si la mujer y el marido quieren establecer un contrato de sociedad colectiva se necesita autorización judicial. legalmente es indiscutible que en la mente del legislador estuvo presente la sociedad al enunciarse la prohibición contenida en el artículo 174. por lo menos. En el caso concreto. se les somete a las disposiciones generales de los demás contratos. e incluso si la mujer desea comprar acciones que le hagan adquirir la calidad de socio en una socic- .). es un contrato. salvo en el punto que se refiere a nulidad de los mismos por defecto de una de las partes contratantes (art. permite esta incorporación de nuevos contratantes en momento posterior al establecimiento del contrato. Por otra parte. por lo que la consecuencia no es dudosa: la mujer casada debe obtener autorización judicial para contratar sociedad mercantil con su marido. las consecuencias a que se llega son realmente contradictorias con las exigencias mínimas de la práctica. del mismo.

desde el punto de vista de la procedencia de la inscripción. la falta de autorización no debe estimarse como una nulidad relativa que sólo podría ser invocada por la persona afectada. Pueden sustentarse dos criterios. Civ. S. en cuanto contrato plurilateral. que viene a oponerse al consentimiento de todos y cada uno de los demás socios. no puede limitarse el Agente del Ministerio Público a un examen superficial de la escritura sometida a calificación. Por supuesto que este argumento no tiene validez alguna cuando marido y mujer fundan la sociedad. incluso dentro del marco de la L. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. no entre la mujer y el marido. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. por consiguiente. ya que tanto el Ministerio Público como el juez sólo deben tener en cuenta en ese proceso de calificación si "se han satisfecho las disposiciones legales taxativas". sea de ingreso posterior. tiene un alcance mucho más amplio del que se apuntaba en la opinión anterior. A continuación debemos analizar los efectos que produciría la falta de tal autorización. tampoco es válido para los casos en los que uno de los cónyuges trata de ingresar en la sociedad en la que el otro ya era socio. El contrato de sociedad. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. la intervención del agente del Ministerio Público. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. O.30 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad ancnrma en la que su marido también es accionista. Por otro lado. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. Cód. F. Puede discutirse. G. sino en su fondo. No cabe decir que el contrato se establece entre la mujer y la sociedad. como se indicará después. M. es decir por la mujer. Por ejemplo. no deben limitarse al análisis formal de la escritura. supone el censentimiento de cada socio. pero. Para unos. Por lo tanto. igualmente necesitará la autorización judicial. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 2230. el juez debería decretar la inscripción de la correspondiente escritura. puede afirmarse que el examen judicial de la escritura y. aun faltando dicha autorización. Por nuestra parte pensamos. puedan oponerse a la inscripción de la sociedad. sino que ha de considerar . sea fundador.

. El artículo 1795. pero ello puede ser motivo de graves complicaciones. de cualquier clase. 11:5.. creo que la sociedad una vez inscrita no podría ser anulada con efecto retroactivo. Civ. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. 12. más acorde con la realidad. Co. ya que la prohibición s610 concierne al ejercicio de comercio en nombre e interés propios. D. y el juez dictar sentencia en este sentido. puesto que no s610 impiden el ejercicio del comercio en nombre propio. En este caso se encuentran. G. En lo que atañe a los efectos de la inscripción" de una escritura en la que se hubiese omitido dicha autorización. (art. En otros sistemas legislativos. S. ha sido de hecho. S. como primer dato de la escritura constitutiva de una sociedad. M. Cód. L. sino también el que se tenga intervención de ninguna clase en las sociedades mercantiles.e indica que. sino que la declaración de nulidad sólo obligaría a la sociedad a disolverse de acuerdo con las disposiciones gene~ rales sobre disolución y liquidación de sociedades mercantiles (interpretaci6n del arto 2. La voluntad de los socios debe manifestarse libre y espontáneamente. porque la Ley se los prohibe. pág. La falta de autorización como no determina un defecto de capacidad. 30 AULETTIi. debe advertirse que no hay en el derecho mexicano la menor dificultad en que una sociedad. F. 12) nos evita este problema. por lo que sería de desear una nueva redacción del Código Civil en esta materia. en el derecho mexicano. sino la inexistencia de las legitimaciones. M. además de que el artículo 174. Civ.). basta con invocar el artículo 6. ob. concierne a un problema de orden público y produce una nulidad absoluta. los quebrados no rehabilitados y los condenados por ciertos delitos (art. estas prohibiciones tienen un alcance mayor. 1.. ctt. C. M. qu. ya que nadie se ha preocupado de esta prohibición. M. De aquí se deduce que el Agente del Ministerio Público debería oponerse a la aprobaci6n de una escritura en la que faltase tal requisito. D. fracción 1.). Finalmente. La actual redacción del C. exenta de vicios. deberán indicarse los nombres.w Para concluir.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 31 todos los puntos de la misma. venga a ser socio de otra sociedad mercantil. Cód. 11) Vicios del consentimiento. G. hasta ahora. La solución. los corredores. es evidentemente una disposición legal taxativa. . F. para que quede demostrada la inexistencia de restricciones en este punto. Co. Además de múltiples preceptos concretos que pudieran citarse. conviene indicar que ciertas personas aunque tengan capacidad para el ejercido del comercio no pueden dedicarse al mismo.

fracción Il. por lo qne. De modo parejo podremos decir que según la Ley General de Sociedades Mercantiles. Debe distinguirse rigurosamente entre objeto.32 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ manifiesta que todo contrato puede ser invalidado por vicios del consentimiento. en lo que equivale al tipo de actividades qne la sociedad debe realizar. M. Para otros autores. 2692 Y. "En tal sentido se identifica con el concepto clásico de causa como contraprestación que induce al contratante a la prestación. 109. nos ob. Así. SIIS recursos o mr esfuerzos. es decir por la existencia de dolo. a su vez el objeto de las obliga. en sus artículos 26. La respuesta resulta del artículo 2688.. fracción Il. cit. "objeto" indica las prestaciones recíprocamente prometídas por los socios contratantes en el contrato sinalagmático. a las aportaciones. D. Tras esta exposición. Il. especialmente. pág. violencia o error. podemos preguntar si es esencial que todos y cada uno de los socios realicen una aportación. S. 1. 6. Hay una cierta vacilación en la doctrina y en la legislación sobre el significado de la palabra objeto de la sociedad. el "objeto" es la finalidad de la sociedad. para VIVANTE 31 el objeto de la sociedad. como se puede ver en la redacción de los artículos 3. ciones de los socios consiste en las aportaciones que los mismos han de realizar. El artículo 6.. el mismo !e. podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las obligaciones qne están a cargo de los socios. tomado en este sentido técnico. según el lenguaje del Código. Por consiguiente. habla de objeto en sentido de finalidad... la aportación de los socios titllye el objeto del contrato. (0111· En resumen." 32 El Cód. la trascendencia de estos vicios la analizaremos en el capítulo que dedi- camos a los efectos del incumplimiento de los requisitos del contrato de sociedad. 81. 182. 111. conceptos definidos por la ley civil (arts. F. de donde se infiere la necesidad de que cada uno aporte algo. Civ. el hecho que el obligado debe hacer o no hacer. está constituido por las operaciones mercantiles que se propone realizar. 1812 y 1819). F. Otro tanto cabe decir del Código de Comercio español. D. y objeto en su acepción vulgar. la cosa que el obligado debe dar. 2693. . pág. 83 Sin embargo. es decir. se habla de objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios. por extensión. núm. ob. en su artículo 1824 define como objeto de los contratos:" 1. fr. 1. mutuamente a combinar 31. cit. G. Civ. 32 SOPRfu~O. fracción IV y 229. Sección tercera: Objeto del contrato social 1) Concepto. 1. fracción III. tratándose del contrato de sociedad y relacionado lo dicho con la definición del mismo. VIVAN'Ó~.. VI. Esencialidad de la "por/ación.

actividades personales.r" En el derecho mexicano." S5 Véase AULETrA..de la suscripción de sus acciones. 2689) que la aportación de los. en cambio. cit.o fin del contrato. nos permitirá establecer ciertas conclusiones. Debe admitirse. podremos decir que en la sociedad anónima y en la sociedad de responsabilidad limitada. que marcan desde luego dos regímenes distintos para las sociedades sometidas a uno o J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 33 lleva a la misma conclusión.con la aportación del esfuerzo personal de sus socios. no basta el compromiso de responder. ob. inseparabIes de la persona física. es perfectamente posible una aportación de esfuerzos. que para las de responsabilidad ilimitada. e 3 . Si por recursos entendemos valores con existencia objetiva y económica. así como en la en comandita. socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes 34. ob. 125. sin perjuicio --en este último caso.cuantto dispone que es un requisito esencial de la escritura constitutiva la expresión de lo que cada socio aporte. y por esfuerzos. AULE17fA. pero. en . puesto que el contrato de sociedad supone el mutuo compromiso de combinar recursos o. así como también la de si debe considerarse como aportación la asunción de responsabilidad por parte de un socio. pero. sin excepción. pues claramente' dice el Código Civil (art. di fronti a terai che troyano garanaia solo nel patrimonio socíale. por lo que se refiere a sus socios comanditarios. pág. Nos parece que la aportación del socio no puede en ningún caso limitarse a asumir responsabilidad. esfuerzos. el que sea indispensable en todo caso efectuar una aportación es dudoso para algunos escritores modemos. en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita simple y por acciones. 125. cit. La cuestión que surge ahora es la de determinar cuándo pueden aportarse recursos y ruándo esfuerzo. dice: "Non si pub concepire un socio limitatamente responsabile senaa apporto. en cuanto que. Lo que la ley exige es que el socio aporte bienes o trabajo. mente una responsabilidad. Depende de la clase de sociedad de que se trate la posibilidad de que en ella se aporten recursos o esfuerzos.. no nos parece que la cuestión resulte discutible. puede verse un aspecto del motivo. respecto de sus socios comanditarios. no cabe dentro del concepto de aportación. porque con ambos se compone el capital social. Y esto lo decimos lo mismo para las sociedades de responsabilidad limitada. pero. otro. a través de ella. sólo . en cambio. Las sociedades civiles pueden constituirse sin aportaciones materiales. Una atenta consideración de la legislación civil y de la mercantil. la esencialidad de la participación de los socios en la responsabilidad. e nei rapporti estemi. no cabe más que aportación de recursos. de capital. í'esistenza del conferimento essenciale e nei rapporri intemi per l'onerositá del negozio. el asumir simple." Los socios ilimitadamente y limitadamente responsables tienen una doble obligación: la de aportar y la de responder.. pág.

Los pnnClplOs fundamentales en esta materia. t. pero no en la sociedad de responsabilidad limitada ni en la anónima (V. no cabe que en una sociedad mercantil todos los socios sean industriales. D.34 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en su il1dflJ/ria. Civ. causa ésta de disolución. G. M" determina como requisitos esenciales de la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil. entre las establecidas legalmente (art. Finalmente. L. I1) Principios generales en materia de aportación. Las sociedades civiles no se disuelven por la pérdida del capital. pero no presupuesto de ella. pero necesariamente tiene que haber otros que aporten dinero o bienes que sean valorables en él. La obligación principal es la de aportar. asumir el compromiso de responder no es aportar nin- guna de las cosas a las que la ley limita objetivamente el contenido de la obligación de aportación. es decir. El artículo 6. ya que pueden existir sociedades sin patrimonio. Es indispensable la existencia de un capital formado por aportaciones de cosas susceptibles de una evaluación económica. pero. en la esfera de ID civil (arts. que se aplica a toda clase de sociedacles mercantiles y que prueba la estricta necesidad de que exista un patrimonio para que pueda haber sociedad mercantil. la mención del capital social y la de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. no son aportaciones de dinero ni de otros bienes. deben existir socios capitalistas para que sobre la base de sus aportaciones se establezca el capital social. J.). Se restringe así el contenido de lo que cada socio puede aportar. Sin duda que las aportaciones de industria son valorables en dinero. F. pág. S. la simple asunción de responsabilidad no puede concebirse como aportación en las sociedades mercantiles. porque no contribuyen a ioimar una suma efectiva de responsabilidad y las sociedades mercantiles suponen fundamentalmente la existencia de un patrimonio. puede haber socios cuya aportación consista en industria. F. Por consiguiente. 212) Y aun en aquéllas. como sí lo es la aportación. Las sociedades mercantiles se disuelven por la pérdida de las dos terceras partes del capital. La responsabilidad es una consecuencia accesoria de la calidad de socio. F. XXXVIII. C. instrumento al servicio de la finalidad que se persigue y masa de responsabilidad para sus acreedores. S. D. C.. porque el capital no es en las sociedades civiles un instrumento esencial. pág. La sociedad mercantil tiene una estructura totalmente distinta. Puede haber socios industriales en la sociedad colectiva y en la sociedad en comandita. frs. Civ. 2720.). podemos exponerlos sintéticamente como sigue: . V y VI. 1194 Y el Informe de 1933. al menos no figura esta causa de disolución. pero. La responsabilidad es una consecuencia de la calidad de socio y su alcance puede ser totalmente distinto del de la aportación. 2688 y 25.

compraventa. F. dt. no frente a sus socios. 11 y 12) puede decirse qne en el concepto de recursos caben los bienes muebles e inmuebles. La aportación es una obligación de contenido determinado o determinable. pueden ser sustituidas por su equivalente en dinero. en los que el contenido de la prestación está legalmente determinado. D. 133. este algo puede referirse a cualquiera de las prestaciones que la ley admite como posible contenido de las obligaciones. pero sólo lo prometido y nada más que lo prometido. S. al tenor del cual pueden aportarse recursos o esfuerzos. esto es. La aportación como obligación es básica. S. Anteriormente hemos hecho una breve interpretación del artículo 2688. Civ. pág.. III) Qué se puede aportar A) Consideraciones genera/es. G. IV. lo que prometa. G. C. el hecho debe ser posible y lícito. Debe efectuarse frente a la sociedad. hacer. en cuanto constituye el objeto mismo del contrato. a diferencia de otros contratos. derechos de propiedad industrial. M. 64. préstamo. .). 1. aro 3B AULE'ITA. Combinando dicho artículo Con diversos preceptos de la 1. 89. se deduce de ello la aplicación analógica de los principios correspondientes. 10 que supone que toda aportación es ilimitada.. sólo una vez. 91 Y otros más.. el socio debe aportar a la sociedad lo prometido. En las sociedades de personas basta con que la cuantía de la aportación sea determinable. incluso sería válida la determinación por acto de tercero. la aportación se realiza una vez. y precisamente en la forma convenida y no en otra distinta. fr. ser determinada o determinable en especie y estar en el comercio. etc. M. El Código Civil establece los conceptos de la posibilidad natural o jurídica y el de lo ilícito.86 mientras que en las sociedades de capital domina el principio de la exacta deterrninación del mismo (arts. es decir.. C. Civ. Como la prestación puede tener por contenido cualquiera de las prestaciones propias de los contratos de cambio -dar. Si se trata de prestaciones de hacer o de no hacer. pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 35 Es irrelevante el contenido de la aportación. 1827 Y 1828. ob. los administradores de la sociedad y sus representantes especiales en caso de liquidación y quiebra son los que pueden exigir el cumplimiento de esta obligación. no hacer-. que es el titular jurídico de esta prestación. Las aportaciones en especie. los créditos ordinarios o especiales y los incorporados en títulosvalores. a no ser que resulte del contrato que su contenido es esencial. arrendamiento. (véanse especialmente los arts. intelectual. El socio debe aportar algo. Las aportaciones han de reunir las características establecidas en los artículos 1825. F. la cosa objeto de la aportación debe existir. D.

en la medida en que puedan ser Por esfuerzos ya se advirtió que debían entenderse aquellas calidades ínse- parables de la persona física de la que emanan como actividades de ella. es una cuestión que no ha sido reglamentada en la ley. la experiencia. C. G. B) Examen de lo! diversos bienes aportables. Como 'obligación de dar dinero. salvo que exista un pacto expreso de aplazamiento. debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 83. La determinación del órgano al que corresponde la exigencia de pago de las aportaciones parciales pendientes de realizarse. debe entenderse que la aportación debe ser satisfecha inmediatamente que el contrato se celebra. -Dada la índole del contrato de sociedad. son los estatutos los que pueden decidir si será competencia de la administración o de la asamblea o junta de socios y con qué modalidades. Se aportan recursos cuando se aportan bienes. o Jos estatutos pueden ser omisos sobre ello. Si existe plazo. y. que se cumple por el pago de cantidad prometida. muestra la posibilidad de aportar recursos o esfuerzos. En este concepto caben los conocimientos intelectuales. M. serán exigibles a los diez días después de contraídas. no presenta grandes complicaciones. las aptitudes especiales. a) Aportacián de numerario. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tistica. todo lo que forme el aspecto intelectual o espiritual de la persona humana. Co. las dotes de orga· nización. en defecto de este señalamiento. D.36 transferidas. La aportación de esfuerzos. puesto que le son aplicables las reglas generales que señala la ley en materia de obligaciones de dar y de pago en dinero. La aportación de numerario es una obligación de dar dinero.. así como las concesiones del Estado. etc. ya sea dinero (aportación de numerario} ya de otra naturaleza (aportación de especie). cabe que exista una fijación precisa del momento en que la aportación faltante debe ser abonada. y la orientación general de la L.. si sólo produjeren acción ordinaria. S. el problema es igual al que acabamos de resolver. como aportación de trabajo o indmtria es el ter- cer supuesto que se desprende del artículo 2688. y al día inmediato si llevaren aparejada ejecución. Por lo tanto. la aportación parcial deberá entregarse al transcurso del mismo. si no lo hay. cosa perfectamente fungible. M. F. en el sentido de que las obligacions que no tuvieren término prefijado por las partes o por las disposiciones de este Código. es decir. E! pagn de la aportación deberá hacerse en el momento que se fije en el contrato. en general. La enumeracion que hemos hecho. C. la sociedad decidirá su exigencia cuando lo estime conveniente a sus intereses. La aportación también puede cumplirse parcialmente si así se previno en el contrato. Por la parte aún no entregada. Civ. . es decir.

los gastos de procedimiento. Ante la actitud del socio que no cumple con su obligación de aportación pueden darse dos soluciones: una. tiene límites en las sociedades capitalistas. 1. el socio estará en mora por el simple transcurso del día en que se hubiera fijado para realizar la aportación y si éste no se hubiere determinado y dependiese de la exigencia de la sociedad. la de obtener el cumplimiento forzoso de la obligación asumida. El retraso en el cumplimiento de la obligación de aportar. M. G. el artículo 50. debiendo hacerse hasta entonces la liquidación del haber social que le corresponda. n. provoca la mora del socio infractor. mente. Ca.. C. M. G. nos da la base para establecer la exclusión del socio incumplido. S. La libertad de establecer el abono total o parcial de la aportación. En la sociedad anónima existen reglas especiales que examinaremos en momento oportuno. En las sociedades de personas. En la sociedad anónima debe desembolsarse el 200/0 del valor de las acciones pagadoras en dinero y la totalidad de aquellas que en todo o en parte hayan de ser satisfechas en bienes distintos de él. fr. el pago de los intereses moratorios. por exclusión del socio incumplido. los gastos de venta y los intereses legales. la exclusión por incumplimiento da derecho a la sociedad a exigir daños y perjuicios. en la sociedad de responsabilidad limitada la cuantía mínima de la aportación inicial asciende al 50% del total. y en las sociedades cooperativas se fija en el 100/0.. S. acciones de los socios morosos a cubrir lo debido. dejando sólo el remanente para el accionista moroso" Para el socio excluido por incumplimiento de la obligación de aportación valen las disposiciones de los articulas 14 y 15. Ca. . la de ir a la rescisión del contrato.. se requiere un previo desembolso para la constitución de las mismas. Desde luego. es decir. 85. Il. 84. G. al mismo tiempo que la sociedad puede retener su participación social hasta que concluyan las operaciones pendientes. Como en los contratos mercantiles no pueden reconocerse términos de gracia o cortesía (art. y que dependen de que la fundación sea simultánea o sucesiva. c. L. S. M.). 1. en este caso ante notario o testigos (art. en cuya virtud quedará sujeto a las responsabilidades que puedan surgir por los negocios jurídicos realizados durante la época en que tuvo la calidad de socio. porque en ellas el capital es fundacional. M. desde el momento en que se le reclame el abono ya sea judicial o extrajudicial. es decir. en las sociedades anónimas los artículos 117 y 121 inclusive regulan el mismo problema. estimarnos que debe ser la administración a quien corresponda esa competencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 37 Si los estatutos callan al respecto. producto de la venta de las. que reconoce a la sociedad anónima el derecho de aplicar el. La ley alude a ello expresamente en el arto 120.). M. los daños que se deriven del incumplimiento reclamado. otra. fr.

38 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si ha de llegarse al cumplimiento coactivo de la obligación de aportación. M. como son los de servidumbres y derechos de usufructo. patentes. C. deben tratarse con desconfianza las aportaciones en especie. Todo 10 que no es dinero. D. P. El uso o habitación. 1.). Son bienes inmuebles los comprendidos en la lista del artículo 750.) deben destacarse: Acciones. que conceden a la sociedad los mismos derechos que a un particular a quien se le hace titular de una de esas relaciones jurídicas. en la forma y en los casos que consideramos después. Los derechos de autor -propiedad intelectual-c-. lo que constituye en la práctica. en la que las acciones pagadas en todo o en parte mediante aporta- ciones en especie deben quedar depositadas en la sociedad durante dos años. Pueden aportarse a la sociedad títulosvalores de cualquiera naturaleza. ya de los rcpresentativos de mercancías. Deberá efectuarse de acuerdo con las exigencias de la ley civil. aunque en todo caso ha de constar en escritura pública. Civ. ya se trate de los de contenido crediticio. Aportacián de inmuebles. En general. y aun para los propios socios. que establecemos por vía ejemplificativa. G. P. Ya se trate de muebles por naturaleza ya por disposición de la ley (arts. no es transferible. 753 y siguientes C. S. También pueden aportarse la posesión y los derechos hipotecarios. D. Civ. C. 758. lo que es de especial interés para las sociedades Holding. los derechos sobre marcas. el caso más numeroso. para responder de las diferencias de valor. que con mucha frecuencia suponen quebrantos y graves perjuicios para los terceros que contratan con la sociedad. P.). cabe en este concepto. caben Jos siguientes supuestos. Este ambiente de desconfianza cristaliza en la sociedad anónima (art. una supervaloración de los bienes aportados puede significar un gran beneficio para el que 10 hace y un perjuicio decisivo para la sociedad que lo sufre. D. Propiedad intelectual (art. Tltulosoalores de otra clase. En efecto.). Civ. 755. Dentro de la aportación de especie. Aportación de muebles. salvo que se trate de trabajo o actividad que es el contenido propio de las aportaciones de trabajo o industria. 2. 141. con mucho. ya de los de participación. C. No hay ninguna dificultad en la consideración de las acciones como bienes muebles (art. D. Merece especial mención la aportación de derechos reales sobre inmuebles. Civ. L. b) Aportaciones de especie. por ser personalísimo. avisos y nombres co- . puesto que esta circunstancia es indispensable para la válida constitución de la sociedad mercantil. la constancia de la misma en escritura pública tiene un especial valor. P.

. L. F. porque la prestación consistía en la alea. Derecho Administrativo. C. págs. ya se trate de patrimonios individuales. núm. 30 de la Ley de marcas y nombres comerciales y 62 Y siguientes de su Reglamento. 134.. pero. debe imaginarse la posible aportación de conjuntos patrimoniales. euyo estudio se hace en el capítulo de causas de disolución. pero aleatoria) y la de cosa que normalmente ha de existir (aportación condicional) es posible. 141..40 está concebida como un título dado a cambio de una aportación real. 1935. Padue. pág. transportes y otras similares. L. Ley de patentes y 81 de su Reglamento. P. 246 a 268 y DEGNt. Padua. sean sociedades en liquidación o no. 38 Sobre cesión de concesiones.. porque la aportación ha de ser totalmente realizada a la constitución de la sociedad o. ya de patrimonios en copropiedad. 134. no es motivo de rescisión del contrato. y en el segundo. Las cosas futuras pueden ser aportadas a la sociedad. ya de sucesiones. Turín.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 39 merciales -propiedad industrial-. FRAGA.). aguas. Apor/aci611 del nombre. Pueden ser objeto de aportación las concesiones sobre minas. Sobre este punto pueden verse. en el primer caso. 21. están sujetos a un procedimiento propio para la transmisión (arts. :1O AutI!. en el caso de aumento. 4. ob cit. págs. Hipótesis especial es la de fusión. 14 y sigs. Además de la aportación de bienes aislados. 1937.. M.0 Ob cis. cit. . LA rosa in senso giul·¡dico. Cuando éstas sean transmisibles podrán ser aportadas observándose los requisitos que para la transmisión establecen las leyes respectivas. 1. P. que sustituye a las anteriores. s610 lo es." lIh Las aportaciones de especie en las sociedades anónimas no admiten esas combinaciones. dice AULElTA. y equivalentes en la L. 241 y sigs." 37 Yéanse NAVARRlNNt.w La aportación de esperanza (speí) como la de cosa futura (reí speratae]. 1924. 1930. la existencia de la cosa. Aportacián de COsa [utura..v Concesiones administrativas. en efecto. La posibilidad de que un socio se limite a aportar su propio nombre ha sido objeto de amplia controversia. Nunca puede ser objeto de aportación la herencia. en cuanto pueden ser objeto de contrato (art. pueda reducirse a cero.). 21. al suscribir las acciones. pág. La compl'avcl1dita. ob.. oh. ya de patrimonios sociales. LA compraoendita di cosa futura. PIe. PIe. 1826. Delle sodeta a delle associazioni commerciali. 39 bi. págs. S. 1. cuando la sociedad no haya asumido el riesgo de la inexistencia de la cosa aportada. ctt. incluso. Milán. 63 a 69. D.'I"'l"A. mientras no se haya causado. 61. es decir. "La acción." Patrimonios. y el accionista responde de las diferencias de valor (arl. y SALIS L. G. Civ. MAlORCA. la de cosa para el caso que exista (aportación pura. pág. precisa y determinada y de una aportación cuyo importe esté sujeto a variaciones e. v. especialmente págs. CARLO.

En los demás casos. . págs. de manera que no siendo objeto de una aportación social deberían serlo de un contrato de prestación de servicios o de trabajo. El incumplimiento de la obligación de aportación en especie. Esto es P> 41 Entre otros muchos. véanse CoPPER-RoYE~. o alguno de ellos.. e) Aportación de trabajo. de modo que. sobre compraventa de cosa ajena. intelectuales o materiales. como dice el artículo 2688. según los casos.de la cosa ajena aportada. por aplicación analógica de lo dispuesto en los artículos 2270 y 2271. G. tampoco es posible una aportación de trabajo o de industria. será incumplimiento de una obligación de dar cosa cierta o incierta. . ) . M . En la anónima.. beneficios. La aportación de cosa cuya propiedad está sometida a condición suspensiva o resolutoria es posible y tiene el mismo trato que la aportación de cosa futura.40 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Aportación de cosa ajena y aportación condicional. El régimen jurídico del socio industrial ha merecido en el derecho mexicano una consideración favorable.. C. . . y puede motivar la exclusión del infractor o el cumplimiento coactivo. depende del contrato.... J. Consiste en la prestación de las energías personales. El socio que hace una aportación de industria es llamado socio industrial. que tendremos ocasión de estudiar posteriormente (art. asumiesen la obligación de aportar esfuerzos. 114. En las sociedades de responsabilidad limitada. La realización de la aportación en especie depende de la escritura y de la clase de sociedad. el aportante adquiera la propiedad . Civ. SOPRANO ob. pero sí sería" posible que los socios. el esfuerzo de su personal puede ser retribuido con las mal llamadas accione¡ de trabajo. F. Como se ha dicho. cuando sea posible. C. salvo en el caso de fundación sucesiva de la sociedad anónima. ob. por lo que 'se refiere al cumplimiento de la obligación común de aportación.J. F. cit.. Civ. insistimos. S. este tipo de aportaciones no cabe cuando se trata de sociedades de capital. .. en concepto de prestaciones accesorias. D. antes de la celebración de la asamblea constitutiva.o o de esfuerzos.. las que deberían tener una compensación especial. Sin embargo. Ya hemos visto que en la sociedad anónima debe realizarse íntegramente al momento de su constitución y que en la sociedad de responsabilidad limitada debe entregarse el 50% de toda clase de aportaciones. págs. como tendremos ocasión de estudiar cuando tratemos de la participación en los. 279 Y sigs. D. ésta es la llamada tamo bién aportacián de industria. También' sería lícita la aportación de cosa ajena. . L. 155 y sigs. La aportación de trabajo no cabe en las sociedades capitalistas. cit.

L. en nuestra opinión. como ya antes se dijo. IV) Efectos de la aportación. la sociedad un usufructo del cual es titular el aportante. F. para una hipótesis completamente diferente. a saber: para el Caso en el que se aportase a. Civ. COmo tendremos ocasión de estudiar en la sociedad colectiva. en la sociedad de responsabilidad limitada." "Tal expresión es equivoca y debe reservarse. S.disponer de él sin más limitaciones que las que . constituirá una obligación para el socio.. Si ello se conviene expresamente en los estatutos. el asociado transfiere a la sociedad la integridad de sus derechos sobre la cosa. G. de aportación de IIIttfrttcto. que tiene carácter general. mntatis mutandis. puesto que tanto en el uno como en el otro caso. El incumplimiento de la aportación de trabajo es sencillamente incumplimiento de una obligación de hacer.. D.sólorecibe la posibilidad de utilizar las. G. a una aportación en propiedad. desde luego. Civ. El nombramiento de administrador hecho en la escritura constitutiva tendrá a veces significación especial. por lo que. En cambio. C.que la sociedad adquiere la titularidad jurídica.que hace esta aportación. F. resuelve el problema. salvo pacto en contrario. 1. ·de ese derechoreal yen· COncepto de dueño puede. sí es normal la aportación de energías en todas sus formas.). ·porque la participación en los beneficios puede no ser estrictamente proporcional a la cuantía de la participación en el capital. como regla general.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 41 sible. Debe distinguirse la aportación de una cosa en uso o goce de la aportación de un usufructo. se trata de una aportación en propiedad.cosas aportadas cuya titularidad jurídica continúa vin~lad~ . al establecer que las aportaciones se entenderán traslativas de dominio. Igual solución se establece en el artículo 2689.hayan señalado la ley o. Si el socio aporta a la sociedad un derecho de usufructo ya sea que 10 cree. En las sociedades colectivas y en comandita. C. la ley ha establecido que la aportación de los bienes se efectúe pasando el dominio de los mismos a la sociedad y que sólo excepcionalmente puede pactarse la simple aportación de uso.integran su aportación. S. M. D. mientras que lo que caracteriza la vez. Puede paetarse la aportación de trabajo.e n-el socio. El artículo 11. de manera . y particularmente para ellas se han establecido las disposiciones generales de los artículos 16 y concordantes. reservándose el socio la propiedad de las cosas que. Esta última aportación debería ser asimilada. en cuanto el socio asuma la adrninistración y representación de la sociedad. . "Esta combinación ha sido calificada alguna con error a nuestro juicio. M. 2104. el infractor quedará sujeto al pago de los daños y perjuicios (art. en la aportación de goce la sociedad . el título de constitución del usuf meto. ya que transmita el constituido a su favor. De dicho precepto se deduce que.

cil.. Una variedad de esta forma de aportación es aquella en la que la sociedad puede disponer de la cosa. oh. de acuerdo con la posición de von THUR Die ullwiderruf/iche Vol/machi. 1. tomo XII.. cit." H El derecho de uso. 44 PIe. 101. 43 AULElTA. HOUPIN. dando a los órganos de la sociedad una procura para contratar. usufructo. ya sea como cosas materiales o inmateriales (usufructo de derechos.. cit. ob.. frente a terceros. que la aportación del usufructo de una finca hace inembargable la nuda propiedad. como arrendador. J. J. Las relaciones "internas" se regulan como si el objeto perteneciera a la sociedad. a hacer gozar a la sociedad de la cosa durante un tiempo determinado. ob. 234. sino sobre el importe de la estimación. quien considera que tal poder sería irrevocable. THALLER. pág. Así. pero. AULElTA. Es constitutiva cuando el socio crea sobre un derecho suyo uno menor de la sociedad.. pág. pero esta adquisición puede ser constitutiva o traslativa. cis. los frutos de la cosa y el aumento del valor van en su beneficio así como el riesgo por los aumentos o disminuciones de valor va a su cargo. ob. 36. núm. "A una tal estimación equivaldría al fin y en consecuencia. . J. todos los derechos reales constituidos a favor de la sosiedad sobre bienes de la propiedad del socio aportante: servidumbres. núm. La Suprema Corte de Justicia mexicana ha dicho (S. el aportan te es dueño de la cosa y puede disponer de ella aun en contradicción con las disposiciones contractuales. debe reintegrar su valor a la conclusión de la sociedad. pág." 42 En este Caso especial. ob. el derecho de percepción previa del socio con ocasión de la disolución. pero no traslativa. y en 10 que atañe a las de la sociedad con terceros. es susceptible de aportación constitutiva. uso. 36. cit.. WmLAND. núm. ob. por ejemplo). 541. por deudas sociales. La aportación del socio supone siempre una adquisición derivada para la sociedad. conviene distinguir 105 efectos que tal aportación produce en lo que se refiere a las relaciones de los socios con la sociedad. cit.42 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ aportación de goce propiamente dicha." 43 En las relaciones externas. núm. 142. J. es que el apartador conserva la propiedad de la cosa y él se obliga simplemente. 42 PIC.. por ejemplo. página 865). cit. La adquisición es traslativa cuando el derecho que tenía el socio es transob. aunque se encontrase en especie en el activo social. "El socio debe dejar que la sociedad disponga de la cosa y realizar los contratos concluidos por ella dando su consentimiento a las enajenaciones realizadas o como ocurre más frecuentemente. que se ejercería no sobre el objeto. 143. técnicamente hablando. F.

Si el perecimiento ocurre por culpa del socio debe soportar e! riesgo. reduciendo el valor de la aportación al efectivo que tengan cuando se le entregau. G. como ocurre en el derecho francés e italiano.. 2017. En efecto. V) Riesgo de las cosas oporladas. lo que siguificará que e! contrato podrá ser rescindido en su contra. no hace falta recurrir a las normas dictadas para el contrato de compraventa. Para hallar una solución a este problema. fr.. Cív. por culpa de la sociedad o por caso fortuito. Cód. o bien por la rescisión del contrato. Así. rr. debiendo abonar los daños y perjuicios que hubiere ocasionado (art.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 43 mitido a la sociedad. de la cosa objeto del derecho). D. El articulo 11.. 2702 y en la Ley General de Sociedades Mercantiles. b-i4 Estas últimas aportaciones pueden se! de dos clases. c. Pisa.. de! que la sociedad puede disponer a su arbitrio. Corso di Diritto Cioile. . en el ordenamiento mexicano. según que se transmita a la sociedad la titularidad plena sobre el derecho aportado. Cuando se trate de aportación de cosas determinadas puede suceder que el perecimiento o deterioro de las mismas ocurra por culpa del socio. 2017 y sigs.~t. 1933. F. el socio aporta a la sociedad la servidumbre de que él era titular o el usufructo establecido en su favor. De este modo. y por lo tanto las cosas perecen para él. ~. dice al final que "el riesgo de las cosas no será a cargo de la sociedad. art. páginas 32 y sigs.). Civ. 12). D. o sólo se aporte el goce del derecho (prácticamente hablando. el segundo atañe a la hipótesis de aportación de cosas indeterminadas. Véase sobre este punto FERRARA. M. e! problema queda planteado en términos de derecho civil para fijar cuándo existe esa entrega y cómo debe soportarse e! riesgo antes y después de la misma. F. F. 1') Indicaciones generales. D. con exigencia en ambos casos de daños y perjuicios (art. c.. S. hay disposiciones generales sobre el riesgo y la evicción de las obligaciones de dar y hacer (arts. Para la resolución de este problema en e! derecho mexicano. Si las cosas simplemente se han deteriorado por culpa del socio. y 2119 Y sigs.).1.. sino hasta que se le haga la entrega respectiva". F. r. fr.. la sociedad podrá optar porque se le entreguen en el actual estado. Civ. 2017. además de algunas normas particulares que se encuentran en e! Código Civil (art. Il") Riesgo de las cosas aporladas.). es indispensable distinguir dos casos: el primero concierne al supuesto de que se haya convenido la aportación de cosas determinadas.

10 que quiere decir que. fr. D. del mismo modo que en el contrato de compraventa (art. esta misma obligación se establece con referencia especifica al socio por el artículo 2702. III y IV.' a la sociedad. por otra parte. además. 2017. D. aunque nada se haya expresado en el contrato (art. Cód. de acuerdo. pero. 2284. y. Todo el que enajena está obligado ción. según cuyo tenor literal: "cada socio estará obligado al saneamiento p~ra el caso de evicción de las cosas que aporte a la sociedad como corresponde a todo enajenante y a indemnizar por los defectos de esas cosas como lo está el vendedor respecto del comprador. la aportación está válidamente realizada a todos los efectos legales. Cód.). Cód.44 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por el contrario. De Jos dos preceptos antes citados. mas si lo que prometió fue el aprovechamiento de bienes determinados. F. con lo establecido en el artículo 2702 en su parte final. La entrega de la cosa puede ser real o virtual. F. Cuando la aportación es simplemente de aprovechamiento se aplica lo dispuesto en el artículo 2024. estas disposiciones resulta claro que el socio responde del goce pacífico de la cosa que aportó en propiedad a la sociedad o simplemente en goce. V. si el perecimiento es por culpa de la sociedad. Civ. Cód.. sino cuando la cosa es individualizada. es decir. F. frs.). C. Civ. responderá por ellos según los principios que rijan las obligaciones entre el arrendador y el arren- datario" . en los contratos conmutativos. el riesgo será siempre de cuenta del acreedor. el enajénante miento por los defectos ocultos de la cosa enajenada. F. a menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte" r. en cuyo caso esta aportación de género se considera como aportación de cosa determinada. De. a responder de la evic2120. C. a no ser que se trate de la aportación del conjunto de un género. F. "en los contratos en que la prestación de la cosa no importe la traslación de la propiedad. todo el género existente en un lugar fijo. D. en estos supuestos. D. Finalmente. los riesgos no pueden pasaJ. Civ. se deduce claramente la obligación del socio de responder por el saneamiento por evicción y por vicios de las cosas aportadas. Civ.) está obligado al sanea- que Ia hagan impropia para los usos a la que se la destina o que disminuyan de tal modo este uso que de haberlo conocido el adquirente no hubiere hecho la adquisición o habría dado menos precio por la cosa (art.·D.. 2142. por lo tanto. . el riesgo lo soporta normalmente el socio. D. III') Evicciáll. Civ. el perjuicio lo sufre la sociedad (art. si las cosas perecen o se deterioran por caso fortuito. Si se trata de aportación de Cosa indeterminada debe partirse del principio general de que los géneros no perecen (genere non peretll1!) y. a cuyo tenor. Civ.). Cód. lo mismo que si las cosas sólo sufrieron averías (art_ 2017. F. Civ. D. F. Y concordantes).

section J. En las donaciones. vicios del consentimiento. esto es indiferente. siquiera. si se tratare de títulos de crédito. causa . F. producirá efectos ex I1Imc y no ex tune. Parte esta doctrina de un texto de DOMAT." En la sociedad. y falta de forma. esto es. D. L. junto al consentimiento y al objeto. y de que. S. pese a la aparente desaparición del concepto en los textos legales. El artículo 1824 lleva como epígrafe "de! objeto y de! motivo O fin de los contratos" y el artículo 1831 dice que el fin o motivo determinante de la voluntad de los que contratan. Llámasele motivo. D. livre J. consideramos tres posiciones fundamentales de las varias que se han exteriorizado sobre el problema de la causa. M.. Ya apuntamos que la noción de causa no es ajena a la legislación mexi- cana. fin o causa. en la época de la aportación. ilicitud del objeto. Cód. los efectos de la disolución empezarán . establece cuatro: falta de capacidad. responderá de la existencia y legitimidad de ellos. G.. ¡ 1') Teoría clJsica. hallamos un tercer elemento del contrato. Civ. para poder precisar la significación de dicho concepto en el campo de las sociedades. Un caso especial es e! contemplado en e! artícnlo 12.. al especificar las causas de invalidez del contrato. Civ. causa de la obligación del socio sería la aportación de otro socio. según el cual la obligación de una de las partes es la causa de la otra (''l'engagment de l'un est le fondement de celui de l'autre"). ya que lo importante es e! contenido que se le dé a esos vocablos. y 2412 Y sigs. F. éstos no han sido objeto de la publicación que previene la ley para los casos de pérdida de valores de tal especie. titre J." La disolución que se provoque por estos motivos. Sección cuarta: Cansa 1) Breve exposicián de las Pdllcipales teorias.4" Lois civiles. Así que. El artículo 1795 del Cód. según el cual: "A pesar de cualquier pacto en contrario. no debe ser contrario a las leyes de orden público ni a las buenas costumbres. e! socio que aportare a la sociedad uno o más créditos. sea con brevedad extrema. 2184 y sigs.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 45 siendo aplicable a esta obligación el régimen general de los artículos 2119 y sigs.a producirse a partir de! momento en que se efectuó la aportación. así como de la solvencia de! deudor. .. Es necesario examinar el problema de la causa. de su motivo O fin. Esquemáticamente. luego incumplida por los motivos indicados.

47 que ha sido el principal expositor de esta doctrina. 48 JOSSERAND. también su Cours de Droit Civil Positij Fratlfais. París. o por falsedad de la misma. . 159. ya que esto es una imposibilidad lógica: puesto que las dos obliga.. y considera que este concepto. 232. núm. 8 ~ 46 DEMOLOMBE. es falso e inútil. tomo XXIV. Les mooites. pero. Il. núm. no puede decirse que la obligación de una sea la causa de la otra. pág. Del mismo modo. tal como ha sido elaborado por la doctrina francesa. la entrega de la cosa.de la que el Código de Napoleón se ocupa en los artículos 1108 y 1131. y en los contratos reales." 41 PLANIOL. En los contratos aleatorios causa es el alea. o por su ilicitud. es la que determina esencialmente a la parte a obligarse y es el fin directo e inmediato que esta parte se propone alcanzar al obligarse. casos en los que a juicio del referido autor puede llegarse a la misma conclusión prescindiendo por completo del concepto de causa y teniendo en cuenta la simple naturaleza bilateral del contrato que supone prestaciones recíprocas. esta conexidad que vincula las prestaciones en una relación de dependencia mutua. porque en las obligaciones bilaterales. decir que la prestación que recibe el prestatario. Por otro lado. sin tener que acudir al complejo mecanismo de la causa . PLANIOL. 1037j BORJA. entiende PLANIOL que basta considerar la ilicitud del objeto para establecer la nulidad de la obligación. pone de relieve la inutilidad de esta noción que sólo se aplica en los casos de nulidad por falta de causa. que es completamente diferente del que se le quiere dar. V. es juzgar con el doble sentido de la palabra causa. pág. cienes derivan del mismo contrato y nacen al mismo tiempo. Siguiendo a PLANIOL." Por análogas consideraciones se demuestra la falsedad del concepto en las donaciones. en cuyo caso se la toma en el sentido de fuente productora de obligaciones. de manera que ninguna de las partes se obligaría si no es porque va a percibir un beneficio que la otra debe proporcionarle. 345. Esta teoría niega la existencia de la causa. 1930. es ajena por completo a toda idea de causalidad.<6 11') Teoria anticausalista. En cuanto a las obligaciones con causa ilícita o inmoral. 1. cuando habla del hUI (fin): "la causa --dice. oportunidad de ganancia y riesgo de pér- dida. puede decirse que el concepto de causa es falso. aun en el marco de la doctrina clásica hace aparecer un nuevo concepto. en los contratos reales. "Decir que la prestación recibida es la causa de la obligación. el depositario o el acreedor prendario es la causa de la obligación no es más que confundir el hecho generador de la obligación Con la palabra causa.46 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ es la voluntad de donar.. ob cit.

. ya que debe tenerse en cuenta no solamente los propósitos abstractos y permanentes que se integran en el contrato. sino también los móviles concretos individuales y variables que en un caso determinado y concreto inducen a las partes a contratar. con los cuales las lineas de separación aparecen con frecuencia poco marcadas. Civ. a cada uno según sus intenciones y según el fin que persigue. 247. es el fin concreto que los autores del acto jurldico se esfuerzan por alcanzar. ob.. La teoría clásica resulta aquí inadmisible.. Merece una consideración más detenida. En el Cód.. cit.. D. que tenía que desem- peñar. F. un papel efectivo. por lo que pueden considerarse como determinantes.49 11) Aplícaclól1 al contrato de sociedad. Véase bíbliogmfía en BoR). porque es la que ha informado el Cód. sus Elementos de Derecho Civil. J.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 47 111') Teoría psicolágica de la causa." BONNECASSE considera que la palabra causa ha sido utilizada en el Código Civil como representativa de un elemento del contrato.. ni el incumplimiento de uno es causa para 48 &h 49 V. Civ. El artículo 2668 del Cód.. de modo que la causa es un aspecto de la voluntad dotado de un efecto propio. esta última opinión en cuanto que en él se habla del motivo o fin de los contratos. El elemento causal en el contrato de sociedad. D. nos dice que por el contrato de sociedad. . en la concepción de los redactores del Código. es el móvil determinante. 1945. para la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico. e bh Para JOSSERAND debe distinguirse entre móvil abstracto y móvil concreto de una obligación. Civ. En esta tercera posición deja de usarse la palabra causa para acudir a los conceptos de motivo o fin. los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos. El móvil o fin influye sobre él y fija su valor jurídico con la moralidad. es de importancia absoluta para distinguirlo de contratos afines. el derecho contractual no puede ponerse al servicio de la inmoralidad. pág. como ya hemos dicho. es un objetivo concreto de la misma categoría. se recoge.. Puebla. . si bien la terminología que se emplea tiene un tanto de DUGUIT. tenemos ahora que preguntarnos q1lé se entiende por causa del contrato de sociedad. Expuestas las diversas teorías sobre el concepto de causa. no hay relación de causa a efecto entre las prestaciones de los socios. en particu- lar este último cuya doctrina ha sido codificada en el derecho mexicano. F. La cansa como móvil. "El acto se aprecia en función de los móviles que lo han inspirado y del fin al cual tiende. Entiende que la noción de causa no es más que la del motivo de la tesis clásica y opina que la voluntad es inseparable de los móviles de toda especie a los que obedece. F. D. Sus principales expositores han sido JOSSERAND y BONNECASSE..

D. Pero. en la terminología del Código Civil. Traité/ núm. F. D. aunque podrá serlo la exclusión de los socios incumplidores. El criterio de distinción hemos de buscarlo en la cooperación económica o en la voluntad activa de colaboración. Un amplio estudio sobre esta noción puede verse en Esi::. Es frecuente que se hable de la alfee/io societatis como causa de la sociedad. Estas someras indicaciones muestran claramente la inaplicabilidad de la teoría tradicional de la causa. según las antiguas denominaciones. pero los demás quedan vinculados. alude a la combinación de reeur~os o esfuerzos para la _consecución de una finalidad común de In50 RIPER. consciente e Igualitaria de todos los contratantes con vistas a la realización del beneficio de dividir. El objeto de la sociedad es lo que cada socio aporta o. H. la 4fe(/io societatis es el elemento subjetivo de la causa. pero. porque bien pueden no revelar. porque estas declaraciones pueden no existir. porque pueden no revelar. no se puede fiar para la investigación de esta intención en las solas declaraciones de las partes. e incluso ocultar. Es cierto que para que haya sociedad se necesita la intención de ello. Fin común de carácter preponderantemente económico supone que la actividad social tendrá un fin lucrativo o que la actividad social está ordenada a la obtención de beneficios. Así considerada. y. sólo en las declaraciones de las pactes. timiento en el contrato de sociedad. sino antes bien ocultar. C¿ 1905. 53: "No se puede fiar para la investigación de esta intención. de acuerdo con AsCARELLl. la falta de cumplimiento de uno o de varios socios no es motivo de disolución de la sociedad. en consecuencia. Appunti.T. ante todo porque pueden no existir. además. Pero tampoco podemos admitir la teoría anticausalista. Pret auec participati011 aux beneiices el sociétés de participatio11. págs.» que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad de fin. en vista de la realización ·de un beneficio por dividir. las verdaderas intenciones de los interesados:' El criterio de distinción es paca RJ'PERT el de la cooperación económica y para THALLER. PIe. el artículo 2668 antes transcrito. el de la voluntad activa de colaboración. . el motivo o fin de la sociedad. 27. con razón se ha dicho uo que. junto a esta obligación.48 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ el incumplimiento del otro. las verdaderas intenciones de los interesados. en A. ante todo. 51 Personalmente. Algún autor ha dicho que por 4feclio societasis debe entenderse la colaboración activa. y además. pág. es decir. De donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro que la participaciól1 en los beneficios y en las pérdidaJ. Esa participación es. La misma definición del Código Civil en su artículo 2668. Traité dei sociérés. consciente e igualitaria de todos los contratantes. pág. en la realización de un fin común de carácter lucrativo. Civ. Es más. dicho con más precisión. 627 Y slgs. me indino a ver en la affe~/io societiuis un puro aspecto del cansen. 238. el objeto de la sociedad es obligar a cada uno de los socios a efectuar su obligación de aportación. como dice el Cód.ARRA. considera que la affectio societais es una colaboración activa. habla de ·la realización de un fin común de carácter económico) lo que implica una actividad dada de la que han de deducirse los beneficios repartibles. o la causa.

con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles. bastaría comparar el valor real del fondo social. Cualquiera estipulación en contrario no producirá ".'..' to legal y tanto la sociedad como sus acreedores podrán repetir por lo? anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo. deducción hecha de las deudas exigibles. con el capital social para responder a dicha pregunta. por eso. L.·c1 artículo 18 de la misma Ley dice que si hubiere pérdida del capital I social éste deberá ser reintegrado antcs de hacerse repartición o asignación de I utilidades. Civ. contra las personas. Il ' ". importantes excepciones. i I . I Teóricamente.~ :: I '. habrá pérdida en el caso contrario. del capital. Evi. deduciéndole el pasivo. y el 17 de la misma Ley: no producirán ningún efecto legal. 19. en el concepto de que las que se repartan nunca podrán exceder del monto de las que realmente se hubieren obtenido. F. después de la liquidación definitiva de las operaciones sociales. (lue las hayan recibido o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado.). saber si una sociedad ha realizado beneficios o si ha tenido pérdidas no podría averiguarse hasta la disolución.. La sociedad habrá realizado beneficios si el valor de lo inventariado.\ j'" ':.~ - TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES I I I · l . D. Así. t.rio. . pues estos supuestos hacen desaparecer la causa de la sociedad. serían pocos los contratos de sociedad que se firmaran. y. cuya omisi6n no ínvnIJda el contrato. 1 l' I! I I 11. precisamente por la existencia de ese articulo. . L1. Son estas. y en términos absolutos.. precepto al que corresponde el artículo 2696. C6d. ' . principio que establecen los artículos 16 de la Ley General de Sociedades Mcrcantiles. es tradicional la liquidación anual de los beneficios que se hayan obtenido. dole predominantemente económica. M.::jnbargo. S. El artículo 20 de la citada ley dice que "de las utilidades netas de toda sociedad deberá sera:ars~ anualmente el 5% como mínimo para formar el fondo . siendo unos r otro! mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y repar· ticiones. dentemente que si las cosas fueran así. formulación de esta rcgLt tlt:rlC. es decir. equivalente a un régimen legal sobre un punto esencial. es superior al capital empleado en la empresa. dando así la base para la deducción del . "La repartición de utilidades s6lo podrá hacerse después del balance que efectivamente las arroje. De este precepto se deduce principio de conservación e integridad . quc no puede ser tocado para una distribución de beneficios. normas l6gicas que establecen la nulidad de aquella sociedad que infrinja la esencia misma del contrato al convenirse la exclusión de todos los socios de los beneficios o al pactarse la c1uásula que impida participar en ellos .ccmo beneficio todo excedente del activo sobre el pasivo y como p~rdicla~~:J. Admitido lo dicho." (art. debe considerarse . G. las estipulaciones contrarias a la participación de un socio en los beneficios. :l uno o más socios.-~ . . la comunidad dc fin. I'¡ ¡: I • .

50 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de reserva.. de la Ley 'General de Sociedades Mercantiles previene la disolución en el caso de pérdida de las dos terceras partes del capital social. los administradores responsables quedarán ilimitada y solidariamente obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere debido separarse. se estimaba ilícito el pacto que privab~algún socio de su participación en los beneficios. pág. 1915.). los estatutos pueden permitir normas especiales sobre cI particular. n. S. Si en cuanto hay beneficio debe producirse un reparto. cit. El artículo 229. M. C. El fondo de reserva deberá ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cual- quier concepto". GRECO. 291. hasta que importe la quinta parte del capital social. formula en su derecho vigente este principio general. núms. incluso contra los intereses de los propios socios. 171. al declarar que "no producirán ningún efecto legal las estipula. Lo es la que atribuya un interés fijo para repartir entre los demás socios sólo el resto de los beneficios. G. Ya en. De la ctUlJe des obligaJions. 1. 956. ciones que excluyan a uno o más socios de la participación en las ganancias't. Quedan a salvo los derechos de los administradores para repetir contra los socios por el valor de lo que entreguen cuando el fondo de reserva se haya repartido" (art.. fracción V.w Las consecuencias de este artículo podemos formularlas así. pág. (il. G. mientras que el capital pueda hacer frente a las obligaciones sociales. 1915. en' caso de pérdidas no se produce movimiento alguno de caja. En cualquier tiempo en que. cít. siguiendo a Pie: 19 Es nula la convención que priva de beneficios a uno o a varios socios. 1.'<'~risprudencia de todos los países. 143. PIe. . R. S.. ob. apareciere que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva. M. esto es. pág. Patio leonino e nu/Jila del contrato sodale. D. D. WIBLAND. e. SRAFFA. E insiste la ley.y de responsabilidad limitada (intereses constructivos y dividendos preferentes) . no obstante esta prohibición. pág. 42. Sin embargo. 1932. 1. véanse AULETIA. Garanzie di mili e retribiaione di apporti nel contrasto di sodela. R. ob.. 21. pág. en la doctrina fl!l¡'¡. Este caso tiene algunas excepciones en materia de sociedad anónima . ob. CAPITANT. pág. después de deducir el importe de aquel interés.e'(dtcho romano y a partir de él. III) La cláusula leonina.. El artículo 17. Se establece así un precepto favorable a la conservación de la empresa. 44 y 4'. de un modo constante. 62. 2. 52 Sobre este pacto leonino y su significación como negación de la causa del contrato. al declarar que "son nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o de las juntas de socios y asambleas que sean contrarias a lo anteriormente dispuesto. 1.

por eso. 29. no dice ~da sobre ella de un modo expreso. LYON CAEN y RENAULT. 2. pág. En contra. ni en el italiano. núm. fil.. núm. es un socio que deja de estar interesado en el fin común.. considera que todos los socios participarán en las pérdidas en la misma proporción en que podrán hacerlo en los beneficios. Al fin y al cabo. 40. pág. MANARA. D. no se considera admisible en el derecho francés.. ob. esto no es más que la expresión del "Ubi est emolumentum ibi onus". . cts.!l?~imfra' puede verse una condenación implícita de la misma en el régimen quh~. que es la base esencial de la sociedad. Cláusula de atribución a uno o algunos de un interés fijo o dividendo preferente.. ru Fr.1. 64. es decir.. NAVARRINf. 17. ea PIe. AULETTA. núm. 236. y aún hoy puede pactarse en el derecho alemán. Jamás ha considerado el legislador mexicano la posibilidad de que uno o varios socios dejen de participar en los resultados comunes de la empresa. pero. en~'¡". obtención de 13) leortina. HEMARD. núm. riJ. cit. oh. siempre que no sirva para encubrir una cláusula y) S) Cláusula de beneficios para el superviviente. G. 172 Y THALLER. Véase PIe. 141. oh. pudiera traducirse por el "estar a las duras y a las maduras". Civ. Es el reverso de la anterior e implica que uno o varios socios no tendrán participación alguna en las pérdidas que experimente la socied~cl~ La L. que dicho en castizo castellano.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 51 39 También carece de efectos la declaración que prive de participación en los beneficios y pérdidas. cit. LYONCAEN y R. IIf número 45. a) Participación dependiente de un hecho ajeno o de la voluntad de varios un beneficio mínimo). oh. M. núm. D. derecho a elegir entre una suma anual o cuota en los beneficios. cit." 49 En cambio. núm.blece legalmente para la distribución de los beneficios y para la participación en las pérdidas en el caso de silencio de los estatutos sobre el particular.. 1. cuando trata de establecer un régimen legal para su distribución. ob. estimamos que debe merecer igual trato que la cláusula leonina..(. cir. Un socio que no tenga participación en las pérdidas.s- En el derecho mexicano.. 121. 2. ni tampoco el Cód. Cláusula de opción. 27. IV) Cláusula de exclusión e71 las pérdidas. . oh. sean venturosos o adversos. 45. Commento. S.. JI. no se opone a la esencia de la sociedad el pacto que establezca la participación eventual en los beneficios así: easí. En el derecho romano era Iícita. oh. cuando los haya.. peco. F.

26. aunque no se le impute un. L. 532. S. en caso de desventura económica. Todo pacto de atribuir beneficios con independencia del resultado del balance tropezará con este artículo y con la exigencia de reembolso que pesa solidnriamente sobre los socios. M. sólo. como la que está establecida a favor de otros socios de capital en las formas sociales de responsabilidad limitada. dice la ley que no cabe reparto alguno de utilidades. queda excluido de contribuir a las deudas o pérdidas sociales por un régimen de responsabilidad legal limitada. M. que la responsabilidad de uno de ellos se limite a una porción o OJota determinada. o socio. 2682). El socio que sólo aportó su trabajo sí participa en las pérdidas. En la sociedad colectiva puede pactarse.JOAQuíN RODRfGUEZ RODRIGUEZ I . aunque la sociedad haya experimentado pérdidas.. por)Q'O'que"qf los mismos preceptos pudiéramos inducir la existencia de la norma prohibitiva general. la pnrtiripación en las utilidades está condicionada a la circunstancia de su existencia real. IIl. En efecto. pero no se considera la hipótesis de que pudiera excluírsele totalmente de responsabilidad (art. Cada uno de los casos anteriores. Y LV. G.a cuota de pérdida en el capital. 1. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad en comandita (art. sino después de la aprobación del balance que realmente las arroje. pág. fr. cuanto excluye de las pérdidas a los socios industriales. o si con independencia de los resultados que arroje al balance se garantiza una cierta retribución.. pág.. L'l jurisprudencia mexicana ha e~~ablec~d~ en varias ocas~ones que la par. ticipación en las pérdidas es un dato esencial:Cñ'el contrato de sociedad (S. es un acto ilícito. M. si un socio recibe de los demás la promesa de que le resarcirán las pérdidas que pueda experimentar como resultado de su posición como tal. no sufre pérdidas en cuanto a los mismos. Por eso. O si se pacta Ia res titución de las aportaciones en todo caso y circunstancia. J. CIl . siquiera sea por pacto extrasocial. El tipo legal de la sociedad de responsabilidad limitada y de la anónima supone que los socios tienen que .).I . G. G. 57. tiene expresa prohibidón en la legislación mexicana. 1. hasta el importe de sus aportaciones. y por cualquier valor que exceda de lo que su aportación en trabajo podía suponer. S. el socio industrial aportó su tmbajo y éste se ha perdido. cláusula que indirectamente produzca los efectos de ésta.). . que percibieron esos beneficios inexistentes y sobre los administradores que hicieron o consintieron su pago. Desviar estas sociedades de su estructura legal. por ejemplo. " No puede invocarse en contra de lo dicho el artículo 16. La misma consideración debe merecer cualquier. que la pérdida íntegra de su aportación y la no percepción de beneficio alguno? Lo que sucede es que Como él no ha contribuido a la formación del capital. con efectos entre los socios. F. tomos XXVIII. puesto que no ha sido retribuido ¿qué mayor participación para él. mediante aportes materiales. Así. S.perdcr. .

en materia de distribución de los beneficios y de las pérdidas. 2' No se ha hecho tal designación. . o a las leyes prohibitivas. sin que ello sea obstáculo a la permanencia y validez del vínculo social. salvo para establecer un criterio supletorio de la voluntad de las partes cuando éstas no la han exteriorizado.). Entonces el artículo 8 remite al 16 que preceptúa una distribución legal. no interviene ésta. V) Forma de distribncián. E! efecto de la inclusión de una de las cláusulas que estamos estudiando no puede ser otro que el de la ineficacia de la misma. M. La fracción 1 de dicho artículo establece que la distribución de las ganancias }' de las pérdidas entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente a sus aportaciones. El pacto leonino es el UOlCO que en sus diversas combinaciones queda prohibido por la ley. l ' Las partes han cumplido lo '. a) Dlstribucián légdl. G.¡isp~~ en el artículo 6. Caben.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 53 Finalmente. frente a las arbitrariedades que pueden deducirse de la voluntad de las partes. G. Como cláusula contraria al interés. 1. M. 15. 1. la restitución de las aportaciones está siempre subordinada a un". previa liquidación en la que un elemento que debe ser considerado en prime. Veamos ambos casos. no tiene valor ni eficacia algunos. S. que en sus tres fracciones resuelve diversos problemas. qua puedan rcsultar como consecuencia de las opcr~eiofies l'trtdlc~dfiS durante el tiempo en que tuvo cs.~' D[( . S. que de todas estas maneras podía ser considerada. M. Las únicas excepciones a Jos principios antes indicados las encontraremos en el campo de las sociedades anónimas y en materia de sociedades de capital variable.. pero. .:. Podrá pactarse una distribución proporcional a las aportaciones. rísima fila es la participación del socio en la. L. empezando por el que enunciábamos en segundo Ju- gar. Esta distribución puede fijarse en los estatutos con la más absoluta libertad.. pérdida. por consiguiente. dos ~u¡p:r(!$~. ya que la ley formula normas de equidad. y han' señalado en la escritura constitutiva "la manera de hacer la distribución de utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad". fracción X.Como acabamos de decir. G. o bien participación que no tenga en menta esas aportaciones. pero. En las sociedades anónimas la participación ha de ser directamente proporcional al valor de las accioll~s. al orden público. S. las reglas lesales para la distribución de los beneficios y de las pérdidas están señaladas en el artículo 16. las estudiaremos al tratar del dividendo en las primeras y de la estructura jurídica de las segundas. calidad (arr.

núm.. en el Código de Comercio se distribuye el 4% en proporción al valor de las aportaciones y el resto en partes iguales. . si sólo fuere uno. Tit. En el Código civil alemán se establece la igualdad de participaciones. tl la sociedad. ya que su alcance debe limitarse a la afirss Víase PIe. la que se adjudicará al socio industrial. ni ningún principia director de la ley a que en el caso de aportaciones que se efectúen en el curso de un ejercicio social. la auténtica significación de este precepto. lo que interpretado literalmente puede conducir a errores.que dichas . Digamos. Anteriormente hemos expresado lo que constituye a nuestro juicio.o. pero. deberá ser tomada en cuenta para medir la cuantía deW:(j. 1):' Una regla semejante se ha establecido en casi todos los Códigos modernos como ocurre. por consiguiente. de societate. porque de la ley no se deduce su aplicación. 111. siempre que sea tal y no un {r'é~oiP. la estricta necesidad de que las aportaciones. la fracción III del artículo que examinamos establece la regla de que el socio o socios industriales no participarán en las pérdidas. si son varios. y en partes iguales entre los que existan. cit. se valúen en dinero. 56. cualquiera que sea su naturaleza. Finalmente. así. en el italiano. en el caso de que las aportaciones no se hagan en numerario. además de en el francés. La fracción 11 del artículo 16 considera la participación del socio industrial.s" El problema que puede surgir ahora es el de determinar si las aportaciones posteriores pueden influir en la cuota de reparto. toda aportación. ~ No se opone ningún precepto legal. L. n. positivo. puesto que sólo éste puede servir de denominador común para efectuar estos repartos.54 JOAQuíN ROOIÚGUBZ ROOIÚGUBZ Se sigue.:Gt~pación de Jos socios en los beneficios. En la práctica esta regla ha sido ampliamente recogida en los estatutos sociales. que se fija en la mitad de las ganancias. ob. La participación en los beneficios es la misma. XXV.aportacions han podido ser utilizadas por la sociedad. que a cien pesos de aportación ya realizada al comenzar el ejercicio social pueden corresponderle diez de beneficio.. pero a otros cien pesos aportados al comenzar el séptimo mes del ejercicio social s610 le corresponderán cinco pesos. La respuesta debe darse en sen'i~. 1. aequales scilet partes et in lucho et in darnno spectantur (Inst. una vez más. en el español y en el suizo. la tradición establecida por el Code Civil en oposición a la doctrina romana: "Si nihil de partibus Iucrí et damni nominatus convenerit. puesto que. se pacte la participación en los beneficios en proporción al tiempo en. Todas estas reglas demuestran.

que parece conceder -ya veremos cuál es su auténtico alcanceimportancia esencial a este requisito. En cuanto a la colectiva. cualquier otro.). El artículo 16. . . el de igualdad en los beneficios. Ya se razonó que los elementos del contrato de sociedad son: . (jI. Sustituir el principio de proporcionalidad en la participación por.'." ~N> ' . limita igualmente su . Así. v. Desde luego. Por ejemplo. el tercero no podría en ningún caso incumplir las reglas sobre prohibición de pactos leoninos. 66. teniendo en cuenta 10 dispuesto en la L.OO Seccián quinta: La forma y los elementos del contrato de sociedad. \ ' iI 3. ¿Tiene valor este pacto dentro del derecho mexicano? Depende la respuesta de la clase de sociedad de que se trate. b) Distribucián segrín los estatutos. eJ artículo 26 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Y otro tanto ocurre en las socie. y 2. G. el socio comanditario. siempre que al mismo se le fijen bases generales para que no resulte la distribución un acto absolutamente arbitrario. Limitar la participación en las pérdidas al valor de la aportación. L.. M. Pacida agregarse como elemento la forma. _ " . pese a las diferentes aportaciones. pág. . F. dades de responsabilidad limitada. Civ. ob. " pág. por disposición legal.responsabílidad al importe de su aportación. S. Derecho _ _. M. Razones de Sil exigencia. "aunq_ _ la . Cose. PIe. es de puro carácter interpretativo. _ Sobre distribución fijada por tercero. m. noga~ Jii.consentímiento. porción en que han de participar en los beneficios. no participan en más pérdidas. establece el auténtico alcance de esta cláusula al disponer que "Las cláusulas del contrato de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios no producirán efecto alguno". ' No hay inconveniente en que la distribución de los beneficios sea hecha por un tercero. S. En la sociedad comanditaria. pueden: 1. Diversos aspectos del requisito de forma. D. Si la sociedad es anónima esta limitación de la participación en las pérdidas al importe de la aportación es un dato esencial que ni siquiera podría ser modificado por el acuerdo en contra. objeto y Causa (motivo o fin. Pactar una proporción diferente en la percepción de los beneficios y en la contribución para las pérdidas. las partes tienen libertad absoluta para determinar la pro. G. en la terminología del Cód.~ TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ~:ción de que los socios industriales pierden su trabajo y pierden pero.

Civ. en interés del fisco que podrá exigir los impuestos no sólo en el acto de la constitución. . y cuáles son sus garantías. Tratuao di Dir. 'ei otorgamiento de escritura' pública Como requisito esencial". S.¡ ¿Por qué esta severidad en cuanto a la forma de este contrato.\8 "en el interés de la misma sociedad. G. n. por un lado. perlO11alidaJ. calificación judicial. S. en e! Registro Público de Comercio. 58 L1. "El legislador contemporáneo ha" -requcrido establecer un estrecho vínculo de' conexión entre estos términos: escrito. O. r . en contradicción con la amplia libertad de contratación. 19. en principio. dt.. D~ a ul. por la 'necesidad de disponer de un texto escrito como base de 111 publicidad. ( ! JOAQuíN RODRfGUEZ RODRíGUEZ ~ittd iar ~l ahora vamon·~ el requinto de forma. 228. Des JQ('ÍétéJ commerciales. 50 VrvANTE.~' otorgamiento de escritura pública. J. Cód. como veremos más adelante. . 1) La escritura plíblica. . G. exige para la constitución de las soc~ mercantiles la redacción de escritura pública y el articulo 2690 del Cód. cómo está organizada la administración. núm. núm. I . porque así quedarán advertidos de la disminución de su patrimonio: en interés de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza según el importe de! capital y según el objeto social. . preceptúa la forma escrita para que una sociedad pueda constituirse. porque ello facilita el crédito y la administración haciendo conocer (k una vez para siempre. Ir. Tratados .. coincide con VrvAN'rE cuando señala como Interesados en 1<1 pubiicncién a Jos socios. X. M.¡'~lrl'reinos ocasión de analizar los efectos de su falta y los de los vicios que los afecten. l. ~. Aquí. PJe. Precisa la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio (art. 327. ob.l como consensual y la escritura pública o privada se tenía como simple prueba y no como requisito esencial de su existencia.1 los acreedores sociales y a los acreedores particulares . . M. examinaremos el contenido de estos requisitos y en capítulo dedicado al incumplimiento de los mismos. y art~~ L.. que podamos decir que el rcqursito de forma supone los SIguientes traml. inscripción de aquella-. M.S Ordenanzas de Bilbao {Cap.a los otros elementos del contrato de sociedad. a la nnturalcm del contrato de sociedad que por su complejidad requiere un documento escrito "drcssé spcclalmenr en vuc de la preuve". Prc. P. -------~ ---------~-- .I .f El artículo S de la L. al referirse a la severidad de la ley en punto a la forma de las sociedades mero cantiles dice que ello se debe.lIo No basta el otorgamiento notarial de la escritura. que. . y escritura pública si hubiere transferencia de bienes inmuebles. reconoce la legislación mercantil? Se ha dicho que el complicado sistema formal ha sido aconsejado 1. y por otro. núm. ce.J\. 747.). el contrato de sociedad se con~iderab. sino durante el ejercieio". los C6diBOS de Comercio modernos exigen en él. ción de POTHIER y la teoría del Derecho Romano.' los socios.y. a quien trate con ella. previo el trámite ~e calificación judicial de la ~sc~itura. Comm. 3). pllbUcidad. en interés de los acreedores particulares de los socios.

. En el 'primer caso.·. en las sociedades colectivas y en comandita.. La razón social es el nombre comercial (lue debe formarse necesariamente con Jos nombres personajes. . L. a los elementos objetivos del contrato y de la sociedad. G.la s~Cledad anonJ~a. preparación especial.. en el segundo. de algunos o algún socio. Desde luego.~. S.stado de la legislación m. La razón social debe ir seguida.. pueden intervenir en la redacción de las escrituras de las socicda e . para In sociedad en comandita por acciones y S. L. No parece prudente abrir esta posibilidad a otros fcdcratarios mercantiles. 1. de R.. ya que las diversas formas de sociedades mercantiles pueden exigir ciertas y peculiares circunstancias que iremos indicando al estudiar cada una de aquéllas. de los que responden ilimitadamente.. . ° A) Requisitos personales relativos a la sociedad. El nombre comercial puede ser de carácter personal o impersonal y objetivo. en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar._ UmCOS fedatarios 1'(. como signo aparente de la existencia de su personalidad. se trata de los requisitos generales..'.~. están muy lejos de poseer los conocimientos . de expresiones que especifiquen la clase de sociedad de (lue se trata: S.. rienda. Estos funcionarios son los mercantiles. hablamos de razón social. en C.'x. actu~ ante Notarla. socios o del ente que por el contrato se crea. -gil Otorgamiento En el .f. la denominación específica con la que será conocida en el mundo de Jos negocios. o de un socio cualquiera en la sociedad de' responsabilidad limitada. La sociedad anónima y la 'sociedad coopcrativa ' son sociedades de denomi..~') . enumera los requisitos que debe contener la escritura constitutiva de cualquier sociedad.' . El artículo 6.. de todos. ~JOlal'ial.tc debe ~s~r. para la sociedad en comandita..1>1 ~ .jurídicos básicos necesarios para el adecuado cumplimiento de esta función. según que atañan a la persona de los. es decir. reales y funcionales. Los requisitos que se establecen en el artículo 6 podemos distinguirlos en personales..1') Requisitos qlfe debe contener la escritura. en C... ---- . de nombre que deberá formarse con referencia objetiva a la actividad principal de la empresa y en la (IHC no deben figurnr nombres' de personas) como razonaremos ampliamente al tratar de la denominación de la sociedad . que cualquiera C1ue sea su preparación. por A. forzDsarncn.. nación.. S. W ..~~. de denominación social..:J. '1) Denominación o razán' socia/o En breves palabras. a la estructura orgánica y a los 'derechos y obligaciones de los socios.?~.) por $U TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 57 ~.. esto es. por la continuidad de su misión y por 5"-". M.. V'~p. para la sociedad de responsabilidad limitada.: la escntura ~onstltutIva de .'1.

58 JOAQuiN ROORÍGUEZROORÍGUEZ _ '. La falta de mención de la clase de sociedad de que se trate equivale a la declaración de existencia de una sociedad colectiva. según previsión de sus estatutos. A. Además. La S. . pues. Tal postura nos parece ilógica e ineficaz.> de abril de 1943. 11. en cambio. respectrvamente. como si-se manifiesta que su duración será indefinida. S.w Las instituciones de crédito. de J. para que se tuviese que estimar como indicado un tiempo determinado. a la cláusula de que se constituye por tiempo indeterminado. fr. . una razón social o una denominación social.. o bien las Slg as nombres. ' ~ •• . C. si el texto legal exige que se indique la duración de la sociedad.. No obstante. 60 Los antecedentes legales del precepto hablan. "r=n. con la trascendencia de que transcurrido dicho plazo la sociedad incurre en una Causa de disolución que opera ipso jure.. en tanto que la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones pueden usar. en la práctica se ha dado con cierta frecuencia el caso de que cn el trámite judicial de calificación de la escritura.'. tan indicada queda ésta. y han declarado que en la escritura social debe indicarse un tiempo preciso y determinado como el de duración de la sociedad. que son S. IV: "Su duración") bastaría con indicar que la sociedad se constituye por mil o diez mil años. sólo es para el caso de que las partes quieran vincularse por un tiempo concreto. y en particular. no hay precepto positivo que la limite ni en su mínimo ni en su máximo. y es que se olvida que si debe indicarse un tiempo de duración determinado. En cuanto a la duración. estimamos perfectamente lícito que en una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado. por la interpretación literal. en el capítulo correspondiente a la colectiva y a la anónima.. en ejecutoria de 1<. las sociedades anónimas y las cooperativas lo son de denomina- ción social. fr. y S. C. Vemos. sustentó tesis contraria a la del texto. 'nima. 2) Duración. 6. por 10 mismo. sin duda alguna.. si se dice que la sociedad tendrá una duración de diez años. según disposición expresa del artículo 8. " ~ a. Como consecuencia. L. pero. hayan considerado inadmisibles cláusulas de tal tenor. S. Los detalles y reglas sobre la formación del nombre mercantil los expon. dremos al estudiar las diversas clases de sociedades. equivaliendo tal plazo. La denominación· social debe ir seguida de las menciones de ser so " . C. ya que para burlar una interpretación tan literal del texto legal (art. o sociedad cooperativa limitada o suplementada. ésta es una esfera abandonada a la autonomía de las partes y es perfectamente lícita la cláusula de constitución de la sociedad por tiempo indeterminado. como la propia autoridad judicial. que las sociedades colectivas y en comandita son sociedades de razón social. tanto el Agente del Ministerio Público.

ley citada).' fr. PIe. (V) En les términos del artículo 21' de la nueva Ley francesa (No. D.' 1 TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 5~ de la ley relativa pueden tener una duraci6n indefinida. Y el transcurso del plazo de duración. 71. será indefinida {art. La base de la división territorial mexicana es el Estado.) y de fianzas (art. pero ya no se exige ninguna duración mínima. 17.. Civ. Ley de 1873) la duración máxima es de treinta años. que se determina en todo caso por los estatutos. lo estudiaremos después. ob. El autor tomó en consideración las disposiciones de la derogada Ley de Instituciones de Fianzas de 31 de diciembre de 1942. en Bélgica (art. D. pero. (IV) Pero. para todos los efectos legales. sino que si ésta continúa funcionando.) . fr. no supone la disolución de la sociedad. que además tienen señalada una duraci6n mínima legal: la de treinta años. según el C. cit. F. la duración de las instituciones de fianzas. La determinación del concepto de domicilio cae fuera de los límites de este estudio. lo mismo si se trata de personas físicas que de personas morales. de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950 (D. no podrá exceder de 9() años. Inst. 66-537 de 24 de julio de 1966.). Seg.) 61 V. IIJ. 3) Domicilio.. la duración indefinida es posible. 31'. (N. E. Civ. En España (art. domicilio es un lllgar de residencia. C. cis.. V.w (V) El derecho de separación de los socios en las sociedades constituidas por tiempo indefinido. F. Según el C. ya que la duración no es un requisito de la escritura de constitución (art. las sociedades civiles pueden constituirse por tiempo indefinido. se considera prorrogada su duración por tiempo indefinido. O. 3. núm. HOUFIN y BoSVIEUX. F. lo mismo en el caso de no fijaci6n de un tiempo determinado.h ~ . 29 y 33). En el C6d. Civ. fr. (N. A efectos de la indicación del domicilio de una sociedad entendemos indis(IV) Actualmente. D. para los efectos de la fijaci6n de domicilio no bastaría la simple indicación del Estado en que aquél se encuentra. Otro tanto cabe decir las instituciones de seguros (art. de 29 de diciembre de 1950). 89) la duración de la sociedad debe ser definida. 2693. Civ. L. en Francia la duración indefinida es posíble. 151) yen Italia (art. de esta expresa autorización no puede deducirse a contrario sensn la necesidad de que las demás sociedades mercantiles tengan una duración definida. E... 111). Por lo mismo. 2721). como en el de pr6rroga tácita de la duraci6n de la sociedad (art. F. ob. aunque en este último caso la residencia se refiere a la administraci6n (arts. Por domicilio se entiende el lugar geográfico en que se supone que una persona reside. D. si se pact6. en vigor desde el 19 de abril de 1967. 1046. 860. la duración. núm. por las razones que ya hemos expresado y porque los preceptos especiales que acabamos de citar tienen su explicación como prevención contra la indicada ~1~ interpretación de la disposición general.

El domicilio. sino el restringido. esto es. d) e) Para el aspecto fiscal.. En resumen.todas sus instalaciones fuera del mismo. etc.. ia de que el fijado SC':!.{nico (Código Civil alemán. el principio de que debe CQ!¡'. provenientes de la sociedad. Dada la naturaleza federal del Estado mexicano. de establecimiento o de instalaciones comerciales e industriales. La fijación del domicilio tiene gran trascendencia. j¡1 d domicilio legal y el lugar G --~--------. el correspondiente a aquel en que efectivamente se llevan Jos negocios o dónde 5C encuentran las fábricas o establecimientos de la sociedad. en el sentido a que se refiere 1" fracción VII del artículo 6 L. D. el Derecho mexicano se al..rn"irM ~ l. F. aquel que estimen conveniente. ya que determina la competencia de los tribunales y vincula la sociedad a unas normas fiscales pe- culiarcs.--~ . En la doctrina y jurisprudencia Francesa ~ . Códig-o Civil SlJitn.. el domicilio señala en rnuchos casos la legislación aplicable a los contratos que la sociedad realice y la subsidiaricdad de un determinado sistema de derecho común. M. las sociedades pueden establecer en su escritura como domicilio social. Chilpaucingo (Guerrero).60 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ~ pensable la referencia al mUOlclplO en el que el lugar de residencia se halla.en se encuentran las instalaciones principales. con independencia de que sea éste el que corresponda al lugar .¡-: lcgislncioucs del tipo ge. e) Para el emplazamiento en juicio y paca la determinación de la compe· tcncia jurisdiccional.----.. F. En el derecho mexicano. D. b) Para la publicación y convocatoria de asambleas y para la celebración de éstas. G. etc. o en Coyoacán. en las que priva el principio de la libertad de domicilio con indcpendcn.. tanto de la escritura constitutiva como de.italiana domina. por el ceotreno. hablamos. los demás documentos sujetos a inscripción. La serie de actos de funcionamiento de la sociedad que deben celebrarse en el domicilio social.flll. § 24. no tiene que ver nada con 105 conceptos de residencia. o en Acapu!co (Guerrero). F. D. S. suponen no el concepto amplio de que." que 02 Oc este modo.' estimamos que para las sociedades mercantiles priva el principio de la libre elección de domicilio. ~':¡tldo ~G). Una sociedad puede dorniciliarse en México. F. con domicilio en México. o en Tacubaya... Y tener .. puede decirse que la cuestión de domicilio en las sociedades mercantiles tienen eficacia: r I a) Como lugar de inscripción en el Registro Público de Comercio.así podrá decirse. y Para el derecho común aplicable como supletorio. D.

La so(ieta commercialc .. S. vrv . ob. '78. ob.:"r. y 2.. 11. 03 l.r. 1074 Y 1396 del C. 509 y 76'. sino con In sede social. ob. . JI.. no con' su sede de explotación. cit. Sin embargo. La sede indicada en los estatutos. Es muy importante el fenómeno de discrepancia entre el domicilio declarado y el domicilio real. cit.0 mismo dice WJEL. No dice nada la ley acerca de la cuestión que suscitará el hecho de que una sociedad mercantil que hubiese fijado en territorio nacional su domicilio de- \'?. dice que los estatutos de la so' dooad "sólo pueden indicar un lugar como centro de sus relaciones jurídicas". El problema que había sido olvidado en la legislación mexicana..). siempre que esta sede no SC:l ficticia. el principal establecimiento de una sociedad se confunde. puede establecer agencias y sucursales en diversos lugares de la República y estas agencias y sucursales pueden tener un domicilio y una cierta' autonomía patrimonial (arl. que efectivamente debe considerarse como centro vital de los negocios de la sociedad (V.ND. C'StfL en. núm. ob. facilitar las transacciones o los efectos de las relaciones contractuales y en modo alguno atacan al principio de la unidad de domicilio que antes queda consignado (art. n. J:.'--· TRATADO DE SOCIEDADES MHRCANTILES ~~3~d:~ ~:~:. 19. 26. por el artículo 102 L. cis. 18. Las instalaciones industriales o comerciales pueden no estar en dicha Iocalidad."' El principio de la unidad de domicilio. . las oficinas y la organización social adrninistrativa. M. Una sociedad mercantil con domicilio social en México. es decir. "el domicilio de . Los domicilios convencionales tienen por objeto. 260 Y 264.'1 rappono al giedizio civilc. 13. que la vida jurídica de la sociedad se concentre en ella.. Y 16. D. G. L. ni con el de los domicilios convencionales. párrafo 2).LP. 33. 203. ob.). si fuese de otro modo. tir. Civ. M. D. fr. cit.R. THAI. cit. 23. Civ. F. el Jugar de su establecimiento principal conforme al principie gcn .rbncute establecido . indicada cn los estatutos. ce. los mismos autores admiten que el domicilio ficticio puede tener valor ínter par/u. pág.. núm.LAND.. D. F. típico de las legislaciones latinas.iOd:~:OI:~~::~:: f%~~ci:s~0/i~:r~~~st7rOe~~~r. Padua. por lo menos.. HOUl'IN y BOS\:~llVX."\ 61 . Del domicilio.o{f. Civ. domicilio de la sociedad"). 1936. 21. 104:5:. párrafo 3.. 186. Cód. pero en ésta han de encontrarse.. D. pág. ha sido abordado y resuelto en la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos (art. especialmente en los casos de quiebra. C6d.). WIE. pág. 1.una sociedad. Cód.. 1167. pues. ser tomada en consideración y no será constitutiva del domicilio social más que si responde !l la realidad de los hechos y no es puramente nominal. F.~. el domicilio de la sociedad s610 puede ser uno (artículos 29 y 33. ob. Véase así. como se ha sostenido. núms. y de Rocco. 1069. cito En la opini6n dominante. correspondería a los tribunales determinar el lugar del verdadero..t" A todos los efectos indicados. I. núrnero R20 "".~c~:~J:~ i~d~~~ cada ofidnas ni instalaciones de la sociedad. Sobre los problemas relativos al domicilio deben consultarse los clásicos trabajos de TEDESCHI. no deberá. erm.l4 F¡SCHER.YON CAEN. 1105.. no debe confundirse con la cuestión de las agencias y sucursales. 81.. . y que allí se encuentren agrupados Jos órganos esenciales. sin embargo. 34. 120 de la edición españole.

aun a los de la anónima. G. o al menos -si así se pactó-. tan celosos como ignorantes. Inst. S. VI de su artículo S. F'<VI) Las sociedades concesionarias de vías generales de comunicación han de te- ner su domicilio en el territorio de la República (art. de la Ley de Población. ·M. nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales que constituyan la sociedad. Com. lo que en todo caso pudiera constituir un acto aislado de comercio. El requisito relativo a la nacionalidad de los socios.) 65 Sobre el libre ejercicio del comercio y su reglamentación. E. F. tiene. y han de notificar a la Secretaría de Comunicaciones y Transportes cualquier cambio del mismo (art. que no sean sucursales de empresas extranjeras que están sujetas a normas especiales. ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ¡. Son requisitos normales de identidad. ya que una cosa es ejercer el comercio y otra es llegar a ser miembro de una sociedad mercantil. además. vigente la autorización para operar s610 podrá. El dato de la nacionalidad tiene más importancia si se le considera en relación con las disposiciones reglamentarias del artículo 27 constitucional. . 206. un derecho de separación (art. (VI) De acuerdo con el articulo 3' de la L. Tal conclusión no tiene base legal en el derecho mexicano y. S. La fracción I del artículo 6 indica que los estatutos deberán mencionar los nombres. interés en cuanto que . el cambio de nacionalidad que puede resultar de un cambio de domicilio s610 concede a los socios.). Ley cit. No existe un precepto paralelo en la L. V. exige que las instituciones de crédito autorizadas. G. 99. Ins.). deberán tener su domicilio en el territorio de la República. Inst. que hubieren votado en contra. véanse los artículos 4 de la Constitución y 32. B) Requisitos personales relativos a los socios. 60 Y sigs. cidiese transladarlo al extranjero. L. no podían comparecer ante notario para otorgar una escritura constitutiva de sociedad.). 98. (N. que el notario deberá exigir forzosamente. es una 'garantía para los socios de estas sociedades.con arreglo a las leyes que establecen la situación jurídica de los extranjeros. no es ejercicio del comercio. que aquellos extranjeros que no estaban expresamente autorizados en sus documentos de identidad para ejercer el comercio. otorgarse a sociedades anónimas de nacionalidad mexicana. El error es evidente. De esto deriva que deben tener su domicilio precisamente en la República mexicana. Parte de la doctrina entiende que tal acuerdo supone la alteración de todas las bases contractuales y sería motivo de disolución de la compañía. pero que en sí.Zz' . aunque la inmodificabilidad de los estatutos de la colectiva. L. ni atribuye la calidad de comerciante. L. muchas categorías de ellos no pueden dedicarse al ejercicio del comercio. en la fr. lo mismo dice la fr. si no es con el consentimiento unánime de los socios." De aquí han deducido algunos funcionarios. por el contrario. Debe observarse que la Ley General de Instituciones de Crédito.por una mayoría nunca inferior a dos tercios del capital. IV del artículo 17.

'. . a los que nos _. S. M. toda clase de sociedades o asociaciones. L. C) Req/lÍJitos personales relativos a ciertos órganos sociales. S. . Entre las disposiciones que fijaron esas restricciones deben citarse: Ley relativa a propiedades y negocios del enemigo (11 de junio de 1942 y 29 de marzo de 1944). para la anónima y para la sociedad en comandita por acciones. S. . Además.#'. . Es interesante llamar la atención sobre el hecho de que de acuerdo con los términos precisos de la fr. tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal.remitimos. No contiene este precepto mención alguna acerca de si es posible que el capital se señale en moneda extranjera. .• . Para las primeras.'. La determinación del capital social.: . la fracción IX del artículo 6. solamente pueden constituirse reuniendo unos mínimos de capital que la ley fija y que cambian de caso en caso según la eJase de actividades de la sociedad en cuestión y segón que operen en el Distrito Federal o en otras entidades federativas. exige que en la escritura se fije el importe del capital social. G. dispone que en la escritura figure el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. I del artículo 6. ciertas sociedades anónimas especiales como las de crédito) seguros y fianzas. La fracción V del artículo 6. 1) Capital social. el acuerdo que señala las reglas a que se sujetarán los notarios que intervengan en operaciones reguladas en la ley anterior (8. 6. L. • .. . L. . La ley señala un capital mínimo para las sociedades de responsabilidad limitada. su reglamento. de la misma fecha. Por razón de nacionalidad.. D) Requisitos reales. TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES ..\1. En cuanto concierne a los administradores. G. ' . 44). se introdujo una serie importantísima de restric- ~ . para la segunda ytercera de veinticinco mil pesos. además de la trascendencia que tiene para los socios y para los terceros en general. las personas morales. El estudio de las cuestiones relativas a administración y vigilancia de la 50- ~ ~. pueden ser socios de otras sociedades. pero del texto de la Ley Monetaria parece deducirse que las sociedades que se constituyan en México forzosamente deberán hacer constar el capital social en moneda de curso legal en el país. es decir. la cantidad mínima de capital es de cinco mil pesos. G. cied~~ merece consideración especial y se hace en otros lugares. -. M. M. . 3 ciones con motivo de la pasada guerra mundial. la ley de emergencia sobre sociedades civiles y mercantiles de 29 de julio de 1944.-.

o mejor dicho de la finalidad social. La fracción II del artículo 6 exige que en ~~ escritura constitutiva se indique el objeto de la sociedad. siendo por otro lado evidente que el numerario deberá forzosamente expresarse en moneda nacional.dedicará. Por objeto entend~mW' aquí el tipo de actividad que va a realizar la empresa. la sus~ ca~ tilno la situación además.. --.--- . es decir. el artículo 20 de la Ley. menos de la quinta parte del capital social. de reservas voluntarias o la detracción de u~~ tanto por ciento maY"r que el fijado por la ley. Requisito real. En cambio. indica como requisito la expresión del importe. pero en los estatutos podrá preverse la formación de reservas superiores. edic. como quedó ampliamente expuesto. además de que ya hemos anticipado algo al hablar del objeto del contrato de sociedad. "es por tanto sinónimo de objeto de las oper~ciones comerciales".~~. es el mencionado en la fracción VI del artículo 6. ob. 2) Aportaciones. puede hacerse muy concretamente o de modo vago y general. que tal importe no podrá ser. es frecuente que en las escrituras se haga constar que.rhzar-ióu de una obra pública determinada o bien simplemente para realizar obras públicas. 122. también. cit. no sólo la cuantía total del las proporciones exhibidas del mismo.oil Para evitar dificultades. constar en la escritura. que se refiere a la expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. este precepto no ofrece problema alguno. para. La fracción XI del artículo tantas veces citado. en lo que se refiere a aportaciones en bienes distintos del numerario surgen problemas de Jos que estudiaremos la solución al tratar de las diferentes formas sociales. en ningún caso. Se trata de una acepción incorrecta del término. de la rama de actividad comercial o industrial a que la sociedad se . La expresión del objeto. e indirectamente. 4) Objeto de la sociedad. '(lllC la indir. Por supuesto. es decir. ya que objeto del contrato. elaborar productos quimicos o para fabricar carbonato de sosa. el contenido de éstas. la cantidad total autorizada. o en un sentido un poco amplio. Respecto de las aportaciones en numerario. . "rama comercial". financieras '60 FISCHfiR. pág. ~~eberá.ión del objeto social se cumplc con la indicación en términos amplios o en términos restringidos y concretos. objeto de la empresa. además de aquellas actividades' que constituyen el objeto o finalidad de la sociedad. realizar toda cI~se' de operaciones mercantiles. ésta podrá. Por ejemplo: puede constituirse una sociedad p:lra la re. JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ k. son las obligaciones de los socios. del mismo. española: "el legislador entiende por objeto de lit empresa el medio empleado para la consecución del lucro por parte de la sociedad". al valor atribuido a éstos y al criterio seguido para su valoración. del fondo de reserva.u.corno exige. 3) Reservas.

Mencionemos ante todo el dato concerniente "a la manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores". de tal modo. Tal sería la aplicación estricta del principio que se conoce con el nombre de especialidad del objeto. Esto es. esta interpretación resulta excesivamente restringida o incompatible con las necesidades del comercio. Dentro de estos requisitos hemos agrupado todos los que se refieren a la estructura orgánica de la sociedad y al funcionamiento E) de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus obligaciones legales.. pero incidentalmente. como ya queda consignado. El artículo 27 constitucional establece una serie de limitaciones en cuanto a la posibilidad de que las sociedades mercantiles tengan por finalidad la adquisición de bienes inmuebles en territorio mexicano. Ya dejamos expresado que. hemos desarrollado esta cuestión que aquí sólo mencionamos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 65 o industriales que se refieren directa o indirectamente a la conservación del ob- jeto 'social. tienen plena libertad de acción. es precisamente la causa. F. al tratar de la finalidad de éstas. que no la tendrían para realizar operaciones que no puedan considerarse comprendidas dentro del mismo. la ley establece un régimen supletorio para el reparto de beneficios y de pérdidas. que las personas morales tienen capacidad sólo para la realización de su objeto. como medio para la consecucián del objeto pet'seg"ido O con carácter ocasional y en la medida en que ello no signifique un cambio de finalidad. la expresión del sistema de administración. Cód. en defecto de pacto expreso. F. en los términos permitidos por el artículo 1798 del Cód. Civ. La fracción XII del arto 6 se refiere a los Casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. o de ciertas concesiones. También debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribución de las utilidades y pérdidas entre los miembros de la sociedad. Ahora bien. la participación en las utilidades y en las pérdidas. 1) "Forma de administración. 3) Disolucián. Este requisito es tanto más importante cuanto que. Es evidente que en defecto de indi- s . Requisitos [untíonales. De este.punto nos omparemos al tratar de la materia correspondiente en cada sociedad mercantil. ¿Qué alcance puede tener la limitación de objeto que se deriva de la enunciación del mismo en la escritura constitutiva? Pudiera decirse si se quisiera aplicar el artículo 26. motivo o fin del contrato de sociedad. D. 2) Utilidades y pérdidas. D. Civ. Como esta cuestión afecta más que a ninguna otra a la sociedad anónima. Pensamos que una sociedad anónima habitualmente sólo podrá realizar operaciones propias del objeto que persigue.

V). se hará mediante orden judicial. Ahora bien. que afirma que la inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio. 4) Liquidación. lo impone el artículo 19. finalidad de la sociedad (fr. S. Lo cual quiere decir que. La inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio es la tercera etapa que debe recorrer la sociedad en el camino de su progresiva constitución. mente reguladas por la ley a la que se remite. VI).. cualquier socio tendrá derecho a exigir que ello se haga y. la . Calificaci6n judicial e inscripción. II) Registro de la sociedad.. M. 1. 'aportación de los socios (fr. deben constar las circunstancias sobre la personalidad de los socios (fr. S. incompleta. La escritura. IV). capital social (fr. 111') Escritura incompleta. en el plazo de los quince días siguientes a la fecha de la misma. G. de acuerdo con las prescripciones de la ley.. M. VII). M.. dice que en caso de que se omitan los que señalan las fracciones VIII a XIII inclusive del artículo 6. más terminantemente aún. No todos esos requisitos son igualmente necesarios. pero es perfectamente posible que los socios convengan la conclusión anticipada en el caso de acaecer determinados supuestos. que tenga todas estas menciones. en el Registro Público de Comercio es un requisito que deben cumplir todas las sociedades mercantiles. mente de base a la constitución legal de una sociedad. es obligatoria. según el artículo 260. párrafo segundo. El artículo 8. en todo caso. 1). G. III). ya que son numerosos los artículos dedicados a la liquidación. S. ya que sus facultades y atribuciones están amplia. S. de donde resulta que la inscripción en el Registro Público de Comercio se descompone en dos momentos: . M. Sobre este punto la ley es explícita. M. y la de sus reformas. ya que para el resto de los requisitos la ley establece un régimen supletorio que cubre las omisiones de la voluntad de los socios. C.66 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ cación de estas causas sólo serán aplicables las consignadas en el artículo 229 de la L G. L G. Antecedentes. L.razón social o denominación (fr. La fracción XIII del artículo que analizarnos. II). hace referencia a las bases para practicar la liquidación y al modo de proceder a la elección de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. la inscripción en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil. La inscripción. Así 10 dispone el artículo 7. se aplicarán las disposiciones relativas de esta Ley. y el domicilio social (fr. Ca. que pre· ceptúa que en el caso de que no se presente la escritura constitutiva para su inscripción en el Registro Público de Comercio. duración (fr. Habitualmente las escrituras de sociales se limitan a designar a los liquidadores. servirá perfecta.

y después el Tribunal de Primera Instancia.. o de acuerdo con los usos y prácticas mercantiles. y otro. exigía el mismo doble requisito para la constituci6n de una sociedad anónima: la aprobación judicial. y la inscripción de la escritura en la Secretaría del Tribunal de Comercio. el que debía conceder la autorización. de calificación judicial para obtener la orden de inscripción. español). por el Tribunal de Comercio. de registro e inscripción. lo que sí es evidente es que el sistema de la calificación judicial es de raigam- bre española. de los estatutos y reglamentos de la sociedad (art. Ca. observaremos que en el Código de Comercio español de 1829 era el Tribunal de Comercio. según el Código de 1854 y la calificación judicial según la ley de 1934. Esta diferencia consiste en que el Tribunal de Comercio. C. puesto que la escrituca constitutiva. debe apuntarse una diferencia de matiz en la aproba- ción judicial. 253. que era donde se llevaba el Registro Público de Comercio (art. es decir los estatutos y reglamentos de la sociedad. propiamente dichos. introdujo el sistema de la calificación judicial.TRATADO DE SODEDADES MERCANTILES 67 uno. ya se encontraba en el C. previo. el de la concesión y el normativo. G. M. de 1829. E. posterior. Puede ser que el legislador de 1934 se haya inspirado en el sistema inglés. Al estudiar los requisitos de la sociedad anónima plantearemos el problema de las relaciones de ésta con el Estado. el juez. cit. La L. estaban sometidos a la aprobación judicial de la autoridad indicada (art. para dar su aprobación a la escritura de la sociedad. Los Códigos de Comercio mexicanos de 1884 y 1889 suprimieron el trámite de la calificación judicial. 293. ya que en el Código no existía un sistema normativo acerca de la escritura que debía adoptar la sociedad anónima. debía juzgar con arreglo a su leal saber y entender.. Ca. sin perjuicio de la obligación de inscripción en el Registro Público de Comercio. por el contrario. S. C. Veremos entonces los tres sistemas que han existido al respecto: el del octroí. el Código de Comercio mexicano de 1854. tiene como punto de referencia un completo y extenso sistema normativo cuyo cumplimiento debe vigilar. previa la calificación del registrador. y que más de un siglo antes de su establecimiento en la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934. Ca. En otros países esta calificación judicial está sustituida por el informe de peritos especiales que dictaminan acerca de la constitución regular de la socie- . Por influencia directa del Código español. previa a la inscripción. establecida por los articulas 22. G. y sólo persistió el requisito de la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. 29). M.). De todas maneras. tal como queda regulada en los articulas 260 y siguientes de la L. S. con la particularidad que la exposición de motivos dice que para ello se ha adoptado un sistema similar al inglés. según la ley de 1934. Al hablar del sistema de la concesión. 26 Y 289 del mismo Código.

entonces." Por nuestra parte pensamos. como ocurre en Alemania.G~ bh sin perjuicio de la calificación que hace el funcionario encargado del Registro. Suiza y en la U. Por ejemplo.S. G. para que en caso de encontrar circunstancias sospechosas. del modo debido. podemos decir que es la declaración hecha por la autoridad judicial competente.. 67 . S. los presupuestos de los que depende en el sistema normativo oo bi. que es el Juez. declara que la escritura constitutiva que ha sido sometida a su examen cumple con los requisitos normativos que la ley señala. "El examen es generalmente sólo formal. M. B) Finalidad. en lo que concierne al caso de fundación sucesiva. clones necesarias. si la actuación del juez y la del Agente del Ministerio Público en el trámite de la calificación de la escritura. Pudiera sostenerse que el juez y el Agente del Ministerio Público.. en mi opinión. se trata de que la autoridad judicial. con competencia para hacerlo. cit.68 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dad bajo su responsabilidad. pudieran oponerse a la inscripción de la sociedad. acerca de que la escritura constitutiva de una sociedad es normalmente regular. Sin embargo. realiza un amplio examen que puede llegar al fondo de la escritura. sino que deben fijarse en las declaraciones de fondo. pág. pág. opina igual. la autorización para la venta al público de las acciones requiere que la valoración de dichos bienes sea hecha por un funcionario del gobierno. A) Concepto. ob. Puede discutirse. ha de limitarse al estudio de la forma de la misma o bien puede entrar al análisis del fondo de las declaraciones que en ella se hacen. En Alemania. cuando existan motivos serios y no inscribir sociedades ilegales o supuestas". como ya se ha indicado. sino en su fondo. junto al dictamen de los peritos. FISCHER. Véase en este sentido. GIERKE. ob. acerca de si existen los documentos y declara. Como acaba de indicarse. cuando el juez advierta que los bienes aportados en especie han sido valorados excesivamente o cuando tenga dudas acerca de la realidad de las aportaciones que se declaren hechas. la opinión de GIERKE. Algo semejante ocurre en México. 1') Caliticaci6n jlldicial. 279. pues.R. puede y debe el juez entrar en un examen material. Es decir.S. el Registrador. cit. naturalmente referida al derecho alemán. que la misión del juez es la de examinar si la escritura constitutiva reúne no sólo aparentemente. 139. al proceder a la inscripción. y que lo que se aparta de los mismos. rilo. loe.. incluso dentro del marco de la L. con aportaciones en bienes distintos del dinero. 10 es de acuerdo con las orientaciones y dentro de los límites que la propia ley previene. no deben limitarse al análisis formal de la escritura.

M. G. por consiguiente. D) Procedimiento. están de acuerdo con las disposiciones de la Ley¡ Quinto: si en los casos en que por la índole de la sociedad han de reunir determinadas autorizaciones administrativas. Segundo: si se han hecho figurar en la misma todos los datos indispensables de acuerdo con lo previsto en los artículos 6 y demás aplicables. pues no hay contienda. Deben acompañar a la solicitud la escritura constitutiva y en la fundación sucesiva de sociedades anónimas el acta de la asamblea general con los Estatutos aprobados. Tercero: si las cláusulas en las que las partes han establecido declaraciones en el terreno abandonado a su voluntad. y en la práctica se renuncia siempre. A continuación. No se trata de la presentación de una demanda. como dice el articulo 262. S. éstas se han incluido en la escritura. Cuarto: si las cláusulas sobre pactos que sólo pueden convenirse en escritura constitutiva. según la clase de sociedad. C) Competencia. "ante el Juez de Distrito o ante el Juez de Primera Instancia". que se celebrará dentro del tercer día para dictar resolución. que debe ir acompañada de los documentos necesarios. Sexto: Condi~iones de capacidad de las personas que intervienen como socios. son consideradas siempre como de jurisdicción concurrente. sería posible acudir ante el juez de Distrito y ante el juez de Primera Instancia del domicilio correspondiente a la sociedad. L. La competencia del juez. aunque no se hubiese dicho. el juez dispondrá que se dé vista al Ministerio Público por tres dias. L. El exatmen debe extenderse. G. por el sistema normativo. M. empieza con la presentación de la solicitud. al tenor de lo declarado en el artículo 261.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 69 la conformación legal de la sociedad sin tener un poder discrecional. De todas maneras. fracción 1. S. pero generalmente no se suscitan más que cuestiones de derecho. a la comprobación de los siguientes puntos: Primero: si de la escritura resulta la existencia y cumplimiento de las condiciones jurldicas para la válida constitución de la sociedad. Evacuada esta vista. el juez debe citar a una audiencia. El trámite para obtener el mandamiento judicial de inscripción. están de acuerdo con las directrices y con las autorizaciones de la propia ley. que ha de calificar la escritura. porque esta materia es de las que con arreglo al artículo 104 constitucional. . se nos manifiesta como un caso típico de competencia concurrente. A esta audiencia puede renunciarse. a condicién de que el Ministerio Público se muestre de acuerdo con la inscripción. En la audiencia pueden presentarse pruebas en caso necesario.

y en defecto de lo establecido en el mismo deberá acudirse al C. el principal es el saneamiento de los defectos formales de que adolezca la escritura e inmediatamente y. Fed. O. Proc. Derecho Procesal Civil español. No 'consideramos. al objeto o al fin de la sociedad." E)· Natnralez« de la resolucián La resolución judicial. en concepto de partes otorgantes. en materia de apelaciones. . Cabe la conversión de este procedimiento en contencioso) tan pronto como un tercero comparece a oponerse. como consecuencia de ello. pero no los que conciernen al consentimiento. El mandamiento de inscripción se da por el juez después de oír al Ministerio Público y de celebrar la audiencia. Brevemente podríamos decir que se sanan los defectos formales. Civ. Evidentemente que este procedimiento es típicamente un acto de jurisdicción voluntaria.. es de carácter administrativo. su contenido material es el propio de estos actos judiciales.70 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Si el acuerdo judicial fuese desfavorable a la inscripción. Si bien se afirma que los actos de jurisdicción voluntaria no causan estado. F. 137. Pueden hacerlo los interesados. De todas maneras. C. o tan pronto como cause ejecutotria la resolución del Tribunal Superior ante quien se vio la apelación. C. sobre calificación de la escritura. respecto de los cuales no tienen autoridad de Cosa juzgada ni aun para los socios. ya que en virtud de la declaración judicial. de ninguna manera) que la sentencia pueda ser constituida) ya que la sociedad queda constituida por la voluntad de las partes y tiene eficacia frente a terceros por la publicidad que de hecho o de derecho se realiza. según dice el artículo 263. cuyo efecto es el de sanar los defectos formales de la escritura. En cuanto se dicta en un procedimiento de jurisdicción voluntaria. o el artículo 533. en éste sí se causa. desde luego. la orden al registrador competente para que proceda-a 'la inscripción de la escritura. que lo que no hace la calificación judicial) es alterar los derechos que pudieran correspon· der a terceros. Por eso pensamos que esta sentencia. pero que causa estado en lo que concierne a las partes que intervienen en el contrato de sociedad. 1. Como queda dicho. Reúne las características formales de éstas y. El trámite que debe darse al recurso de apelación está indicado en el propio articulo 263.'. la escritura constituida queda sanada de ciertos defectos que pudieran impurérselc.pdg. sobre este punto PLAZA. según prescribe el artículo 896. puede interponerse el recurso de apelación. bien pudiera decirse. Proe. F) Efectos de la calificaci6n ¡"dicial. es una sentencia. 08 V. M. Co. en cuanto que no hay contienda. es de naturaleza declarativa. en su caso. Civ. y por tales deben entenderse los socios y demás personas que intervinieron en el otorgamiento de la escritura.

dispone que de la escritura constitutiva se exhibirá-testimonio para"-que .. La norma vigente es el artículo 49 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas de 26 de diciembre de 1950. L. serán sometidos a la aprobaci6n de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. otorgue la aprobación o haga las observaciones pertinentes cuando no se ajuste al proyecto aprobado. que se' otorgará. El efecto principal de la inscripción es la regnlarización de la misma y la (VII) El autor se refiere a una disposición actualmente derogada. Existen algnnas sociedades que no tienen que someterse al trámite de la calificación judicial de sus escrituras constitutivas. Inst. S. que establece: "La escritura y sus modificaciones deberán ser aprobadas por la Secretaria de Hacienda y Crédito Público.detalle del trámite y de los efectos de la inscripción de la escritura constitutiva de la sociedad anónima en el Registro Público de Comercio. que haga la inscripción correspondiente sin necesidad de mandamiento [udicial. La inscripción que se haga en contravención a lo dispuesto por este artículo. por la simple lectura del artículo 19. E:) . y sólo para el ejecto de qtle la escritura y los estatutos qtledel1 ajtlslados a las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mereallliles". De ésta se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. Estas son las siguientes: Primera: Las instituciones de crédito. de la ley respectiva dice que: "Dictada dicha aprobación por la Secretada de Hacienda. "la' escritura y los estatutos de las sociedades que se organicen para operar como instituciones de seguros.) (VlII) La ley citada por el autor ha sufrido reformas posteriores a la primera edición de esta obra. ya que el arto 8. se exhibirá nuevo testimonio para su aprobación. sin que sea preciso mandamiento judicial.le Secretaría de Hacienda. 'en el término de 15 días' hábiles. pero se llega a la misma conclusión que en los casos. antes de que la sociedad dé principio a sus operaciones.. fr. correspondiente al domicilio de la sociedad. por 10 que no sería pertinente hacer un resumen en este lugar. no surtirá efecto . sin que se requiera mandamiento judicial. Basta con indicar que la inscripción se realiza. con arreglo al cual.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 71 G) Excepciones a la obUgaciólI de calificar jtldicialmellle las escrituras. La misma ordenará al Registro Público de la Propiedad y de Comercio de la ciudad de México yal del domicilio-social. (N. y hechas que sean les modio ficaciones. la fracción Hl del artículo 12 de la Ley' Generalde Ipstitucionés de Seguros. XI.Iegal'(N: E. sin que sea preciso mandamiento judicial". mediante extracto de las escritura y archivo de una copia de las mismas en el Registro Público de Comercio. en igual plazo.<Yn) y Tercera: Las instituciones de seguros. la escritura o sus reformas podrán ser inscritas en el Registro Público de Comercio. pues el articulo 4 de su ley prescribe que: "De esta aprobación se remitirá copia al Registro Público de Comercio para su inscripción. El . corresponden a la teoría de esta última institución.(VllI) II') Inscripcián en el Registro Público de Comercio. cuando se ajusten a la ley. Respecto de éstas no existe un pre· cepto expreso. anteriores. Actualmente." Segnnda: las instituciones de fianzas.

la misma' Secretaría otorgará permiso para que la institución de fianzas inicie operaciones con el público. 'será causa de revocación de la autorizaci6n para operar". de 26 de diciembre de 1950. en las que la inscripción es la condición para que se devuelva a la compañia el depósito que hizo para obtener la concesión (art. Cuando se trate de sociedades. L. 4. fr. es decir. 5 de la Ley de Cámaras de Comercio e Industria. L.. Satisfechos estos requisitos.72 ]OAQuiN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ publicidad que resulta de lo dispuesto en los preceptos sobre el Registro Público de Comercio. debe darse a conocer al público en forma de anuncios y circulares. La infracción de cualquiera de las disposiciones de este precepto. la clase de sociedad. Segundo: Inscripción en las cámaras de comercio e industria (arr. como ocurre con las instituciones de fianzas. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17. Que el testimonio de su escritura constitutiva quedó debidamente inscrito en el Registro Público de la Propiedad y de Comercio . Inst. a la que debe comunicarse el aviso de apertura.(X) y Cuarto: Altas en las oficinas locales de Hacienda que son la Tesorería del Departamento en el Distrito Federal y las oficinas estatales y municipales de Hacienda de las demás entidades federativas. según dispone la Ley del Irnpuesto sobre la Renta. F. La norma actualmente en vigor es el artículo 13 de la Ley Federal de Instituciones dé" Fianzas. que exige que todos los comerciantes se inscriban en la Cámara de Comercio e Industria correspondiente a su especialidad. E. 1. las sucursales. Ca. según disposición de la Ley de Hacienda del Distrito Federal y de las leyes de Hacienda Locales. fr. E. la firma social. (N. así como cualquier alteración en estos datos. "(IX) El autor se refiere a la abrogada Ley de Instituciones de Fianzas. Fianzas).) . Inst. M. deberá comprobar ante la Secretaría de Hacienda y crédito Público: l. 4. dentro de los ciento ochenta días siguientes a la publicación de su torizaci6n en el Diario Oficial de la Federación. de 31 de diciembre de 1942.. El incumplimiento de estos requisitos sólo está castigado con sanciones de carácter fiscal y administrativo.) y la concesión está subordinada a la condición suspensiva de la inscripción en el Registro de Comercio (art.) -'IX) JII') Requisitos administrativos para la constitución de la sociedad. del comienzo de operaciones dentro del plazo de los diez días siguientes al inicio de las mismas. que en 10 conducente establece: "La institución de fianzas. C. imputable a la institución de fianzas.) (X) Véase el artículo 93 del Código Fiscal de la Federación vigente: (N. la denominación. los gerentes. Il. diversas leyes especiales imponen el eumplimiento de los siguientes requisitos: Primero: Anuncio y publicidad de la apertura de las oficinas y establecimientos. de 2 de mayo de 1941. Junto con los anteriores trámites que acabamos de estudiar. Tercero: Alta en la Oficina Federal de Hacienda. Existen casos de efectos especiales.

1') VaJor normativo del mismo. es decir del derecho de sociedades mercantiles que dicta la ley imperativa. D. como aplicación de derecho objetivo. F. haciendo uso de esta autonomía legislativa. la validez de ese derecho se ce KELSEN. El C. por su escritura constitutiva y por sus estatutos. La ley }' los estatutos contienen un mismo campo de actuación al normar el régimen de las sociedades mercantiles. Civ. que rigen la organización y funcionamiento de las sociedades mercantiles por encima de la voluntad de los socios. nuevas relaciones jurídicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposición expresa de la ley o de acuerdo con el espíritu de la misma.. En consecuencia. limitan su propia libertad de acción y quedan subordinados a las normas que se fijan en el contrato. El contrato j' el tratado. México. con lo que las normas que los socios establecen. esas normas. En la exposición de los mismos deben distinguirse los que se producen entre los socios {inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros. en virtud del poder normativo del mismo. El sistema de las relaciones mutuas entre ambos ordenamientos depende del carácter de las disposiciones legales. 1) Efectos internos del contrato. podemos afirmar el predominio de las normas imperativas sobre las voluntarias. sobre el que jos socios puedan determinar por su propia voluntad. hallamos numerosas disposiciones de carácter imperativo. en la L. pero. tienen dicho carácter. al decir en su artículo 28 que las personas morales se regirán por las leyes correspondientes. Por de pronto. iremos exponiendo las disposiciones que. reconoce el valor normativo de los estatutos. 1943. en este lugar. se convierten en la ley de los contratantes. S. M. consagra la li· bertad de contratación y los efectos vinculatorios de todo convenio mercantil. a lo largo de nuestra exposición y al tratar de cada forma social en concreto. siempre que entre ambos haya contradicción. M. . G. En general.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILlíS 73 Sección sexta Efectos del contrato de sociedad. El artículo 78. De aquí que los contratantes. C. y como creador de normas jurídicas.w La voluntad de los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto. No podemos determinar a priori. Este señala las obligaciones entre los socios y la sociedad. en la medida en que dichos pactos sean simple aplicación de disposiciones imperativas de la Ley. en la medida en que se obligan. en la proporción en que la voluntad de los socios se aparte lícitamente de las disposiciones legales y cree nuevos supuestos. a nuestro juicio. ce.

sino un ataque a la posición jurídica del socio. . "un presupuesto de relaciones jurídicas". cit. el socio tiene obligaciones que satisfacer. en el ámbito reducido de la sociedad mercantil. "lo que puede decirse definitivamente· es esto: que la calidad de miembro de una corporación constituye una situación jurídica. La personaJita giuridi(a del/e societá di commercío. pues. Al mismo tiempo. 70 bi. D. Tampoco es un derecho de crédito..74 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pacta s6lo cuando no es contrario a la ley y llena una laguna. ARrruRO. APPUl1Ji. ni siquiera una relación jurídica. 494. 112 Y sigs. El contrato de sociedad establece diversos derechos a favor del socio. 116. 7:! Oh. en cuanto esa calidad es presupuesto de derechos y obligaciones y en cuanto se trata de una posición jurídica en el seno de una corporación. o surge para aquellas hipótesis en las que la ley de un modo expreso abandona la regulación de ciertos puntos a la voluntad contractual.) que no pueden considerarse como derechos de crédito. r. aunque con dudas." Ob cit. 73 FERRARA. 'sino porque su violación no es un simple cumplimiento contractual. 11') El contrato y los socios. dli~ pág. pág.74 AscARELLI. pág. vigilancia. sino más bien. Sacie/a. hay otros derechos (voto. semejante. dice que la posición del socio no es de condominio "porque los miembros no tienen derecho alguno inmediato sobre el patrimonio que corresponde a la sociedad como tal". pues aunque respecto al dividendo y a la cuota de liquidación podría considerarse como un acreedor de segundo grado {dedncto aere alieno).. En cuanto se trata de derechos y obligaciones frente a la corporación de la que se es miembro. cit. esto es. la que no es. veto. I. 129. 1. parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurídica de la calidad de socio diciendo que es un status.. R. En ese poder organizador de los estatutos y en esa fuerza vinculatoria del contrato. en la gran corporaci6n política que es el Estado.."? El estado de socio -dice DALMARTELLO ro bi. páginas 94 y sigrs. Estos derechos y estas obligaciones derivan de la calidad de socio._ es el conjunto de los deberes y de los derechos.. oh.. págs. ENNECCERUS. C" 1910. no sólo porque tienen como contenido una prestación económicamente variable. pág. 217. A) El status de socio. a lo que el sta/lIS de ciudadano. 1937. etc. aunque no tan explícitamente por FERRARA y ENNECCERUS '70 73 y por MESSINEO. una posición de sujeto productora de derechos y obligaciones". un derecho. que éste ejerce frente a la sociedad.! DALMAllTBLLO. Este concepto ha sido expuesto por ASCARELLI n y ha sido aceptado por BRUNBlTI " y también. 1 rapporti giuridid interni "el/e sodeJa commercia/i. en el fondo. descansa el poder disciplinario de la sociedad para con sus socios. de las funciones y de los poderes que el socio tiene frente a un centro idealmente subjetivizado. Milán. 17771 Ob.

81 ENNECCERUS. 11 JELLINEK.'/'5 La elaboraci6n de este concepto se debe fundamentalmente a los romanistas. ob. ob. U. por su parte. 8 2 111 Crctr ANTONIO. 61. 80 FERR. Véanse sobre este mismo tema FERRARA. "La condición de miembro es una relación jurídica de la cual derivan . Si referimos estas dos notas a la situación del socio frente a la sociedad. posteriormente. pág. considera que el status no es una relación jurídica. Pluralitñ di parti en Archivio giuridico.TRATADO DE SOCIEDADES MERCAN11LES 75 Nos adherimos a esta posición pero. el de status supone los siguientes elementos: tratarse de una calidad jurídica frente a la colectividad. LXXIX. págs. LEHMANN. WIELAND. sigue a JELLINEK al decir que el "status" es una condición o posición que tiene el individuo en la colectividad o de competencias fijadas por el poder organizador." (Hay traducción española de BARRERA GRAF. por ejemplo. 1931. As]. 65." pero. 1. Le persone giuridicbe. pág. el campo en que germinan las relaciones particulares. Riv. Derecho Civil. pero. T. 11 concetto di "status" en Jos Studi giuridícci in onore di VINCENzo SIMONCELLJ. 42 Y ÚH. Dir. 50 y sigs.." . Turín. jurídicamente relevantes. susceptibles de ser perseguidos mediante acción en caso de ser violados. Creo. 1910. por decirlo así. 494 § 105... 92j estima el "status" como condición jurídicamente relevante en que se encuentra el individuo en sus relaciones con el Estado.. obligaciones. en virtud de determinados presupuestos de hecho. y que constituye. 1." "La condición de miembro en sí misma considerada. Ccni. Das Recht de. que importa derechos y obligaciones recíprocas. 1 9 Con independencia de la colectividad a que el concepto se refiera. pág. pág. 82 Los autores citados consideran que sólo puede hablarse de "status" con referencia a la colectividad política. 413 y 863. Sistema dei diritti pubb/ici subjelivi.. WOLIIF.derechos subjetivos. derechos. pág. '18 REDENTI. 1938. a los socios frente a la so- . Nápoles. R. JELLlNEK/'T REDENTI 18 Y CICu. 1'9 Ctcu. 115. o sea una relación jurídica de derecho personal. 207. creemos que conviene precisar el concepto de status. 1931. respecto a la corporación. podemos advertir que el socio tiene una calidad jurídica y no un simple derecho frente a la sociedad so y que esta calidad le concede derechos varios y le impone diversas obligaciones 81 por lo que podemos decir que la calidad de socio significa un auténtico stattcs jurídico. Pero de ella brotan numerosos derechos singulares y obligaciones . cit. KIP. 11. ha sido reelaborado por publicistas y privatistas. Com. "la cuestión ha sido predominantemente tratada por los romanistas". pág. págs. no vemos razón ninguna para no ampliar el concepto. ob.. H.ARA F. cit. 64. 1917. BJGIAVI. no es más que la posición jurídica personal dentro de la asociación. atributiva de derechos y obligaciones variadas. pág. sino síntesis ideal de particulares estructuras. que en sí es sumamente vago. ob. que tal vez asuman categorías enteras de relaciones sociales... Riv. 1. Aluienseselíscbaiten. "Es un concepto comprendido entre los más vagos de la elaboración científica de los conceptos jurídicos. 19 pág. cit. MATSUDA. Dir... 170. entre Un sujeto }' todos los demás. 92. cit. en Z. con AsCARELLI y BRUNETI'I. ya con referencia al derecho moderno. así por ejemplo.) 76 CCU. págs. pág. "La calidad de miembro es W1a posición jurídica del particular..

Estos poderes corresponden a otros tantos derechos constitutivos. los denominaremos derechos constitutivos o simplemente derechos.. 29.. ob. a obtener una parte del patrimonio en el caso de liquidación. expresada en el acto constitutivo o en sucesivas deliberaciones. b) Por razón de Sil contenido. A este respecto. atribuye al socio una serie de poderes íntimamente ligados a su título de pertenencia a la sociedad. y a los que se originen por acuerdos sociales. nota 2. Finalmente. por ello. ASCARELLl ha hablado de poderes y derechos. Según que los derechos de los socios se deriven de preceptos legales o de acuerdos sociales. . podemos distinguir: derechos socia/es legales y derechos sociales convencionales. cis. entre otros. BRUNETTl ha dicho: 83 "El contrato . 83 Ob. según que sean materia estatutaria o no lo sean.. son derechos societarios y tienen su raíz en el acto constitutivo. Derechos convencionales estatutarios son los de percibir dividendos preferentes. podemos subdividirlos en derechos convencionales estatutarios y en derechos convencionales simples. sin contar en una cláusula estatutaria. los que el socio ejerce frente a la sociedad derivan de la voluntad de la asamblea. pág. . En el mismo sentido. según que se trate de derechos concedidos en beneficio económico excluciedad. recordando al efecto la naturaleza imperativa de los estatutos. por 10 que se distinguen de aquella serie de derechos que el accionista puede hacer valer contra la sociedad. pág. generalmente considerados. 218. tipos de derechos convencionales simples son los de obtener las prestaciones convenidas en la asamblea. Entendámonos bien: todos. Las bases para la clasificación de los derechos de los socios pueden establecerse de acuerdo con muy diversos criterios. También MESSINEO considera como dudosa la aplicabilidad del concepto por el carácter voluntario de la sociedad francamente contrapuesto a la esencia de las colectividades necesarias.. Podemos clasificar los derechos de los socios. podemos hacer las siguientes distinciones: a) Por razán de SIl origel1. Ejemplos de derechos legales son los que tiene cada socio a percibir una parte de las ganancias.76 B) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Clasi/icdciól1 de los derechos de los socios. A su vez. estos últimos pueden haberse establecido en los estatutos o por un acuerdo de asamblea. pero.." Dado el carácter imperativo de las normas legales sobre sociedades mercantiles. podemos llamar a los derechos de los socios que se deriven de la ley derechos poderes. según que la base jurídica del derecho del socio se encuentre en la ley o en los estatutos. mientras que los poderes son derechos subjetivos derivados de la ley . Recogiendo los que creemos fundamentales. el de devengar dividendos constructivos.. cit. J.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

77

sivo de los socios (derechos indiuiduales patrimoIJiales),S4 que éstos ejercen contra la sociedad (derechos patrimoniales) o bien de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, s610 lo significan en cuanto su ejercido es una garantía de aquéllos. A éstos, podemos denominarlos derechos de consecucián. Se ejer-

cen dentro de la sociedad, bien en la forma de actividades de cooperación, en la formación y expresión de la voluntad social (derechos de consecucián administrativos), bien en la forma de actividades de vigilancia sobre la sociedad y sobre sus órganos (derechos de consecucián de oigilancia], Derechos patrimoniales son los que se tienen sobre el dividendo de la cuota
de liquidación. Derechos de consecución administrativos son el de voto, el de convocatoria, etc. y de consecución de vigilancia pueden considerarse los de apro-

bación de la gestión de los administradores, de! balance, etc.
Por S1I titularidad, Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y los denominamos derechos comunes 11 ordinarios, o corresponden a alguno o algunos socios solamente y, entonces, los denominamos derechos particlIlares o privilegiados. Derechos particulares son, por ejemplo, los

c)

que se establecen en los estatutos señalando el derecho de un socio para adquirir de los demás determinado número de acciones (acompañado de la declaración de intransmisibilidad de las mismas) o una cierta porción de sus participaciones sociales, dentro del plazo señalado para el ejercicio de tal derecho; e! derecho de voto preferente, etc.
A su vez, la. ley señala unos derechos especiales en favor de determinados grupos de capital, como ocurre en la anónima respecto del nombramiento de

administradores y comisarios y para el ejercicio de los derechos de oposición y
revocación. Se habla entonces de derechos minoritarios, que son sencillamente

derechos parüC1Ilares concedidos a Il11d minoría de capital.
Observamos que estos derechos minoritarios no implican la existencia de varias personas, sino la de una minoría determinada de capital.

d) Bn razón de S/I carácter. Esta división se refiere a uno de los puntos neurálgicos del stat«: de socio y concierne a qué derechos de los socios pueden ser modificados o suprimidos por acuerdo de la asamblea general 8 5 o junta de socios. .

Sobre este problema haremos un estudio detenido; pero, por el momento, podemos anticipar lo siguiente: los derechos de los socios, que pueden ser afectados por las decisiones mayoritarias son derechos comunes
ti

ordinarios. Los

derechos concedidos a determinados individuos o grupos por los estatutos o por la ley, que no pueden ser modificados ni suprimidos por la voluntad mayoritaob. cit., pág. 2.18. GARJUGUES. oh. cit., 1, pág. 280, habla, por esto, de clasificación de por razón de su revocabilidad.
64 BRUNE1TI,
8~

105

derechos,

78

]OAQuiN RODRiGUEZ RODRiGUEZ

ria, son los derechos que llamamos especiales. Cuáles sean unos y otros, se determinará con posterioridad.

e) Resumen. Para el estudio sistemático de los derechos de los socios en la legislación mexicana, vamos a combinar algunos de los criterios anteriores. Empezaremos por aceptar, como clasificación de base, la de derechos patrimoniales y derechos de C011JUllei611. Por derechos pntrimoniales entendemos los de contenido económico en interés particular y exclusivo del socio, que se ejercen .frente a la sociedad. Por esto, son también los fundamentales, en cuanto que la causa del contrato de sociedad (elemento esencial, en definitiva), es la participación en los resultados patrimoniales que se obtengan. Según que la participación económica sea directa o accesoria, distinguiremos los derechos patrimoniales en principales y accesorios. Los derechos de consecución los dividiremos, a efecto de nuestro estudio, del mismo modo que ya quedó apuntado, esto es, en derechos de consecución administrativos y derechos de consecución de vigilancia. Con la primera expresión designamos todos aquellos derechos mediante cuyo ejercicio el socio ínterviene directa o indirectamente en la resolución de las actividades administrativas. Entre los segundos, comprendemos aquellos por los cuales los socios pueden informarse y denunciar las actividades sociales, bien sea en relación directa con la sociedad o bien a través de órganos específicos de vigilancia. De acuerdo con lo dicho, podríamos establecer el cuadro de clasificaciones de los principales derechos de los socios, en la forma que sigue:
Principales {particiPación en los beneficios Cuota de liquidación {TransmiSión de la calidad de socio Obtención de documentos que acrediten la calidad de socio Aportación limitada

Patrimoniales Accesorios

Administración

Participación en las asambleas Nombramiento de administradores { y representantes
.Información

Consecución

Vigilancia

Denuncia Nombramiento de órganos de vigilancia Aprobación del balance Gestión de administradores y comisacios

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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III') Modificación de los estatutos. Acabamos de subrayar el valor de los estatutos como norma suprema de la sociedad, s6lo subordinada a las disposiciones imperativas de la ley. Resulta evidente que a veces será necesario introducir ciertos cambios en ellos, para adecuarse a nuevas exigencias de la práctica, o a nuevas situaciones de hecho. En un contrato bilateral bastará que las dos partes se pongan de acuerdo, para introducir las modificaciones oportunas en el convenio que las liga; pero, la estructura plurilateral del contrato de sociedad plantea problemas más complejos, cuando de su modificación se trata. Siendo varias las partes, en efecto, puede pensarse que la modificaci6n del contrato requiere la unanimidad de los socios, o bien que basta la mayoría pero, antes de ver por cuál de estos dos sistemas se decide la ley mexicana, es indispensable contestar a esta otra pregunta: ¿son modificables los estatutos? El artículo 5, 1. G. S. M., dice que las sociedades se constituirán ante notario y en la misma forma se harál1 constar sus modificaciones. El artículo 260 de la misma ley dispone que la inscripci6n en el Registro Público de Comercio de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil y la de sus reformas, se hará mediante orden judicial. Finalmente, el artículo 21, fracci6n V, C. Co. M., dispone que en la hoja de inscripción de· cada sociedad se anotarán las escrituras de inscripción. así'como las de modificación. De los artículos transcritos, se deduce con toda claridad el principio de la modificabilidad de los estatutos, hasta este momento sin más restricciones que las derivadas de la forma, ya que la modificación de la escritura. constitutiva requiere, como en el proceso de constitución, redacción de escritura pública, calificaci6n judicial e inscripción en el registro público correspondiente. Cuando se trata de sociedades mercantiles cuyas escrituras deben ser aprobadas por el Ejecutivo federal, del mismo modo que no es precisa la calificaci6n judicial de las mismas, tampoco lo es la de sus modificaciones, que sólo están sometidas al control administrativo. Si examinamos las diversas formas de sociedad mercantil que regula la 1. G. S. M., hallaremos que respecto de cada una de ellas se afirma expresamente la posibilidad de la modificación de sus estatutos. Para la sociedad colectiva, el artículo 34, 1. G. S. M., declara la modificabilidad del contrato social por el consentimiento unánime de los socios, a .menos que en el mismo se haya establecido que tal acuerdo podrá tomarse por mayoría. La sociedad en comandita simple se .rige por el mismo principio (art. 57 que remite al 34, 1. G. S. M.). La asamblea general de la sociedad de responsabilidad limitada tiene entre sus facultades la de modificar el contrato social (art. 78, fr. VIII, 1. G. S. M.).

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JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ

En la sociedad anónima, la asamblea general extraordinaria es la que puede decidir sobre la modificación de su escritura constitutiva (art. 182, fr. XI, 1. G. S. M.) .. Este precepto se aplica a la sociedad en comandita por acciones (art. 208, 1. G. S. M.). Finalmente, en las sociedades cooperativas, es también su asamblea general

la que puede tomac el acuerdo de modificar sus bases constitutivas (art. 23, frs. II y IV, 1. G. S. M.). La hipótesis de aumento y disminución de capital ha merecido una particular consideración, ya que a la misma se dedica no sólo la regla general del artículo 9, 1. G. S. M., sino también diversos preceptos en las diferentes clases
de sociedades, los que examinaremos después.

De la lectura de los artículos citados resulta la competencia de las juntas o asambleas de socios para decidir la modificación de los estatutos. En las sociedades colectivas y en comandita precisa. el consentimiento unánime de los socios,

o de la mayoría de éstos que se haya fijado en los estatutos (arts. 34 y 57, 1. G. S. M.); en las sociedades de responsabilidad limitada debe obtenerse el consentimiento de socios que representan, por lo menos, tres cuartos del capital social o la unanimidad en ciertos casos especiales (art. 83, 1. G. S. M.); en la sociedad anónima y en la sociedad en comandita por acciones, la modificación de
los estatutos está subordinada al consentimiento de las mayorías que establecen los

artículos 190 y 191, 1. G. S. M., cuyo detalle analizamos en el capítulo correspondiente a la sociedad anónima.

Podría hablarse de un derecho de veto de los comanditados en la S. en C. por A. De ella trataremos en el título dedicado a esa forma social.
En general, estos preceptos permiten establecer estas dos conclusiones: Primera: La unanimidad es requerida:
19 En la sociedad colectiva y en la sociedad en "comandita, si no hay pacto expreso en contra que establezca la suficiencia de un acuerdo mayoritario.

2' En la sociedad de responsabilidad limitada para modificar el objeto social (finalidad social) o para aumentar las obligaciones de los socios; y
39 En las demás sociedades, en aquellos casos en los que expresamente convenga la necesidad del consentimiento unánime para la aprobación de ciertas modificaciones estatutarias, y ello. no contradiga preceptos legales imperativos que establezcan una aprobación mayoritaria. La unanimidad requiere el consentimiento de todos y cada uno de los socios que componen la sociedad. Si no se obtiene este consentimiento, no hay modificación válida. No sólo han de consentir los socios que acudan a las asambleas o juntas adecuadamente convocadas, sino todos los socios, de manera que la ausencia se interpreta como disconformidad y todo socio, en esta hipótesis, está
Se

protegido contra una modificación de los estatutos por su simple pasividad.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

81

Segunda: En los demás casos, basta la mayoría para la válida adopción de acuerdos modificativos de los estatutos. Sin embargo, este derecho de la mayoría tiene las siguientes atenuaciones: 1'10 En las sociedades colectivas y en comandita, la minoría disconforme tiene un derecho de separación. 2:¡. En las sociedades anónimas y en comandita, existe ese mismo derecho de separación a favor de los socios que votaron en contra del acuerdo de modificar la finalidad de la sociedad, su nacionalidad o su transformación en otra forma social (art. 206, L. G. S. M.). Las particularidades de este derecho de separación serán estudiadas en el capítulo que dedicamos a la disolución parcial de las sociedades. 31). El derecho de modificar los estatutos tiene límites, como tiene límites la voluntad de la asamblea; es decir, todo lo que no pueda hacer uoa asamblea general supone un límite a su capacidad de decidir modificaciones estatutarias. Los derechos de los terceros; los derechos de los socios, que descansen en normas imperativas de la ley; los derechos especiales de grupo que surjan de la ley o de los estatutos y los derechos que se reconozcan individualmente a cierto, o a ciertos socios, no pueden ser suprimidos o alterados sin el consentimiento de los interesados. Este punto lo tratamos con más amplitud en materia de sociedades anónimas; pero, las conclusiones que allí se asientan, pueden extenderse con carácter general a las demás sociedades mercantiles. Para el derecho de los terceros, nos remitimos a lo que decimos después sobre aumento y disminución del capital y en el capítulo sobre disolución. Con estas restricciones, todos los puntos de la escritura constitutiva pueden ser modificados. No hay en el derecho mexicano limitación alguna al respecto, a diferencia de lo que ocurría en el derecho francés, en el que se distinguían los puntos modificables y las bases mínímas inalterables de la sociedad. Haciendo un breve análisis del contenido de los estatutos, según el artículo 6, L. G. S. M., veremos las particularidades que ofrecen para su modificación las diversas declaraciones estatutarias.
Socios. El cambio de socios no requiere modificación estatutaria. Los que figuran en la escritura constitutiva son los que inicialmente merecen esa calificación; es decir, los que originariamente tienen la condición de socio, lo que a veces tiene especial importancia, como ocurre en la sociedad anónima en relación con el concepto de fundador; pero dichos socios pueden perder esa calidad y hacerla adquirir a otros mediante la oportuna cesión. Es ésta una peculiaridad del contrato de sociedad que depende de su carácter abierto, en cuanto es contrato de organización.
6

82

JOAQUÍN RODRÍGUEZ ROORÍGUEZ

La cesión de la calidad de socios es un derecho de los miembros de todas las sociedades mercantiles, alYo alcance general vamos a estudiar después entre el grupo de los derechos de los socios, y cuyas modalidades serán analizadas en cada forma de sociedad.
Pínaiidad, La libre modificación de la finalidad de la sociedad, no tiene más Iimites que los que resultan de los derechos de separación que antes hemos enunciado, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que es un acuerdo que requiere el consentimiento unánime de los socios.
Raz6n social o denominación, Todo cambio en ella es una modificación de estatutos, aun en los casos de sucesión en el nombre, previsto por los artículos 29, 30, 57, 86 Y 211, 1. G. S. M.

Duración, La prórroga o el acortamiento del plazo previsto como duración de la sociedad es también una modificación a los estatutos, que estudiamos con detalle al tratar de la disolución de las sociedades mercantiles por transcurso del término.

Capital social. El aumento y la disminución del capital social son, como ya advertimos, hipótesis que merecen consideración especial en la L. G. S. M. El aumento de capital altera la influencia del socio en la sociedad, siempre que ésta se mida en función de la cuantía de la aportación. Esto ocurre siempre en las sociedades capitalistas (sociedad anónima, sociedad en comandita por acciones, y en cierto modo en la sociedad de responsabilidad limitada) y excepcionalmente en las sociedades personalistas (sociedad colectiva y en comandita a no ser que el voto se haya establecido no por cabeza, sino por capital) . La disminución de capital afecta especialmente a los acreedores, puesto que el mismo representa la masa de responsabilidad con la que aquéllos cuentan para hacer efectivos los créditos que tengan contra la sociedad. Por estas razones, el aumento de capital, que desde luego es modificación de los estatutos, debe ser aprobado por las mayorías especiales que la ley prevé. Los disconformes tienen el derecho de oponer su voto al de los que propugnan por la modificación, y el derecho de separación en las sociedades personalistas (art. 34, 1. G. S. M.). Además. se reconoce a los socios de las sociedades de responsabilidad limitada, anónimas y en comandita por acciones, un derecho de preferencia para la adquisición de las nuevas participaciones sociales (arts. 72, 132 Y 208, 1. G. S. M.), que estudiaremos después. La disminución del capital importa. por lo dicho, a los acreedores. que como terceros no tendrían por qué soportar una reducción del capital que se

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hiciere a sus espaldas, por esto la ley dispone lo siguiente: la reducción del capital
social, efectuada mediante reembolso a los socios o liberación concedida a estos de exhibiciones no realizadas, se publicará por tres veces en el periódico oficial de la entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con inter-

valos de diez días.
Los acreedores de la sociedad, separada o conjuntamente, podrán oponerse

ante la autoridad judicial a dicha reducción, desde el día en que se haya tomado
, la decisión por la sociedad, hasta cinco después de la última publicación. La oposición se tramitará en la vía sumaria, suspendiéndose la reducción entre tanto la sociedad no pague los créditos de los opositores, o no los garan· tice a satisfacción del juez que conozca del asunto, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposición era infundada (art. 9, L. G. S. M.).

Se deduce de este precepto que, los acreedores a los que tal derecho de
oposición se reconoce, son los que tienen dicha calidad en el momento en que el acuerdo se toma, aunque su derecho de crédito esté sometido a condición o modalidad que enerve su eficacia. Una reducción de capital que se haga con infracción de estas disposiciones podrá ser impugnada, en 'general y desde luego, en los casos que cupiesen en la hipótesis de actos realizados en fraude de acreedores. Los aumentos de capital pueden realizarse mediante el aumento del valor de las aportaciones o del número de éstas. En el primer caso, los mismos socios tienen que aumentar su aportación, con lo que crece también el capital, como suma de aportaciones; en el segundo, las aportaciones de nueva creación pueden suponer la existencia de nuevos socios, o bien dejar el mismo número de los antiguos. En la sociedad colectiva, en la sociedad en comandita y en la sociedad de responsabilidad limitada no cabe aumento del número de aportaciones, si no se aumenta también el número de socios, ya que cada socio sólo puede tener una participación, y si efectúa una nueva, su importe acrecerá el de la antigua, pero no le atribuye un nuevo puesto de socio. En cambio, en las sociedades anónimas y en las sociedades en comandita por acciones, las nuevas aportaciones pueden ser suscritas por los mismos socios O por otros, porque cada una de ellas supone un puesto de socio, con independencia de la persona de su titular. La reducción de capital tiene dos variantes, según que se haga o por disminución del valor nominal de las participaciones de cada socio o por amortiza-

ción de algunas de ellas. Casos particulares de reducción de capital son las hipótesis de exclusión o
separación de un socio, euyo estudio corresponde al capítulo de disolución parcial de la sociedad.

Cuando hay pérdida del capital social, éste deberá ser reintegrado o reducido antes de hacerse repartición o asignación de utilidades. El reintegro sólo es

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posible por consentimiento unánime de los socios, ya que supone el pago de una nueva aportación a la que nadie puede obligarse. La redncción a que este caso se contrae. tiene la particularidad de que no supone una efectiva reducci6n de capitál, sino un ajuste entre el valor real del patrimonio y el valor nominal del capital, por lo qne no debe someterse al procedimiento de publicidad que enuncia el artículo 9, L. G. S. M. La pérdida de capital social, más allá de cierto límite, es motivo de disolución de la sociedad (art, 229, fr. IV, L. G. S. M.). Estas rígidas normas sobre aumento y disminución de capital tienen ciertas excepciones en las llamadas sociedades de capital variable, en las que el capital puede aumentarse o disminuirse con un mínimo de formulismos, que la ley señala, que estudiaremos en el capítulo especial que dedicamos a esta clase de sociedades. Las aportaciones suplementarias y accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada no suponen un aumento de capital.
Aportación. Toda modificación de la aportación de un socio es modificación también del capital y, por lo tanto, supone una doble modificación de los estatutos. Ninguna modificación podrá adaptarse, cuando implique infracción del principio de igualdad entre los socios. La aportación de los socios figura en la escritura cuando se trata de los que adquirieron originalmente esta calidad; pero. no si se trata de socios que llegan a serlo por cesión de tal calidad por parte de quien la adquirió originariamente en los acuerdos de consentimiento de la misma. cuando se trata de sociedades colectivas, en comandita y de responsabilidad limitada. Para estas últimas y para las anónimas, por lo que respecta a las acciones nominativas, la constancia queda no sólo por el acuerdo cesión, que puede existir en las anónimas (art, 130, L. G. S. M.), sino por la anotación en el libro de socios y accionistas (arts. 73, 128 Y 129, L. G. S, M.). Domicilio. Los cambios de domicilio pueden efectuarse sin restricciones, salvo los derechos que corresponden a los socios de la colectiva y de la en comandita ante toda modificación estatutaria. En la sociedad de responsabilidad limitada un cambio de domicilio, en ciertos casos, podría 'implicar un aumento de las obligaciones de los socios que requeriría el consentimiento unánime de los mismos (art. 83, L. G. S. M.). Los cambios de domicilio que impliquen su traslado al extranjero pueden dar derecho de separación a los socios de la anónima (art. 206, L. G. S. M.). Ciertas sociedades que explotan concesiones federales no pueden modificar su domicilio sin consentimiento de las dependencias del ejecutivo que le han otorgado la respectiva concesión.

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Administradores y sistema de administración. El cambio de administradores no requiere modificación de los estatutos. El único caso en el que tiene trascendencia la constancia del nombramiento del administrador en la escritura constitutiva es en la sociedad colectiva ruando además va acompañada de la declaración de inamovilidad, caso que estudiaremos al tratar de esta sociedad. Utilidades. Todo cambio en el sistema previsto para la distribución de las utilidades que implique disminución de las que corresponden a un socio, o a terceros con participación en los beneficios, no podrían hacerse sin el consentimiento de los interesados. Reservas, disminución y liquidación. Las modificaciones que afecten a estos puntos, de momento no merecen ninguna indicación especial. .

IV')

Lineamientos generales de los principales derechos de los socios.

A) Participación m los beneíiríos. Del grupo de los derechos patrimoniales, el de participar en los beneficios es el fundamental. Ya hemos estudiado la mayor parte de los problemas que se relacionan con esta materia, al analizar el motivo o fin del contrato de sociedad, que no es otro que la participación en los beneficios y en las pérdidas. La libertad de pacto domina esta cuestión, en las sociedades personalistas; pero, no en las sociedades de capital, en las que la participación debe ser proporcional a la participaci6n de cada socio en el capital social. En las sociedades colectivas y en comandita, como en las de responsabilidad limitada, se puede pactar la distribuci6n de los beneficios en la forma que se estime conveniente; pero, no en la sociedad anónima, ni en la sociedad en comandita por acciones en las que los beneficios tienen que ser iguales por acción. En las sociedades cooperativas, como falta la idea de lucro, en el sentido de obtención de beneficios, los excedentes cobrados por la sociedad, se distribuyen entre sus socios en proporción a la cuantía de los servicios prestados o del consumo hecho, independientemente de su participación en la sociedad. El problema de las preferencias tiene que ser analizado en relación con el paeto leonino, que constituye su límite máximo. En síntesis, puede decirse que las preferencias en cantidad y calidad son lícitas, siempre que no oculten un pacto leonino y que no se trate de sociedades de capital, en este caso, con las excepciones que la propia ley determina (preferencias permitidas en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada: dividendos preferentes). B) Cuota de liquidación. Por ser el contrato de sociedad, un contrato de organización, cuya consecuencia es la creación de un nuevo ente dotado de un patrimonio propio, la aportación de los socios tiene que permanecer formando

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parte del mismo, en tanto que la sociedad dure. Esto es una consecuencia elemental del valor vinculatorio del contrato por todo el tiempo previsto para su duración normal. Transcurrido este plazo, y antes en los casos de disolución parcial o total anticipada, el socio recobra su aportación en su cuantía primitiva, más los beneficios acumulados y las reservas, o en una cuantía menor si la vida de la sociedad no ha sido próspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y en los casos mencionados, es el que se llama cuota de liquidación. La determinación de su cuantía hemos de hacerla al estudiar las normas sobre liquidación. Como casos especiales de esta regla general deben de mencionarse los de las sociedades de capital variable y los de las sociedades cooperativas. En ambos, los socios tienen un derecho de separación, que en las primeras no tiene más límite que la disminución del capital por debajo del mínimo declarado (aunque hay sociedades de capital variable en las que el derecho de separación sólo se reconoce a determinados socios), sin que en las segundas exista más límite que el de provocarse la disolución de la sociedad cuando el número de socios separados es tal que ya no hay el mínimo que la ley requiere como condición de existencia de las cooperativas. Cuando la cuota de liquidación se obtiene como resultado de la disolución total de la sociedad, deben invocarse las reglas generales sobre la materia, consignadas en el capítulo sobre la liquidación de las sociedades de la L. G. S. M. Cuando la obtención de la cuota de liquidación es resultado de una separación o exclusión individual (disolución parcial) deben tenerse en cuenta los preceptos de los artículos 14 y 15, L. G. S. M., que estudiamos con detalle en el capítulo que dedicamos a disolución parcial de la sociedad. La aportación no puede recuperarse, sino por el procedimiento de liquidación indicado, general o particular, hasta el punto de que ni siquiera los acreedores del socio tienen derecho a obtener la restitución de la cuota mediante un procedimiento de enajenación forzosa, a menos que se trate de sociedades por acciones. En las demás sociedades mercantiles, la aportación, una vez hecha, supone una inmovilización patrimonial que sólo concluye por la disolución de la sociedad (véase el arto 24, L. G. S. M. y el comentario que de él hacemos. después) . C) Transmisión de la calidad de socio. La inmovilización patrimonial de la aportación, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser vencida indirectamente, cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestación por ello una compensación patrimonial adecuada. Por eso, consideramos la transmisión de la calidad de socio como un derecho patrimonial.

Así se dice expresamente en el artículo 111. porque 10 que importa es la aportación de cada socio y no las calidades personales del que la hace. D) Documentación de la calidad de socio. la transmisión de la calidad de socio está sometida a normas restrictivas que asimilan este supuesto a la hipótesis de intransmisibilidad de las sociedades de personas (sociedades colectiva y en comandita simple). predomina el principio de libertad de cesión. Una variedad de la transmisión de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del que lo es. S. En este sentido. por lo pronto. también con los certificados de aportación de las sociedades cooperativas. Hay algunas de éstas. Así ocurre con las acciones de las sociedades anónimas y de las sociedades en comandita por acciones y aunque es dudoso. S. 130. En efecto.). pero. que hemos de estudiar al analizar las causas de disolución. aunque se autorice la cesión a favor de extraños. L. podría invocarse para hacer posible la emisión de títulosvalores representativos de la calidad de socio en las demás sociedades mercantiles. hallamos un tipo intermedio. art. en las que la calidad de socio. El derecho a obtener documentos que acrediten al socio como tal. la aplicación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito a las sociedades s610 es factible en los casos en que no se oponga a los principios propios de la misma. por lo que la cesión no se hace. tiene diferente alcance en las diversas dases de sociedades mercantiles. En las sociedades de responsabilidad limitada. indicaremos que en las sociedades colectivas y en comandita la cesión es contraria al intuitas pers011ae.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 87 La mecánica para esta transmisión es distinta en las sociedades de personas y en las de capital. 1. en lo que se refiere a la estructura del derecho de cesión. como status.). mediante la adquisición en las participaciones. es indiscutible que la incorporación a un títulovalor de la calidad de socio en las sociedades colectivas y en . la ley no ha considerado la posibilidad de tal incorporación. lndoso en las sociedades en comandita por acciones. pero sí una transmisibilidad restringida (art. en las que los socios comanditados son también accionistas. sin embargo. La transmisión mortis causa de la calidad de socio da lugar a soluciones especiales. en el sentido de que no la autoriza. se han admitido ciertas limitaciones contractuales. Sobre ello insistiremos particularmente al estudiar cada una de las formas de sociedad mercantil que existen en la ley mexicana. al contrario. 66. sino de la muerte del mismo. y aun la desconoce por la propia estructura de las sociedades personalistas. Es cierto que la libertad de creación de títulosvalores no abstractos. G. M. por el precio que el extraño fuere a pagar por ellas (derecho del tanto. con todos los derechos derivados. se incorpora a un títulovalor. L. En los demás casos. M. G. que no implican una intransmisibilidad total. En las sociedades de capital. G. S. o s6lo se practica COn amplias limitaciones. M. los socios tienen la posibilidad de impedir un ataque al intuitus personae básico.

La obligación de aportación la asume el socio cuando adquiere esta calidad. no puede exigírsele más. por lo que concierne a. En la sociedad colectiva. los socios de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada y de cooperativas. M. en tanto que responden limitadamente. 1. Se entiende por suma de aportación lo que el socio debe poner para la formación del patrimonio social. S1Ima de aportacián y suma de responsabilidad. puesto que constituye el objeto de la obligación que contrae al formar parte de la misma. la imposibilidad de esa incorporación está declarada en el artículo que formula la de- finición de dicho tipo social (art. el límite por el cual el socio puede ser constreñido a pagar a resultas de las deudas sociales. como el objeto de todo contrato. con las modalidades pactadas. la suma de apor- . E) Aportación limitada. es conveniente distinguir entre ssma de aportación y suma de responsabitidad. S1IS problemas. 58. los socios comanditarios. las sociedades de responsabilidad limitada. en la cantidad y calidad establecidas. como apuntábamos. ya que el primero es una :obligación del socio para con la sociedad. limitada o ilimitadamente. este problema no debe confundirse con el de la responsabilidad. sea simple o por acciones. B') Aportación y responsabilidad. En la sociedad en comandita. S. es decir. pero. La aportación es limitada puesto que. todo ello. La aportación es siempre limitada por las razones que antes hemos expuesto: la responsabilidad es ilimitada en la sociedad colectiva para todos los socios y en la sociedad en comandita para los comanditados. A') Aportación. todos y cada uno de ellos responden ilimitadamente. se llama suma de responsabilidad. ni cosa distinta a la pactada. simultáneamente queda responsable frente a terceros. con los efectos que ya veremos frente a terceros. tiene que ser cierta y determinada. En este sentido. mas. es decir. Pero. toda aportación es limitada. Aportación y responsabilidad suponen conceptos distintos. Una vez hecha la aportación. en tanto que la segunda es una situación jurídica del socio frente a los acreedores de la sociedad. cumplida la obligación de dar o hacer que asumió el socio. G. La aportación del socio a la sociedad es esencial. es totalmente incompatible con el carácter personalísirno de la misma. no se entrega a la sociedad más que lo que se convino. la suma de aportación y la suma de responsabilidad son absolutamente desiguales para todos los socios.a resultas de la gestión social e incluso de los abusos que se cometen en nombre de la sociedad. dentro de los límites de certidumbre y determinación que la ley exige para el objeto de toda obligación. directa O .).indirectamente --estos problemas los hemos de elucidar después.88 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ comandita simple. puesto que cualquiera que sea la aportación prometida.

La aportación es una obligación inexcusable del socio que debe cumplir en los límites de certeza y determinación pactados. pero coinciden respecto de los socios comanditarios ruyo límite de responsabilidad por las deudas sociales está fijado por la cuantía de su aportación. de cuyo cumplimiento responde el socio con todos sus bienes presentes y futu- ros. de interés para la sociedad y para los socios. puesto que la falta de integración del capital se traduce en una falta de garantías para los mismos. El rumplimiento de la aportación es. . Finalmente. mejor dicho. la respon- sabilidad. aportación y responsabilidad son conceptos cuantitativamente coincidentes. si bien con la particularidad de que en las sociedades de responsabilidad limitada la aportación del socio puede ser la ordinaria o la que realice en forma de prestaciones accesorias y complementarias. que está fijada exclusivamente por el valor de la aportación propiamente dicha. La aportación deriva del contrato. Por esto. no puede olvidar que detrás de la misma sólo hay sujetos individuales que deben responS6 En la Ley de Crédito Popular y en la de Instituciones de Crédito pueden hallarse otros ejemplos de responsabilidad suplementada. lo que quiere decir que se responde por las obligaciones de un sujeto distinto. que es el instrumento necesario para la consecución de las finalidades sociales. que les facilite su actuación. sino una imposición de la ley que si está dispuesta a reconocer a los socios la posibilidad de crear una unión jurídica. La responsabilidad de los socios es por las deudas sociales. La aportación es una obligación contractual.w e) Origen de la obligación de aportación y de la responsabilidad. en las sociedades cooperativas. lo mismo si la gestión se hace usando las facultades correspondientes que abusando de ellas. para los socios comandirados. y también lo es para los terceros. de manera que ésta venga a ser una.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 89 tación y la suma de responsabilidad son desiguales. de la ley. la responsabilidad no es consecuencia de tal declaración. entendemos que se trata de dos situaciones jurídicas que tienen orígenes completamente distintos. puesto que de este modo se constituye el capital social. si bien puede pactarse una responsabilidad suplementada que establezca una proporción dada entre la suma de aportación y la suma 'de responsabilidad. En las sociedades anónimas y en las sociedades de responsabilidad limitada vuelven a coincidir las cuantías de las sumas de aportación y de reponsabilidad. estas dos últimas formas de aportación no determinan la cuantía de la suma de responsabilidad. es una obligación social. dos o tres veces mayor que aquélla. como en el caso anterior. la responsabilidad surge a resultas de la gestión social. No es que la responsabilidad sea una promesa del socio a favor de terceros hecha en el contrato. desde luego.

L.. El estudio de este tema cae de lleno en el capítulo correspondiente a los elementos del contrato de sociedad. según la clase de sociedad de que se trate. sólo a falta o insuficiencia de éstos. a) Base legal. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. ya que alude al diferente alcance de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. etc. pues ambos hablan de la responsabilidad del socio separado o del nuevo socio por las obligaciones de la sociedad. con más o menas extensión.. efectos del cumplimiento y del incumplimiento. La hallamos en el artículo 24 de la L. M. VARRINf. que no es propio de este lugar. la ejecución de la sentencia se reducirá al monto insoluto exigible. Natura e carattere delle relponlabililJ dei soci nelle sociesá commerciali. que dice: "La sentencia que se pronuncie contra la sociedad. pero. .90 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ der en Jos límites propios de cada caso de las obligaciones contraídas por alguno en interés de los demás. . núm. M. N . además. 1899. sí los hay en los Códigos de Comercio de 1883 y 1889. G. G. 44. damos por supuestos todos los datos relativos a la esencialidad de la aportación. condicionalidad de la aportación." D') Cumplimiento de la obligaci61l de aportación. todas las definiciones de las diferentes formas de sociedades mercantiles llevan implícito o explícito el concepto de responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. S. . La existencia de una responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales se deduce." Este artículo se refiere más a la ejecución forzosa que a la responsabilidad. pág. ob. -87 MANARA. tendrá fuerza de cosa juzgada contra los socios. cosas que pueden aportarse. formas de la aportación. 46. S. de la lectura de los artículos 13 y 14. Los antecedentes de este precepto en el derecho mexicano son claros. cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. Del/a socios. Por otro lado. en los bienes de los socios demandados. "Cuando la obligación de los socios se limite al pago de sus aportaciones. separado de Gisrisprudenza italiana. pero al fin y al cabo aquélla deriva de ésta. b) Antecedentes y derecho extranjero. por consiguiente. La división de las sociedades mercantiles en sociedades de responsabilidad ilimitada y de responsabilidad limitada descansa sobre este concepto. No hay dato alguno en el Código de 1854. siquiera sea un interés indirecto. E') Responsabilidad de los socios por las oblígariones sociales. En este caso la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y.. cit. SoTGIA.

y si por no alcanzar éstos resultare algún saldo a su favor. lo que significa <J. es decir. L. responden subsidiariamente. según la clase de socios de que se trate. equivalente al 483 del de 1883. En el derecho italiano. 564) sólo permite la acción contra los socios previa la disolución o ejecución en vano de la sociedad. el del cumplimiento de la obligación social de dar o hacer lo prometido. S. los socios de todas las clases de sociedades mercantiles. después de que éstas no pueden hacerlo. que es igual al 448 del Código de Comercio de 1883. sino que tales compromisos patrimoniales sean comunicables. La única duda es la de si los terceros acreedores de la sociedad tendrán derecho o no lo tendrán para exigir que los socios incumplidos efectúen la aportación pendiente. Sin embargo. ya que el reconocimiento de la misma implica el de su autonomía patrimonial. Con estos antecedentes podemos ver que el artículo 24." En el derecho extranjero el artículo 122 del Código belga preceptúa que no cabe condena de un socio hasta que se haga la de la sociedad.igo suizo (art. y por razones que antes se expresan. por las razones que después hemos de exponer. con más o menos amplitud. manifiesta que: "Cuando los acreedores de la Compañía dirigen su acción contra el liquidador o liquidadores. el artículo 24 trata como central el de la responsabilidad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 91 El artículo 124 del último de estos Códigos. que tomamos de referencia por el influjo que ha ejercido en la Ley General de Sociedades Mercantiles. el C6d. y en tanto que unos opinan que los acree- .ue las deudas de la sociedad y las obligaciones de los socios deben ser atendidas respectivamente con el patrimonio de lo sociedad y con el patrimonio de los socios. De ambos problemas. d) La aportación como relación extraña a los acreedores de la sociedad. porque se cumple en los términos precisos del contrato. . mencionados con anterioridad: el de la aportación y el de la responsabilidad. Ya hemos expuesto que la obligación de aportación es limitada. la más autorizada doctrina se divide al considerar este problema. G. éstos sólo estarán obligados a cubrir sus créditos con los fondos de la sociedad. de las obligaciones de las mismas. Esto no es problema. Conviene no olvidar que este articulo tiene íntima conexión con los efectos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. dispone que: "Las sentencias ejecutoriadas contra la sociedad establecen la autoridad de la cosa juzgada contra los socios. y el de la exigencia al socio del cumplimiento sobre su patrimonio de obligaciones asumidas por la sociedad. ya que el que concierne a la aportación sólo se trata de modo indirecto. M" se refiere a dos problemas distintos." y el artículo 151 del mismo Código. e) Responsabilidad y personalidad [uridica. la deducirán por este mismo saldo contra el socio o socios que tengan a bien.

Esto es lo que dice el segundo párrafo del artículo 24 que comentamos. pág. por ejemplo. 475 y VJVAN"rE. Hay autores que admiten la existencia de la doble acción. lo que es presupuesto de toda actividad procesal. porque carecerían de interés jurídico para ello. aunque sea por compensación. núm.92 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ dores tienen una acción directa frente a los socios para exigir que realicen las aportaciones prometidas. a título de aportación. los acreedores pueden ejercer la acción subrogatoria que les concede el artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. demandándolos conjuntamente con la sociedad. ejerciendo la acción de responsabilidad.. ante esta exigencia de responsabilidad sólo tienen una excepción que oponer: la del cumplimiento de su aportación. cualquiera que sea la clase de socios que consideremos. es' decir. En este mismo sentido véanse LYON CAEN y RENAULT. II. ob. los acreedores de la sociedad no tienen por qué quejarse. Pero. queda en la caja social. De modo que si los socios de responsabilidad limitada no pueden oponer la excepción de pago de la aportación. Así. cit~J número 407_ . Ante ella. NAVARRlNI y MANARA. Si la sociedad es insolvente. ob. de un modo directo exigiéndoles el pago de las obligaciones sociales. el socio puede considerar legítimamente como aportación social el valor del crédito mismo. o hecha exclusión del patrimonio de ésta. Para ello..88 Si la sociedad es solvente. Compensando su deuda con un crédito que tenga contra la sociedad.. o se sustituirá la iliquidea del patrimonio. y aquellos acreedores verán satisfechos sus justos créditos. no tiene relevancia jurídica alguna. pues ha de limitarse a usar la que la sociedad tiene contra sus miembros [utendo [uris soeietatis). hasta la concurrencia del valor de su aportación. se comprende que los acreedores tengan interés de exigir que se aporte al patrimonio social lo que cada socio se comprometió a entregar. otros consideran que la acción de los acreedores es indirecta. porque en la medida en que esto se haga se llenará el vacío patrimonial. los acreedores también pueden dirigirse directamente contra los socios. Por el contrario. Del cumplimiento de la aportación. si los socios son de responsabilidad limitada. si los socios demandados son de responsabilidad ilimitada. se verán obligados a responder de las exigencias de los acreedores." porque por ley el importe de su aportación es el límite máximo de su responsabilidad. serán las que se funden sobre la demostración del cumplimiento de la aportación. 89 NAVARRINI.. Lo que la sociedad debía pagar al socio. cit. la acción oblicua o indi- 88 recta y la acción directa. cir. la cuestión de si han efectuado o no han efectuado la aportación. los acreedores carecen del derecho de exigir que los socios realicen su aportación. ob. porque en todo caso responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. 83: "Las únicas excepciones que pueden oponerse .

Otras ejecutorias subrayan el carácter subsidiario de la responsabilidad y exigen la demanda conjunta o separada.. S. Estos sólo pueden ser constreñidos al pago de esas obligaciones cuando la existencia de las mismas quede reconocida en sentencia en las que ellos hayan figurado. pág. Bajo la vigencia de! C. La sentencia que condene a la sociedad. precisaba hacer excusión en los bienes de la sociedad y seguir un nuevo juicio contra el socio. 1344. M. S. tomo XXVI. G. la insuficiencia del patrimonio social sí es condición previa para la ejecutabilidad de la sentencia sobre el patrimonio de los socios. que las que se derivan de actos ilegales de los mismos. la sentencia dictada contra la sociedad por deudas sociales. la posibilidad de cumplir una obligación líquida y exigible y que por obligaciones sociales se entienden lo mismo las que nacen de aetos lícitos que de actos ilícitos. suma de responsabilidad) . con la excepción de cumplimiento total de la aportación (también. para poder ejecutar. Además. tuvieron más escrúpulos constitucionales y establecieron la necesidad de la demanda conjunta de la sociedad y de los socios. no vernos la necesidad de que los socios sean demandados con- .. M. (Así. lo mismo son las que resulten de una gestión lícita hecha por los representantes legales de la sociedad. XV. en cuyos patrimonios subsidiariamente se quisiere cumplir la sentencia dictada contra aquélla. de 1889.'? la sentencia dictada contra la sociedad no 00 En verdad. porque una y otros responden directamente de las obligaciones sociales. 1774) estimó que e! respeto al artículo 13. en este caso. J. J. para que ésta se considerara como ejecutoria contra los socios. Así una ejecutoria (S. 1946. el texto legal contiene una repetición completamente innecesaria y al mismo tiempo una inexactitud. XXXVI. como demandados. requería que antes de trabar ejecución en los bienes de un socio. pág. pág. pág. párrafo 2' constitucional. cuando según el derecho común deben imputarse sus efectos a la sociedad. se suscitaron dudas acerca de la legalidad de los artículos citados. sobre el patrimonio del socio. Bastaba la condena de la sociedad en sentencia firme. tomos VII. Co. pero. Los redactores de la L. bien puede absolver a éstos. que a su vez puede ser paralizada por los socios de responsabilidad limitada. En los antecedentes. Sin embargo. hemos visto que los Códigos de Comercio anteriores eran menos rigurosos al respecto. en la parte en que el patrimonio social no hubiere bastado. 1398. F. e) Constitucián de la ob/igaáÓ1l soda/o Acabamos de indicar que las obligaciones sociales por las que responden los socios. aunque sea resultado de una demanda instaurada conjuntamente contra aquélla y contra los socios..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 93 Conviene aclarar que por solvencia entendemos. F. Si no hay demanda conjunta. no basta la existencia de una obligación para que pueda traerse a colación la responsabilidad limitada o ilimitada de los socios.) La insolvencia de la sociedad no es condición para la demanda conjunta de ésta con sus socios.

porque ello supone una limitación absurda de la responsabilidad de los socios y un respeto casi supersticioso a las garantías constitucionales. según el artículo 14. La salida de uno de los socios de la sociedad no altera estas reglas. en particular. Su patrimonio responderá ilimitadamente de las deudas sociales. en cuanto las obligaciones son de ésta y Se cumplen con su patrimonio. Por la ley. G. (Mito constitudonaI. juntamente con la sociedad. Quien por la leyes considerado como socio de responsabilidad ilimitada no puede alegar nada en contra.. 13. S. No hay cuestión de aceren directa o de acción indirecta. los acreedores tienen una acción directa. 1.las obligaciones sociales contraídas antes de su admisión (art. pero. 55. S. y sólo en su defecto se ejecuta sobre el patrimonio de los socios. 13. como tal aportación. 1. G. 87 Y 207. en función del tipo social {arts. Los socios de responsabilidad limitada. sino que constituirá la base de la demanda ejecutiva que contra él pueda instaurarse. S. 1. es limitada o ilimitada. M. La entrada de un nuevo socio aumenta el círculo de los responsables. si el problema se plantea adecuadamente. M. este pago no puede ser suprimido o alterado por pactos privados. conviene que examinemos la relación que guarda el ejercicio de la acción indirecta con el de la acción de responsabilidad. los acreedores de la sociedad no tienen acción directa para exigir la responsabilidad subsidiaria que todos los socios tienen en relación con el cumplimiento de las obligaciones sociales. G.). 58. M. art. 24. M.) f) . cualquiera que sea la cuantía de su aportación o los pactos que haya establecido con los demás socios. en cuanto en éstos pueden establecerse responsabilidades accesorias y suplementarias (véase. y es siempre subsidiaria como resultado de la personalidad jurídica de la sociedad. 1. G.). por la determinación de la clase de sociedad y por la fijación de los socios de responsabilidad limitada. limitan su responsabilidad al pago de su aportación. Para acabar. en cuanto los acreedores invocan un derecho propio y no utilizan la acción que la sociedad tuviera contra ellos. la responsabilidad de los socios está dada por la ley y por los estatutos.). Para que la aportación se haga. De lo expuesto se deduce que la responsabilidad de todos los socios de toda clase de sociedades es directa. Forma de exigencia de responsabilidad. porque. S. Por los estatutos. 25. puesto que responde de todas . Ahora bien.94 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ podrá ser ejecutada en el patrimonio del socio. queda responsable para con los terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de la separación o exclusión. según la clase de socios de que se trate. 14. 70.

pero.. NAVARRINI. L. puesto que las sociedades mercantiles tratan de conseguir finalidades preponderantemente económicas. 84. La acción subrogatoria puede ejercerse en todo momento siempre que se den los requisitos del artículo 24 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito y Territorios Federales. la administración de la sociedad no es un~ simple tarea de conservación. Dicho de otro modo: al proceder contra los deudores y contra sus socios. no créditos. ello supone el aumento del capital para la obtención de beneficios. el problema surge cuando se trata de saber si para que la acción directa pueda ejercerse es condición previa el haber ejercido la acción indirecta. F) Derecho de administración. sus tareas se limitan a veces al simple cumplimiento de las decisiones colectivas de carácter administrativo. aunque no vaya acompañada de la declaración de quiebra o de suspensión de pagos. El patrimonio social debe ser empleado para el cumplimiento de las mismas. Basta. sino por efectiva dedicación del patrimonio al cumplimiento de las tareas propuestas. S.vDe todo lo dicho se desprende que el artículo 24. G. para su conservación y aumento. V. Si se fuerza a los acreedores a ejercer primero la acción oblicua. por las aportaciones no hechas ¿es necesario que los acreedores ejerzan primero la acción indirecta para que después puedan invocar la acción directa de responsabilidad? La respuesta es negativa. 91 'En este sentido. que es supuesto para ambas la insolvencia de la sociedad. En líneas generales. plantea más bien que un problema de responsabilidad. En este sentido. se les somete a un procedimiento lleno de dificultades. es el que tiene cada socio de participar en la adopción de los acuerdos requeridos para el cumplímiento de las finalidades sociales. con que las acreedores no encuentren en el pa· trimonio social valores patrimoniales directos. cit. en la medida que es necesario para el logro de las finalidades sociales. M. Los actos conducentes a esto son los de administración de la sociedad. Atribuida esta administración a órganos especializados. G. en el que llevan todas las de perder. uno de ejecución forzosa de las sentencias. M. por consiguiente. mientras que otras veces deben formular su propia voluntad para la realización de los actos convenientes y adecuados. L. S. Esto no se consigue por la simple constitución del capital. . pág.. para que sin más puedan invocar o en su caso ejercer la acción directa de responsabilidad. como expresamente dice el artículo 10.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 95 Desde luego.. la administración supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las finalidades sociales. al mismo tiempo que sirve de aviso para que los socios de mala fe oculten hasta el último centavo de su patrimonio. de' disposición: ambos competen a los administradores. En ambos casos. sino que como se ha dicho. sin que sea aplicable a las sociedades mercantiles la distinción entre actos administrativos y. ob.

ELLI. En este sentido. que equivale al de asistir personalmente o por' persona que en su nombre 10 haga. en general. Este tema lo examinaremos más extensamente al hablar de la posición de los administradores en la sociedad anónima. A') Derecho de participaci6n en las asambleas. todos los socios son administradores. Entre uno y otro extremo se sitúan las demás sociedades mercantiles. Más. el de contribuir a la formación de la voluntad colectiva mediante la manifestación de la propia.92 El derecho de los socios a intervenir en la administración tiene más o menos amplitud. y el de proceder a convocar la asamblea o junta en determinados casos y circunstancias. salvo pacto que limite estas tareas a alguno o algunos. Toda sociedad mercantil requiere una actividad continua. . no puede hablarse de mandato. Por eso. el de que la convocatoria se haga en forma que garantice su efectivo conocimiento por los socios. no depende de la voluntad de la sociedad. el derecho de representación. en la sociedad colectiva. es decir. con argumentos que son aplicables aquí. El derecho de participación en las asambleas se descompone en una serie de derechos secundarios. Todos estos derechos irán siendo analizados a medida que estudiemos las diversas formas sociales. el derecho de redacción del orden del día. Implica el derecho de asistir a las reuniones de los socios para la adopción de acuerdos en la esfera de su competencia. pág. mayor participación en la vida de la sociedad. el de fijar ciertos puntos que han de ser objeto de debate en la junta o asamblea que se celebre. y el de voto. como son: el derecho de convocatoria. En aquélla la administración normalmente recae sobre socios. en grados diversos. es decir. debe distinguirse la diferencia entre las sociedades de responsabilidad ilimitada y las de responsabilidad limitada. es indispensable la asistencia de órganos a los que de un modo permanente se les confíe velar por la consecución de finali!)2 AscAR. que hemos de analizar al estudiar cada una de las formas sociales correspondientes.. Este derecho se desintegra en otros dos: el de participación en las asambleas y el de nombramiento de los administradores. órganos necesarios para que éstos puedan formar y manifestar su voluntad" . ya que toda esta materia está regida por el principio de que a mayor responsabilidad. puesto que su existencia es necesaria. según la ciase de sociedad de que se trate y de acuerdo con sus normas estatutarias. olvidando "la peculiaridad de la situación de los administradores de las personas jurídicas. en tanto que en la sociedad anónima sólo algunos pueden ser administradores. Appunti. 150. B') Derecho de nombramiento. entendido en un doble sentido. en ésta sobre extraños. por eso. la asamblea es un órgano discontinuo que sólo excepcionalmente puede reunirse.96 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRíGUEZ Entendemos que los administradores no son mandatarios.

. salvo siempre los derechos especiales que la ley reconoce a los socios (derecho de separación). La tarea de vigilar la actuación social de los administradores y en general de los órganos de la sociedad de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado. A ciertas minorías se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigilancia. 7 . S. es decir. pero sólo tienen una estructura estatutaria en las demás formas sociales. el bramiento de un miembro del consejo de administración o del órgano de vigitión de éstos y de los administradores. El artículo 10. el de llamar a deliberación a la junta o asamblea de socios. en los casos y formas que la ley y los estatutos determinan. es decir el de comunicar a órganos especializados. salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. en la de responsabilidad limitada y en la cooperativa. esto es. a la consecución de finalidades sociales. y el derecho de convocatoria. A la asamblea O junta de socios corresponde la aprobación del balance. a la asamblea y a algunos órganos especiales. V') Obligaciones de los socios. los extraños no participan en la administración social. El staas de socio supone tanto derechos como obligaciones. S. a algunas minorías. este derecho tendrá uno u otro alcance. según lo que dispongan los estatutos. ruando se trata de sociedades colectivas. Estas derivan de la ley o del contrato social. M. Los derechos minoritarios están perfectamente configurados en la sociedad anónima. y limitado en la an6nima. Sin embargo. dice que: "La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su administrador o administradores. un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las más amplias facultades para examinar la actuación de los administradores. G) Derecho de vigilancia. pues como varias veces se ha apuntado.). supone el derecho de elegir y no el de ser elegido. Finalmente." Propiamente el derecho de nombramiento de administradores es un derecho activo. y voluntarios o potestativos en las demás. quienes podrán realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad. G. un derecho de denuncia. L. esto es la regla general y ordinaria. L. o a la propia asamblea sus observaciones sobre la marcha de la sociedad (art. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 97 dades sociales. en tanto que en la anónima. cuando existen órganos especiales de vigilancia. corresponde a todos los socios. 47. A los socios les corresponde un derecho de información con carácter ilimitado en las sociedades colectiva y en comandita. les corresponde informar sobre el balance. M. que son obligatorios en la sociedad anónima y en la sociedad cooperativa. Esta última facultad depende de la escritura de la sociedad.

fr. B) Obligación de lealtad. al estudiar el objeto del contrato. 57). lo mismo se dice respecto de la sociedad en comandita (art. por consiguiente. en la necesidad de que los derechos y poderes que el socio tiene en su calidad de tal. desde el punto de vista de sus elementos. ni a lo que posteriormente se dijo. análogo principio vale para la sociedad de responsabilidad limitada. En todos estos preceptos vemos formulaciones diversas del principio general de la obligación de lealtad. C) Subordinacián a la mayoría. La comunidad de fin es la base de la sociedad. N).. se prohibe a los socios ejecutar actos que repre- senten una competencia con la actividad social (art. Finalmente. sean ejercidos ante todo en interés de la colectividad. Esta norma general se revela positivamente en el art. No tenemos nada que agregar a lo que hemos dicho sobre este punto. G. la de comportarse con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayoría. M. serán tenidas en cuenta al estudiar éstas. . al considerar la limitación de la aportación como un derecho del socio. 35. en cuanto cada uno representa un interés que sólo encuentra satisfacción en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los demás socios. Esta situación se traduce en la supremacía del interés colectivo sobre el interés de cada socio y. con arreglo a la cual el accionista que tenga un interés contrario al social debe abstenerse de votar en las cuestiones que se refieren a ello. S. 50. M. 196. Para todas las colectividades es una norma básica la de que la mayoría pueda decidir e! destino de la colectividad. en las sociedades personalístas la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la compañía es motivo de exclusión del socio eulpable (art. Este principio democrático es esencial para el funcionamiento de las sociedades mercantiles. 1. En la sociedad colectiva. A) Aportación.). L. Esta descansa en la mutua confianza de los socios.98 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ El socio tiene tres obligaciones legales que cumplir: la de realizar la aportación prometida. en atención al interés común. si bien admite diversas variantes en su estructura. En esto consiste la obligación de lealtad: en ejercer esos derechos y poderes con la vista puesta en el interés colectivo. S. Cada socio es depositario de una porción de poder que debe ser usado lealmente. Las particularidades de! cumplimiento de la obligación de aportación en las diferentes sociedades mercantiles. G. en virtud de la subordinación de los menos a los más. dentro de ciertos límites.

de cuatro quintos. siempre que la misma represente un cierto capital. . sólo se tenga en cuenta la cuantía de su participación en el capital. establecer mayorías calificadas o establecer mayores requisitos para las calificadas. por el contrario. En ocasiones. Se habla de mayorías absolutas cuando deben representar. Cód. requiere que alguien declare frente a terceros la voluntad del ente colectivo. D. sea por disposición de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. sino que los derechos de los terceros y los derechos especiales de los socios no pueden ser modificados por un simple acuerdo de la mayoría. independientemente del capital que representen. Otro tanto cabe decir respecto a aquellos derechos legales mínimos que la ley concede con carácter imperativo. etc. según que se cuente por socios. y al representado por un número mínimo de socios. 1') Representación. un treinta por ciento del capital o un treinta por ciento de los socios. ya que sin este precepto la sociedad se desintegraría. o que. a los presentes y a los ausentes. así. cuando la ley no lo permite expresamente. en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. 2Q Los efectos de esa relación. la ley o los estatutos exigen" mayorías calificadas de dos tercios. por ejemplo. Las mayorías pueden ser absolutas. Llamamos así a aquellos efectos que resultan del contrato y que atañen a las relaciones de la sociedad con los terceros. I1) Efectos externos del contrato de sociedad. por lo menos. la mitad más uno del capital o de las personas. debe tenerse presente que la mayoría no tiene facultades ornnímodas. y 3' La personalidad jurídica de la sociedad. Tres aspectos deben mencionarse: 1 Q El modo mismo de relacionarse la sociedad con dichos terceros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 99 La mayoría puede ser de personas o de capitales. al exigirse que ciertos acuerdos sean tomados por una mayoría de personas determinadas. representan la mayoría relativa respecto del veinticinco o del veinte por ciento del capital o de los socios. sin alcanzar la mitad más uno. declara que las personas morales obran y se obligan por medio de los órganos que las representan.. En todo caso. F. Las decisiones mayoritarias tomadas de acuerdo con las disposiciones de la ley y de los estatutos obligan a los socios conformes y a los disconformes. el artículo 27. Los estatutos no pueden. y relativas. La mayoría de personas puede combinarse con la mayoría de capitales y viceversa. Así. Civ. La mayoría es relativa cuando representa el mayor número de adhesiones para una proposición. La estructura de la sociedad como suma de personas que con un capital persiguen un fin común de carácter económico.

El proceso de formación de la voluntad es interna. párrafo segundo. todos los socios son administradores (art.. S. IX. S. sólo los designados especialmente para ello. eligen sus representantes. pueden intervenir todos los socios.). G. M. 36 y 44. La ley ha previsto diversos sistemas para la designación de los represen- tantes de las personas físicas incapaces. Las personas morales. rigen los mismos principios con la peculiaridad de que los comanditarios están excluidos de toda actividad administrativa y representativa. 44. frac.. M. Las personas designadas para declarar la voluntad colectiva usan. pero las personas físicas incapaces y las personas morales tienen que utilizarlo. S. fr. 40 1. El arto 6. ya que el derecho al uso de la firma social. 1.). 1.) y todos son representantes (art. M. S. M. exige que en la escritura constitutiva de toda sociedad mercantil se haga el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de llevar la firma social. 1. si bien cabe su limitación a algunos. G. en aquélla. en particular las de derecho privado. G. la representación externa. aunque cabe la limitación de la administración y de la representación de algunos de ellos (arts. no es más que el de actuar en nombre y por cuenta de ésta. es necesario el nombramiento de administradores. IV. 1. S. G.).. con las limitaciones que establezcan la ley y el contrato. lo que equivale a decir que pueden realizar todo . 91 y 100. Lo mismo cabe decir respecto de los representantes (arts. sin que la omisión de este requisito' sea sustituido por una declaración de administración por todos los socios. si 10 desea. en ésta. Entre esta actividad de representaci6n y la interna de formación de la llamada voluntad colectiva. G.). pueden realizar todos los actos inherentes al objeto de la sociedad. Así se distingue la administración de la representación. M. pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social. M. en la sociedad de responsabilidad limitada (art. modifican y extinguen relaciones jurídicas --euyos efectos recaen sobre la sociedad: con sus representantes. 74. así como entre la actividad administrativa y la representativa. S. 1. En la sociedad anónima. Es decir. En la sociedad colectiva. S. En la sociedad en comandita. G. determina el alcance general de la competencia de los administradores y de los representantes. salvo las restricciones legales y convencionales. Sigue siendo posible la administración por todos los socios. M. en principio. G. Otro tanto ocurre con relación a las facultades representativas.100 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La persona física con capacidad puede utilizar el instituto de la representación. las cuales no intervienen en tal designación. que los representantes. 1. que constituyan un órgano especial. hay una gran diferencia. El artículo 10. al disponer que.

nunca podría llegarse a afirmar el predominio de la apariencia. Cód. los representantes de las sociedades mercantiles pueden hacer todos los actos necesarios para la consecución de la finalidad social salvo las excepciones que fija la ley o que establecen los estatutos. en contra de la verdad registra!. con excepción de aquellas representaciones otorgadas en la propia escritura constitutiva y de las representaciones derivadas de la ley. VIII y 26. atribuye a los gerentes y representantes de sociedades. en un caso de conveniencia tratan de excusar el cumplimiento de una obligación alegando limitaciones en su poder. el uso de la firma social para la suscripción de títulos de créditos. Las limitaciones estatutarias pueden ser tantas como el arbitrio humano invente. de acuerdo Con lo dispuesto en el articulo 1802. F. S. D. por e! simple hecho de serlo. que nunca tuvieron en cuenta. pero. M. pero para que surtan efectos frente a terceros precisa que consten en escritura pública. Cr. Este problema puede tener una doble sanción: civil. S. G.. Las limitaciones deben consignarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Público de Comercio. M. por la posibilidad de que se haya cometido un fraude. Civ. párrafo 11. penal. tanto a. 1. G. a las facultades que en la escritura . puesto que las personas morales sólo tienen capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad (art.. En todo caso. Tít. Los casos de limitación legal son largos de enumerar y hemos de estudiarlos al iniciar cada una de las formas de sociedad mercantil. 1.. sino que precisa acreditar la legitimidad del poder. M. de la 1. 26.). ha sido objeto de copiosa jurisprudencia. Esto supone nna importante diferencia con la representación voluntaria de las personas físicas. los representantes legales como a los representantes especiales de sociedades mercantiles. demostrando la del poder de los otorgantes y la celebración de la asamblea general de donde deriva todo poder representativo. El artículo 85. resultante de la práctica. Ca. El artículo 91 de la Ley de Instituciones de Crédito simplifica el otorgamiento de poderes para esta clase de instituciones al disponer que: Los poderes que otorguen las instituciones de crédito u organizaciones auxiliares no requerirán otras inserciones que las relativas al acuerdo del Consejo que haya autorizado el otorgamiento de! poder. P. 21.). en tanto que según e! arto 10.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 101 lo que la capacidad de la sociedad permite. C. cuando aquéllos normalmente proceden como si efectivamente tuviesen las amplias facultades que se desprenden del artículo lO. Y Op. en cuanto que no basta la simple comparecencia de los que se ostentan como representantes de la compañía. sin limitación de ninguna clase. El otorgamiento de poderes. que s6lo tienen los poderes que expresamente se les atribuyen. Esta amplitud normal de los poderes de los representantes de las sociedades crea un problema de buena fe. Civ. Cód. D. debidamente inscrita en el Registro Público de Comercio (arts. fr.

se entenderá que comprenden la facultad de otorgar y emitir títulos de crédito. y precisamente el más importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. porque alteran la influencia del socio en la sociedad. y cuando esto no ocurra. D. al considerar los efectos de la personalidad jurídica. nos remitimos a 10 que hemos dicho al hablar de aportación y responsabilidad y a lo que indicaremos en el capítulo 1I1. Los poderes otorgados de conformidad con el artículo 2554 del C. El nacimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles es una consecuencia del contrato de sociedad. U') Responsabilidad. a consecuencia de la actividad social. en cuanto que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. la subjetivización de la sociedad tiene aspectos tan importantes que bien merece que le dediquemos un capítulo especial. F. Por eso. Por 10 que se refiere a la responsabilidad de los socios frente a terceros. toda alteración de capital afecta a unos o a otros. dedicado a la sociedad como persona jurídica. porque mengua la garantía real de los acreedores. a resultas de la actividad social. Los aumentos. La sociedad está dotada de un patrimonio que tiene una doble misión: la de servir como instrumento para el logro de las finalidades sociales y la de formar una suma de garantía para los terceros que contraten con la sociedad. al menos en aquellos casos en los que la influencia del socio está en función de su participación en el capital.de las sociedades personalistas. Nos remitimos. La disminución. I1I') Personalidad [uridica. De aquí. Disposiciones similares se encuentran en la Ley de Instituciones de Seguro y en la de Fianzas. por consiguiente. Ya dijimos que el segundo aspecto de los efectos externos del contrato de sociedad es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros. que tanto el aumento como la disminución de capital hayan recibido una cuidadosa reglamentación en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles. porque el aumento de capital puede suponer una entrada de nuevos socios 10 que implica un ataque al intnitus personae.102 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ o en los estatutos concedan al mismo Consejo sobre el particular y a la comprobación del nombramiento de los consejeros. Civ. aun cuando no se mencione expresamente dicha facultad. base . . a lo que decimos en el capítulo 111. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada. Pero.

A medida que la personalidad moral va siendo un fenómeno más amplia. del registro de comercio. La sociedad mercantil como personalidad jurídica es el segundo aspecto que apreciamos en su teoría. a la compra-venta (VII). se desplaza la colocación de las sociedades hacia el capítulo de las personas. La separación de ambos es una exigencia de exposición. pero. representan la primera época. casi un siglo posterior al napoleónico. Sobre estos dos puntos hemos de volver después COn insistencia. el Libro Segundo. Personas y contrato. de los agentes y corredores. las de Bilbao. de los cuales. está . el Libro Primero trata del estado de comerciante.' 1 En las primeras ordenanzas mercantiles. otro (JI) a los libros de comercio. pero ya no están reguladas entre los contratos mercantiles. El Código de Comercio italiano de 1882. En efecto. finalmente. a las letras de cambio (VIII). mente conocido. de los factores y dependientes. El reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ha tenido gran influencia en la colocación de esta materia en los tratados doctrinales y en los códigos. del nombre de los libros comerciales. otro a las sociedades (III) y otros a la prenda y comisión (Vl). sigue todavía la sistemática francesa. la personalidad y el contrato social son inseparables. al tratar las doctrinas jurídicas acerca de la personalidad. entre ellas. para llegar a ser. uno (1) está dedicado a los comerciantes. el Libro Primero se divide en varios títulos. pues en unos y en otros ha dejado de hacerse su estudio y regulación en el capítulo de los contratos para pasarlos al de las personas comerciantes. aparece una innovación radical. En el Código francés. cuando el concepto de persona moral puede decirse que no existía y cuando las formas sociales conocidas eran las más simples. desde un punto de vista real. Las sociedades mercantiles todavía no se consideran como un simple aspecto de la persona comerciante.contrato y colocada entre los demás negocios jurídicos mercantiles. Su lllgar en la sistemática. la sociedad mercantil era considerada como un simple .CAPITUW III LA PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 1) La personalidad ¡urídica de la sociedad. una simple subdivisión de la sección que se dedica a las personas comerciantes. El Código de Comercio francés y antes las viejas Ordenanzas y. entre otros varios contratos. ya que aquélla es un efecto de la existencia de un auténtico contrato de sociedad. comprendiendo el titulo IX de su Libro Primero la reglamentación de la sociedad y de las sociedades mercantiles. En el Código de Comercio alemán de 1900. siendo el primero relativo a la sociedad como contrato.

se regulan los títulos de crédito. en tanto que. a PUGUATII." 2 "Las dos especies fundamentales en las que escarna el concepto de sujeto jurídico son: la persona física y la persona jurídica. En efecto. En el proyecto de Código de Comercio mexicano de 1929. COA misión. 2 PUGUAtlTr. . ahí tendremos una persona. entre los cuales debe enumerarse también la existencia de la criatura humana. considerados por la misma norma como condiciones necesarias para su revocación." a dedicado exclusivamente a las sociedades mercantiles. pág. se divide en cuatro títulos. no s6lo esto. el elemento formal consiste en el reconocimiento de la personalidad o cualidad del sujeto jurídico creación del derecho objetivo. transporte) están regulados en el Libro Tercero. completan la evolución que antes anunciamos. ob.. puede decirse que está superada la tendencia jusnaturalista. que constituye el substrato. como personas comerciantes. junto a los comerciantes individuales. el Libro Primero colocado bajo el epígrafe "De las personas". y otro formal que refleja el sello característico del ordenamiento jurídico. los contratos mercantiles. Los proyectos de reforma italianos. debería considerarse como sujeto jurídico. ya un conjunto de personas. según el ordenamiento jurídico. México. expedición. sino que también en relación a las primeras la adquisición de la calidad de sujeto jurídico está subordinada por la ley a la existencia de determinadas condiciones O presupuestos de hecho. de bienes o de ambas cosas a la vez. y en el tercero. El Libro Primero de ambos proyectos se denomina "De las personas" y se divide en dos partes: la primera. el concepto de persona u objeto jurídico es un concepto formal.104 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ I1) Concepto. "La personalidad es el resultado de la síntesis de dos elementos: uno material. 1943". 110. la segunda. La personalidad jurídica es la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. y el hombre sólo como criatura natural. el segundo: "de los comerciantes individuales". según la cual el hombre en cuanto tal. actualmente. y considera a las sociedades mercantiles. 109. cis. dedicada a los comerciantes. "No basta uno solo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurídico. misma trayectoria. Introdeccián al derecho civil. El anteproyecto de Código de Comercio mexicano de 1943 se mantiene en esta. almacenaje. basta pensar que al lado de las personas físicas existen las llamadas personas jurídicas. Allí donde encontremos un ente al que. en el Libro Segundo. que deriva de una calificación que la norma jurídica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales. de los cuales. Los negados mercantiles (venta. es decir. el tercero: "de los comerciantes colectivos" y el cuarto: "de los agentes auxiliares de comercio". ya sea un individuo. El elemento material está constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos. a las sociedades. se reconozca esa capacidad. ya en el segundo decenio del siglo en curso. pág. el primero se titula: "de los comerciantes en general". En realidad.

México. En síntesis. y posteriormente. El derecho romano clásico elaboró la noci6n de la UNIVERSITAS. pág. La doctrina francesa ha estado vinculada durante mucho tiempo a las influencias filosóficas y políticas que fueron las directrices de la Revolución francesa. 1933. es obra de la antigua Roma. en los tiempos modernos. desde sus primeros y rudimentarios esbozos en el derecho romano hasta su pleno reconocimiento en los modernos códigos. A') Doctrina francesa. Historia )' naturaleza de la personalidad jurídica. personalidad de las sociedades civiles (Código Civil alemán). podemos decir que "el concepto de personalídad moral. 4' Personalidad jurídica para las sociedades civiles y mercantiles (Código Civil español. su hostilidad hacia las corporaciones y asociaciones profesionales. hasta 1882. de las doctrinas jurídicas eclesiásticas y de la rontextura de las primitivas asociaciones germánicas. en no menor • CERVANTES. la Igle- sia Cristiana de la época imperial y la Edad Media construyó la teoría del patrimonio autónomo afectado a la realización de un fin ideal o sea la personalidad jurídica de la fundación. . tal rual lo habemos en la artualidad. de 1900).' A continuación.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 105 111) Historia. es una tarea que excede de los límites de este tratado. 39 Reconocimiento de la personalidad jurídica a algunas formas de sociedad mercantil (anónimas) y desconocimiento. 227. y la Alemania moderna ha hecho los más finos análisis de la idea romana y de la idea cristiana y ha entresacado del seno de los textos del Cuerpo del Derecho Civil. las teorías actuales acerca de la personalidad moral". vamos a indicar algunos detalles de la evolución de esta institución. Código de Comercio español. MANUEL. 2~ Reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. Trazar la línea del origen y evolución del concepto de personalidad jurídica. Códigos Civiles y Mercantiles mexicanos) . de la Iglesia Cristiana y del derecho germánico antiguo y moderno. Las influencias individualistas de ésta. desconocimiento de la misma a las civiles (Códigos italianos. más O menos discutido. doctrina francesa en parte). IV) Derecho comparado. para las demás (Código de Comercio alemán. cuyos rasgos fundamentales han sido los siguientes: 19 Desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles (Códigos Napoleónicos).

. ob. 90 y 127. PIe. Entre los nombres más destacados. . 7. citaremos a LYON CAEN y RENAULT)~o PIC. 1. 181. 360. 167. cit. 8. cit. 1903. 11 Ob. 8 PIC. como verdaderas personas: son las personas ficticias. En posición semejante. núm. y aun parte de la antigua. en Revue générale du drois. la de un campo o la de una casa que pertenece a un particular". Traité de Droit Commercial. núm. 6 Especialmente. 1. a los cuales se les da. los atributos de la personalidad.13 MICHOUD. e incluso algunas veces se les llama. DE V AREILLES-SoMMIERES. personas jurídicas. 177 Y sigs. cit. núm. Sumamente representativo al respecto es PLANIOL. 10 Ob. o Véase PLANIOL. aunque no absolutamente igual. recoge esta nueva posición.. 11. Traité de sociétés. 18 La Tbéorie de la personalité morale el son applkalion en droit franraise. poco a poco. acreedores o deudores que hacen contratos y mantienen litigios. Traité elementaire de droit civil. cit.106 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ medida. explican la actitud negativa y el desconocimiento rotundo de la personalidad moral. ARTHUIS. la que todo el mundo conoce. THALLER. núms. 182. "La persistencia hasta nuestros días de la propiedad colectiva puede decirse que ha sido ocultada a nuestros ojos por la existencia de seres ficticios.ll JOSSERAND. enerofebrero. 3012.:ló quien al examinar el fenómeno de la propiedad colectiva se pregunta cómo es posible que "este fenómeno tan antiguo y tan general pase. imitando a los alemanes. obra especialmente de los juristas y de los filósofos alemanes. 1902.. los que son estimados propietarios. 106 y sigs." Sin embargo. núms. la repulsa de los escritores franceses hacia el concepto de la personalidad jurídica.. inadvertido y que leyendo los tratados de derecho no se encuentre en ellos más que la exposición y el estudio de una sola especie de propiedad. personas civiles o personas morales. págs. pág. loe. 7 Véase LYON CAEN y RENUALT. de las cuales hemos citado las más importantes en otro lugar. por así decirlo." Un grupo de viejos autores franceses ha compartido esta posición. 1. ob. así la propiedad colectiva aparece siendo una propiedad individual. 15 Contribetion a I'étude de la personnalité mora/e. 1-3 En todas sus obras. núm. y más por exigencias de la práctica que por razones de orden doctrinal. también. 12 Ob. núm. " "Las personas ficticias son también denominadas usualmente. 9 La doctrina más reciente.12 HAURIOU. ob. 3007 (11 edición).H y VALERYIY¡ 15 PLANIOL. I. concepción tan falsa como inútil. a 10 menos en cierta medida. . la que por algún tiempo fue negada. cit. 283. cit. Véase. se ha venido reconociendo la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles y aun de las civiles. Todas las propiedades colectivas se atribuyen a personas ficticias de las que cada una es considerada propietaria única de una masa de bienes.... cit. Les personnes morales.

núm. 1." Finalmente. cit.. El arto 59 de la nueva ley francesa sobre sociedades mercantiles (de 24 de julio de 1966). 19 Commentario.en particular. núm. por 10 que. 87. que han negado la existencia de la personalidad moral en el derecho francés. distinto del patrimonio de los socios. nota 2. cis. E.» Así. cit. más influido por la doctrina alemana.. En una época en que la doctrina de la personalidad no estaba cornpletamente definida. y sólo hay divergencias en razón de las diferentes interpretaciones que se dan a este concepto. C. por ejemplo. 60 }' sigs. al tiempo que afirma la inexistencia de la personalidad jurídica. citado por PIe. cit. el segundo. 1. Para otros autores. El resto de la doctrina admite sin vacilación la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 18 Tratato delle societñ commerriali.2o las sociedades mercantiles son sujeos de derecho provistos de un patrimonio propio. Torino. por lo que concierne a la posibilidad de que la personalidad jurídica sólo existe en las relaciones externas. constituido por los bienes y derechos aportados por aquéllos. 302 y 304. número 17. 1934. núm.). se define éste diciendo que es "la unidad subjetiva compleja resultante de los sujetos particulares compenetrados en una formación unitaria a través de un proceso especial constitutivo". aumentados con los beneficios realizados mediante la actividad social. 11. i "6 (X bis) B') Italia. establece en su artículo 77. son partidarios de admitirla de Jege jerellda. 1697.. sin perjuicio del mantenimiento de la personalidad jurídica frente a terceros. 11 Véase sobre este punto VIVANTE. que las sociedades serán entes distintos de sus socios frente a terceros. predica la existencia de una comunidad de mano común germánica. civ. 331. establece que gozan de personalidad moral a partir de su inscripción en el 10 (XbiB) Registro de Comercio (N. 21 Rocco. núm. 1.. ob. del concepto mismo del contrato de sociedad (art. mantiene que las sociedades mercantiles son simples comunidades. 22 SoPRANO. SALEILLES. 1. 182. apenas si pueden citarse dos nombres de prestigio entre los opositores a la misma: MANARA ae Y NAVARRINI. para otros autores lo importante es que no se pierda de vista la integración de los sujetos individuales en el nuevo juicio jurídico que es la sociedad mercantil. se comprende que el texto citado fuese motivo de múltiplesdiscusiones . 305. Por ejemplo para VIVANTE.'· El primero. ." Desvanecida la discusión por el triunfo definitivo de la doctrina que admite la personalidad jurídica. es decir. en cuanto sujeto social. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 107 Incluso algunos autores. ob. it) se deduce la puesta en común de las aportaciones y la copropiedad de los socios sobre el patrimonio. 20 Ob. nÚInS. El Código de comercio italiano de 1882. condominios. Le sociesá commerciali in rapporto al giudizio civile. págs. Trattato teorico-prauico delle soeieta commerciali.

I. núm. pág. ob. y tanto en el Código de Comercio. se desconoció la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. pág.108 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ En resumen.25 que mantuvo la tesis de que. aun en la actual alemana. 13). durante mucho tiempo. después. 2'6 Handelsrecbt. aun antes del Código de Comercio de 1900. J. Desde el punto de vista legislativo. 191>. LEHMAN 24 propugnó por el reconocimiento de la las sociedades colectivas y en comandita. por consiguiente. pero en el último tercio del siglo XX se planteó el problema COn toda intensidad. El proyecto de Código Civil de García Goyena de 1868 y. Esta afirmación de la unidad de estructura y naturaleza de todas las sociedades mercantiles y. cit. fueron de los primeros en dedicar un capítulo especial a las personas jurídicas. 231. El Código Civil de 1942 reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles (art. Apptmti cis. C') Alemania. al menos. pág.y más recientemente AsCARELLI. as Die offene Handelsgerellscboit als jtlristiJche Persons. otros tratadistas la admitían. el Código de Comercio Civil español de 1889. . y mientras THOEL y otros viejos mercantilistas negaban la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. publicado en la Z. En Alemania.. se reconoció la personalidad jurídica a las sociedades de responsabilidad limitada (Ley de 20 de abril de 1892) y a las sociedades coloniales (Ley de 2 de julio de 1899).. hoy puede decirse que la doctrina y la jurisprudencia dominante en Italia reconocen la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles. 26 Las sociedades civiles fueron reconocidas como personas juríd icas por el Código Civil alemán de 1900. entre otros). para las sociedades anónimas (COSAK. D') España. En el Código de Comercio se hace expreso reconocimiento de personalidad jurídica a favor de la sociedad anónima. 58.'TE.. encontrando LER. podía defender la personalidad jurídica de personalidad jurídica para fuerte oposición en KOH~ situación de la legislación todas las sociedades mer- cantiles. 425. como en el Código Civil.w e incluso es general la tendencia a reconocer también la personalidad jurídica de las sociedades civiles. siendo discutido si también las sociedades en comandita por acciones tienen esta misma consideración (STAUB). y tal vez por influencia del derecho francés. nota 5. la afirmación de que todas ellas son personas jurídicas. R. ha encontrado su más brillante y profundo expositor en WIELAND. H. se hizo expreso reconocimiento de la per23 Véase amplia bibliografía y citas de sentencias en VIVAN. 1921. 300. 24 Lebbrecb.

además. 43 a 47). La personalidad [uridica de las compañías y sociedades mercantiles. Por lo que respecta a los Códigos de Comercio. tienen derechos y obligaciones propios e independientes de las acciones y obligaciones de los individuos que las componen" . (N. Co. 126. como realidad o como instrumento técnico. es opinión general entre los autores españoles. sin fecha. Esta declaración la estimamos ociosa. al Cód. teniendo en cuenta el principio general establecido en el artículo 25. F. sólo modificadas por razones de política social. que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil. y en los demás que se mueven en la órbita legislativa de los mismos. VI) Doctrinas acerca de la personalidad jurídica. el C. de 1934 declara. El Código Civil vigente mantiene iguales afirmaciones. D. La L. en el primer párrafo de su artículo 29 que "las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Público de Comercio tienen personalidad jurídica distinta de la de los socios". que en este aspecto es una norma federal. de 1854 guardaba silencio sobre este problema. M.) . que se empeña en desconocer la personalidad jurídica de las compañías colectivas y en comandita. pág. De esta breve consideración acerca de la situación legislativa en los países más importantes del grupo europeo.JOSÉ DE BENITO. con levísimas modificaciones.. F. M. S. Estado actnal del problema en México. E.. en su artículo 358. como antecedente necesario. Civ. 25. 90). posición compartida por la doctrina. La complejidad de este tema nos obliga a exponer. es un hecho indiscutible en todos los países que acabamos de citar. entre las que enumera (arr. el de 1884. y que desde ese momento tendrán personalidad jurídica.. tal vez con la sola excepción de BENITO. Con más precisión el Código de 1889 dice que: "Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurídica distinta de la de los socios" (art. resulta evidente la afirmación de que el reconocimiento de la personalidad jurídica. La tradición jurídica mexicana puede decirse que es unánimemente favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles. F. Cód. de 1884. fr. pero. Madrid. de" 1870 así lo reconoció (arts. trasplantando al derecho español una tesis ya desechada.27 (XI) E') Resumen. El Cód. declaró que "las compañías mercantiles. los mismos principios pasaron. D. al dedicar el título 11 del Libro Primero a "Las personas morales". V) Antecedentes. un breve cuadro del es21. G. (XI) A este respecto es conveniente hacer referencia a las leyes españolas de 17 de julio de 1951 (sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas) y de 17 de julio de 1953 (sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitad) que respectivamente en sus artículos 69 y 59 establecen que dichos tipos sociales se constituirán mediante escritura pública. segunda edición. D. III) las sociedades civiles y mercantiles. Civ. Civ.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 109 sonalidad jurídica de las sociedades civiles y mercantiles.

effascinante. ed in cui hanno participato giuristi di ogni scuola e di ogni campo. ficciones.. Il. BRINz. 1923 (traducida al castellano). mexicana hablan de ficción para explicar la personalidad jurídica.. B) Teoría del patrimonio de afectación.sDifícilmente puede admitirse la existencia de patrimonios que carezcan permanentemente de sujetos. Pf/Rdeklm. en el Trattato di diritto cioile de F. pág. [ahrb. 15 Y sigs. en consecuencia. vol. 31 WINDSCHEID.. C. En Italia. ob cit. DEMELIUS. ob. 24 OO. § 226 Y sigs. menos reciente. 1. págs. P.w podemos distinguir los siguientes grupos de teorías: A) Teoría de la [iccián. 113-158." 29 FERRARA. 15): '11 conceno di persona giuridica e stato il campo aperto per sottili discussioni ed ardenti polemiche. Los sujetos jurídicos así creados tienen capacidad jurídica..11 liquidazioni giudizia/i. pero que tiene realidad jurídica como cualquier otra figura del mundo jurídico. las lIarnadas personas jurídicas sólo son creaciones artificiales de la ley. Siguiendo la más reciente exposición sobre la materia. vol. lbering. especialmente véanse: LA personalisñ giuridica dei beni . . Die ruhende Erbscha/I Krit. LAURENT. VASSALLI. che da piu di un secolo si debattino.110 )OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tado actual de la doctrina en torno al viejo y siempre renovado problema" de la naturaleza de las llamadas personas morales o jurídicas. que el hombre por su instinto antropomórfico considera como persona humana. Esta es la más antigua y deriva de la doctrina canoruca del corpus mystlmm. IV. tomos XXV. AUBRY y RAu. XXVI. Y XXVIII. e sempre nuovo per le sue multifonni. vol. 1890. 18. 30 Véanse. tampoco es admisible que la esencia de la personalidad 28 FERRARA. Turín. pero más minuciosa. pág. Pero la concepción es defectuosa tanto por la estrechez de la fórmula. y en otro lugar dice (pág. 286. pág. J. Torino. como por la imperfección técnica de considerar como ficción lo que es una consideración técnica del fenómeno. 10. F. "El mérito de esta teoría está en su simplicidad y vigor lógico y no solamente en la observación exacta de que la persona jurídica es un sujeto ideal creado por la ley." Algunas ejecutorias de la S. puede decirse que la persona jurídica es un sujeto artificialmente creado por la ley para tener un patrimonio. svariati e modeme applicazioni". El hombre y sólo el hombre particular es capaz de derecho so y. LYON CAEN y RENAULT. 1399. La llamada persona jurídica no es más que un patrimonio sin sujeto destinado al cumplimiento de un fin. su Teoría delle persone giuridicbe. que restringe la capacidad a las relaciones patrimoniales. pág. pág. todos citados por FERRARA. pero con poca técnica y mucha confusión (S. págs.. por eso. 1. 1935. ha sido seguida por BoNELLI. cit. núm. 1889 y Di una nouoa teoría deJla persOTlaJila giuridica. Ueber iingierte PersonaJichkeil. SAVIGNr. 226). Le persone giuridiche. nota 1. pero limitada a las relaciones patrimoniales. Ueberscbea. pág. "La figura deIle persone giuridicbe constituisce un tema tormentoso. 1933.

aunque distinto de las particulares. no es voluntad de un ser único. una brillante metáfora. "atribuir una voluntad en sentido psicológico a un ente colectivo es una idea mística. 34 BERNATzIK. y depende de los instintos.. as FERJlARA. C) Teoría orgánica o realista. independientemente de que exista o no el substrato de una personalidad física. Leipaig.. ÚiIRONI. cit. 19 ) La supuesta unidad orgamca no pasa de ser un conpnrto de hombres. nacidas de un proceso histórico O de una agrupación voluntaria.A. en Francia por Italia por GIORGI. . y el conjunto de voluntades individuales. de la memoria. FADD""" y BENSA. la voluntad es un fenómeno psíquico. 21. Padua. puesto que estas colectividades no tienen ni cuerpo ni espíritu." "La voluntad es siempre de hombres y s6lo es concebible en los hombres. 1893. Donde hay una voluntad hay un sujeto de derecho. Esa unidad no es más que un procedimiento intelectual de síntesis. Pero ¿cómo puede hablarse en este sentido de la voluntad del ente colectivo. ob.v Los errores más llamativos de esta doctrina se señalan en las siguientes observaciones.· Estos grupos colectivos son realidades orgánicas. 20. Unidades de vida corporales espirituales. 8 2 No es el hombre el único sujeto de derecho. en Véase FERRAR. porque s610 los hombres tienen voluntad. ob. cis. 29 ) No hay II1la voluntad colectiva. una pluralidad de individuos. También lo son otras colectividades humanas. con vida orgánica y voluntad propia. de la reflexión. La personalité giuridica della associazioni projessionali.M De la simple voluntad se pasa al poder de voluntad encaminada a un iny seguida en Alemania por numerosos autores. de la inteligencia. -3S ZITELMANN.. que es el resultado final de otros y más complejos procesos espirituales. pág. citado por FERRARA. Begriff und lP'elen des sogennanten iuristiscben Personen. y además la pura consideración patrimonial olvida el aspecto funcional de las llamadas personas jurídicas. -32 GIERKB Iniciada por SALEILLES y VALERY. 20. cit. ob. En efecto. el efecto de una confusión entre problemas filosóficos y jurídicos". 1951.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 111 sea patrimonio. El reconocimiento del Estado no hace más que declarar esta unidad colectiva social de esta nueva personalidad. RUGGIERO. Son así personas o sujetos de derechos el hombre y ciertas colectividades. CHIARELLI. pág. pág. sin navegar a velas desplegadas en el mar de la ficción?" Variantes de la teoría orgánica son: 1-) La personalidad como función de la voluntad. CHIERELLI.

1928'. como en L:ínstitution. System des subjetioen alfen/lichen Recbte. Una exageración de la doctrina en RENARD. en sentido jurídico. tanto en La tbéorie de I'instimtion. Teoría individualista. las personas jurídicas son. que siempre son hombrcs. fIJndamenl d'une rénooasion de I'ordre social.. I. París. BINDER. Sintéticamente. pág. ob. ob. sIIjetos aparentes. quien ha formulado esta doctrina con más precisión. "incluso la personalidad del hombre deriva del derecho de! Estado. Una amplia y documentada exposición de la doctrina de HAURrou y de su escuela. Madrid. 1923. Etudes de principiologie du droit. No se trata de un ente orgánico con voluntad unitaria. que por sí no implica condición alguna de corporalidad o espiritualidad del investido: es una situación jurídica. nos adherimos a ella. La concepción imtimcional del derecho. jeme ed.SG de modo que tienen personalidad jurídica los entes portadores de intereses colectivos y permanentes que tienen una organización capaz de desarrollar una voluntad propia. paso a paso en esta exposición. "Persona es quien está investido de derechos y obligaciones. 1944. Paris. La sbeorie de la personaliré morale. Hegels Dialektik des Jl7i//ens end des Problem der iurissicbe Personalicbeeit.112 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ terés. cis.. no al estado sino al portador de la misma. Seguimos a FERRARA. vale tanto como sujeto de derecho. . 1930. que ocultan los verdaderos sujetos. cit. y aunque después se ha llegado a llamar persona. puede incluirse en este grupo. y MJCHOUD. En Alemania ENNECCERUS. en lenguaje vulgar. es decir un statns o calidad.39 D) Teoría del reconocimiento. 27. es la de ]. GoRERTSOFF. Pbílosopbie des Recbn. y la historia 36 En este orden de ideas son muy interesantes las posiciones de PERTICONE. En gran parte. con aquellas modificaciones que oportunamente expresaremos.:17 Entre otros menos conocidos mantienen esta posición ]ELLLNEK. § 96. pero sí recibe un tratamiento de sujeto de derecho. Arranca de IHERING y de su conocida posición acerca del derecho como interés protegido y del sujeto como titular de goce del derecho.ARA. RUIZ ]rMÉNEZ. 1933." Por eso. Persona. Appunli suíle persone giuridicbe.) Teoría de la institución. . na autoriza ello para asimilar la persona con el sujeto jurídico por antonomasia: el hombre.e" 2Q.w 3Q. equivale a hombre. LARENZ. La personalidad es una categoría jurídica. París. estas nuevas grandezas del mundo j1lrídico. Roma. otras personas no hombres. de Der. as Véase bibliografía y crítica citada en FERR. Ha sido FERRARA. 39 Véanse las diversas obras de HAURlOU. 1932. pero. Berlin." "Naturalmente es la [uerza normativa del Estado la que puede crear estas nuevas nnidades jltrídicas. pues. MANUEL CERVANTES. Civil. Tras.. un status. quien es punto de referencia de derechos y deberes por el ordenamiento jurídico. Hay otros sujetos jurídicos. París. puede enunciarse diciendo que la persona jurídica no es más que una organización al servicio de an fin. 1936.

ejercicio de derechos. nes de voluntad." "Las personas jurídicas son. capacidad. si el Estado eleva a sujetos de derecho a los hombres. la configuraci6n legal qfJe ciertos fenómenos de asociacián o de organizacián reciben del derecho objetiuo:" Insiste FERRARA en aclarar que esta unificación no es un resultado arbi- trario del legislador. pues. realidades. El reconocimiento de las personas jurídicas es la traducción jurídica de un [enámeno empírico. Pero. entes ideales que sirven como formas [uridtras de unificación y concentración de derechos. a entidades ideales." no: el legislador ha encontrado estas formas rudimentarias en la vida y no ha hecho más que seguir las normas de la concepción social. . sistemas de reconocimiento. esta capacidad puede ser más o menos amplia. una construcción especulativa. suprimida o muti- lada la personalidad. 33.. El reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurldica. sino que es puramente abstracta. ideal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 113 enseña que frecuentemente a los hombres les ha sido negada. sistema del derecho mexicano. Realidad jurldica ideal. La teoría de la ficci6n resulta inadmisible por las razones generales ya expuestas. sino que es una forma jurídica. Por otro lado. plantas." "Las personas jurídicas son. pág.. 8 FERRARA. Jamás los hombres." 2') "Puesto que la atribución de la personalidad no es más que la concesión de capacidad jurídica. podrán hacer nacer una persona jurídica. no una ficción. . dioses". entendamos.. D. Agudos juristas han puesto de relieve que el Estado podría elevar a sujeto de derecho una cifra. obligaciones y potestades. a la luz de los preceptos del ordenamiento mexicano. 3:5. una fecha. "Pero la personalidad no es una ficción. Cio. una máscara.u E) Crítica de las mismas a la luz del ordenamiento jllrídko mexicano. para la persecución potenciada de intereses humanos. Llega así el momento de estudiar las diversas teorías. "En esto yo me diferencio de toda doctrina. no corporal sensible. un procedimiento de unificación. ." De aquí.(¡() u Ob..". P.. ob. deduce FERRARA dos corolarios: 1') "La personalidad es un producto de ordenamiento jurídico y concesión exclusiva del Estado. La personalidad es un modo en regulación. pág. incluso a entes no humanos. con sus contratos y con sus organizado. Personas según el CM. eis. realidad no es la de los sujetos que se ven o que se tocan. un proceso artificial. y en especial la de FERRARA. pues. animales. a figuras del intelecto. no hay ningún obstáculo para que no pueda atribuir la subjetividad jurídica.. cir.

26. porque en definitiva se refiere a situaciones sociales ajenas al problema de la personalidad jurídica. D.) j en cambio. La teoría de la institución. pero no revela su esencia.? 4. F.). negamos las deducciones que quiere establecer del mismo. y en el ordenamiento mexicano lo es. D. Las personas físicas ejercen por sí sus derechos. "El reconocimiento --dice. En orden al ejercicio de derechos hay una importante nota que realzar. cit. 26. de donde se deduce la inexistencia de una voluntad orgánica en el sentido de las teorías orgánicas. F. Se pone así de relieve que las personas físicas y morales son sujetos de derecho. F. El reconocimiento puede ser caso por caso (sistema de la concesión) o en términos generales (sistema normativo) por la aprobación de los actos ceaIizados.). las personas morales obran y se obligan siempre "por medio de los órganos que las representan" (art. o contraen obligaciones. En éste. la personalidad es un status jurídico que corresponde al hombre. jurídicas sin patrimonio." Bien. D. porque se basan en metáforas y ficciones metajurídicas. con variantes. Civ.. pero el reconocimiento no tiene que ser a posteriori. 23.114 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La del patrimonio fin. y desde luego. F. a las normas del ordenamiento mexicano.v ¿A quién reconoce personalidad el Cód. se denomina UDe las personas" y dedica su título 1 a las personas físicas y el II a las personal morales. a determinadas entidades de derecho público y a ciertas situaciones convencionales. Nos parece indiscutible el corolario aquel de FERRARA de que las personas morales tienen una capacidad más o menos amplia (art. D. Cód. por lo menos sin ciertas aclaraciones. 169. el Libro Primero del Cód. las personas morales la tienen en función de la realización de los objetos para las que se crearon (art. . estimamos igualmente cierta primera parte de su corolario primero: la personalidad jurídica es producto del ordenamiento jurídico. sino que puede ser.. Civ. de acuerdo. Civ. nos muestra la imposibilidad de que existan personas. 27 C. la que se ajusta. pues mientras que la persona física tiene capacidad jurídica para ser titular de toda clase de derechos. pero. Mesina-Milán. Queda así patente que el legislador mexicano considera al hombre y a ciertas entidades colectivas como personas. Cód. D. Descubre el substratum de ésta. Istituzioni di Diritto Prioaro. Civ. a priori. La única teoría admisible nos parece la de FERRARA. salvo en aquellos estados de restricciones a la capacidad en los que han de hacerlo por medio de sus representantes (art.es el factor constitutivo de la personalidad jurídica. Las diversas variantes de la teoría orgánica. 1937. porque la simple lectura del artículo 25 del Cód. cit.). pág. Por eso. Civ. si bien con diferencia.2 RUGGIERO. Cód. F.

de recreo o cualesquiera otro fin lícito. I y JI. podemos decir. a los sindicatos y asociaciones profesionales y a los demás a que se refiere la fracción XVI del arto 123 de la Constitución Federal (frac. VI). F. así como a las demás asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines políticos. F. art. Por eso. Civ. que "es la fuerza normativa del Estado la que puede crear esas nuevas entidades jurídicas". cit. nota 1. a las sociedades civiles y mercantiles (frac. siempre que no [ueran desconocidas por la ley (fr. pero no en el derecho mexicano en el que se reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y a todas las asociaciones 110 desconocidas por la ley. por otro. Civ. las asociaciones en general. a ciertas entidades de derecho público "reconocidas por la lej' (art. Cód. pág. no ya por virtud del contrato por sí solo. en resumen. Las entidades de derecho público deben ser reconocidas por tener personalidad jurídica. es decir.). F. Cód. a las sociedades cooperativas y mutualistas (fr. el contrato de sociedad civil. sino porque se trata de contratos cllalificados legalmente.. V).). políticas. sino s610 los enumerados por la ley! tienen esa fuerza creadora. Cód. Por eso. . tienen fuerza creadora de personalidad jurídica. Esto significa que estuvo en el poder del legislador ampliar o restringir la enumeración dada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 115 Por un lado. Civ. 46. La ley (Cód. fr. Puede y lo hizo! aunque pudo no hacerlo. JII. 25. D. Pudo no comprender las sociedades civiles o las asociaciones obreras o las asociaciones artísticas. 26. cit. recreativas. artísticos.). es que las sociedades civiles y las asociaciones en general carecen de ese impulso generador. IV). art. D. VI. Este puede ser un argumento en el derecho francés o italiano. las situaciones convencionales enumeradas por la ley tienen que ser 110 desconocidas (final. qlle la ley concede a ciertas corporaciones de derecho público! (011 S1t 4S FERRARII. D.. porque no cualquier contrato. ob. D. en virtud del cual se niega a ciertos contratos su fuerza creadora de personalidad jurídica. que en el derecho mexicano la personalidad moral es un status de capacidad [uridica sttb¡etiva especial (art.). 25) atribuye personalidad moral a determinados entes colectivos. o de cualquier otro objeto lícito. Seguimos conformes con FERRARA en que es la fuerza normativa del Estado la que crea los 'nuevos entes.. frcs. 25. arto 25 cit. Civ. en otros ordenamientos tiene muy difícil contestación aquella pregunta -4)bjeción de FERRARA sa con referencia a la afirmación vivantiana de que el contrato crea la personalidad-: "¿Por qué entonces no tiene esa virtud un contrato de sociedad civil?" En el ordenamiento del Cód. F. científicos. El argumento central.

Conviene. Cód. VII) Efectos de la personalidad jurídica. en cuanto que las sociedades mercantiles pueden ser sujetos de toda relación procesal.116 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ reconocimiento ya ciertas y determinadas si/Ilaciones convencionales. con los efectos que señalamos al estudiar el contrato de sociedad. en principio. A) La persona como Jujeto de derechos. La capacidad de goce y de ejercicio va acompañada de la capacidad procesal. Que las sociedades son personas jurídicas. Y no solamente puede asumir las obligaciones que de ellos resulten. como la de las demás personas morales en el de- recho mexicano. ya se forme como razón social. sin embargo. esa afirmación general puede irse desdoblando en una serie de principios accesorios. ya que el Cód. en su ar. supone estas afirmaciones: 19 La sociedad tiene un nombre con el cual actúa en el mundo de los negocios. los que tienen.. M. es la base física de su residencia. en el sentido de que en su nombre pueden establecerse toda clase de contratos y realizarse toda otra clase de declaraciones jurídicas. CM. S.. como efec- tos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derecho y la existencia de un patrimonio autónomo. ya como denominación. FI). D. L. Por comodidad de exposición. Ya queda dicho que la esencia de la personalidad jurídica consiste en la capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. 10.). de manera que la capacidad de las sociedades mercantiles. todas las facultades necesarias para la consecución de la finalidad social (art. la sociedad asume la calidad de comerciante y adquiere todos los derechos y obligaciones propios de ese .y esto a su vez. La capacidad de goce no implica capacidad de ejercicio. sino adquirir los derechos correspondientes. D. F. declara que las personas morales pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institución. significa que son sujetos de derecho. está en función de la finalidad para la que se constituyeron. indicar que las sociedades mercantiles. G. pero. F. Civ. que por virtud legal tienen fuerza para crear un« personalidad jurídica arto (25. nombre colectivo que es expresión de su personalidad. 4 9 Como consecuencia de la personalidad jurídica. Las personas morales actúan siempre por conducto de sus representantes (art. que como en el individuo.. podemos distinguir dos aspectos. 27. que contribuyen a aclarar su alcance. C/V. en cuanto personas morales. 3' La sociedad tiene capacidad de goce. Civ. na tienen una capacidad jurídica ilimitada. 29 La sociedad tiene un domicilio.tículo 26.). D.

Los diversos aspectos que ofrece el. la posibilidad de que las sociedades tengan un patrimonio propio no es sino un simple aspecto de la capacidad jurídica: capacidad para ser titular de derechos reales. es el patrimonio de la sociedad. ni individual ni colectivamente.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 117 estado. los libros de contabilidad sociales son de la sociedad y prueban contra ésta y no contra sus socios (S. señala una de las dos facetas de esta fórmula.legal.caucionando las gestiones de los administradores o comisarios. no el patrimonio de los socios. este epígrafe significa que las deudas de la sociedad y las deudas de los socios son incomunicables.de un socio no podrán mientras dure la sociedad. 2. B) Patrimonio propio. Las aportaciones de los socios pierden individualidad y quedan integradas en el patrimonio colectivo. sólo adquiere un complejo de derechos. disuelva la sociedad.embargar y hacer vender las acciones del deudor. los socios. y. y a nombre de ~l1a se . La propiedad es de la sociedad. «. sin embargo. el embargo producirá el efecto de que llegado el momento en que deban devolverse las acciones. El 'patrimonio constituido por las aportaciones de los socios.Este precepto es una traducción literal del articulo 85 del Código de Comercio italiano. G. "Podrán. "Cuando las acciones estuvieren . así como los dividendos causados desde la fecha de la diligencia".patrimonio ?e las sociedades mercantiles. tomo XLIV. cuando se. L. al cumplir su aportación. Estos no son dueños de los bienes y derechos que integran el patrimonio social. definitivamente afectadas por el cumplimiento del fin social. El artículo 23. se pongan éstas a disposición de la autoridad que practicó el embargo. y. por esto.. En cierto modo. en los casos en que este requisito deba cumplirse. al decir que: "Los acreedores particulares.registrará. pueden deducirse algunas consecuencias: l. . hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que corresponden al socio. S. J. la relativa a la imposibilidad de que la sociedad y su patrimonio sean afectados por las deudas particulares de. pág. en las sociedades por acciones. M. El socio. embargar esta porción. según el balance social. En esencia. A") lncomunicabilidad de las deudas de los socios a la sociedad. F. 159). entre los que debemos destacar el derecho a la participación en las utilidades y el derecho de obtener una cuota de liquidación. sobre la porción que le corresponda en la liquidación. . podemos resumirlos en los apartados siguientes: A') Separación de patrimonios y responsabilidades.'" De este texto .

Por lo que se refiere al alcance del artículo 23. pág. R. 73. en comandita y de responsabilidad limitada. y otros citados por NAVARRINI. sean anteriores o posteriores a la realización de la aportación. Sobre este punto. de manera que permanciendo el valor patrimonial en la sociedad. ob. véanse ROESELER.)." 4~ Si los acreedores particulares de los socios pudiesen obtener la separación de los bienes correspondientes a sus deudores. que los acreedores no pueden hacer enajenar la participación del socio. G. quedaría absolutamente... L. al ser posible la susCommemario. G. ThOPLONG. cit. el principio personal. 1. hay una simple sustitución de titulares. cit. sin distinción de fechas." Posteriormente. por su simple lectura. que no es admitido unánimemente. vemos. en tanto que el capital representado por la aportación sólo puede ser embargado por los acreedores del socio después de la liquidación de la sociedad. 247.46 Ya en la Edad Media. están subordinados a los acreedores sociales independientemente de la posible acción revocatoria en fraude de acreedores. 242. 63 y sigs. núms.vulnerado.Los acreedores de 105 socios. Se comprende que sea así. +3 NAVARRlNI. núm. tal vez con la excepción de las que se realizaban con un carácter de derecho público. el patrimonio social se disgregaría y quedaría imposibilitado de servir para el cumplimiento de la finalidad social. resulta del reconocimiento del patrimonio como unidad económica de destino. si no es en las sociedades por acciones. pág. L. S. Los socios respondían frente a los terceros y la sociedad no tiene trascendencia externa como tal. publicado en la Z. sobre el cual los acreedores sociales tienen un verdadero privilegio.. Das Vermogen der Handelsgersetcbaiten. 46 . esto es. S. Este principio jurídico no se ha alcanzado sino al cabo de una larga evolución. al mismo tiempo que un acreedor vendría a impedir el cumplimiento del contrato supuesto por la sociedad. M. ibídem. no tiene un patrimonio social. 41 Véase una amplia documentación sobre este punto en NAVARRINI.118 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 3?. que es básico en las sociedades colectivas. En el derecho romano la societas. "El patrimonio social forma una esfera jurídica cerrada para los acreedores particulares de cada uno de los socios. el patrimonio de las sociedades mercantiles se considera como un patrimonio autónomo. ya que aquéllos sólo pueden embargar las utilidades que correspondan a los socios. lo que implica el previo pago de los acreedores sociales (art. tal disposición pasa a las ordenanzas comerciales y de ellas a los diferentes códigos mercantiles en los que puede decirse que constituye una norma general. Esta subordinación de los acreedores particulares de los socios a los acreedores de la sociedad. M. 116. IV. Sociétés. porque si tales participaciones fueran libremente enajenables. R.

F. G..'. núm. D.Ócit. Sobre esta disposición del artículo 23. según balance. retrasaría el momento en que sus acreedores particulares pudiesen hacer efectivos sus derechos sobre la participación de aquéllos en el patrimonio social. lo que es posible en los casos que ya tenemos estudiados. ésta no podrá oponer la compensación resultante de un crédito de un socio. 306. •8 41) Oh . b) Si un tercero invoca un crédito contra la sociedad. de Q. SI} En las sociedades mercantiles con duración indefinida. véase SoPRANO. o la 1.w También debe preverse la situación que surge del acuerdo tomado por los socios de prorrogar la duración de la sociedad. 61) Mientras la liquidación no se efectúe.. siempre que el socio sea responsable por las obligaciones sociales. oh. Sobre este problema puede verse NAVARRINI. según los casos). lo que en el caso que estudiamos. Civ. éste no puede opa· ner la compensación del crédito que tenga contra su socio. F. VIVANT~·8 señala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crédito contra un tercero. de aplicación a las sociedades rnercantiles. nota 1. 118. no Sobre este punto. los acreedores podrán ejercer el derecho que su deudor tiene para obtener su separación de la sociedad. S. salvo que ésta sea insolvente y el tercero la hubiese demandado inútilmente para cobrar su crédito. 149. Civ. M. VI. cit. los créditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros no son compensables entre sl. los acreedores han de limitarse a embargar la participación y a percibir los beneficios que correspondan al socio embargado en las utilidades. con la excepción que estudiamos después (8'). 1. conviene hacer dos consideraciones. fr. 11. según el Cód. e) d} Si un socio ejerce contra tercero un crédito particular. ob. éste no podrá operar en compensación un crédito de otro socio. Si. .. D. según 10 dispuesto en el articulo 2720. el tercero no podrá oponerle un crédito que tenga contra la sociedad. En virtud de la separación de patrimonios. un tercero exige un crédito contra un socio. Cód. pág.. siempre que se diesen los presupuestos de la misma. núm..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 119 titución de un socio deudor por el que adquiriese la participación del mismo en el remate correspondiente. 4... El acuerdo de prorrogar el contrato social podría ser impugnado mediante la acción en fraude de acreedores (civil o mercantil. cit. 1.

núm. por lo tanto. sino que haga adjudicar la participación del capital incorporado en acciones. si todas se concentran en una sola mano. que con el mismo se relacionen y le sirvan de base. de los aumentos de capital. además de la del balance y la de todos los justificantes. ob. Estas son títulos negociables. La doctrina coincide. pero) en nuestra opinión podría pedir la exhibición de los mismos. NAVARRlNI. ob. núm. en forma limitada o ilimitada. cit. aunque los bienes secuestrados queden a disposición de la autoridad correspondiente.120 JOAQufN ROORfGUEZ ROORfGUEZ En primer término. 11.» en negar que el acreedor tenga los mismos derechos que el socio para obtener la comunicación de los libros. no hay inconveniente alguno en que el acreedor no solamente embargue. tomo XXIV. pero. que en nuestra opinión. pág. el derecho de crédito de los socios por las utilidades sólo surge después de dicho acuerdo. 81) Las restricciones anteriores dejan de aplicarse cuando la participación del socio está representada por acciones. F.. no cabe la enajenación de las mismas. En segundo lugar. Esta excepción tiene otra excepción: si las acciones embargadas servían de garantía por la gestión de administradores o comisarios.· La ley no lo dice. sin perjuicio de la adjudicación de los beneficios que se causen desde la fecha de la diligencia. J. 7' El acreedor particular del socio puede embargar la participación de éste en el capital social. para adjudicarse los beneficios puede proceder directamente o bien rematarlos a tercero. 172) que independientemente de la calificación de bienes muebles que corresponde a las acciones. 11. . . no obstante.. se sobreentiende que el acreedor.T. son auténticas transmisiones de dominio entre los sujetos socios y sociedad. citi. ob. cit. el acreedor puede hacerse entregar la participación que corresponda en las utilidades al socio embargado. y. Ahora bien." La Suprema Corte de Justicia de México ha declarado (S. 52 VIVANTE. según la clase de sociedad de que se trate. debemos plantearnos el problema de los medios de que dispondrá el acreedor para asegurarse de la existencia de los beneficios que quiere embargar. o de la disolución total O parcial de la sociedad. en general.'S. sometidas a las formalidades y disposiciones fiscales correpondientes. 75. 91) La transmisión de bienes entre la sociedad y los socios como resultado de la constitución. núm. este embargo tiene una significación puramente asegurativa y precautoria.. aunque la junta de socios o la asamblea no haya decretado la distribución de los mismos entre ellos. la sociedad se ~1 LYON CAEN y RENAUl. 306. ya que en ningún case puede llegar al remate del bien embargado.

M" nos remitimos a lo dicho anteriormente sobre aportación y responsabilidad. que está previsto en el artículo 24. 11. a la que serán aplicables las respectivas reglas sobre transmisión de inmuebles. so lSS VIVhNTE. J. B") Quiebra de la sociedad y quiebra de los SOCIOS. sin per- juicio de su intervención como testigo. y 12Q.é. 66 Artículo 4. 17.Bien entendido que si una persona ya no es el representante de una sociedad. loe. pág. ob. (S. Responsabilidad de éstos. L.. tomo XXVI. pág. Dada la autonomía de los patrimonios de la sociedad y de los socios se comprende que la quiebra de la sociedad no produzca efectos sobre el patrimonio de los socios y viceversa.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 121 disuelve y se opera una translación de dominio de los bienes inmuebles. pág. 19. núm. de Q. de Q. 55 Artículo 4. cit. lO\' 110 Entre los socios cabe la constitución de diversas socíedades.. G. L.. Esta regla general tiene dos excepciones: por un lado. 1202. F. al ser declaradas en quiebra. cit.. 306 inciso ej. Comentarios a la Ley de Quiebras.: RODRÍGUEZ. cit. ob.» Una sociedad tiene plena capacidad para ser socio de otras socíe- dades. Las sociedades defieren su confesión y declaran como testigos por conducto de sus órganos representativos. . 5' VIVANTE. no puede confesar por ésta. inciso [). Para el desarrollo de este punto. párrafo 3". aunque éstos no tengan la consideración de comerciantes¡ 55 por otro. L. S. la quiebra de una sociedad provoca la de sus socios ilimitadamente responsables. las sociedades irregulares.: RODRÍGUEZ.) B') Incomunicabilidad de las deudas de la sociedad a los socios. pueden determinar también la de ciertos socios ilimitadamente responsables. J.

El consentimiento. e indirectamente el contenido de la aportación de cada socio. vamos a tratar de analizar los efectos que producen su falta o sus vicios. 1813.). SOCIEDADES INEXISTENTES. C. Civ. Y de la violencia. la salud. porque el régimen jurídico de uno y de otro caso es distinto (art. La violencia absoluta equivale a falta de consentimiento. 1814). a los ebrios consuetudinarios. según los artículos 23 y 450 del C. al menor de edad. Dados los elementos del contrato de sociedad. es decir la obligación de los socios de aportar. Fallas y V1Cl0S de Jos mismos. Desde luego. D.CAPITULO IV INCUMPUMIENTO y FALTA DE REQUISITOS. pero. del dolo. de la Ley General de Sociedades Mercantiles. queda negado por la falta de capacidad del que formula la declaración de voluntad o por los vicios de ésta. a los sordomudos que no saben leer y escribir. El artículo 1795 declara que el contrato podrá ser invalidado por vicios del consentimiento. D. 1818 y 1819). a los mayores de edad privados de inteligencia por locura. párrafo segundo. la libertad. En efecto. Debe distinguirse la falta absoluta de consentimiento del consentimiento dado por incapaces. empleo de fuerza física o amenazas que importen peligro de perder la vida. es básico. Por lo que atañe al segundo elemento esencial del contrato. idiotismo o imbecilidad. F. pudiera ocurrir que la aportación prometida . Entre éstos.. Falta la capacidad. como requisito esencial del contrato.. 1815 y 1816). F. o una parte considerable de los bienes del contratante. su interpretación debe ser hecha con cuidado. al objeto. NULAS E IRREGULARES 1) Requisitos del contrato. porque puede conducirnos a extraviadas aplicaciones. Civ. de sus ascendientes. de su cónyuge. el artículo 2Q. o la disimulación del error de uno de los contratantes una vez conocido (arts. 2228. la honra. y a los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes. de sus descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado (arts. pueden darse diversos supuestos que impliquen su inexistencia o su invalidez. la ley trata del error de derecho o de hecho (arts. sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a algunos de los contratantes.

Civ. IlI). S. Inexistencia. D. que requiere para la existencia del contrato. sino también a aquellos que. Este motivo o fin puede ser ilícito (arts. A la misma categoría pertenece el pacto que priva a uno o varios socios de su participación en los beneficios (pacto leonino) y el que los excluya de contribuir a soportar las pérdidas que se hubieren experimentado. La inexistencia se produce por la falta de consentimiento o de objeto. fr. Cód.). G. F. Civ. 39.). 1831. motivo o fin ilícitos. Civ. declaración ésta que se relaciona con el contenido del articulo 1794. 1827. 1831 y 2225. que analizaremos muy en particular. D. Es sabido que este Código Civil ha seguido en esta materia la doctrina de BONNECASE. Ya quedó aclarado que la causa del contrato no es otra cosa -en la técnica del código-. 2225 Y 1795. Finalmente. el incumplimiento del requisito de forma da origen al problema de la llamada sociedad irregular. 1828. a su vez. de la primera parte del Libro Cuarto). realizan habitualmente actos ilícitos.que el llamado motivo o fin del contrato. Esta cuestión se relaciona con la teoría de la ineficacia de los actos jurídicos) que por lo menos esquemáticamente) hemos de exponer como antecedente necesario de las soluciones por las cuales propugnamos. la que es una simple variante de la denominada teoria clásica. M" que se extiende no s610 a los contratos de sociedad con causa. El acto inexistente no produce efecto legal alguno y no es susceptible de valer por confirmación) ni por prescripción y su inexistencia puede invocarse por todo interesado (art. D. D. 2224)" Cód. L. F. aunque tengan un motivo lícito. o que no se haya determinado (arts. denomina al titulo que dedica a esta materia "de la inexistencia y de la nulidad" (Titulo VI. 1829. F. consentimiento y objeto que pueda ser materia del mismo. o que dejara de existir después del contrato de sociedad. F. 1') Sistema del C6d. .124 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ no existiera al tiempo en que se hizo. o que la aportación prometida sea ilícita. El Cód. supuesto que recibe un tratamiento especial en el art. 1830. Civ. se subdivide en el de las nulidades absolutas y en el de las relativas (anulabilidades). con lo que subraya su vinculación estrecha con la posición del autor mencionado. Una vez que hemos señalado los principales requisitos del contrato social y los motivos de inexistencia o incumplimiento de los mismos) precisa ver los efectos que éstos producen. I1) Sociedades nulas e inexistentes. I1') Falta de consentimiento y de objeto. La posición de BONNECASE --que es el más conocido expositor de la teoría tripartita de la nulidad.se caracteriza por distinguir dos grandes grupos de ineficacia de los actos jurídicos: el de las inexistencias y el de las nulidades) y éste.

si en la sociedad anónima se aporta trabajo. hipótesis prevista por lo demás de un modo expreso en diversos supuestos. como establece el artículo 2224. Civ. L. S. G. si el consentimiento faltare en todas las declaraciones de voluntad. digamos por caso. La inexistencia del objeto equivale a inexistencia de la aportación y es también motivo de inexistencia del acto jurídico. L. G. de tal modo que cada una de ellas se establece frente a todos y cada uno de los demás socios. M. como los de los artículos 50 y 206. sino la declaración o las declaraciones de voluntad respecto de las cuales se da la existencia del consentimiento. de acuerdo con la interpretación del artículo 11. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 125 La falta de consentumento puede afectar a la declaración de uno o más socios. dada la estructura plurilateral del contrato de sociedad y el entrecruzamiento de las declaraciones de voluntad. Cód. La aportación es inexistente ruando sencillamente no se pacta una apoctación.. ello deberá estimarse como causa de disolución de la sociedad. o a la de todos ellos.. quedando subsistente el contrato entre los restantes. la falta de consentimiento respecto de una o varias declaraciones de los socios produce el efecto de establecer la inexistencia de esas declaraciones. S. el acto inexistente no es el contrato de sociedad. D. en vez de aportar bienes o dinero. Cód. '1 El que exista una causa de disolución no fuerza a la sociedad a liquidarse. M. F. L.. D. También puede haber aportación inexistente cuando lo prometido no se conforma a las disposiciones imperativas de la ley. Para resolver estos problemas conviene distinguir dos cuestiones totalmente diferentes: la de inexistencia de la aportación y la de incumplimiento de la aportación prometida. En cambio. y los orienta por derroteros distintos de los que resultan del artículo 2224. porque si el número de los socios o el capital que persiste es inferior al mínimo legal requerido para la existencia de la clase de sociedad de que se trate. en virtud de acuerdo de los demás socios. Después veremos cómo el artículo 29. Esto hace posible que pueden desaparecer uno O más socios del campo de una sociedad mercantil. M. ya que el motivo de disoluci6n puede hacerse desaparecer. el contrato de sociedad sería inexistente. . párrafo 29 ." Dicho de otro modo. Esto es posible. F. Civ. atenúa y matiza los efectos de esta inexistencia. Si falta el consentimiento de uno o de varios socios. o cuando la aportación pactada perece para el socio. tantas veces citado. La desaparición de los socios cuyo consentimiento hubiere faltado -apre- ciándose la falta de consentimiento por las reglas generales del Código Civilno deja de tener eficacia sobre la existencia misma de la sociedad. pero no afecta al vínculo jurídico total. G.

Cód. D.). El régimen que debe establecerse para el caso de aportaciones ilícitas no se aparta de lo que hemos dicho antes. o todas. que equivale a ilicitud del objeto. pero no afecta a la validez de las obligaciones de los demás socios y del contrato social en su totalidad. A) Ilicitlld de aportaciones. En el Código Civil italiano de 1942 el artículo 1420 reconoce el mantenimiento de los contratos de sociedad. Salvo estas dos hipótesis de inexistencia. los demás motivos que afectan a la eficacia del contrato de sociedad. F. D. 230. el contrato de sociedad supone un objeto respecto de cada uno de sus socios. 2225.). G. L. los cuales serán destruidos retroaaioamente cuando se pronuncie por el juez la nulidad. Si la aportación faltante hace imposible la consecución de la finalidad social. Esto nos lleva de la mano a establecer esta conclusión: la inexistencia de la aportación de un socio. la validez del contrato puede mantenerse. III') Nulidades. F. salvo que la participación de la misma deba considerarse esencial según las circunstancias. es uno de los primeros casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art.). Civ. 2226. ello será causa de disolución de la sociedad. en tanto que por 10 menos queden dos aportaciones válidas o el número mínimo que se requiera para ciertas clases de sociedades. implica la inexistencia del vínculo que a él concierne. De ella puede prevalerse cualquier interesada y no desaparece por la confirmación o la prescripción (art. han de enrnarcarse en los supuestos de nulidades absolutas o de nulidades relativas. Civ. sin perjuicio de que la exclusión de uno o de varios socios pueda ser considerada como motivo de disolución de la sociedad (art. Otro tanto puede decirse respecto de la sociedad de responsabilidad limitada. M. no impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos.126 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando la aportación no existe. declara el Código. podría establecerse la inexistencia del contrato de sociedad por este motivo. Pero. La nulidad absoluta. Cód. sólo en el caso de que respecto de todos los socios pudiera afirmarse la inexistencia de la aportación. como ocurre en la sociedad anónima. La aportación ilícita puede ser una. ya que todos tienen que aportar algo. La ilicitud de las aportaciones. como a la de cualquier otro contrato. Si ocurre cualquiera de los dos primeros supuestos. con independencia de la nulidad que afecte al vínculo de una de las partes. S. en la que es condición de existencia que todo el capital esté suscrito y hechas las aportaciones mínimas que señala la ley. se aplicará el artículo 2224 que establece la inexistencia de la declaración relativa. . o pueden ser varias. Esta tesis tiene algunas modalidades.

núm.' El art." "La liquidación se limitará a la realización del activo social." la que consagraba el principio "in paris causa turpitudinis. M. faltando una voluntad colectiva. que estableáa la expoliación a favor de los administradores. 4 Sobre este punto cfr. además del problema supuesto por la ilicitud del mandato. ha establecido un régimen especial y severo para este caso. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta nulidad deberá hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. S. L. para la determinación de las sanciones. la sociedad no realizaría actos ilícitos. desde la que establecía la responsabilidad de los administradores y la devoluci6n de las aportaciones.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 127 B) Ilicitud de la causa. L. ob. motivo o fin del contrato. pero. Supone actos de los representantes de la sociedad que actúan por cuenta de ésta. La realización de actos ilícitos implica una actividad' de hecho. Opinamos que la ilicitud debe ser de índole penal. 67. melior est conditio possidentis". Dicho de otro modo. Sociétés. cabe la compe tencia concurrente de la jurisdicción civil y de la penal. cualquier interesado o el . 105." De este modo. pág." hasta la del mandato de administrar dadn a lns administradores. de la causa. 8 TROPLONG. La acción de nulidad en este caso es pública. cualquiera que sea la causa o motivo declarado del contrato. el aspecto penal no es prejudicial del civil. . a la Beneficencia Pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. sino que éstos serían imputados personalmente a los socios o administradores que los hubiesen cometido. preceptúa una expropiación para sancionar la ilicitud del objeto n la realización habitual de actos ilícitos. 8 2 HEMARD.Ministerio Público pueden ejercerla. el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha tenido muy diferentes soluciones doctrinales. El arto 3'. núm. incluso el Ministerio Público. AULETIA. S. de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de sus representantes. cit.. serán nulas y se procederá a su inmediata liquidación. y el remanente se aplicará al pago de la responsabilidad civil. previa la apreciación de la figura delictiva que aparezca. Si no fuese así. G. G. de donde se deducía la responsabilidad de los socios. al disponer que: "Las sociedades que tengan un objeto ilícito o ejecuten habitualmente actos ilícitos.. 273. y en defecto de ésta. ob. M. si bien en el primer caso deberá remitirse a la jurisdicción penal. para juzgar de su existencia. 39 . La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de sociedad. es decir. para pagar las deudas de la sociedad. J. por haber dado un mandato en relación con un ente sin existencia. La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad. cit.. sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar. a petición que en todo tiempo podrá hacer cualquier persona..

si 10 hubiere. cit. CAEN y RENAULT." Otros aplican la teoría de los negocios jurídicos y consideran que el contrato será válido si se hubiese celebrado a pesar de no existir las cláusulas ilícitas y. R." Finalmente. 8 AULF:ITA. Aktienrecht. PIe. pág. que sólo caben por decisión judicial que tenga carácter irrevocable. 7 BRODMANN.128 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Pero ¿qué significa esa inmediata liquidación a que se refiere el primer párrafo del arto 39 ? Porque no basta una denuncia. salvo la sustitución de la cláusula estatutaria ilegal por la norma legal inderogable correspondiente:' . núm. dI. de los terceros o de los mismos socios. en todo caso. afirma la nulidad... Esta causa de ineficacia tiene cada vez más importancia. se aplicará al pago de la responsabilidad civil o a la beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio. oh. La liquidación se hace mediante la realización del activo para su conversión en dinero y para el pago de las deudas. 100.09. El remanente. Kommentar zum H. por el contrario. En la doctrina se han apuntado muy variadas soluciones. 87. H. núm. cit. núm. como dice la ley. no del motivo O fin del contrato. dada la evolución de los sistemas legislativos en materia de sociedades. oh." Algunos mantienen la nulidad de las cláusulas sin que ello afecte al contrato... § 309. Un problema conexo con el que estamos examinando es el de la ilicitud. STAUB. tomo 78. con vistas a la pro· tección del público. NirhtigkeiJ del' AktiengeJe//schaft¡ Z. 779. C) Ilicitud de clátlStllas aisladas. Berlín. 6 BoNDI. Cód. HOUPIN y BoSVIEUX. en todo caso. que tiende a aumentar el número de disposiciones normativas de carácter imperativo. B. sino de ciertas cláusulas del mismo.. ni siquiera una comprobación en instrucción penal o en juicio civil. 773. Civ. 1I. cit. si las cláusulas en cuestión debían considerarse como esenciales. § . porque hay privación de propiedad y extinción de una personalidad jurídica. oh. cit. 1I. hay quienes estiman que. oh." 5 LYON. pero ésta no resuelve el problema de la influencia de las cláusulas ilícitas sobre el conjunto total del contrato. debe quedar firme el contrato sustituyéndose las cláusulas ilícitas por la norma legal inderogable afectada por las cláusulas en cuestión. F.. El artículo 2225. ob. WIELAND. Algunos autores se inclinan por la nulidad total del contrato. pág. estima nulo el contrato si no se hubiera efectuado al faltar dichas cláusulas. queda firme el contrato. D. G. 1928. Por inmediata que sea la liquidación no puede practicarse hasta que exista una sentencia firme. 254: "Se debe estimar que.. 775.

debe afirmarse la nulidad de esas cláusulas cuando tropiecen con prohibiciones generales. D. si la norma imperativa tiene un contenido positivo. uno y otro motivo s610 son causa de nulidad relativa. No se cambian. ya que si la norma es de tipo imperativo debe subsistir a la cláusula ilícita. en cuanto proclama que el acto jurídico viciado de nulidad en parte no es totalmente nulo. en materia de sociedades. oh. violencia. lesión e incapacidad de cualquiera de los contratantes. por otro. Se comprende que el acto que se realiza en fraude de acreedores es nulo. Esto está claro. Esta regla general. esto no es suficiente.. siempre q/le la cláusul« ilícita contradice una norma imperativa de contenido negativ01 aquélla no vale/ pero. D. si las partes que lo forman pueden legalmente subsistir separadas. que el error puede ser obstativo (art. M. G. La cuestión de las nulidades relativas está resuelta por los artículos 2227 y 2228. dolo. cit. sin más consecuencias. Así. Supongamos que ese mismo socio había asumido el compromiso de hacer aportaciones complementarias: la cláusula es ilícita. y el artículo 2225 afirma la nulidad por la ilicitud en el fin o en la condición del acto. S. debe sustituir a aquélla. el problema consiste en fijar la repercusión de la nulidad de esas cláusulas sobre el resto del contrato. al ser aplicada a nuestro caso. El articulo 2238 nos permite afirmar la subsistencia del contrato. ambos del Cód. Si aplicásemos sin atenuaciones las disposiciones civiles a las sociedades rner9 Vid. las reglas generales que establecen el Código Civil y la Ley de Quiebras.. Civ. Desde luego. F. y no sería válido. supongamos que se ha pactado que un socio de una anónima no tendrá derecho a votar. si no se trata de actos solemnes y en los de error. pág. 1813) y la violencia absoluta (art. ruando sean contrarias a principios de orden público. AULETIA. El artículo 8' del Cód. 1819). mas esto no es todo. pero. es decir. a menos que se demuestre que al celebrarse el acto se quiso que sólo íntegramente subsistiera. Civ. tal convenio contrariaría la disposición del artículo 113.' V') Modificaciones de la teoría de las ineficacias en materia de sociedades. En resumen. F. pero. el socio tendrá derecho a un voto. muestra dos facetas distintas: por un lado. establece la nulidad de los actos contrarios de las leyes prohibitivas o de interés público.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 129 En el derecho mexicano creemos que debe afirmarse la nulidad de tales cláusulas. La nulidad es relativa cuando no reúne todas las características enwneradas para establecer la nulidad absoluta. 1. IV') Nulidades relativas. fuera de estos casos. 263 Y la bibliografía allí citada. así como en los casos de falta de forma. 9 .

cit.. . que sólo perjudica a los terceros) que no tienen ninguna culpa de los vicios o de la falta de requisitos de las declaraciones contractuales. en cambio. se destruirían los producidos. mientras que. se quitaría toda seguridad al comercio...w "La gravedad y la iniquidad de tales consecuencias no precisan grandes comentarios." "Esta es la razón profunda de un vasto movimiento doctrina! y jurisprudencia! encaminado a dictar una regulación más conforme a las necesidades de la práctica. pero todavía se está lejos de la unanimidad en su justificación teórica:' 11 lO 10 HEMARD. las acciones de resarcimiento contra los administradores.. que frecuentemente ignoran la nulidad del ente que representan y que no son nunca más culpables que los socios. todo es inexistente y a los perjudicados sólo les queda una acción contra los administradores. el patrimonio de los cuales no será con frecuencia suficiente para resarcirles los múltiples daños y las consecuencias producidas por la ineficacia de todas las actividades sociales. desde el punto inicial. frecuentemente. 3. Los terceros habrán contratado con un sujeto jurídico inexistente. Todas las consecuencias recaerán sobre terceros. en cierto sentido. como representantes de un sujeto inexistente. si la sociedad es inexistente. son inexistentes las obligaciones de los socios.130 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cantiles. A los socios se les crea una situación tal. pero ésta es una solución catastrófica. En efecto. ob. 268 Y 269. las deudas creadas de la sociedad no pertenecen a ésta ni a los socias. Estos verán afectadas por la ineficacia. págs. la sociedad desaparecería ah initio. núm. después de muchos años. no produciría ningún efecto. coma si no hubiesen realizado contrato alguno. una opinión común en la enunciación de los resultados prácticos. de toda molestia. libres. esfuerzo difícil si se considera que las consecuencias lógicas del principio de la nulidad son las más contrarias a las necesidades de la seguridad y de la certidumbre del comercio. lo que explica el multiplicarse de las opiniones y el contraste de las soluciones. y no bastarán para compensarlas. las relaciones establecidas con la sociedad. la amplia elaboración doctrinal y la jurisprudencia ha valido para alcanzar. después de un largo período de tiempo.. las consecuencias deberían ser claras: en los casos de inexistencia y en los de nulidad absoluta. 11 AULEIT. se expondría a una serie de acciones de resarcimiento a los administradores.. y especialmente hoy que las sociedades se han multiplicado y tienen en la mano la mayor parte de los negocios. ex tune. -por otra parte. no tienen por qué realizarse las aportaciones pendientes y aun deben restituirse las realizadas. sin que pueda hacerse distribución alguna de pérdidas ni de beneficios. sit. ob. ni culpa alguna de la nulidad de la sociedad. que no tienen noticia. ASÍ.

que en su artículo 138.. Es indiscutible la posibilidad de impugnar la validez de una sociedad. sean de las adhesiones particulares. aunque esté inscrita. S. se liquidará la sociedad conforme con las disposiciones sobre la liquidación en caso de disolución. inciso a). en el sentido de que los motivos de nulidad o inexistencia sólo producen la declaración de la disolución de la sociedad y la liquidación de su haber social de acuerdo con las disposiciones esta1'2 Según AULETrA el efecto no es puramente sanatorio. Cód. en la medida necesaria para el cumplimiento de las obligaciones contraídas. cuyo texto. M" pone un." Semejante es la ley brasileña. F. 1. afirmar que la inscripción en el Registro tiene un valor sanatorio absoluto y que. reproducido en el artículo 218 de la nueva ley alemana de sociedades anónimas. sean del vínculo contractual social. no cabe declaración de nulidad de una sociedad inscrita. sean inexistentes o sean nulas. pero. L. la solución se halla en el artículo 2'. "(2) La nulidad no afecta la validez de los actos jurídicos realizados en nombre de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 131 Un claro antecedente legislativo de esta postura se halla en el artículo 311 del Código de Comercio alemán. no podría pedirse la declaración de inexistencia o de nulidad de sociedades en las que todas las declaraciones de voluntad sean inexistentes o nulas.: no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio. freno a los efectos normales de la declaración. El problema de las sociedades ineficaces. G. si se alegan motivos de inexistencia o de nulidad. tal como están previstos en los artículos 2224 y siguientes. y el de las relaciones externas. por lo tanto.(1) Inscrita en el Registro de Comercio la nulidad de una sociedad en virtud de una sentencia judicial definitiva o de una decisión del Juez del Registro de Comercio. Civ. " (3) Los socios deberán integrar los aportes convenidos. . entre los socios. S. párrafo segundo. en el derecho mexicano. que queda sustituida por una disolución ex mene.. Cualesquiera que sean los motivos alegados. pero el artículo 29 .. G. precep- túa que: "La sociedad entrará en liquidación judicial: IJ a) Cuando por decisión definitiva e irrevocable fuere anulada su cons- titución . sino más bien exclusivo de la inexistencia. en los dos casos. . El efecto sanatorio es real" para todos aquellos defectos que no permitan la impugnación por inexistencia o nulidad. . implica dos problemas: el de las relaciones internas. frente a terceros. Estaría más allá de toda solución conforme al sentido común. D. M. dice como sigue: .

No es que la sociedad surja del acto de calificación judicial (arts. del análisis que acabamos de hacer. 29: OERTMANN. B Sobre el valor del acto de calificación judicial. se deduce una conclusión clara y terminante: la teoría de las nulidades de los negocios jllrídicos sufre importante! modificaciones al ser aplicada a las sociedades mercantiles que han sido objeto de inscripción en el registro público de comercio. 427. de modo que debe mantenerse la posibilidad de que cada una de esas declaraciones. 278. 1. pero la disolución sólo provoca la liquidación y por lo tanto la entrada de la sociedad en un estadio en el que queden debidamente protegidos los intereses de los socios y de los tcrceros. de modo que la extinción de la personalidad jurídica ocurra desde la declaración y no antes. por la que se efectuó la publicidad de la sociedad.132 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ tutarias y legales aplicables. § 21. S. Teoría general de las obligaciones.. 79. en los SllIdi en honor de SALANDRA. lssimzioni.> En resumen. tiene que prevalecer esa segunda declaración. pero cualesquiera que sean los motivos alegados sus efectos están limitados por el referido artículo 2Q . que se suponga que la impugnación produzca sus efectos desde entonces. oh. por los motivos 'lile se puedan haber alegado y probado. pág. Appunli. RUGGlERO. A partir de ese momento. La sociedad continúa.ara obtener tina declaración judicial contenciosa de ineficacia. así como los efectos típicos de uno y otro motivo de ineficacia. 2' En el contrato de sociedad es fundamental la distinción entre las declaraciones de voluntad de cada uno de los socios y el contrato mismo. en su párrafo segundo. sino contra la validez del contrato p. ENNECCERUS. pág. De este modo. cit. 260 y siguientes. ni tampoco es cierto que el acto administrativo de calificación judicial tenga tal eficacia que sólo por su impugnación directa se puedan desconocer los efectos de la inscripción. 1/ riconoscimento dello Staso nel/e pe-rsone giuridicbe. menos en lo que se refiere al vínculo impugnado. HELLWIG. El no poderse declarar la nulidad significa que la inscripción. Grenzen der Rechl!kraft. 111. impiden la nulidad retroactiva y la alteración jurídica posterior. ni contra la inscripción. advertimos en seguida que la acción de ineficacia no se endereza contra la calificación. por lo tanto. Las conclusiones más generales sobre esta materia podríamos formularlas resumidas en los siguientes puntos: 1Q La distinción entre inexistencia y nulidad es aplicable al contrato de sociedad. los intereses de los socios y de los terceros quedan perfectamente garantizados. indi13 Sobre las diversas teorías acerca del valor de la aprobación judicial. pág. véase AULElTA. Considerando bien las cosas. . Tratado de Derecho Civil § 100.) 13 y. 1. M. el mismo. si bien la desaparición de éste puede ser motivo de disolución por cualquiera de las causas legales o contractuales. VI. y la apariencia de la existencia normal de la misma. pág. G. véanse: AscARELLI.

el artículo 29 . Cuando se trata de sociedades con vicio de consentimiento. Procede ahora que examinemos los efectos del incumplimiento. Se trata de una nulidad parcial. base de la ineficacia. de sociedades informales. Ya hemos visto los requisitos que integran este último elemento del contrato de sociedad: la redacción de escritura pública y la inscripción de la misma en el Registro Público de Comercio. párrafo 2'. sino simplemente anulable. que se apartan mucho de la simple inexistencia de la sociedad. sino que cuando haya un motivo de inexistencia o nulidad de una declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el contrato. A su vez. esto es. según el motivo de nulidad o inexistenci~. M. y 69 Cuando haya cláusulas sociales contradictorias con preceptos imperativos expresos de la ley. dichas cláusulas no valdrán y serán sustituidas por las correspondientes declaraciones legales. de la L. S9 Si la declaración de voluntad de un socio es ineficaz. III) Forma: sociedades irregulares. el interesado puede separarse de la sociedad y podrá reclamar los derechos que le correspondan. nos permite indicar que si la sociedad habla sido inscrita 15 no será nula. Las sociedades que adolecen de estos defectos son las llamadas sociedades irregulares.. bien del relativo a la inscripción. de sociedades que carecen de objeto o en los que éste es ilícito. de sociedades en las que el consentimiento de los socios falta está afectado de vicios. puedan ser inexistentes o nulas. que no han cumplido requisitos de forma. de sociedades sin causa o causa ilícita. . S. ° 15 Por lo dicho. 4' El contrato de sociedad que ha sido inscrito en el Registro Público de Comercio no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos ex mine.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 133 vidualmente consideradas. puede comprenderse que es un dificilísimo problema el de fijar los límites de la eficacia senatoria de la inscripción. sin que ello sea motivo por sí solo. existen causas de inexistencia o nulidad del contrato social en sí. de inexistencia o nulidad del contrato social. bien sea del requisito de la redacción en documento notarial. o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste. por el cauce de la liquidación. Puede hablarse. la sociedad desaparecerá. determinada por la falta o el vicio de uno de tales requisitos. G. como medida de respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos socios y administradores. El régimen jurídico que la ley mexicana establece para cada uno de estos casos es distinto. 39 La inexistencia o nulidad del vínculo de uno de los socios puede repercutir sobre la validez del contrato en ciertas y determinadas situaciones. en efecto.

Pero ¿realmente podemos plantearnos el problema de la existencia de las sociedades irregulares en el derecho mexicano? La expresión sociedad irregular era desconocida en la legislación mexicana. El Anteproyecto del Libro 1 del Cód. de 1929 llama sociedades de hecho tanto a aquellas en que falta un requisito de forma como a las que tienen un objeto ilícito. puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. M. el Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares. hecho de que dos o más personas convienen en constituir una sociedad. D. M. basta con indicar que continuamente se tropieza en la práctica jurídica y comercial con el. Situatián real. Sólo la Exposición de Motivos de la L. Para ello. de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 17 del ordenamiento que rige en esta materia. 18 En Italia. según dice la Exposición de Motivos de la 1. sin más. porque nadie puede impedir que los que quieran estar en sociedad y funcionar como tal. S." 11 L1 Ley de Quiebras se refiere expresamente a las sociedades irregulares. Civ. Exposición de Motivos de la L. 1 B 16 "La difícil cuestión de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin atacar los preceptos del Código . y otros textos. o bien se limitan a un convenio verbal) o a 10 sumo a hacer constar el contrato en documento privado o en minuta notarial. de 1943 dedica un artículo a las sociedades irregulares. Las sociedades irregulares siguen existiendo. en su artículo 222.. S. la empleaba. de 1884. incluso de las enumeradas en el artículo 1Q de la L. G. L.re aunque reciéntemente se encuentra en otros textos Iegales. redactan la escritura pública. S. que reguló este problema al adicionar el texto del artículo 29 . M." El primer problema por resolver es el de si efectivamente las sociedades irregulares no existen en el derecho mexicano. S. precepto que es una simple reproducción de la ley de 31 de diciembre de 1943. También habla de sociedad de hecho en su amplísimo sentido el Cód.. Auténtico alcance de la Exposición de Motivos. S.134 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Cuando se trata de sociedades con objeto ilícito o inexistente. La severidad legal e irregnlaridad. G. M. es extraordinario el número de sociedades irregulares. 1') Sil existencia en el derecho mexicano.. G. G. donde existen preceptos semejantes a los mexicanos.) como consecuencia de la adopción de "un sistema similar al inglés". sus operaciones como tal sociedad.. Ca. que no inscriben. ]/ problema . G. Tenemos que determinar cuál es el régimen propio de las sociedades con defectos de forma. La ilicitud en la causa se estima por la ley mexicana como inexistente. el artículo 3' de la misma ley establece el régimen especial a que las mismas se ven sometidas. dejen de cumplir los requisitos legales de forma. El Proyecto del Código de Ca. empezando. cuya expresión se emplea. Véanse las estadísticas que da DoMINEOO. M. P. M. M.

G. alteraciones informales en la situación inscrita. y art. M. si se considera la siruación de las sociedades inscritas. que la sociedad existe. Incluso. el no menos amplio capítulo que corresponde a aquellas sociedades que no se inscriben en el Registro.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 135 La severidad de las disposiciones legales. Roma. en relación con el estado anterior a la vigente Ley General de Sociedades Mercantiles. Es evidente que con la negativa de la Exposición de Motivos. en sus párrafos segundo y tercero. resulta que la sociedad que se encuentre en esta hipótesis se coloca automáticamente en una situación irregular. podrían ser declaradas nulas posteriormente por vicios de consentimiento o por otros motivos. 232. Sociedades no inscritas { ~~~i:enlO Sin . fr. S M. al exigir tras el trámite de Ia escritura pública el examen judicial como previo a la inscripción. S. está prevista la existencia temporal de las sociedades irregulares. :19 Véase sobre este punto lo que decimos al hablar de disolución de las sociedades. Sociedades inscritas: transcurso del plazo. el transcurso del tiempo previsto contractualmente como de duración de la sociedad provoca ipso ¡ure y ope ¡egis la disolución de la misma 19 (art. 1. ya que el artículo 79 de la mencionada ley presupone. no ha podido ser suprimido por las disposiciones legales. Pero. cuando el tiempo de duración legal de las mismas ha transcurrido. dejen de consignarse e inscribirse en la forma que la ley prescribe. aun cuando todavía no ha sido inscrita. cuando cualquiera de las modificaciones acordadas en sus estatutos. el problema no ha quedado resuelto. Completamente cierto es que el valor de la calificación judicial de la escritura. Sociela commerciale. . 1921.no podrán ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Público de Comercio"). 33.). Toda sociedad regular puede encontrarse en situación parcial de irregularidad. 78. en relación con lo expuesto en el segundo párrafo del artículo 2' de la ley ("Salvo el caso previsto en el artículo siguiente -que se refiere a las sociedades con objeto ilícito-. 229. L.. Aun pudiera agregarse otro motivo de irregularidad. véase también BRUNETrI. Como Con arreglo a las vigentes disposiciones de la L. pág. ha hecho que en la práctica el número de sociedades que se encuentren en estas condiciones haya aumentado. legalmente. evita un amplio capítulo de motivos de existencia de sociedades irregulares en su más amplio sentido. pág. G.documento escnto { Privado Público Solicitud denegada Solicitud en curso { Solicitud no presentada della ¡oáela irregolare. todo el relativo a las sociedades que estando inscritas en el Registro Público.

BRUNETII. y en este defecto incurre la Exposición de Motivos de la 1. y. ob. por defecto en el consentimiento.. hasta la sociedad que sí ha redactado su escritura pública. se advierte en ellas una gama que va desde las sociedades no inscritas sin documento inscrito para hacer Constar su existencia. La expresión sociedad de hecho se deriva de la doctrina francesa que con ella designa tanto a las sociedades nulas. Il") Conceptos y terminología. Las sociedades irregulares. LeVBBRS. París. según la doctrina común francesa." En cambio. es aquella "en nombre colectivo. sociedad irregular. 330. . A estas últimas sociedades las llamamos sociedades irregulares. Las sociedades con defecto o inexistencia de los elementos de ccnsentimiento. pág. Essai d'une théorie généra. S. que son las que aunque existen. utilizada especialmente en Francia bajo una ley que proclama la nulidad de las sociedades constituidas irregularmente. 129. núm. podemos resumirlo en el siguiente cuadro: Si tomamos en cuenta sólo las sociedades no inscritas. TraJtato teorico-pranico de/le Societa Commerciale. haremos algunas consideraciones a fin de aclarar la terminología usada para designar esa clase de sociedades. puede afirmarse que las sociedades irregulares Jan sociedades en una [ase de m perfeccionamiento. comandita o anónima afectada de una irregularidad o de un vicio cualquiera. de "constimción ilegal en la [orma'. 1934. nota 8: "Esta expresión. ob. ob. entre sus elementos contractuales. consiste en el incumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley. no han cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. se emplean las expresiones sociedades irregulares y sociedades de hecho coma sinónimas. como a las sociedades informales. 136. SoPRANO. 128. existente de hecho. dice: "La tan censurada denominación de sociedad de hecho. son sociedades informales. VWANTE.. en tanto que haya funcionado o funcione pese a su irregularidad o vicio" . sociedades de "constitución ilegal en cuanto al contenido".v' Sociedad de hecho. es también de aquellas denominaciones que aunque científicamente son imprecisas. JI. sociedad de hecho es una frase de que se debe prescindir porque parece significar que constituye un error. Es preferible la de irregular. núms. cit. 11." ai. en el objeto o en la causa. Frecuentemente. plantean problemas totalmente distintos de los implicados por aquellas sociedades cuyo único defecto. llama a las sociedades con vicios o inexistencia de causa. M. esto es. como tales. 132. pero la expresión es poco significativa. dice "se habla también de sociedad de hecho. objeto y consentimiento. 1908./e del sociétés de fmt. núm. es mucho más exacta que aquella otra de sociedad de hecho. y a las que nosotros llamamos so- ciedades irregulares las denomina. J. porque hace comprender que la ley las reconoce como tales. Por esto. objeto y causa. núm. cit. las somete a una disciplina adecuada". Sociedades de hecho eI1 sentido amplio y restringido. expresan eficazmente la concepción de la conciencia jurídica volgar. Brevemente. G. 125. en este sentido.136 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sistematizando lo expuesto. cit.21 2'0 SoPRANO.

Torino. en escritura pública O privada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 137 Sociedad de hecho en un sentido completamente restringido. A') Contrato de sociedad. a la que se exterioriza o funciona como tal aunque el contrato sea nulo. que la voluntad contractual sea conocida como tal por los terceros. por un lado. 1935. 22 GASPERONI. que aún no se hayan cumplido los requisitos formales legales (requisito negativo). por una parte.. oh. . !I!') Supuestos de la sociedad irregular. que haya contrato de sociedad y. o inexistente.23 Examinemos sucesivamente uno y otro supuesto. ya que hay muchas situaciones en que puede parecer que hay una sociedad sin que tal existencia pueda establecerse jurídicamente. Dijon. pág. pág. véase también. Para que haya sociedad irregular es indispensable. oh. por otra parte. F. sociedad de hecho.as Nosotros llamamos sociedad irregular a la que no se ha inscrito en el Registro Público de Comercio. LA publicita di [sao nel/e socierá irregolari. en sentido estricto. cit. 1929.» Relación que no puede ser otra que la implicada por el arto 2688 del Cód. o sociedad irregular de hecho. 151. En este amplio sentido se usa la expresión sociedad de hecho por SALANDRA.. LA societá di [asto. Problemas de hecho. pág. 3l. Aspectos interno y externo. A) Existencia de la sociedad. 32. ZoLA. en sentido amplio. Véase DELUCENAY. porque las de las sociedades de hecho acaba de efectuarse al estudiar el régimen de las sociedades con vicios que afectan a otros requisitos. 33. cit. esto es. "aunque la sociedad sea nula y se provoque un anulamiento por un vicio sustancial. que haya sociedad. Z4 SALANDRA. Perugia. no es una perogrullada. a la que descansa en una situación de sociedad según la voluntad expresa o tácita de los socios. El requisito de existencia implica. De! sociétés de fait en droit franrais. y 'sociedad de hecho. Es indispensable ante todo que las personas que se conceptúan como socios se encuentren en una relación jurídica permanente de carácter socíal. cit. Decir que para que haya una sociedad irregular precisa que la sociedad exista. ya conste su existencia o no conste. Civ. Ahora vamos a analizar la situación y eficacia jurídica de las sociedades irregulares. por otro.. D. pág. es aquella que se refiere a un núcleo de relaciones concretas nacidas de la existencia de un fondo común destinado al ejercicio del comercio. que exista (requisito positivo) y. pero sin que conste su existencia por escrito. 6. ob. sin embargo existe como sociedad de hecho". 1910. pág. 28 SALANDRA.

P1Iblicidad de hecho y de derecho. puede pedirse la redacción de la escritura pública correspondiente y su inscripción en el Registro Público. Así parece entenderlo la Suprema Corte de Justicia de la Nación. y si no consta en documento alguno. pero tal conclusión no nos parece correcta. G.. Pero. 328. S. porque la cuestión es simplemente de hecho.. mas difícil cuando se trata de una sociedad en comandita. 8 Q. véase Prc. pág. G. por las disposiciones de la ley que. núm.138 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Tanto si existe escritura pública. si consta en escritura pública. 236. Para todos. 11. 1. 183). l. núm. si la existencia consta en documento privado. Medios. S. al resolver que para que se pueda exigir la liquidación de una sociedad de hecho. deberá tenerse presente la estructura de cada sociedad. B') Exteriorización. párrafo l. Parte da la doctrina 2S estima que en estos casos la sociedad está condenada ya irremisiblemente a vivir como sociedad irregular. cit. de responsabilidad limitada o anónimas. precisa que para que se pruebe su existencia mediante la de sus elementos constitutivos (S. no basta que una sociedad exista en este aspecto interno. 26 Véase VIVANTE. oh. cuya 25 GASPERONI.w Sin duda alguna. Bases de la apariencia ¡1Irídica y JII aplicación a las sociedades irregulares. difícilmente permitirán su establecimiento sin una prueba por escrito. pero que se derivan de un simple estado de hecho. pues según la forma de que se trate) será precisa la prueba de uno u otro requisito especial. Pero. oh. una y otra son suficientes para probar la existencia de la sociedad como vínculo interno. tratándose de sociedades colectivas el problema es sencillo. tomo XXXV.. en defecto de convención expresa de los socios) funcionan como auténticas cláusulas integradoras de la voluntad indívidual. y na permanecer en secreto. J. cit. La prueba de la existencia de dichos requísitos es la prueba misma de la existencia de la sociedad.. S..). en sus fracciones 1 a VII inclusive (art. M.. . cuando se trate de sociedades en comandita por acciones. nota 1. cit. y casi de imposible prueba. M. S.. La voluntad de los socios queda suplida. además. 1. El problema de solución más difícil es el concerniente a aquellas situaciones que deben calificarse de sociedades.). F. M. la resolución judicial es suficiente para establecer los términos del contrato social (interpretación del arto 7. como si sólo hay escritura privada. para ciertas menciones. en los términos enunciados por el artículo 69. pág. oh. 1. Las sociedades son instituciones que han de hacerse públicas. puede pedirse la inscripción en este registro. G. En la doctrina francesa es casi general la tendencia que afirma la nulidad de la sociedad verbal. Cuando se prueba la existencia de los elementos esenciales de un contrato de sociedad. porque las situaciones complejas que implican estas sociedades de capital.

que se cree frente a terceros la notoriedad o apariencia de una sociedad" . regulación de las relaciones jurídicas con el mundo externo. M. en suma. sino en cuanto aparece y en condiciones en que aparece existe. redactado o no en escritura pública y mantenido en secreto.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 139 eficacia es normalmente posible. Mas. ob. hay otros medios de publicidad reconocidos por la ley.28 tal como los terceros la conocen al través de aquélla.29 En este sentido. cit. pero que en todo caso tienen trascendencia jurídica. la sociedad y los terceros tienen que pasar por lo declarado. so SALANDRA.. ob. 387. pág. tal como resulta de las otras manifestaciones de la sociedad. cit. '28 SALANDRA. no es sociedad frente a terceros. cit. Esta publicidad de hecho puede realizarse ya mediante aquellas circulares y anuncios a que se refiere el arto 17 del C. con la publicidad de hecho la realidad de las relaciones internas queda sustituida por la apariencia de las mismas. ya por el registro y publicación de un nombre comercial social. normalmente. s610 se obtiene a través de la declaración de su existencia frente a ellos. que constituye así.5. por cualquier situación que exteriorice la existencia de la sociedad.. pág. 45. y la. núm. o de simple hecho. La plenitud de una sociedad como tal. en principio. "la sociedad tiene efectos jurídicos frente a terceros no porque se presuma que hay un contrato con el cual se haya formado y cuyo contenido se presuma.. Un contrato de sociedad.2'l' en cumplimiento de los requisitos que sobre publicidad legal etstablece el ordenamiento jurídico y que. Nos separaría mucho de nuestro tema el estudio del mecanismo de la apariencia jurídica. 50.. y el análisis de si." 29 SALANDRA. tal como resulta del acto constitutivo. lo expuesto es un resultado de la 27 Véase HEMARD. 44. 41: "La situación social es ahora independiente de la situación interna. Véase especialmente la bibliografía que da acerca de apariencia jurídica y persuación. Es la apariencia misma la que tiene valor constitutivo. Ca. La diferencia está en que mientras que con la publicidad legal. la verdad legal. en efecto. bien por el uso efectivo de una razón o denominaci6n social y. Esas pueden corresponder o no al contenido del acto constitutivo. Para que pueda producirse esta publicidad de hecho "basta con que se actúe de tal modo que se dé a los terceros la impresión de una colaboraci6n orgánica. . se funda sobre la situación social aparente. ob. de tal modo que se pueda crear en ellos justificadamente la impresión de la existencia de una sociedad. en general. cuando se declara su existencia frente a los terceros. se cumplen con la inscripción de la sociedad en el Registro Público de Comercio. pág. pág. que los terceros no están obligados a conocer y frecuentemente no están en situación de conocer. como no puede fundarse sobre la situación real. que se cumple a través de la inscripción de ciertos documentos en el Registro Público de Comercio.

se encuentre en una relación de efecto a causa. en el caso concreto. G. Me remito a la abundantísima bibliografía a que hace referencia..Que la formación de la situación aparente. ob.. respecto de la situación de la persona frente a la cual debe valer corno real. en virtud de una valoración objetiva con arreglo a los usos del comercio. o bien. en lo que afecta a las sociedades irregulares. la apariencia jurídica. en cuanto haya una apariencia objetiva de su existencia. . por el conocimiento objetivo de su no correspondencia con la situación real jurídica (mala fe). Que la apariencia tenga carácter objetivo. cis. con la doctrina más generalizada. ruyas bases fundamentales. y puede probarse con cualquier medio. Puede probarse. se aplican a casos concretos. no quede eliminada. pág. podemos establecer tres situaciones que deben distinguirse de la sociedad irreguiar.sLo importante es que admitimos. Es sociedad secreta aquella en que existiendo un contrato de sociedad no ha sido exteriorizado frente a terceros. pueda crear en una persona normal. 48-49. es un juicio de hecho. en el caso concreto." Admitiendo este principio. de tal naturaleza. 1934. la opinión de su probable correspondencia con la realidad. ob.El juicio sobre la existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular. "2~ Que esta apariencia objetiva. que por las circunstancias que le acompañan. a las sociedades simuladas y a las sociedades aparentes.." Si las líneas generales anteriormente expuestas. Modena. Por ahora. 33 SALANDRA. se deducen de él las siguientes consecuencias. aunque el contrato tiene plena 31 La bibliografía sobre esta materia es amplísima. el conocimiento subjetivo de la inexistencia real de la sociedad. "2' La existencia de la apariencia objetiva de una sociedad irregular debe probarse por quien quiera hacerla valer.140 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ apariencia jurídica o de la publicidad de hecho. cit. como las expone SALANDRA. "39. Nos referimos a las sociedades secretas.32 son las siguientes: "p.w "lQo Una sociedad irregular debe considerarse existente frente a terceros. esto es. apta para hacer admitir su existencia a una persona normal. L'appare'lza del diritto. "3lJ. 47. me limitaré a citar la monografía de SToLFr. En este caso. en sentido opuesto. como nosotros creemos. 32 SALANDRA. si esta publicidad de hecho no es más que un simple elemento de la apariencia jurídica. págs.

. S. en virtud de las formas jurídicas cuya apariencia se adoptó. precisa que el documento base de la misma sea una escritura pública. Su//a simulazione del/e societá commerciali. 105 y 129. núms. ob. G.. THALLER. cit. pág. cit." La falta de inscripción es un hecho.. Guirisprudenza Italiana. B') Falta de cumplimiento de los requisitos legales (requisito negativo) ¿Cuáles son los requisitos formales? Según establecen diversos preceptos legales San dos: la escritura pública (art. ob. pág. IV. pág. PIe:. En la escritura basta que consten aquellos requisitos que la ley considera esenciales. 1921. 181. 19. M. S. Le anonime appare11ti. cit. L. ctr. 20'3. aunque realmente no exista contrato ni voluntad de estar en ella.. 8. ob. núm. núm. C. Ca.) y la inscripción en el Registro Público de Comercio (arl. J. sin serlo. predomina la apariencia y puede Crearse una responsabilidad social frente a terceros. Son sociedades simuladas aquellas en que no hay realmenle la intención de constituir una sociedad y ésta se finge para determinados efectos.ee . SOPRANO. y el arl. 5-. G. cit. 49). pág. . es sociedad aparente aquella en que de mutuo acuerdo las partes que intervienen. convienen en aparecer como sociedad. 2'. en relación can el 8Q de la L.). Su régimen jurídico está determinado por el que corresponde a los contratos simulados en lodos los órdenes legales. Para inscribir a una sociedad se pre· Sobre sociedades simuladas véanse entre otros los siguientes autores y trabajos: 11 negozio indiretto e la societñ commerciale (en los estudios en honor de CÉSAR VIVANTE. J. M.. en los términos que establece el arto 6Q. 99. núm. M. 235. LYON CAEN y R. No san dos requisitos independientes.5 GASPERONI. Por último. ya que dados los términos del arto SQ de la citada ley... 1931. 235. Russo." además de la responsabilidad civil y penal de quien obró como representante. 3. SG Véanse.. no puede originar un régimen de sociedad en lo que afecle a la responsabilidad de los socios frenle a lerceros y a la responsabilidad social. sino conexos. cualquiera que sea la clase de sociedad de que se trate. De la simulasion dans les sociétés. ob. En este caso. DOMINEOO. Siena. La falta de escritura es un requisito de forma que no afecta a su existencia. G. A la sociedad simualada no se aplican los principios de la apariencia de sociedad. ASCARELLI. M. L. 1928. ob. Uinesistenze del contrato di JodeJa senze pluralita di soci per simulazioni [raudolenta en la Societñ per saioni. pues para que pueda procederse a la inscripción en el Registro Público. S. sino cuando el contrato social conste en escritura pública. no puede procederse a la inscripción. ABEILLE. CAsn!LLET. S.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 141 eficacia en las relaciones internas entre socios.

tanto en su aspecto positivo. M. YJ en otro sentido) implica el análisis de las soluciones a que llevaría la admisión de la nulidad. la inscripción en México na va acompañada de una publicación efectiva en determinados periódicos oficiales o particulares. evidentemente. nula como tal. A') Condominio. 11). M. subraya la imposibilidad de acudir a tal expediente. Apelación posible de un plazo de tres días. El problema está en relación con los efectos de la falta de escritura y de publicidad. IV') Régimen de las sociedades irreglllares. S. G.142 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cisa una tramitación previa en los términos marcados por los artículos 260 y si- guientes de la 1. S. La simple lectura de los artículos 938 a 979. 264. que la legislación y la doctrina gene· . que se le quieran aplicar las normas de la co- propiedad. D. pero. La inscripción en el registro produce todos los efectos de la publicidad legal. F. que establece que la inscripción se tendrá por efectuada desde la fecha de su solicitud. o bien hay un fenómeno de conversión jurídica y la sociedad deberá ser considerada como sociedad civil o como otro negocio jurídico. G. Si se admitiese la nulidad del contrato de sociedad. sólo cabría considerar dos soluciones: o la sociedad. como en su aspecto negativo.. es de indiscutible aplicación el arto 18.). da lugar a una simple situación de condominio. La naturaleza del pacto entre las personas que quieren constituir una sociedad repugna. A) Planteamiento del problema. El hecho de que la inscripción de la sociedad sea ordenada poi el juez. COO. 1. 29 Tramitación para dar motivo a una oposición de los interesados. De todos modos. 3' decreta. implica que el registrador ha sido privado de aquella facultad de calificación que le concede el Reglamento del Registro Público de Comercio (art. El primer punto por dilucidar es el de si una sociedad irregular debe con- siderarse nula o no. una vez que judicialmente se ha declarado la regularidad de la constitución y de los acuerdos convenidos. que debe ser acompañada de los documentos necesarios. Esta tramitación implica: l' Solicitud hecha ante el juez. B) Posibles efectos de la pretendida nulidad. tras el cual el propio juez 4' La orden de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. Civ. a diferencia de otros sistemas legales.

pág. GUSTAVO BoNELLI. nota 1. págs. DoMINEDÓ. que no tendrán garantía especial sobre el patrimonio. Civ. J. Notas al AscARELLJ. 435. 62. págs. pág. Notas al AscAn. la limitación 37 RODRÍGUEZ. en el trabajo.sAdemás de que hay disposiciones del Cód. 117. consideran como arcaico y definitivamente superado. baste con decir que si hay condominio los acreedores particulares de los dueños concurrirán con los que se creyeron acreedores sociales. LEHMANN. D. págs. nos lleva a la misma conclusión. véase SA'ITA.w Es decir. C" 1913.. D. L. D.Sulla teorica delle societé irregolari. 1899. 414 y sigs. al disponer que las sociedades civiles con forma mercantil quedarán sometidas a la legislación mercantil.w El artículo 2695 del Cód. 433 Y sigs. F. SALANDRA.I 1906. 19. más lógicamente se aplicará esa regulación a las mercantiles por su finalidad y forma. J. 88 Para la teoría general de la conversión. G.s8 No cabe que se quiera considerar a las sociedades irregulares como sociedades civiles. 1928.ELLI.. 2704 (responsabilidad de los socios no administradores. 2695. en las R. 41 RODR. 9. C' I 1923.. Das Recht . pág. que son. 117. cit.. 'o Cuando decimos sociedades civiles con forma mercantil nos referimos a la vestidura jurídica. PORRÚA. lo que se deduce de los arts. L G. Civ. si no es por asentimiento de todos los socios). G. pág. pág.ÍGUEZ. La conversión en otro negocio jurídico ha sido una hipátesis que encontr6 eco entre destacados juristas.. 89 RODRÍGUEZ. en la R. D. como las de los artículos 2698 (modificación del contrato sólo por asentimiento unánime de los socios). pág. D. J. . en la R. Véase MESSINEO. I. 735 Y sigs. ob. Notas al AsCARBLU. aunque sean irregulares. D. en principio. somete a la regulación típica de las sociedades mercantiles a las civiles que adopten forma mercantil. Y 4. F. a la estructura elegida y utilizada y no a los trámites.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 143 tales. 112 Y sigs. De acuerdo con BoNELLI los autores que éste cita en la penúltima de las monografías anteriores. lO. La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha hablado alguna vez de COmuneros para referirse a esa situación (S.. M. S. La conoersione dei negozi giuridici. 56)_ B') Sociedad civil. 2705 (no cesibilidad de las partes sociales. Delle societá di commercio irregolari e del loro [allimento. pág." Una crítica más detallada de esta doctrina se expone después.det' Aktiengeseííschalten. 46. M. totalmente incompatibles con la estructura elemental de las sociedades cuya forma adoptan. tomo XX. y Le societá irregolari e il progetto di nuevo Codice di Commercio. F. S. Véanse también BONELLI. L'opera di GUSTAVO BoNELLJ. Le socie/a di commercio irregoíari secondo. pág. porque si el artículo 49. limitada a la aportación). Cód. pág. 1903. 11 concetto di comunione e persona/ita. la legislación civil las rebotaría al campo de la legislación especial mercantil. que aunque se quisiera considerar a las sociedades irregulares como civiles. Especialmente. F. Milán. Por ahora. Civ. en Archivio Giuridico (1897).

Esta tesis de VIVANTE es la que. cir. podemos decir que el principio de la personalidad jurídica "ha penetrado profundamente en la conciencia jurídica de todos los países". cuando ésta deriva de un contrato dotado de todos los requisitos esenciales (consentimiento." . pero. ob. Personalitñ e comtmione. La sociedad. Riv. capacidad. cit. sólo pueden considerarse como sociedades de hecho. L: socierá in acromandna semplice. tal 42 VIVANTE. 1924. 174.o De la autonomía patrimonial a la personalidad jurídica no hay más que un paso. ni producto del triunfo de una determinada escuela jurídica.144 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de la responsabilidad de los socios no administradores sería un auténtico frallde legal. it. pág.). § 106. Véase también BoNELLI. 1. pág. 422. la Suprema Corte de Justicia de la Naci6n declaró. § 164. en la Rio.. confiados en la apariencia de una sociedad como colectiva o comandita. núm. vol. FERTILE. fueron reconocidas a las sociedades mercantiles como protección de los intereses de los socios. Dir. 1913. 17. . 753. en una ocasión. IV. H Examinemos con cuidado la situación real de los intereses en presencia. propia de la actividad comercial. no es el resultado de una evolución doctrinal. Dir. cn general. 2· edlc. núm. Com. lIJ. la separación de las deudas sociales de las personales de los socios y la afirmación de su capacidad contractualprocesal. existe como contrato y como persona jurídica. Com. Su apreciación. aportaciones. • 8 Véanse. porque falta en la ley. Hoy. . 4' Ver ASCARELU. B') Intereses en presencia. Es ante todo y sobre todo la consecuencia de una fortísima corriente de intereses. pág. se verán sorprendidos al sancionarse la irregularidad con una limitaci6n de la responsabilidad de los socios. ya que los terceros. etc. no obstante aquel defecto. pág.. vol. en un proceso de libre actuación.. MClANGELI.. que son los culpables de la falta de forma. creemos más justa y adaptada de un modo auténtico al juego de los intereses en presencia. 330 . A") Principio gelteral "El defecto de las formas legales 110 produce la inexistencia de la sociedad. ob. No obstante. una sanción de nulidad por aquel defecto de forma. La autonomía patrimonial y la personalidad jurídica.. sometidas a la legislación civil. Storia del diritto italiano. parafraseando 10 que se afirma en la "Relaaione" del Proyecto definitivo del nuevo C. C) Validez de las sociedades irregulares. en absoluto. 111. La consideración de la sociedad como conjunto patrimonial autónomo. frente a las limitaciones y formalidades impuestas para el surgir de universidades y fundaciones. sujeto de derecho. "una exigencia natural de la vida mercantil". mediante la limitación de la responsabilidad. Ca. citados por DoMINEOO. que las sociedades que no hubiesen tenido existencia legal por no ajustarse a las disposiciones de la ley mercantil.

10 . doblegó poco a poco aquella declaración formal y hubo de constituirse todo un sistema que. No sólo la adecuada comprensión de los intereses en presencia. ¿podría bastar la actitud desdeñosa de la L. Su omisión -en el sistema de la nulidaddetermina el desconocimiento de esos mismos intereses. si los intereses protegidos son ésos ¿vamos a llevar la interpretación formal. de sociedad. Ante una realidad de este tipo. la nulidad que lesiona esos intereses ¿qué interés real favorece? Ninguno. porque creyendo tener frente a ellos un ente con autonomía patrimonial y personalidad jurídica. En interés de los socios y de terceros se establecen requisitos de forma y de publicidad. como conjunto de garantía. G. Tanto es verdad esto. 1Q 29 relaciones jurídicas voluntarias de sociedad. nace un complejo de relaciones que no podrían. El de los socios. C) La evolución histórica y los principios derivados del derecho comparado. en suma. Ahora bien. tan lejos. conceptual. introdujo y afirmó el sistema formal y de publicidad. Además. aunque queriendo ser. se. aniquiladas con una simple declaración de nulidad. la posibilidad de un tratamiento judicial adecuado. el de los terceros. de la ley. llegó a ignorar la nulidad y a consagrar la plena existencia y validez de las sociedades irregulares. sino el análisis histórico comparado de la nulidad de las sociedades irregulares. en cuanto significaba el establecimiento de un patrimonio directamente responsable. y como base de ella. 39 apariencia. porque su voluntad resulta desconocida. esa realidad. Para proteger esos intereses. que lleguemos a lesionar precisamente aquellos intereses cuya protección se deseaba? La situación es clara.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 145 reconocimiento era también impulsado por los intereses de los terceros. apoyándose en una interpretación sutil. y la preferencia de los acreedores sociales sobre los particulares de los socios. No se pueden interpretar unas normas jurídicas por puras consideraciones lógicas. -antes de la reforma de 1943. no lo están. nos lleva a análoga conclusión. actuación a terceros como sociedad.desconociendo el problema? [Realidades de tal naturaleza no pueden desaparecer por esconder la cabeza bajo el ala! y la realidad inconmovible es ésta: -. relaciones y posibilidades. M. de tal modo que resulten perjudiciales para los intereses que se quiso proteger. que en aquellos países en que se impuso una solución de nulidad. sin beneficio para nadie. desconocida así. se encuentran con un desconocimiento de esa situación en la que se confió y con la que quisieron obligarse. como si fuese una persona física. porque queriendo estar en sociedad. S. En torno a esa apariencia.

v Análogo principio pasó a la ley de 1867'" Y a la de 7 de marzo de 1925. La Ordeanza de 1673 recogió las disposiciones anteriores y agravó las sanciones al disponer que la falta de escritura o de inscripción. l'egard des interessés.) 61 HEMARD.. E. habían caído en desuso y habían sido abrogadas por el uso general del comercio". Eoolacián doctrinal y j1lrisprtldOllciaJ. 227. mais le défaut d'aucune d'elles ne pourra étrc opposé :\ des tiers par les associés. Les viejas Ordenanzas. que declaran nulos los actos y contratos realizados entre los asociados o con los acreedores." (XII) Esta inoponibilidad frente a terceros da lugar. 275." . e inmediatamente anterior. 66-537 de 24 de julio de 1966. 216. Las Ordenanzas de BLOIS de 1579 habían establecido en Francia el requisito de la inscripción de las sociedades y. e apparso phi esatro sosntuire quella della inopponibilitá delle societá. ob. en su defecto. cit. en una primera etapa.. 237.. 52 DoMJNEOO. en vigor desde el 19 de abril de 1967. "Les formalités seront observécs a peine de nulité a. ob. Para la doctrina con- temporánea de la publicación del e Co.45 hasta el punto que habiendo parecido demasiado rigurosa "en vez de tratar de atenuar sus consecuencias se la eliminó totalmente". 164. cis. El Código de Napoleán.' 4'9 Art.~l ¡¡2 45 HEMARD. se castigaría "le 10111 a peine de nnllité des acles el contrats passés. 20 HEMARD. cit. ca.146 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Legislacióll [rancesa. de la legislación y de la jurisprudencia francesa. A pesar de tal situación "esta sanción de nulidad no era aplicada" . si tel est lesr bon plailirH. No. ob. pág. (N. 4'1 Véanse las citas hechas por PIe y HEMARD.. (XII) Véase la nueva ley francesa de sociedades comerciales.. 48 Art. Théorie el praJiqlle des rmlités el des sociésés de fail. ob. a la llamada teoría del derecho de OPciÓIl (droit d'optíon).. pág. pág. fr. núm. cit. en defecto dc publicación y de registro de las escrituras de las sociedades.. véase BONELLI. dejaban sin acción entre sí a los socios. ley cito 50 Véanse también el Decreto de 30 de octubre de 1933 y el de 17 de julio de 1936. 92. ob. son los siguientes: Código de Napoleán (1807): la nulidad queda adicionada con una declaración acerca de la inoponibilidad del contrato frente a terceros. 42. loc. Los parlamentos se negaron a declarar tal nulidad y por el contrario se expresó terminantemente que las "disposiciones dc la ordenanza de 1673.«1 La doctrina de la época reconocía y apoyaba tal situación. 165. cuya fórmula más clara es la siguiente: "le contrat de société et la personne morale qu'est la société valent entre las parties et méme ti l'égard des tiers. 1926. PIe. Cosi alía formula della nullitá. zeme ed. dice al respecto: "lo tal modo la vecchia e piü rlgorosa teoria delta nulitá si i:: man mano sfaldata. 248 Y sigs. tan! entre les associés qtlavec Ieurs creanciers on ayants cause"." Hitos fundamentales en la evolución de la doctrina. 58. cit. núms. en el estudio que citamos después. pág.

pues difiere fundamentalmente de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa típicas. 35 núm. cit. pero privado del reconocimiento del Estado. particularmente págs.55 la sociedad vale como tal frente a terceros. cit. oh. de Com. 387.sEl contrato es válido. la sociedad irregular. 291. no puede separarse. París. En realité méme. ce n'est pas une nullité. pág. 16 a . dice: "Cette nullité. La nullité suppone dans le contrat un vice d'origine. 374 y sigs. El ilustre autor resume así los resultados que obtiene de la doctrina francesa. on le vait dlapres le texte lui méme est variable et d'aspect diferenr suivant les personnes au regard desquelles elle opere..5 HEMARD. 170.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 147 En esta etapa. 49 Puede obtener la disolución anticipada de la sociedad." M Sulla teorira a delle societá irrcgolari. 226. oh. 9 Y 112. especialmente el número 283 donde afirma que la nulidad por falta de publicidad es una nulidad sui géneris. reconocer la existencia de la sociedad incluso 39 como persona jurídica. et qu'elle est inoppasable aux ticrs. :." Véase tamo bién LYON CAEN y RENAULT. 1906.. Il. Casi a estas mismas conclusiones llega BONELLI. núm. 1921. 505: "Par sa nature. Or la société. determinado. reproducido como arto s6 de la ley de 1867). 92 y nota 4.. núm. C. aunque sea irregular. que no tienen derecho de opci6n para considerarla inexistente. dice: "En resume. R. lícito. 42.. D. pág. une voie de droit qui signifie les choses les plus diverses. selon les interessés en cause: non opposabilité de la' société. 1." De este tipo de "enti di fatto" dice que es' de hecho lo que . que tienen un vínculo corporativo en consideración a un fin duradero. pág. 1937... lH HEMARD. que en un magistral estudio" interpreta el texto francés (art. Estos pueden. 10 que quiere decir que tiene plena eficacia como sociedad en la medida en que no perjudique a terceros. pág. núm.s" La última etapa se caracteriza por el reconocimiento de la sociedad irregular como sociedad.ALLER. lstituzioni di Dirino Prioalo. ya no es nula. "Entes de hecho son asociaciones de personas. RUGGIERO ROBERTO. DoMINEOO.a plusieurs tmnchats. dans I'acte qui la costitue est irreprochable. cít. 366.7 53 TH. pues la sociedad es por esencia una relación jurídica destinada a producir efectos frente a terceros.. núm. pág. I1 est plus vraie de dlre que non publiée est sujctte ii dissolution ansicipée dans les raports des associés. Cest une théorie enchevétre qui gegnerait a érre reprise et éclaircie. 209. oh." y en otro lugar.r. 374. Telle est la vraie formule. núm. 11. 51 BoNELLI.59 (JI sistema della IJulli/a e la socierá irregolare nel dirhto irancese). Cód. absence de personalité morale. la socíété est un contrar qui doit produire effet a l'égard des riers. Des sociétés commerciales. oh. si quieren. Rousssxu. el contrato de la persona jurídica. 1. la nullité d'une société faute de publication (ou faute d'écrir} est une arme . núm. sino válida de acuerdo con los siguientes principios: 1Q 29 La sociedad vale como contrato. dissolution antiápée. elle est rendue caduque par suite d'une omission posterieure a SOl fondation. No puede oponerse frente a terceros. cit. págs. acerca de la sanción que en la leyes llamada "l1ulidad//.

" Nadie tiene interés legítimo "en declarar n1l10 o en hacer anular el contrato de sociedad y a nadie ha entendido la ley conferir ese derecho. que tienen total consagración en 1924. ob." 58 SALANDRA. debiendo considerarse éste como desprovisto de la autonomía propia de los ente! jurídicos. en efecto. de analizar las diversas posiciones doctrinales sobre el particular. los artículos 97 y 98. "29 Los acreedores sociales tienen derecho a ignorar las clállsulas del contrato limitativas de sus derechos frente a la sociedad y los socios. Una evolución semejante se advierte en Italia. pues.I" pág.. "3 Q Los acreedores individuales tienen el derecho de concurrir parí gradlJ con los acreedores de los socios en la cuota del socio su deudor sobre el fondo social. . b) Legislación italiana. por influencia de la vieja doctrina francesa 58 se tiende a declarar la nulidad de las sociedades irregulares. En la doctrina prevalecen. 7 de la 1. anular e incIuso disolver todo el contrato de sociedad. y mucho menos. cuando se en derecho es una persona moral. 48) a prohibir que pudieran oponerse frente a "terceros que hayan contratado de buena fe con una sociedad notoriamente conocida". En cuanto a la jurisprudencia. pueden establecerse tres etapas clarísimas: en la primera (1883-1924). la doctrina francesa pese a que el sistema francés de la nulidad había sido expresamente repudiado:' . y digá- moslo también.s corrientes que reconocen de un modo u otro la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. G. M. 13. en la interpretación de las disposiciones sobre sociedades irregulares. están lejísimos del sistema de la nulidad en opinión de la doctrina y de la jurisprudencia. al estudiar este problema. se afirman las ideas de VIVANTE. Si bien la expresión nulidad no fue jamás tan impropiamente utilizada por la ley. y se limitaba (art. En el vigente Código de 1883. ni más a despropósito que el caso actual". en la segunda. Ya el Código de Comercio de 1842. 3. no el de hacerlas declarar nulas. nota 3: "Ha ejercido particular influencia sobre todo en los primeros tiempos de aplicación del Código de Comercio. C. no hablaba de nulidad de las sociedades irregulares colectivas y en comandita. Tendremos ocasión.148 19 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "Los SOCIOS tienen el derecho de resolver (no el de anular el con- trato) . S.. equivalentes a los párrafos 2 y 3 del art. Evolución. "Esta constatación de lo que es la realidad fenoménica conduce lógicamente a una sola consecuencia: que hasta donde es posible se deben aplicar a la asociación las normas jurídicas que valen para las corporaciones dotadas de personalidad.

que ha durado 40 años. pég. no obstante los defectos de forma.. que afirman concretamente la validez inter partes de las escrituras de sociedad no registradas. 74. . Ca. 1937·1938. Una interpretación literal de estos preceptos llevó a consecuencias injustas y perjudiciales para los intereses de terceros. ASÍ. Ca. ("El contrato de compañía mercantil celebrado con los requisitos esenciales de derecho) será válido y obligatorio entre los que lo celebran. tanto en las relaciones internas} como en las que se crean frente a terceros. sino también de los del art. el Tribunal Supremo declaró. ya en una sentencia de 6 de septiembre de 1887. cis. E. D. ob. 35.. no sólo al requisito de que sean lícitos y honestos. Que el contrato de sociedad es plenamente eficaz entre las partes..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 149 reconoce definitivamente la personalidad jurídica de las sociedades irregulares. 1939. se perfilan los requisitos de existencia de las sociedades irregulares y hasta se llega a admitir la quiebra de los socios de una sociedad irregular. cualquiera que sea la forma con que lo constituyan"). de que debe tenerse en cuenta el modo de presentarse al público la sociedad" :00 e) Legislacián española. sino además. una interpretación superficial o excesivamente conceptual de los preceptos del C. aunque una 59 SALANDRA. muy acertadamente. <61 Las sentencias de 24 de enero de 1900 y de 2 de diciembre de 1902 son las primeras de una copiosa serie en la que se afirma la validez entre los socios del contrato de sociedad. la jurisprudencia española. conforme con las exigencias de la vida de los negocios. En términos generales. R. a que la sociedad conste en escritura pública debidamente registrada (arts. ÚJ. puede llevarnos a conclusiones totalmente contrarias a la posición adoptada por el legislador español. que. 117) C. 540. pág. 118 parece subordinar la validez y eficacia de los pactos entre la socidad y cualesquiera personas capaces de obligarse. 1. "ha prevalecido el pensamiento. Esta afirmación se apoya) parte en una interpretación directa de los textos) parte en la interpretación jurisprudencial de los mismos. como consecuencia de la quiebra de ésta. 118 y 119). nota 1: "El reconoormento de la autonomía o perso- nalidad jurídica de las sociedades irregulares es el corolario de una evolución de la jurisprudencia.sLa eficacia de la sociedad frente a terceros puede parecer un poco confusa. cir.. c. pese al incumplimiento de formalidades) se deduce no sólo de los términos del art.sv Desde 1931. GARRIGUES. a la italiana. Rassegna di giurisprudenza onoraria in maeria di societá. PORRÚA. ob. ob. 24 del mismo cuerpo legal.. siguió una línea evolutiva semejante en todo a la francesa y. RAFAELLI. nota 1. E. pág.. ya que el art. ob. en una última y reciente etapa. En España. puede decirse que la sociedad irregular tiene existencia y validez. La jttriJpmdmcia y la doctrina. 60 SALANDRA. Por eso. pág. cit.

123 y sigs. Ca. R. En esos msimos términos el artículo 6'1 de la Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada (N. los actos y contratos realizados por los socios. MORENO CeRA. 63 bh Para la jurisprudencia del T. 50. en su defecto. Curso de Derecho Merrantil. español. pág. los gestores serán responsables solidariamente frente a las personas con las que hubieren contratado en nombre de la sociedad.5.. fcb.es biB (XIII) d) Otras legislaciones. véase también. que sin inscripción no existen como tales. 35.. pero. I. Austria.vGARRIGUES. Jan eficaces contra los mismos. Die Nichtigkeit einer Aktiengesellschaft. págs. en la que expresamente se declara que el requisito de la escritura pública no quita al contrato su carácter consensual. Si de las legislaciones del grupo latino pasamos a las del grupo germano (especialmente Alemania. 02 . Z. R. justa en sus conclusiones. Código de Comercio espaflol comentado. parece no tener presente que.). cit.. pág. nota 1. véase UTANDI IGUALADA. D. 64 Sobre este punto concreto véanse BONDI. Suiza. en su Derecho Mercamil Mexicano llama la atención sobre la Exposición de Motivos del C. R. Nichtigkeit der Aktiengesel/schaft. S. GAY DE MONTELLA. Y CoHN. como tales. 181. cit. os En el sentido del texto.150 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sociedad mercantil no hubiese tenido existencia legal.. 117. 1916. la validez de un contrato es un resultado de la publicidad material del registro. ob. en favor de los terceros can quienes contrataron. Ca. aunque esta afirmación ha sufrido numerosas y fuertes atenuacicnes. que sólo tienen repercusión sobre las sociedades anónimas. en definitiva. la jurisprudencia española ha acabado por reconocer la plenitud de eficacia de la sociedad como tal. Sociedades mercantiles irregulares en el derecho español..63 y. La sentencia de 29 de abril de 1901 marca un jalón fundamental en esta evolución. a través de una interpretaci6n desafortunada en los argumentos. Además conviene señalar que el artículo 6° de la Ley española citada sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas establece que "son nulos los pactos sociales que se mantengan reservados". 12. H. ob. Prio. frente a terceros. pág. quedará subordinada a este requisito y a la aceptación por la sociedad dentro del plazo de tres meses y que. pues. 1943. pero incorrectamente realizada. El artículo 7Q de la ley citada dispone que la validez de los contratos concluidos en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil. Finalmente. Es extraordinariamente curioso que mientras los autores españoles interpretan con error los preceptos citados. pág. No puede admitirse la postura dé GARRIGUES 62 que censura a la jurisprudencia española el haber traído a colación el artículo 24 del C. del artículo 24 se deduce la existencia de la personalidad jurídica. en cuanto reconoció que la sociedad irregular podía demandar a un contratante con ella. 1I. para que cumpliese debidamente la prestación voluntaria. 180. Grecia). E. porque. Véase MORENO CoRA. II" pág. E. puede afirmarse que las sociedades irregulares de personas no quedan afectadas en su validez por las faltas de forma. pág.. en cuanto se admite la eficacia de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad irregular. a veces. (XIII) Véase nota VI. PORRÚA. Z. 920.. E.

252). establece como obligatorio que las compañías se formen "por escritura pública ante escribano" y que formadas "serán obligadas a poner en manos del Prior y Cónsules de esta Universidad y Casa de Contratación un testimonio en relación de las escrituras". que: 1 Q En su origen. las líneas de la evolución legislativa en México. Cap. Des nullités des sociétés en droit a//emand et italien. 065 Ord. las sociedades anónimas deben recibir la previa aprobación judicial de sus escrituras y reglamentos (art. Bilbao. de 1929 y a la Ley de Quiebras de 1942.. la nulidad de las sociedades irregulares está totalmente excluida. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 151 Este breve examen de las legislaciones más importantes. Handelsrecbs. desde el punto de vista histórico-comparado. se inclinan decididamente por el reconocimiento de la validez contractual e institucional de las sociedades irregulares. por motivos de policía. comprobarse el establecimiento de un sistema de publicidad y forma semejantes al de las legislaciones modernas. D') La euolscián de la legislación mexicana. Al efecto. jurisprudenciales y legales. 39 Los países que en tales casos admitían expresamente en sus textos legales la nulidad. a "fin de que conste por este medio al público todo lo que sea conveniente para su seguridad" . publicado en Jos A. l. de 1854: El sistema de este Código es bien sencillo y. M. han visto la desaparición de esta rigidez formal y su substitución por una interpretación amplia que admite la existencia de sociedades irregulares. 2Q La nulidad establecida en derecho francés. Veamos ahora. consideremos las Ordenanzas de Bilbao y los Códigos de Comercio de 1854. También debe citarse WIELAND. M. 4 Y . sito núms. Por su especial significación. encontró desde un principio la más franca repulsa en la experiencia }' en la doctrina. D. 3. con toda su trascendencia jurídica.e~ Puede. 253). a) Ordenanzas de Bilbao. 59 Las tendencias más modernas doctrinales. por tantos años vigente en México. C lJ 1909. nos permite decir. 40 En los países de legislación más progresiva. se reduce a 10 siguiente: el contrato de sociedad mercantil debe constar en escritura pública y registrarse en la Secretaría del Tribunal de Comercio (art. Sucesivamente. a grandes rasgos. § 3'. En cuanto a los efectos El trabajo general de más fácil consulta es el de HEMARD. exige un régimen formal en la formación de las compañías mercantiles "para la conservación de la buena fe y seguridad pública del mismo comercio en común". esquemáticamente. 1883 Y 1889. Esta ordenación. en su capítulo décimo. Co. pues. 5 Y posteriormente incluido en su conocido Tratado de nulidades. sin formalidades. las sociedades mercantiles se constituían. b) C. Co. pero falta totalmente la sanción de nulidad. pág. dedicaremos unas líneas al Proyecto de C.

Las disposiciones de este Código. cit. y la acción se basa en algún sentido en un requisito incumplido. O bien cualquiera de los socios por las que haya estipulado para sí. se puede oponer la excepción perentoria a que alude el artículo examinado. no obstante estar suscrito por los socios. no surtirá efecto alguno en perjuicio de tercero. El artículo más importante es el 220. que establece el requisito de la constancia por escrito para cualquier obligación mercantil de valor superior a los quinientos pesos. Co. el que no se estipule bajo esta forma no producirá ningún efecto mercantil. e) C. fuere nulo por falta de algún requisito o solemnidad. a la conclusión de que el sistema del C. no pueden oponer a terceros la falta de requisitos. En lo concerniente a la falta de los requisitos de forma. dice: la contravención de los artículos 252 y 253 proxlffios antecedentes. se tendrá por subsistente para sólo el efecto de obligar a los contratantes a extenderlo en debida forma. y antes bien producirá excepción perentoria contra toda acción que intente la sociedad por sus derechos. ruando menos. M. siempre que así lo exija el demandado". ob. ni oponerse excepción que nazca de él. el art. han quedado substituidas por las de la L.. Las consecuencias de este artículo son claras: las irregularidades no pueden perjudicar a terceros. sus disposiciones "se asemejan notablemente al sistema seguido por el legislador fraocés". pero. es causa de nulidad del pacto social".152 JOAQUÍN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ del incumplimiento. ni quedará bajo la garantía de este Código. d) C. JosÉ MARÍA legislación mercantil en materia de sociedades. Ca. 367 declara: "Todo contrato de sociedad se ha de reducir a escritura pública. Ca. 375 en el que se preceptúa que "si el contrato de compañía. y el 93 al preceptuar que no producirá ningún efecto. no pudiendo por lo mismo ejercitarse acción alguna." Es completaroeote exacto que el arto 96 al decir que "la omisión de algunos de los requisitos prescritos en el articulo. de 1854 no es de nulidad de la sociedad irregular. las sociedades irregulares pueden demandar y ser demandadas. Se llega así. 46. Errores e inmjiciencia de nuestra . SEVILLA. M. de 1889. si se estipula 66 PORRÚA. pág. sino de validez. de 1883. S. Esto implica que la sociedad irregular produce efectos entre los socios. y será del cargo de la sociedad o del socio demandante probar que se coostituyó con las solemnidades debidas." De donde parece deducirse una ineficacia total y absoluta del contrato. si son demandadas. a continuación. aún vigente. y. pero este problema de limitación de prueba no afecta a las sociedades no inscritas. ASÍ. o por adolecer de algún vicio. M. Los lineamientos generales de este Código parecen contradictorios. podemos ver el art. G. M. si demandan. pero. llenando el requisito omitido o subsanando el vicio en que se hubiere incurrido".

La doctrina mexicana se ha dejado impresionar demasiado por los términos literales de la ley y por la antigua doctrina francesa. 988 y 989. 191 Y 250. g) Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. págs. véase J. pág. cit. de Q. adicionando el texto del artículo 2' con unos párrafos en los que se reconoce la personalidad de la sociedad irregular. M. su valor interno y la responsabilidad de los culpables. acaban por decir que esa nulidad no es tal nalidad. En definitiva. y que "es un grave error"." loe.w e) Proyecto del C. Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos.. M. E.. 068 Véase PORRÚA. fecha de la primera edición de esta obra. que "consagra un absurdo tan grande" . M. ob. este acercamiento supone una cierta comunidad de interpretación.. Co. Ca. Sevilla. En el sistema del Proyecto de C. de 1929 y Ley de Quiebras de 1942. S. especialmente) y en la Ley de Quiebras de 1942 se reconoce la validez de la sociedad irregular y su eficacia externa con arreglo a los principios de la apariencia jurídica. (N.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 153 en otra forma que no sea la de la escritura pública.. de 1929 (arts.. Del mismo modo. al francés. G. que tal vez en este punto ofrece el mejor capítulo de su monografía. Ca. cit. y ya hemos visto cómo la doctrina y la jurisprudencia francesas. ob. Como finalidad de esta evolución y recogiendo solicitudes de orden doctrinal y práctico. Para nuestros propósitos. Comentario al artículo 4. cit. 49 y 50 oh." No sería procedente discutir todos y cada uno de los problemas que plantea la interpretación de los preceptos indicados... Sobre el artículo 4. ob.w Se advierte que la tendencia general de la legislación mexicana ha sido la de reconocer la eficacia jurídica de la sociedad frente a terceros y en las relaciones internas. MORENO Q)RA. Co. 1943. M. 77-78. cit. págs.) . de 1889. cit. 18. pág. contradiciendo aquella interpretación estricta inicial. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D.. admite sin discusión que el Código mencionado establece un régimen de nulidad para las sociedades irregulares. a pesar del texto expreso. El estudio de la jurisprudencia de la Suprema Corte. 69 PORRúA. loe. aunque dice del sistema del C.. PORRÚA acaba por reconocer la eficacia de la sociedad irregular. desde 1917 hasta la fecha (XIV) no permite descubrir una linea de evolución semejante a la que hemos 67 AsI PORRÚA. hasta el año de 1947. Pero. (XIV) Esto es. oh. nos consiente recoger los argumentos de la doctrina francesa más autorizada y negar con ella la existencia de tal nulidad. RODRÍGUEZ. 43: "interpretando estrictamente las disposiciones citadas tenemos que llegar a la conclusión de que era nula la sociedad a la que le faltaba la forma de escritura pública". de 2 de febrero de 1943) modificó la L. nos basta con señalar que su similitud con los preceptos del C.. O. cit. cit. L. Ca. Fr. cit. México. Véanse págs. f) Reforma de 1942. acercan el sistema mexicano del C. ob.

hallamos ejecutorias sobre simulación (S. 13. sociedades nulas por defectos de constitución o ilicitud de objeto y sociedades irregulares. por todas. 51). que no producen ningún efecto legal (Cía.. Tampoco han trazado las ejecutorias de la Suprema Corte una línea de distinción entre problemas tan disimilares como los de simulación de sociedades. F.. es decir ni frente a terceros ni frente a los socios (Celso García. 3067). cuando no se inscribió. podemos resumir la doctrina de la Suprema Corte del modo siguiente: Se parte. Los preceptos sobre forma son de orden público y su cumplimiento determina una nulidad radical (Cía. a veces. 22 de abril 1932.. F. Restringiéndonos en 10 posible a éstas. S. pág.. aunque vacilante. 1925. F.. S.. etc. J. X. Minera Naica. LV. XX. tomo LXI. véase la dictada en el amparo de Vinent Vda. el italiano y el español. S. 51). Bezanilla y Cía. S. citada en el amparo de Sociedad F. pág. XXVIII. tomos VIll. 580). F. pág. pág. encontramos estas otras: 11. J. sufre algunas atenuaciones.. J.154 JOAQUÍN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ puesto de relieve en sistemas jurisprudenciales más ágiles. tomo VIII. S. pág. S. tomo XXIX. F. F. 6. 1. pág. la afirmación se limita a negar la personalidad frente a terceros (The Naica. tomo VIII. J. señalando un mismo régimen jurídico igual para todas. pág. tomo XVI. como el francés. F. sobre nulidad por constitución viciosa o ilicitud del objeto (S. tomo XXVI. Esta postura radical. 2' El transcurso del plazo de duración de la sociedad (T. tomo VIII. en general de estas afirmaciones: los actos no-registrados son nulos. 5 enero 1921. aunque.. 2682) Y sobre sociedades irregulares. Así se dice: la falta de inscripción no invalida los actos y contratos en que la sociedad intervenga. na de la escritura (S. 2. pág. tomo VIII. pudiendo celebrar . pág.. 2662). 1752). Jo" F. S. pág. se deduce que la existencia y validez de la sociedad dependen de la escritura (Eduardo González. pág. tomo XXXIV. J. F. J. F. S. 1921. J. 51. S. J. tomo XLII. García y Cía. En otras ocasiones. la personalidad jurídica depende de la inscripción. 1933). 266). pág. 1097). y otras. o por la no redacción de ésta. En un saco común y bajo la denominación de sociedades de hecho. cuando no se redactó escritura pública.. Junto a esta situación de irregularidad determinada por la no inscripción pura y simple de la escritura pública. J. F. pág. Y la sociedad tiene vida frente a terceros por el hecho del Registro (The Naica Mines of Mexico. A. Minera Naica. 778). de Martínez del Río. pág..\ Reformas no formalizadas... J. 17 marzo 1921.. 11 de junio 1930. 532. 927. S. A. De ellas. 6 agosto 1929. pues unas veces la sociedad no tiene personalidad jurídica. 56. en tanto que perjudican a terceros (numerosas ejecutorias. pág.

págs. por lo que deben sobreseerse los juicios de amparo promovidos por sociedades no inscritas (S. (Igual doctrina en S. 1039 Y LXIII.. J. esta acertadísima premisa no conduce a la Suprema Corte a las conclusiones ordinarias que la doctrina obtiene de ella. F.. pág. de. pág. Civ... si bien se ha mantenido excepcionalmente que la nulidad del pacto social no era motivo para rechazar la personalidad de las sociedades mercantiles. Smith y Cía. F. S. 5125). 1651) Y que la existencia de hecho no excusa del cumplimiento de un contrato de trabajo. la Suprema Corte se refiere con insistencia a la doc- trina de la ficción. 10 que. aunque la acción se dirigiera contra la sociedad y no contra los socios (Amparo Juan García. F. J.. pág. XXXVII.. 2662). 13 septiembre 1935. 226 Y XLIX. 1562). pág. tomo XLIV. pág. J. F.. tomo XLV. XXIX. F. aunque no esté inscrita (S. se estableció. S. Malina Ca. 153). Es casi general la afirmación de que la falta de registro supone falta de personalidad en el amparo. F. tomo XLIX. pero. pág. tomo XXXVIII. tomos XXII. pág. S. G. resulta contradictorio con la teoría del reconocimiento. G. tomo XXV. F. Acerca de la naturaleza de la sociedad. 16. pág. 2152). J. F. J. implícita en la . J. 21 julio de 1930.. tomo XXXIV.. Chickring and Sons. 273. 1933 y 2227. cuando el demandado admite la existencia.. F. que se les reconoce en razón de la situación en que se encuentra quien engañado por la apariencia de la pretendida sociedad ha celebrado conve- nías con ella. J.. menos aún. J. S. A. J. tomo XXVI. J. pág.. dentro del país y por tanto personalidad jurídica en el amparo. pág. en un caso concreto. 1399. F. o de comunidad (en la misma ejecutoria se habla de un estado de indivisión. págs. pág. S. 2 mayo 1930.. si no está registrada (L. pese a su incompatibilidad con e! sistema de! Cód. discrepando de lo anterior. sino que el razonamiento se quiebra a la mitad y se refiere a un oscuro derecho de opción (corno parece deducirse de esta ejecutoria)..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 155 contratos relativos a los bienes y negocios sociales los representantes nombrados en el pacto social (Amparo de Miguel Taboada. 135. 2773). que no puede admitirse que una sociedad extranjera tenga existencia frente a terceros. pág. parece que la Suprema Corte se ha inclinado hacia las teorías más modernas. XXXVIII. pág. cuando reclaman su amparo (Hacienda del Sacramento. Esta doctrina se encuentra en reiteradas ejecutorias referidas a compañías extranjeras (Cía. pág. Y de los demás Códigos civiles de los Estados (S. En una ejecutoria antes citada (Eduardo González. M.. pág.. 1207. 26 julio 1935. tomo XLV. F. S. 2554). tomos XXVI. tomo XXXIX. Sin embargo. J. J. 1386 y 2227. y así declara que: la doctrina admite que las sociedades de hecho tienen personalidad jurídica. D. F. F. G. S. Inc. 10 de enero de 1931. 1312). 226). tomo XLIII. Rechmond Petroleum Co. 1039. por otra parte. Wit Guillermo C. pág. S. tomo XXIX. pág. S. tomo XXXI. para referirse a la situación de los bienes de la sociedad irregular). en relación con el problema de la personalidad de la irregular. Utah Tropical Fruit Ca. pág.. tomo XXXI.

antes bien.70 La falta de textos que dispongan expresamente la nulidad de la sociedad 70 Especialmente en la doctrina italiana se afirma la nulidad de las sociedades anénimas que no constan por escrito. S. para que podamos ver el régimen jurídico vigente en cuanto a las sociedades. G. se deduce la afirmación contraria. G. G. M. en el sentido de considerar que.. y jurisprudenciales. L. Ahora. de diversos preceptos. M. El artículo 5 de la L. Sólo es inconcebible. redactadas éstas en forma. Desde luego en derecho mexicano es inconcebible un caso de fundación sucesiva sin constancia por escrito de las bases constitutivas. S. Ya hemos alegado en favor de esta conclusión la interpretación viva de la ley en vista de los intereses reales en presencia. G. siempre qlle la sociedad sea tal y se exteriorice frente a terceros. F. 11 y SRAFFA. Forma ad probationem y ad substaatiam. es claro. Cód. Falta de una declaración de nulidad. cit. y la que se deriva de la historia y del derecho comparado sobre el particular. las exigencias del comercio requieren que la situación de apariencia de sociedad sea el eje de la teoría de la sociedad irregular. por lo tanto. blaplicabilidad del arto 79. M. S. M. 55. según el texto de los arts. en la mecánica de la 1. su infracción no es causa de nulidad y que. que tan alto tribunal recogiese las corrientes doctrinales. pero. tomo XXVII). E') VaJor de la forma en el ordenamiento mexicano. . G.. De la anterior exposición. creemos poder afirmar que. M. La exigencia de registro es igualmente clara.. núm. M" una fundación sucesiva sin constancia escrita de las bases constitutivas (véanse los arts. S. 2. Co. sino válida. Cód. S. en el actual ordenamiento jurídico mexicano -aunque no existiesen las adiciones al artículo 29 . ob.. Il fallimen/o delle societñ commerciali. 92 y 93 de la ley cit. Importa "que estudiemos la L. 110 establece en ninglÍJl momento ana declaracián de nulidad de las sociedades informales. Co. M. pág.). agregaremos un nuevo argwnento: la L. se deduce que las ejecutorias de la Suprema Corte no han llegado a establecer una doctrina precisa sobre la materia que nos ocupa. }. Respecto de estos preceptos. en cuanto a la exigencia de forma: las sociedades mercantiles deben constituirse por escritura pública. cabe la irregularidad de la sociedad por incumplimiento de los requisitos que marca el artículo 101. L. la sociedad no inscrita en el Registro Público de Comercio no es mtla. así SALANDRA. y 19. El anterior principio lo consideramos de válida aplicación a toda clase de sociedades. La aportación de inmuebles.. Sería muy de desear. G. tesis contenida en más de veinte ejecutorias sólo en el año 1929 (S. como tampoco es nula la sociedad c"ya existencia no consta en escritura pública o privada..156 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ afirmación de que la personalidad nace del contrato redactado en escritura pública y debidamente registrada. prácticamente consagradas. M. S.

¿Dónde establece la vigente Ley que las formalidades de seierencia son necesarias para la eficacia de la sociedad? De esta ausencia total de preceptos especiales o generales que sancionen la informalidad de las sociedades mercantiles con la nulidad debe deducirse necesariamente que el régimen jurídico de las sociedades irregulares transcurre por cauces distintos de los de la nulidad. dice: "Conviene anzittuto proporsi iI problema se tale forma e richiesta o meno a pena di nulitá. porque dichos preceptos debidamente combinados establecen que la validez de un acto comercial depende de la observancia de formalidades determinadas cuando la ley disponga qlle es/as son necesaria¡ para S1t eficacia. Ya veremos cómo la informalidad tiene trascendencia. pág. Rooco. 8." Con Rocco y otros autores modernos 74 puede decirse que la distinción entre formalidades ad snbstarniam y ad probationem no capta la auténtica naturaleza del requisito de forma en cuanto a las sociedades.71 Sería falso concluir de lo dicho que la observancia de los requisitos de forma sea totalmente irrelevante. loco cir. 49. en mi opinión. En este sentido se habla propiamente. cis.. b. ciJ" especialmente nota final. núm.7fj 71 GASPERONI. págs. pág. DoMINEOO. ob. AULElTA. .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 157 irregular no podría suplirse con una remisión al art. nos obliga a considerar que tal requisito no es esencial. pues el vínculo jurídico nace independientemente de la [orma. cit.72 que los requisitos de forma en el contrato de sociedad hacen a éste relativamente formal en el sentido de que mientras que en los negocios absolstsmente formales la falta de forma va acompañada de una declaración de nulidad.. Lo único que afirmamos rotundamente es que la sociedad irregular no es nula. ob. La questione puo considerarse risolta legislativamente nel secondo senso. 181 Y nota 17. Por eso. pero no hace igual que si se hubiesen cumplido las formalidades requeridas. 72 y sigs. 13. M. pág. cir.. 26. pág. de formalidades bajo pena de irreg1llaridad. 174. no sólo al través de una serie de sanciones que recaen sobre los socios. Co. a Rocco.' Véase la nota 1 de la pág. cit. ob. cit. M" que establece excepciones al principio de libertad de forma que consagra el arto 78 del Cód. ob. núms. 72 Principios. 79 del Cód. dice que la escritura "no se requiere ad subsJan/iam sino ad probarionem.. esto es.. 180. la falta de escritura no hace inexistente la sociedad que vendría así a quedar irregularmente constituida" _ AULEITA. y que la forma se requiere ad probationem y no ad subslantiam. Ca. en aquéllos la falta de forma sólo atribuye al negocio una eficacia jurídica menor. pág. ca. 73 V. 7~ AULElTA. sino también por la inestabilidad del vínculo jurídico creado en esas condiciones. ob. ob... No es invocable. podría decirse con ROCCO.. "que es una subespecie de la forma ad substantiam y se distingue netamente de la forma ad probatiorlem". Quiere ello decir que la falta de una declaración expresa de nulidad o de un precepto que afirme la esencialidad de la forma para la eficacia de la sociedad. 260.

En derecho alemán e italiano. 3003. 1944. que el socio de sociedad irregular puede pedir la regularización C art. P. Ciu. La L. y que los documentos no inscritos no perjudicarán a terceros. RUIZ DE CHÁVEZ ha hecho una monografía meritoria. Esta afirmación se halla repetidamente en mi referido trabajo publicado en 1942. Cód. Cód. Cód. Cód. 1314. Ahora bien. Co. también del Cód. G. el problema ha sido muy discutido. D. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido. it. M. M. Cód. Pero esto no es suficiente. el contrato produce todos sus efectos entre los socios y éstos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad. F. S. F. Entretanto. aunque los demás socios tendrían derecho a exigir la redacción de la escritura en forma. G. a las sociedades mercantiles. S. F. y a falta de convenio. conforme al Capítulo V de esta Sección. Civ. F') Aplicación subsidi". Civ. D. La situación en el derecho italiano es la más próxima a la del mexicano. Ca." Su aplicación subsidiaria no puede ser discutida. Civ. operen en nombre de la sociedad contraen responsabilidad ilimitada y solidaria.. M. F. sólo produce el efecto de que los socios puedan pedir. M. F. Pero entre ambos hay una diferencia fundamental: el art. Civ. está prevista directa ni indirectamente la situación que . 1833. Cód. Aún podemos aportar nuevas razones en pro de la validez del contrato irregular de sociedad. quienes podrán utilizarlos en lo que les conviene. no establece un régimen completo para las sociedades irregulares. L. en relación con el art. consolidando así la aporración. 2). titulado La sociedad civil en el derecho mexicano.) la obligatoriedad del registro.·ia del Cód. Ante esta falta de disposiciones debemos acudir al derecho común (art. aunque indirectamente también la forma escrita. ésta no será oponible a terceros. donde se discute la aplicación 'del artículo 2681. mientras tanto... 2.158 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Surge la duda de si lo dicho es aplicable al caso de que la sociedad implique la transmisión de inmuebles. pues el art. Civ. D.). D. El problema es saber si esas dos normas regulan o no regulan un supuesto distinto y no contradictorio del establecido por el artículo 2691. sino anulable. exige la forma escrita bajo pena de nulidad. Civ. Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. it. Civ. Cód. en ninguna disposición de la L. 1314. en este caso al arto 2691. F. Civ. G. ha aparecido un trabajo de SALVAD(R RUIZ DE CHÁVEZ. la falta de forma.. Este precepto dice que: "La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad. México.. sólo determina C como el 26 del Cád. pero equivocada. S. M. 7) y que los que. casi coincide con el 3002 del Cód. la aportación de inmuebles no sería nula. pero mientras que esa liquidación no se pida. en varios puntos. Es cierto que a las sociedades irregulares pueden apllcérseles las normas contenidas en los artículos 2 y 7. que se utiliza literalmente en el presente estudio. D. ya que se limita a declarar que las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (art. en cualquier tiempo. D. el arto 3002. D." bilr 75 bis Después de la publicación de mi estudio Las sociedades irregulares.

M. la obligatoriedad de la inscripción de las sociedades mercantiles estaba ya consignada en el arto 19 del Cód. como RUlZ DE CHÁVEZ. siempre que hubieren sido registrados. Pero esto. lo que no ocurre en materia de sociedades. en razón de su falta de inscripción. El contrato de sociedad no inscrito. M." De este texto se deduce que el contrato surte efectos entre los socios. pero no podrán producir perjuicio a tercero. es un petitio principii. Por otro lado. G. M. Cód. en el Registro de la Propiedad o en el oficio de hipotecas correspondiente. el cual si podrá ap. Ca. M" que declara: "Los documentos que conforme a este Código deban registrarse y no se registren. En este mismo sentido puede invocarse el art. Cód.a bienes inmuebles y derechos reales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 159 Finalmente. S. M. en cuanto que la limitación de su eficacia. y para ese supuesto especial es para el que resulto¡ aplicable el derecho de disolución. A pesar de la omisión del Registro mercantil. puesto que en éste se exige que la ley condicione la eficacia a la forma. G. 3' En la L. se crea cuando los socios se niegan a regularizar la sociedad no inscrita. producirán efecto contra tercero los documentos que se refieren . G') Resumen. 2691. 7. conforme a la ley común. conste o no en escritura pública o privada. que el sistema del artículo 2691 rompe el de la L. establece expresamente la validez del contrato.covecharlos en lo que le fueren favorables. No solamente no lo rompe. de aplicación subsidiaria. G. s6lo trasciende frente a terceros. En este sentido no ha innovado nada la 1. decir. S. M. 29 La evolución histórica y el derecho comparado habla en contra de la nulidad. 4' Tampoco podria deducirse ésta del art. S. no hay ningún precepto que establezca la nulidad. tiene importancia en cuanto impide que las socíedades inscritas puedan ser declaradas nulas: pero no suprime el problema de la informalidad de las sociedades 110 inscritas. 79. Ca.. La novedad consiste en la introducción de un sistema de calificación i"dicial y en el reconocimiento de una eficacia senatoria de la inscripción. que consagra unos derechos que sólo pueden explicarse si se arranca de la obligatoriedad del contrato inter partes. Co. como ya hemos dicho. l' Porque la nulidad desconoce la voluntad y los intereses de los contratantes y de los terceros en cuyo beneficio se establece la formalidad. s6lo producirán efecto entre los que los otorguen. 59 El art. sino que aplicado supletoriamente lo complementa de un modo lógico y adecuado. no es nulo. . A éstas debe aplicarse el arto 26.

O.t'' tanto el arto 2691. indujeron al legislador mexicano a adaptar la L. la liquidación. extrínseca al pacto social.160 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 6' 7' Lo mismo se deduce del arto 26. La apreciación de todas estas razones y el hecho de la publicación de la Ley de Quiebras en la que se reconocía la quiebra de las sociedades irregulares. y permite a cada uno de los socios demandar frente a los demás la ruptura del vínculo social. 3 A). M. distinguiremos entre las relaciones internas y las externas. Cód. cit. .. La validez del contrato entre los socios ha sido reconocida siempre e incluso se admite por aquellos que niegan sistemáticamente la autonomía patrimonial de las sociedades irregulares. A') Relaciones internas. S. '76 L'1 doctrina francesa que afirma la existencia por escrito es requisito ad solem.derecho mexicano parece que no hay duda. En todo caso. queda a cada uno de ellos la más amplia libertad de prueba acerca de los límites y términos del contrato. PIe. Es necesario ir fijando el alcance de la validez de ese contrato. S. del 2 de febrero de 1943). ob. los de la validez del contrato y los de personalidad jurídica. operar en el pasado como una disolución pura y simple. nota I.. Y del arto 7. M. 288.. 11 Ver los diversos trabajo de BoNELLI y MESSINEO. ob. M. cit. Para una mayor facilidad de exposición. a la que ya hemos hecho referencia. Véase PIe.. núm. pues. son decisivas las normas generales y las especiales para cada clase de sociedades de la L. hecho. pág.. Co. L. dice que la nulidad en CUanto a los socios. que en sí mismo es irreprochable (el subrayado es nuestro) vale simplemente como justa causa de disolución." . directrices las normas establecidas por el contrato. a las realidades y a las conclusiones que se desprenden de los argumentos anteriores. Al efecto. en defecto de pacto escrito. M. ob. Respecto de este punto. Estos deberán pasar por lo que hayan convenido por escrito y. como el 26 del Cód. 288. ob. G. cit. F.tila/em. O. a) Eficacia del contrato entre los socios. M. aunque. En el . núm.. en otros términos la irregularidad cometida. la doctrina casi con unanimidad admite la validez del contrato entre las partes. respecto de las que afirman el establecimiento de un estado de comunión. G. 90. ya sea en escritura pública o privada o de. en general a la de una sociedad regular". núm. será semejante. Civ. S. Co.Entre los socios y entre éstos y la sociedad son. Del mismo modo opina THALLER. G. hablan expresamente de la validez del contrato entre los contratantes. núm. Pero en cuanto a sus efectos. Cód. no debe tener ningún efecto retroactivo. D) Consecuencias de la validez de las sociedades irregulares. unidos inseparablemente. se dictó la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. _. cir. conforme con PIC. 237. en definitiva. son aspectos. admite que entre los socios sólo es un requisito ad probasionem.

el artículo 7Q. F. el de separarse de ellas o pedir su liquidaá6n. la situación de las sociedades irregulares es casi igual a la de las sociedades regulares. pág. no establece sino el derecho de regularización. los socios para pedir y obtener la regularización de la sociedad. Civ. No hay inconsecuencia. cit. Cód. liquidación de la sociedad irregular. No hay inconsecuencia entre esta afirmación y la que exponemos acerca del derecho de los socios frente a la sociedad irregular. 78 BRUNEiTI. serán aplicables las normas sobredichas. que conceden derecho. debe ser el socio el que opte por uno u otro. Pudiera decirse todavía que. No creemos aceptable esta opción del socio. y en ella se establece no el derecho de pedir la disolurián sino el de obtener la seporacidn. porque la aplicación del art.78 Esas afirmaciones son la lógica interpretación del párrafo 39 del artículo 29 de la L. administración y representación. configura un derecho de regularización. el de disolución. La fracción III del artículo 50 puede ser norma aplicable al caso. con una interpretación sumamente discutible como veremos. Cód.. L. F. que dice así: "Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirán por el contrato social respectivo.. por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley. Vimos que el arto 2691. separación y exclusión de socios. esto es. reformado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 161 En materia de aportación. en su defecto.t" lIlt d) Prelación del derecho de regularización sobre el de liquidación. G. y. 2691 es subsidiaria. a') Jerarquía de normas.. L G. Esta diferencia podemos formularla diciendo que en las sociedades irregulares los socios tienen el derecho de pedir la regularización de la sociedad y.. establece el derecho de los socios de pedir en cualquier tiempo l. una disolución parcial. S. D. S. según la clase de sociedades de que se trate. y el 2691. en defecto de normas mercantiles. 78 b l• 11 . D. Discutamos este enunciado y los problemas que con él se relacionan. 38. Hemos postulado la aplicación subsidiaria de este precepto con relación a los del ordenamiento mercantil. beneficios. puesto que "el contrato desarrolla su propia obligatoriedad normal". al referirse a las sociedades irregulares. Fórmula general. G... En efecto. M. Civ. el casi »snifica alguna diferencial a la que debemos referirnos. Aunque en la esfera interna. Y esta es la ob. M. S." b) Derechos especiales de los socios en relación con la situacién de irregularidad. en defecto de la misma. puesto que el arto 7 9 . pero en el caso concreto que examinamos sí hay normas mercantiles: las del arto 7'. que se condensa en el principio de que los socios deben pedir en primer lugar y ante todo la regularización. e) Subordinación del derecho de disolución. M.

F. Madrid. 61 págs. b') El principio de conservación de la empresa. debe darse preferencia a la que permita la conservación de la empresa. 79 En la Exposición de Motivos del Anteproyecto de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos so se dice al respecto: "La empresa representa un valor objetivo de organización. en el Festschrift a CoHN. y sólo en el caso de oposición por parte de alguno o algunos 71) Sobre el principio de conservación de la empresa véanse MÜLLER ERZBACH. de EHRBMBERG. al final. frac. deducidas de 10 que podemos llamar el principio de conservación de la empresa. G. Kaufmiinniube Untemebmes. 8 1 Expuesto esto se comprenderá que. y notas. Bcbmz uud Ehral/ung Ka¡¡fmanniuher Unternebmungen in deutscber Handelrecbs. directa.. 156. . lIl. Zurich. Apunte. el personal en su más amplio sentido. En los ordenamientos modernos la conservación de la empresa tiene la mencionada categoría. En su mantenimiento están interesados el titular de la misma. 76. RUBIO. directo y principal de la ley. PISKO. 'En nuestro caso.162 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ norma principal.. y el Estado. por nuevas consideraciones. Ella tiene la preferencia por ser el supuesto explícito. 1915. pero que tienen un valor normativo decisivo. si acaso éste fuese aplicable. 1941. Ysobre el 50. Civ. Madrid. como el creador y organizador. lo que trasciende en gran número de instituciones y en el mecanismo general que se adopta en aquél. pág. El socio debe exigir ante todo la regularización de la sociedad. M. Hay principios jurídicos que no han trascendido en forma de normas escritas. método y [uentes del Derecho Mercantil. pág. S. 81 Del concepto de empresa y de su valor para la estructuración de un nuevo derecho mercantil hemos tratado en Jos siguientes trabajos: Concepto. 1935. Die Erhallung des Untemebmers. Cód. creemos en la prioridad del arto 79 sobre el 2691. La conservación de la empresa es norma directiva [nndamental en el proyecto.. Z. como tutor de los intereses generales.. ante la posible concurrencia de dos preceptos. Apunte. Concepto de la empresa mercantil. ruyo trabajo incorporado a la empresa la dota de un valor especial. en el trance de interpretación. y por ello. de la L.." De este modo se expresa el valor decisivo que la conservación de la empresa tiene en el citado proyecto. H. para la reforma del Código de Comercio mexicano. 82 Ver SALANDRA. México.. El principio de la conservación de la empresa y la disoiacián de sociedades mercantiles en el derecho español. en manto que informan todo un sistema jurídico. R. D. sobre organizaóón de empresas. LEHMANN. 80 Exposición cir. Esta preferencia está impuesta. y ]. México. en el Handibucb des gesammlen Handeísrecbs." e) Derecho de regularización. 1935. daremos la prioridad de aplicación al que produzca dicho resultado. además de por la jerarquía de las normas en presencia. 1940.. 1944. 357 y sigs.

1939. quedan así sustituidos en esta hipótesis excepcional. más difícil. Montevideo. ob. ob. Prueba de su existencia. cit. en lo que afecta a las partes. Código cit. Cada socio puede exigir: 1Q Si se redactó escritura pública. que la prueba del contrato será. La demanda se dirigirá. para el ejercicio de esta acción mercantil deberá acudiese al procedimiento ordinario mercantil.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 163 de los demás socios puede alegar la infracción de los requisitos relativos a for- malidades. en el sentido de que no podrá oponerse para impedir el registro o el otorgamiento de escritura. Los artículos 260 y siguientes.. L.. G. 280. S. la inscripción. contra la propia sociedad y en su nombre contra los encargados de la administración y representaci6n sociales. M.. da derecho al otorgamiento de escritura y a su inscripción. Ahora bien. o bien ordenará que los condenados procedan a hacerla? ¿La sentencia implica por sí el cumplimiento del trámite de calificación judicial? Creemos que el juez deberá." PIe.ef) Derecho a pedir la disolucián. Cód. que se ordene la inscripción. en su párrafo 1'. la vía sumaria no existe en el procedimiento mercantil (art. M. cit. 1. núm. 1055. 1391 Y 1415. cis. ya hemos dicho. Un pacto semejante. para defraudar al Fisco o por otras razones. y arts. Véase también el reciente estudio de E. aplicable supletoriamente. G. aun cuando se hubiese estipulado realmente. previa prueba de que la escritura privada reúne los requisitos contenidos en las fracciones 1 a VII del arto 6. pág. sólo provoca una mayor dificultad en la prueba. La sentencia ¿condenará sin más la inscripción. Sociedades de hecho. sobre ella y dispondrá.s- 3' Si no hay documento escrito o si el que hay es incompleto. 241. ob. . núm. que la sociedad permanecería siempre COmo irregular. Se ejercerá en la forma que resulta del texto civil. sino privada. sería un pacto ilícito porque implicaría la obligación de violar la ley relativa al cumplimiento de las formalidades. no podría tener efecto. M. 153: "No se diga que los socios podrían haber pactado explícitamente. 84 PIe. examinar la regularidad de la escritura y en la sentencia resolverá. El pacto de no registro o de ser documento exclusivamente privado no tiene eficacia alguna.). 1377. piensa que la falta de escrito. el juez ordenará el otorgamiento de la escritura. de donde resulta que. lIMÉ. NEZ DE ARÉCHEGA. 29 Si no hubo escritura pública. ea SALANDRA. pero la prueba de los requisitos a que alude el artículo 7'. 1.. afirma incluso la nulidad del pacto que establece una ampliación del plazo legal para hacer las publicaciones. S. según señala el artículo 79 al final de su párrafo segundo. G. Co. 1. pero frente a terceros tal falta pone a los socios a la absoluta discreción de terceros. según la propia escritura o según la ley.. El derecho de regularización se ejerce en la vía sumaria. S. M.

). cit. a las en comandita por acciones (art. L. El fundamento jurídico del derecho de los socios a pedir la regularización y a obtener en su defecto la separación. la sociedad es uno de aquellos contratos cuya plenitud de eficacia jurídica se produce cuando se exterioriza frente a terceros.). M. cit. . F. Son derechos derivados del contrato y. ob. 38.). Pero ¿podrán pedir la 85 SALANDRA. ob. S. El pedir el otorgamiento de escritura y su inscripción corresponde a cualquiera de ellos. pág. aun en aquellos casos en que se requiera un acuerdo mayoritario. G. 7'. h) Pnndamento de estos derechos. y a las de responsabilidad limitada (art. por consiguiente. cualquier socio administrador puede ejercer tal derecho. esa acción tiene la especial justificación que se deriva de la imposibilidad de mantener obligados y sujetos a sanciones a los socios. como hemos dicho. Si la ley requiere que la sociedad mercantil cumpla determinados trámites formales. como el de obtener la liquidación. 211. tal vez podría invocarse la infracción de disposiciones legales a que alude el arto 50. a obtener que la sociedad viva del modo que quisieran. ley cit. pero es aplicable a las sociedades en comandita (art. UI. S. 57. UI. 43. e incluso a liberarse de vínculos que no son los que habían querido. Pro Cív. ley. Su expresión procesal la encontramos en los artículos ya citados (27. D. 86.). 152: "Los socios no pueden ser obligados a permanecer en tal estado de cosas y a enfrentarse con responsabilidades mayores o distintas de las que querían asumir. más allá de su propia voluntad y por motivos contrarios a ésta." i) Titularidad. Y 517. Ya hemos declarado. cuya titularidad corresponde a los que figuran en él como partes (art. los que contratan el estar en sociedad quedan obligados legalmente a cumplir aquellos requisitos. fr. BnUNEITI. El precepto está redactado para las sociedades colectivas. del Cód. y los textos legales son precisos al respecto. Máxime cuando. El problema no es tan sencillo. que las acciones correspondientes competen a los socios. G. L. cit. pág.. Aunque ya hemos dicho que estimamos inaplicable este precepto. En el mismo sentido. ley cit. Tiene derecho a salir de esta situación.164 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ g) Derecho de separacián. no lo hacen o se oponen a ello.. por vía de hipótesis hay que admitir que si las personas obligadas contractual. a ver la sociedad obligada por personas a las que no había otorgado poder para administrarla o más allá de los poderes otorgados. legalmente o por decisión judicial a proceder al otorgamiento de escritura o a la inscripción. M.) Este fundamento no es más que el derecho de obtener la formalización de los contratos informales. En las sociedades mercantiles. cuando se trata de socios a los que por ley o por pacto les corresponde el cumplimiento de los trámites requeridos para la regularización social. como la irregularidad es fuente de sanciones. además. es uno.

de renuncia o de transacción. F. cit. 333. aunque considera que esta acción subrogatoria es inútil para el acreedor. si la regularización tiende al otorgamiento de la escritura pública. con la excepción de que el crédito conste en titulo ejecutivo. no por las ° 86 BRUNETrI. Aún queda la cuestión de si. Y esto. 81 Sulla teorice. aro VIVANTE.). una acción para el resarcimiento de daños y perjuicios. si no se da cumplimiento a la anterior. 8S 89 00 91 Delle socie/a e delle associazioni commerciali. cit. prohibe estrictamente el ejercicio de acciones por los acreedores. M. ob. además. El ejercicio del derecho de regularización. que tiene acción directa contra el socio de una sociedad irregular. . está condicionado al transcurso de un plazo 91 de quince días. en determinados casos: cuando al pedir el cumplimiento de los requisitos de forma los demás socios o administradores se opongan a ello. Tanto al socio administrador.ee Los acreedores de los socios ¿podrán ejercer tales derechos? Hay situaciones en las que sería fácil comprobar el interés de los acreedores en ello.. y la sentencia que se dicte en el juicio correspondiente marca con su firmeza el momento inicial de la época en que puede exigirse la separación liquidación. cis. pág.. Pro Civ. a contar del otorgamiento de la escritura pública (art. en cuyo caso el ejercicio por los acreedores caería bajo la prohibición absoluta del párrafo segundo del precitado artículo 29. 333. pág. y nota 1 del mismo. núm. 39.DO j) Plazos de ejercicio. Milano. Estas acciones "no pueden perderse por efecto de ejecución voluntaria. H. el trámite de que excitado el deudor para deducir las acciones descuide o rehuse hacerlo. en las sociedades personalistas. le corresponde.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 165 separación o liquidación? Creemos que sí. Ob. ob. Cód. 1924. pero el arto 29. estas acciones deben considerarse como personales. puede pretenderse desde el momento mismo siguiente al de perfeccionamiento de la situación contractual.. II. 120. 7'. L. Será precisa esta circunstancia y que se cubra. núm. núm.. D. loe.88 SALANDRA 89 Y VIVANTE.. como a cualquiera otro que pida su separación en las circunstancias indicadas. 156. pág. Para BONELLI 81 los acuerdos de los socios pueden promediarse de estos derechos. G. con arreglo a la teoría general de las obligaciones. cuando se trata de obtener la inscripción.. En el s~ntido del ejercicio por subrogación se expresan NAVARRINI. pero. Ob. 142. cis. La demanda para obtener la regularización social puede plantearse mientras no se haya rumplido el requisito formal de que se trate. 237. pág. S. ni pueden someterse a arbitraje. cit.

U3 HEMARD. a) Personalidad jllrídica.vEntendemos que también son imprescriptibles en el derecho mexicano. PIe.92 En el derecho francés estas acciones son imprescriptibles. y R" núms. Hay una razón más potente que la ejecución voluntaria. En las sociedades de responsabilidad limitada. 306. la transacción. y no se ha convenido expresamente nada sobre representación y administración sociales. la renuncia. núm.. En las sociedades anónimas. a las personas que integran el consejo de administración o al administrador único. pág. es claro que los socios comanditados (colectivos) son los llamados a atender estas obligaciones en la misma forma que en la sociedad colectiva. 785. núm. es una heob. ob. el compromiso. a ellos corresponderá tal obligación. Para que puedan ejercitarse las acciones precisa que el contrato no se haya extinguido. puesto que esos derechos se conceden. en atención al carácter de las mismas en aquél (supuesta nulidad). oh.93 La doctrina y la jurisprudencia italianas opinan en general del mismo modo. recaerá esta obligación sobre el gerente o sobre el consejo de gerentes. H9. a no ser que expresamente haya sido designada otra persona. ¿A quién corresponde la obligación de hacer cumplir los requisitos de forma? La respuesta está condicionada por dos supuestos: naturaleza de la sociedad y contenido del pacto. 16~_ ob.. el otorgamiento de escritura e inscripción de la sociedad competerá a cualquiera de los socios. en el interés particular de los socios. Pudiera parecer una auténtica herejía el afirmar que la sociedad irregular tiene personalidad jurídica. En general. pág. B') Relaciones externas. cit. cit.166 JOAQulN RODRIGUEZ RODRlGUEZ razones de orden público que se aducen habitualmente por la jurisprudencia. 675. pueden tener efecto sólo entre las partes. Si se trata de una sociedad colectiva. puede decirse que la obligación de proceder al cumplimiento de los requisitos de forma recae sobre los encargados de usar la firma social por pacto o por ley. 92 SALANDRA. 783.. . núm. cit. subsisten las razones legales que son el fundamento de aquéllas. Es natural que así sea. porque mientras persiste la situación de irregularidad.. En todo caso.. 2278. &4 VIVAN"tE. Si la escritura atribuye aquella calidad a alguno o algunos determinados.. LVON CAEN. cit. En las sociedades en comandita. mientras que las demás de disolución y de separación son facultades concedidas erga omnes. con su trascendencia frente a terceros. en cuanto liberan a los socios de los efectos que su participación en la sociedad produce frente a terceros". como se ha dicho.

pág. Rocco. ya hecha por los demás: los preceptos del ordenamiento italiano corresponden con los del ordenamiento mexicano. pero agrega la del ente colectivo de MANARA. cit. 1943) esta personalidad de la sociedad irregular ha sido expresamente reconocida. It. (VWANTE. 96 Ob. Societá. SOPRASO. C. . 29 El de la comuni6n contractual (BONELLI. nota 1. VWARI). VIGHI. NELUTTI.. BOLAFFIO. FIO. pág. dice: "El contrato de sociedad debe hacerse por escrito. La posición de MANARA es intermedia entre la de VIVANTE. 5. Pero. O. como modalidad de la cual la estudiaremos. BOLAFTeoría del derecho de opción (NAVARRINI). Bien consideradas las cosas sólo pueden distinguirse tres grupos fundamentales: l' El de la personalidad (VIVANTE y sus seguidores) con su variante de la personalidad disminuida. Las sociedades en comandita por acciones y las sociedades anónimas deben {)5 BRUNE'ITI. antes de hacerlo. Después de la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. de 2 febrero. 49 Teoría de la persona jurídica comerciante reciente en Italia). que se mueven en el ambiente de ordenamientos jurídicos inspirados del actualmente vigente en México. BRUNETII. debemos justificar el por qué utilizamos exclusivamente las fuentes italianas. MESSINOO. Teoría de la personalidad aminorada (DOMINEDÓ).). DE GREGORIO. Veamos las opiniones doctrinales en lo que concretamente afectan a la personalidad de las sociedades irregulares. a') Diversas opiniones acerca de la personalidad de la sociedad irregular. 35. y la de BONELLI. que DOMINEOO llama de la nulidad externa. Ca.. y aún habrá que añadir la suya propia. En ese orden expondremos los diversos puntos de vista y haremos después su crítica. Rooco. etc. distingue cuatro grandes grupos de epi- nionesi'" l' 2' 3' Teoría de la comunidad contractual (BONELU. y 3' El derecho de opción.. al estudiar este punto. ASCARELLI. SRAFFA. En efecto: El arto 87. Prescindamos de alegar razones de orden doctrinal para basarnos exclusivamente en esta afirmación. CARY la jurisprudencia más DOMINEOO &6 distingue los mismos grupos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 167 rejía por la que propugnan algunos de los más destacados mercantilistas. FINZI SALANDRA.

S. prohibe que sus títulos sean cotizados en Bolsa. las sociedades irregulares. 5. en las sociedades por acciones los administradores no pueden retirar los tres décimos depositados para la constitución de la sociedad. cit. S. S... b") Teoría de la p. G. lo que corresponde a los dos primeros párrafos del art. la sociedad no está legalmente constituida". El arto 97. en su párrafo l. el arto 98. "2Q El legislador las ha reconocido como sociedades tanto en las relaciones internas. en las sociedades en comandita los comanditarios responden ilimitadamente. S. núms. M. en definitiva.ersonalidad jurídica. precepto paralelo al del art. como en las externas. Por último. Dice sobre 97 Ob. existe como contrato y como persona jurídica. G. 2. las ha excluido de los beneficios del convenio preventivo y de las pequeñas quiebras. a los socios con la amenaza siempre inminente de una disolución imprevista total o parcial del vínculo social. y está prohibida la venta o la cesión de las acciones. señala que: "Hasta que no se hayan cumplido las formalidades ordenadas . los administradores y todos los que operen en su nombre contraerán responsabilidad ilimitada y solidaria por todas las obligaciones asumidas". Su más destacado defensor es VIVANTE. M.. a los que operan en su nombre con sanciones civiles de responsabilidad ilimitada y directa. 7'. G. los socios. que es prácticamente lo que dispone el art. 331 y 331 bis..168 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ constituirse en documento público. no obstante aquel defecto (de formas legales). 1. . párrafo final.. "4Q Además de estas sanciones generales. que no las pusieron en regla. 7'. 330. Cód." Estas cuatro conclusiones se fundan. Concluye dicho art. 9 1 Sus tesis fundamentales son las siguientes: "1' La sociedad. ca. Co. It. M. en la opinión de VI~ VANTE acerca de la naturaleza creadora de la voluntad contractual. G... o hacer condenar a los administradores de la sociedad a que lo hagan". 1. de la 1. "3 9 El legislador ha castigado a los administradores. Con estos antecedentes podemos ya empezar el análisis de las diversas doctrinas. 98: "Hasta la legal constitución de la sociedad. 511s diversas variantes." Adviértase la similitud de texto con el art. preceptúa: "Es facultad de cada socio hacer cumplir a expensas de la sociedad las formalidades prescritas. están afectadas de sanciones especiales. C. M. los promotores. 1. con sanciones penales. .

cit. de las personas de los socios. 25. 5 B). b) Al funcionamiento. Su propugnador es MANARA.. por esto mismo. ya que en determinadas hipótesis los sodas con responsabilidad limitada pierden el beneficio de la limitación precisamente como efecto de la irregularidad. 1. tienen existencia autónoma como entes colectivos distintos de las personas de los socios. En otro lugar dice: "le societá commerciali irregolarmente constituite rappresentano anch'csse dei soggetti di dirirto. págs. formiti pero solamente di una propria o determínate personalitá che per il momento diró minarata" (pág.. pues la responsabilidad ilimitada que contraen los que operan en su nombre. e") Teoría de la personalidad disminuida." "Se tiene .01 Tras. especialmente núm.tw '98 Ob. supone una cierta "incapacidad natural de obrar". delle societá e assoriazioni commerdali. Estas anomalías afectan: a) A la constitucián social." . cit.} La re- presenta DOMINEDÓ. d') Teoría del ente colectivo. págs. Por ello opina DOMINEOO lOO que del sistema legal se deduce "una figura propia y una disciplina autónoma de las sociedades irregulares".'.un contrato válido de sociedad mercantil en el que se encuentran reunidos todos los requisitos esenciales de este contrato. de un ente dotado de una personalidad propia" It contrato y p. 23. vol. [Personalitá minorata. respecto a terceros.ersona jurídica se derivan de la voluntad de los contratantes simultáneamente y sufren las mismas vicisitudes".' Su modo de concebir la personalidad discrepa radicalmente del de VWANTE. 497 Y sigs. algo que venga de fuera y que se agrega o sobreponga al contrato. Variantes de la teoría de la personalidad son las siguientes. 11.oS La esencia de posici6n puede expresarse diciendo que las sanciones que recaen sobre las sociedades irregulares afectan a la estructura jurídica de la sociedad.02 Así dice: "Yo no vacilo en declarar que la calificación de entes colectivos distintos.. cis. 1. pero en cambie reconoce expresamente que las sociedades mercantiles. como efecto del contrato se tendrá un acto colectivo distinto. y no es el efecto de la observación de formas determinadas. pág. 1. puesto que el derecho de disolución "viene a alterar constantemente la personalidad".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 169 ello: "En mi opinión la voluntad de los socios está encaminada desde un principio a la creación de una sociedad mercantil. pág. 21 y sigs." "Pues. de tal modo "que se puede llegar a atribuir un nuevo carácter a la personalidad de las sociedades irregulares". es una calificación que tiene su razón de ser en el contrato de sociedad mercantil válidamente estipulado.00 Ob. entonces.99 e) A la responsabilidad. aun las irregulares. os Ob. si bien no pueden estimarse como personas juridicas. 7). respecto a terceros de las personas de los socios. esto es.

Para los socios que no han actuado." Y concluye así: "Dottrina e giurisprudenza convengcno ormai nel riconoscere che le societá irregolari sano persone giuridiche. atribuyendo más bien efectos más gravosos a las obligaciones de los contratantes. hace derivar la personalidad del contrato. cit. las normas fundamentales en materia de sociedades irregulares. Dirino Commerciale. 1937. por la observancia de las normas formales. salvo las sanciones dispuestas por su irregularidad:' "En realidad. Si la ley por un lado. admitiendo." 10r Véanse las más importantes decisiones en SALANDRA. tienen de un lado un fin de control en la constitución de la sociedad.. loe. puesto que ningún articulo del código implica esta distinción. cito . al establecer que los socios no pueden prevalerse de la falta de publicidad. persone giuridiche soggete alle stesse norme dettate per le societá regolari di tipo corrisponclente. que dice: "y esta última teoría.. Lo subsidiario de la responsabilidad no tiene razón de desaparecer por la irregularidad de la sociedad. por el continuo pronunciamiento en sentido afirmativo de la Corte de Casación del Reino. debe ser preferida. sino por la necesidad de personificar la empresa. y ofrecer garantías a los acreedores sociales. I. por tanto. no se considera como necesario para el surgir de la sociedad. en tanto que todos consideran conjuntamente persona jurídica y contrato. dice: "La personalidad jurídica de las sociedades irregulares está reconocida por la teoría y por la práctica. 97. y con ellos una firme y copiosa jurisprudencia. que la una nace válidamente del otro. 74: "Después de un período de incertidumbre la cuestión de la autonomía o personalidad jurídica puede decirse ahora indiscutide en la jurisprudencia. salva naturalmente l'applicazione delle specifiche snnzione ora menzionate.170 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Con VrvANTE coinciden BRuNErrr/0 3 ASCARELU. 98 Y 99. cit. por conducto de los socios o representantes. sino en tanto que se agota la responsabilidad de la sociedad. es ciertamente la misma ley la que viene de tal modo a reconocer la personalidad.105 SALANDRA.. por otro fin de publicidad. 97 y sigs. Ni el uno ni el otro de estos propósitos implican. pág. II. pág. en ." "El cumplimiento de las formalidades impuestas por el Código en Jos artículos 87 y sigs. ob. lidades." "En el arto 99. las normas dictadas por el Código en sus artículos 87 y sigs. 98. y la publicación de la sociedad. ob." "Ni es posible distinguir contrato y personalidad jurídica social cuando no se ha cumplido COn las forma. Pero la personalidad de la sociedad redunda en beneficio de los socios. distinte da¡ soci che le compongono." 104 AsCARELLI. pág. Ca. cit. Societá commerciali. los más de los mercantilistas modernos. control que es natural y particularmente acentuado en la constitución de las sociedades por acciones. sino como un elemento cuya falta induce a la aplicación de especiales sanciones en materia de sociedades irregulares. la de la personalidad.1°a y. se expresa así: "El Código determina a este propósito en los arts. en efecto.t'" 103 BRUNETIl. La personalidad no surge. Appunli di Diritto Commerciale. por lo que si los terceros han adquirido derechos contra la sociedad. págs. en efecto. 36. implícitamente admite que ésta existe.. que aportan a la sociedad una responsabilidad simplemente subsidiaria. no tienen acción directa contra los socios que no han operado. ob. del Código de Comercio. la posición es idéntica a la de la sociedad regular. reconoce la validez de éste no obstante la irregularidad. no obstante la irregularidad. 236.general. 1931." 106 De la página enteñce SALANDRA. sin embargo.' 10~ De la página anterior MoSSA. el Código. bastaría la activa voluntad de los socios para despojar a los acreedores de la garantía. Sería absurdo que la garantía de la empresa y el patrimonio social debiese faltar a los acreedores.t°4 MOSSA.. y por otro. la inexistencia de la sociedad cuando las formalidades no sean observadas.

Las líneas generales del pensamiento de BONELLI. . San Paulo.. "j' La responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que derivan de ellas recaen sobre las que se anunciaron como exponentes. cit. 1. No hay nulidad ("ha fatto bene il legislatore a non parlar di nulitá") y el contrato tiene trascendencia jurídica entre los socios y frente a terceros ("Che iI contratto crei una situazione giuridica anche di frente ai terzi non e dubbio"}. y muy especialmente el artículo publicado en la R. pero de las citas que hace (págs. cir.. c. no tendría. en caso contrario. pueden expresarse así: la personalidad jurídica. poíche qui soggettivitá sociale di fronte ai terzi. 110 Ob. 1." Ul 108 Véanse las obras de este autor citadas anteriormente. pág. Los principios que según SOPRANO informan el sistema legal italiano son éstos: no si "19 Las sociedades no constituidas legalmente no son entes colectivos distintos de las personas de los socios. pág. GaNES DE OUVEIRA. págs. e da ritenersi che la publicítá sia piiI che mai essenziale a tal fine"). cuyo incumplimiento. Sociedades irregulares. núm. administradores y actuantes en nombre de la sociedad.) se deduce que la doctrina brasileña está muy dividida sobre el particular. 56 Y sgts. Las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tienen una existencia de hecho sobre la base del contrato y del funcionamiento de la comunidad social. nace no del contrato. la autonomía patrimonial. 146. En el mismo sentido que BoNELLI. 1906. D. como promotores. "49 Las sociedades anónimas y en comandita por acciones no son reconocidas ni siquiera como organismos sociales. lB También propugna por la comunidad C. ob.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 171 e') Teoría de la comunidad contractual. 9 y 112. 126 a 165. cit. MESSINEO. "29 "3' La responsabilidad por las obligaciones a que dan vida las mismas recae ilimitadamente por todas las obligaciones sociales sobre todos los socios (incluso sobre los comandatarios) y sobre los que contratan en nombre de la sociedad con limitación a las obligaciones asumidas por ellos. sino del reconocimiento legal que se obtiene con el cumplimiento de los requisitos de forma que la ley determina. trascendencia alguna. 138 bis. 1924.t'" SOPRANO 1"09 niega la existencia de personalidad jurídica en cuanto ésta se crea no por el contrato ("la loro volanta e impotente all'attuazione dell loro protrata di fisare la pasito") sino por la publicidad ("Che anzi.09 Ob.. 1.

pág. núms . cir. 1932. 693. núms. "En las sociedades irregulares no existe un ente responsable. U6 TrdJJ. no ha dado vida al ente sociedad". sino que existen personas particulares responsables. del cumplimiento de los requisitos que la ley señala. "el efecto general de las irregularidades de la sociedad en las relaciones con terceros es éste: que el contrato social no rodeado de las formalidades prescritas. 692. núm. 161. Turin. 116 Delle societñ. "dan vida a un vínculo social eficaz" ya que "las formalidades no son requeridas bajo pena de nulidad". Vallardi. TraJJ. núm.ll2 En síntesis. 77. 159 a 254.. núm. elem. ¿qué consecuencias debemos sacar de ellos en cuanto a su aplicación a los preceptos mexicanos? Procedamos por eliminación. como regular".. y que su cumplimiento fuese indiferente en cuanto al régimen jurídico social. y en la RivisJa Diristo Commerciale..5 "Según convenga a su interés. T. los cuales podrían tener interés en tal declaración de inexistencia. pág. no obstante.. éstos consideran a la sociedad como regular o como irregular" . núm. 1924. 2' Nace. elem.. 1'12 NAV¡\RR1NI. la responsabilidad de estos últimos sustituye a la primera. I. lo que viene a traducirse en una negación de la existencia de un patrimonio auténtico. si se trata de sociedades colectivas y en comandita simple.1J. loe. 139. NAVARRlNI ha ex- puesto sus ideas en diversos trabajos.. Milán. l. 691.172 f") JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Teoría del derecho de opción o de nulidad externa. etc. 3Q No se comprenderá que la ley exigiese requisitos especiales de forma. éstos podrán considerarla.'" En las relaciones externas.'>' Pero. los acreedores (terceros) "no están obligados a considerar como inexistente la sociedad: los socios. Estos son los argumentos. por disposición legal. . 1104.attato elemenssle di diritto cammerciele. etem. 118 Trat.g') Estudio critico de las anteriores teorías. En las relaciones internas los socios quedan obligados en los términos convenidos. a") Contra la teoría de la comunidad contractual. 1905. págs. su postura puede expresarse como a continuación indicamos. La teoría de la comunidad contractual descansa en resumidas cuentas en estos tres argumentos: l' La personalidad no nace del contrato. 690 y sigs. Delle societá e delle associazioni commerciali. especialmente.'116 . 199 bis y 146. ya que las responsabilidades son de los socios individuales. no podrán oponer a terceros la excepción relativa.

Co. En el ordenamiento mercantil. cit. S. y además porque las aplicaciones del arto 26. pág. MESSINEO. págs..no y las demás disposiciones contrarias. Su vigencia nos parece indudable. N. M.'11 Véase su formulaci6n en BONELLI. y en MESSINEO. no puede derogar. S. D. porque aquél no se opone a ningún precepto de ésta. olvidó dos cosas este joven autor: 1'. M... G.. la falta de la forma prescrita sólo produce el efecto de la falta de estabilidad jurídica de la misma (art. M. ob. De la vigencia del arto 26. Rurz DE CHÁVEZ.. pero examinando las disposiciones del Cód. porque . loco cit. ara V. E. En el Cód. D. S. M.. pág. pág. F. cit. Civ. M. y porque el arto 4 transitorio de la referida Ley sólo deroga el titulo II del C. G. 2691). Por otro lado. utiliza el cómodo argumento de decir que el artículo 4 transitorio de la L. y 24. T cartea. Ce. L. 159 y 160. cir. J. Notas al AsOARELLJ. M.. 29 y 79 . son múltiples en la L. ob. la falta de inscripción s610 implica que los convenios sociales y los documentos relativos no podrán perjudicar a terceros (art. porque aquél es la piedra angular de todo el sistema registral. que el principio de la publicidad positiva y negativa del registro de comercio no podía ser derogado por la Ley de Sociedades. especialmente en BoNELLI. C... etc.. Ante todo porque la L. 138 Y en La sociezá irregolare e il progetro. 424. S. deducimos las mismas consecuencias que la doctrina y la jurisprudencia italianas derivan del párrafo tercero del art. Ahora bien. M. derogó todo el título segundo del libro segundo del Código de Comercio y "todas las disposiciones legales que se opongan a la presente ley". M. G. 99 (t'Ia falta de las formalidades antedichas no puede ser opuesta por los J. G. Civ. M. cit. F. S. Es básico el arto 26. antes bien. cit. que no SOn los implicados por la carencia de personalidad. no puede admitirse que dicho artículo haya sido derogado por la L. dice que "el arto 26 del Código de Comercio no ha sido derogado por la Ley General de Sociedades Mercantiles". pág. PoRRÚA. 88 y 103. M. 117 Y R. pág. ¿qué disposiciones hemos de traer a colación? Ya las hemos mencionado varias veces. El segundo argumento 118 merece ahora una detenida consideración. Y de la L. Co. Es cierto que parte de la doctrina insiste en que la adquisición de perso- nalidad está subordinada al cumplimiento de los requisitos que la ley impone para cada una de las categorías sociales. su exposición. ese incumplimiento tiene efectos legales perfectamente definidos y determinados. S.. Il. un precepto general del C.. C.. 92. si no es explícitamente. cit. loco cit.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 173 Al primer punto n7 ya hemos replicado con extensión: la personalidad jurídica nace del contrato de sociedad. pág. no encontramos por ningún lado una declaración que vincule la personalidad jurídica de tales requisitos.1-0 RODRÍGUEZ. y el 26. Co. Co. pero las conclusiones a que llega contradicen esta afirmación. G.. C.. J. G.. fórmula de comodidad de muy dudoso valor. págs. los arts. ob. 3003). M. loe. además de las concordantes que invocaremos oportunamente. ob. 63. 1. Teorice. 269.

los que quedan obligados. puesto que son los socios individualmente considerados. pues. G. cis. 25. 26. de Iiquidadén. presupone continuamente la subsistencia de ese principio {inscripción de la escritura. cit. desconocer las obligaciones regularmente contraídas en su nombre.174 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ socios a terceros".. La misma conclusión favorable a la existencia de la personalidad se obtiene de la aplicación subsidiaria del arto 2691. Ca.:l 20 La consecuencia que se deriva del art. Cód. pág. No se diga que el arto 26 se refiere a "los documentos uo inscritos": ello es cierto. ob. MESSINEO. . 27 y sigs. El contrato social es plenamente eficaz. pero es que al inscribirse un documento. págs. En contra. de comisarios. del nombramiento de representantes y administradores. de liquidadores. y la bibliografía que cita. significa ello que la sociedad no inscrita no puede. M.. 1 2 1 Esta es. En otras palabras: los contratos y obligaciones asumidas por la sociedad no sufren en su eficacia. C. que por referirse a los socios ha dado lugar a que se afirme que dicho artículo es una prueba de la falta de personalidad. 106. etc. mucho más clara que la que permite el texto italiano.) J del que no es más que una formulación general. eu cuanto el mismo establece que la falta de forma "sólo produce el efecto de que los socios pueden pedir en cualquier tiempo. la trascendencia de la aplicación del art. 26 Y 119. loe. ob. Civ. S. Esta interpretación del artículo 26 es clara. 428. E. etc. 121 Para este problema véase BoNELLl. Las obligaciones son de la sociedad. MINEDÓ. 39 49 Se obtiene la disolución de lo que existe. 120 Véanse artículos 24. que se haga la liquidación de la sociedad conforme a lo convenido". Esto es: l' No se afirma la falta de personalidad. 2' Sólo trasciende la falta de forma. It. ya que de su tenor se deduce la existencia de la personalidad social. lo que se inscribe es una situación contractual o una declaración de voluntad o un hecho jurídico. porque de lo contrario se perjudicaría a terceros. cit. 26 es ésta: si los documentos no inscritos no pueden perjudicar a tercero. Co. 5' la L... ya que son ellos los que no pueden oponer frente a terceros la falta de forma.}. de disoluci6n. en cuanto a la estabilidad jurídica de la misma. El documento no es más que el instrumento material en que se condensa el hecho inscrito. en cuanto que las obligaciones contraídas por la sociedad valen frente a ésta.. D. véase la aguda y seria respuesta de Do. pág. La societá irregolare ed il Progeuo. F. y ello es una de las características de la personalidad: la capacidad contractual. Cód.

G. la facultad de comprobar el cumplimiento de todos esos requisitos. Atendiendo previamente a esta circunstancia. para que una sociedad mercantil pueda constituirse.1 2 2 La Exposición de Motivos es sólo un elemento de interpretación. El Ejecutivo ha creído que ese difícil problema de las sociedades de hecho o irregulares puede desaparecer acogiendo un sistema similar al inglés. el conocer de acciones de nulidad. ~a confusión entre el problema de las . S. Hay otros muchos que. Con esto no se abandona el réglmen normativo en cuanto que los órganos del Poder Público no van a otorgar en cada caso una autorización discrecional. es decir. sino de todos aquellos países que han establecido un sistema similar de las sociedades que de hecho se han formado e intervenido en el comercio jurídico sin acatar los preceptos del Código. haciendo derivar el nacimiento de la personalidad jurídica de un acto de voluntad del Estado cuya emisión esté condicionada al cumplimiento de las disposiciones de orden público de la ley relativas a la constitución de las sociedades. invalidan totalmente lo que se dice en la Exposición de Motivos y nos permiten una interpretación más flexible del artículo mencionado. S. podrá extinguirse la personalidad de las mismas sociedades. la Exposición de Motivos de la L. la Facultad de ordenar el registro de las sociedades y regula un procedimiento para llevar a cabo la comprobación de los requisitos de que viene hablando. s610 mediante la disoluci6n y la liquidación. Este artículo declara que tienen personalidad jurídica las sociedades inscritas. según el cual la personalidad jurídica deriva del cumplimiento de los requisitos que el propio Código fija para la constitución de las sociedades. Es decir." 123 Es tan patente. después de leer la E. sino que su única función consistirá en comprobar que se han satisfecho las disposiciones legales taxativas. este requisito tiende más a crear una seguridad jurídica contra la declaración de nulidad. M. llevadas a cabo en los términos y en las condiciones que sobre el particular se fijan. es la de que no serán atacables las inscripciones del Registro ni por los socios ni por terceros por lo que salvo el caso de excepción que en seguida se indica. logrado el registre. y aunque el precepto no es por sí mismo terminante. capacidad y análogos. se suscita la difícil cuestión. si bien se modifica substancialmente el sistema del Código en vigor para el otorgamiento de dicha personalidad. M. no es el único. no habrá ya lugar a juicios de nulidad de sociedades. pero como no se encomienda a nadie. M. sino eventualmente a los tribunales. que por otra parte no es propia de México. G. S.: "Es conservado el prmcrpro de que todas las sociedades gozan de personalidad jurídi-ca distinta de la de los sujetos físicos que las integran. G. Consecuencia natural de que en 10 sucesivo el nacimiento de las sociedades estará precedido de la como probación ante los órganos del Poder Público de la legalidad de su constitución.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 175 Nos queda aún por examinar el alcance del artículo 29. En efecto. La inscripción ordenada por el juez sólo puede tener eficacia y virtualidad para las sociedades que la solicitan. como condición previa a la iniciaci6n de la vida jurídica de la sociedad. la ley encomienda a las autoridades judiciales. sino que. M. en nuestra opinión.. en este punto no deja lugar a dudas acerca de la voluntad que presidió la redacción del mismo. el Código de Comercio acoge a este respecto un sistema normativo.aw 122 Exposición de Motivos de la L. ni el más importante. La Exposición de Motivos confunde dos problemas: el de las sociedades irregulares y el de las sociedades nulas por vicios de consentimiento. L. que es una censagración de la personalidad.

2 de febrero de 1943) no innovó nada. el arto 2Q.. pág. capacidad contractual y procesal). no hay ningún precepto que niegue la personalidad a las sociedades irregulares y. pero complicada. M. loe. sino que se limitó a expresar con claridad. M. M. Estas sanciones en el ordenamiento mexicano son: ° no lito Para los que operan en nombre de la sociedad. a saber: las sociedades irregulares tienen personalidad jurídica. 29. no' por su realización. La personalidad la reconoce la ley a determinadas situaciones contractuales.) tiene en nuestra opmlOn. G. 92. Por lodo ello. S. que toda invocación a este documento carecerá de autoridad. O. pág. 122. 1. . aunque lo hubiese. cit. La confusión debe agradecérsele a HEMARD. pero no tiene trascendencia p'ara resolver el de las sociedades irregulares. En cuanto a la última objeción. sean administradores 10 sean. Teorice. los fines de cuya exigencia son bien distintos de los que supone la existencia de una personalidad. un significado totalmente distinto del que comúnmente se le atribuye. 7'. y esta manifestación normalmente se realiza en formal legal. no se anulase por sus contradicciones e inexactitudes. sociedades irregulares y el de las sociedades de hecho. es la clave jurídica para la resolución del problema de las sociedades nulas. y en ella incurre también RUIZ DE CHÁVEZ. la realidad impondría limitaciones a una declaración tan reñida con las exigencias de los intereses en presencia. y en estos casos no puede desconocerse tal exteriorización. a la referida Exposición de Motivos. MESSINEO. queda contestada así: nosotros no hemos mantenido que el régimen jurídico de las sociedades irregulares sea el mismo que el de las sociedades regulares. sino por su manifestación. sólo podría ser considerada como un elemento de interpretación. ocurre de hecho. Pero. la redacción del art. sino por el de las sanciones. rit. G.176 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Esta observación es por sí sola suficiente para privar de eficacia interpretativa.. párrafo 3'. y es éste: las sociedades inscritas tienen personalidad jurídica (autonomía patrimonial. aunque la E. Lo que sí afirmamos es que la falta de formalidades no discurre por el cauce de la nulidad de la sociedad ni por el de la inexistencia. la ley de 31 de diciembre de 1942 (D. S. 1. una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones contraídas (arl. La ley mexicana reconoce personalidad jurídica a las sociedades civiles y mercantiles. ob. y a otras que no lo son. pero en otras.). 124 BoNELLl. objeto o cansa o por ilicitud de su objeto. del sistema legal mexicano. Ya hemos citado palabras de mercantilistas destacados que gradúan con precisión el verdadero valor de los requisitos de forma. Es más. Es decir. si se admitiese que las sociedades irregulares tuviesen personalidad jurídica. lo que era una consecuencia lógica.ws que sostiene que el establecimiento de unos complicados requisitos formales quedaría como una formulación legal' intrascendente. annque con posterioridad se declare Sft nulidad por vicios de consentimiento.

12' En el Anteproyecto del Libro Segundo del Código de Comercio Mexicano (Registro Público de Comercio). C. 9s6. de manera que la falta de inscripción podrá ser sancionada con multa hasta por el décuplo de los derecbos de registro. G. cada vez que quiera actuar en juicio. tendrá que probar su propia existencia y su situación como un problema de. 9~ Los socios ilimitadamente responsables y los que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables son declarados en quiebra. L. Ca. fr. fr. ya sigan éstos como socios. ya que no podrían hacerse constar en ellas los datos que exige la fr. 4. que esa era su situación y que era conocida de esos terceros. VI. de Q. y no se ostentaron como simples socios. 12 . S. M. con la sociedad irregular (art. 61).). en relación con el 21. La sociedad irregular supone un vínculo jurídico inestable (derechos de regularización.). 97 y 98. 4lJ. V y VII. de Q.25 S' La quiebra de la sociedad irregular es siempre culpable.. 1. M. y por consiguiente de las 'Sociedades. en tanto que la sociedad regular se limitará a presentar la copia certificada de su escritura constitutiva con la anotación de registro correspondiente. del arto 12S. 111). págs. Ca. 396. el artículo 36 prevé que las autoridades federales que inspeccionen los impuestos de la renta y del timbre deberán exigir los comprobantes de la inscripción de los titulares. como socios limitadamente responsables. 10. de Q.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 177 2' No pueden perjudicar a terceros los pactos no inscritos (art. separación y liquidación). La sociedad irregular. 11. 26 C. frs. en el sentido de que aquéllos se ostentaron. Los socios limitadamente responsables coh arreglo a esos pactos deberán probar -c-si quieren hacer valer la limitación de su responsabilidad frente a terceros-. pues las limitaciones en los apoderamientos SOn inoponibles frente a terceros de buena fe. sin aclarar su situación. 1. La sociedad irregular no puede acogerse al beneficio de la suspen- si6n de pagos (art. 3lJ. 7' La sociedad irregular quedará obligada sin límites por los actos de sus representantes.25 Véase SALANDRA. M. arto 94. al final.). III. ya obtengan su separación. 1. hecho.). de no ser fraudulenta (art. 1. puede dar motivo a responsabilidades. 111. siéndolo. S' Los socios culpables de la irregularidad responden de los daños y pero juicios que ocasionen a los demás. La emisión de acciones o certificados provisionales.1.

para que la irregularidad de las sociedades tenga la trascendencia que venimos señalando. tiene un alcance distinto. ob. queremos hacer constar que. núm. Pero. 26. cuya vigencia invocamos. 11. la teoría del derecho de opción se basa en la situación creada en el derecho francés por el postulado legal de la nulidad de la sociedad.." Posibilidades éstas que son "resultados absurdos". la actuación de los que inducen a terceros a contratar con la sociedad cuando ésta no está regularmente constituida. "Como si un sujeto autónomo de derechos pudiese al mismo tiempo ser o no ser. a su voluntad. a efectos pe~ nales.no supone que en un caso la sociedad sea regular y en el otro irregular.tw b") Contra la teoría del derecho de opción. en nuestra opinión. por una publicidad de hecho. Ante todo. C. por el contrario son muchos los inconvenientes a que se exponen. 26. más numerosos y nada compensatorios de los escasos beneficios que podrían deducir del incumplimiento de aquellos requisitos. pág. cit.4 Y '5. Ca. Veamos si tiene en él algún fundamento la llamada teoría de la nulidad externa o del derecho de opción. 331 bis. De todos modos. en. considerar la sociedad como existente o inexistente. que al no poder ser opuesta a terceros. se comprende que la teoría de la comunidad sea inaplicable al derecho mexicano. M.. 330. . Por estas razones. nota 10. '3. parece implicar que está en la potestad de éstos el elegir entre el régimen de la nuÜdad y el de la validez.. págs. pág.178 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Por otro lado. 128 DoMINEOO. Por ello precisa prescindir de ese "infecundo y peligroso instituto que es el derecho de opd6n".. ob. cit. que ya hemos precisado. oh.. base de la apariencia que es el punto central de nuestra construcción. ser frente a uno y no ser frente a otros. SALANDRA. núm.121 29 El que los terceros puedan optar entre actuar contra la sociedad o sus representantes -lo que no ocurre en derecho mexicano-. véase VIVANTH. ob. cit. . lln Para una crítica breve y certera de esta teoría. anotarnos los siguientes argumentos que prueban sobradamente la inadmisibiIidad de la tesis que examinamos: 1 Q Los terceros podrían.128 126 Sobre sanciones véanse VrvANTH. De modo que la omisión de los requisitos formales no crea una situación cómoda para los socios. Finalmente. pues el art. sobre esto ya hemos dicho bastante y a ello nos remitimos. Tal afirmación falta en el derecho mexicano. "extrañas consecuencias jurídicas" . pues en ambos casos la razón de la obligación es única: la existencia de la sociedad irregular. tal vez pudiera configurarse como fraudulenta. precisa que la falta de escritura y publicidad legal haya sido reemplazada por una actuación frente a terceros.

1S1 e") Consecuencias de la teoría de la personalidad.ese derecho de opción. si la sociedad fuese nula. cuando la falta de publicidad se ha invocado en justicia y se ha declarado la irregularidad. esto quiere decir simplemente que los asociados no pueden prevalerse de esta irregularidad para evitar. No podemos admitir la de la personalidad disminuida. cuya creación depende de la publicidad. . ob. en definitiva. hacer fracasar o simplemente diferir. las consecuencias de las operaciones realizadas por la so- ciedad". 222 y sigs. Los casos de limitación que la ley examina 129 BoNELLI. porque. núm. que llama sociedades a las sociedades irregulares.de la sociedad no puede oponerse a terceros. y ja- más dependería su existencia de la voluntad de un particular. s6lo la ley podría regularla. s610 la teoría de la personalidad. ob. 131 VIVANTE. pero no hay ninguna referencia legal al respecto. y más adelante añade: "Pero esta inoponibilidad de la irregularidad frente a los terceros por los asociados no se traduce en absoluto en el derecho de los terceros a considerar la sociedad como regular. 131. no aclara nada las ideas fundamentales que expone VIVANTE.. loe. 180 HEMARD. cir. 283 Y sigs. pero no se tiene a medias. 49 Tal vez la crítica más cerrada contra el derecho de OPciÓ11. ha sido la hecha por HEMARD. etc. cit. la personalidad jurídica es un concepto absoluto. pues. el supuesto derecho de opción descansa en el absurdo lógico de querer deducir de la inexistencia del ente.. 2' Si efectivamente hubiese nulidad. concluye diciendo: "La nulidad -decimos irregularidad. asociado o tercero. Además. núms. HEMARD. Sus diversas afirmaciones podemos concretarlas en los puntos siguientes: 1Q Si unos acreedores optan por la nulidad y otros por la validez se crea una situación jurídicamente insoluble. pág. Teorice. y socios a sus sociOS. porque sería desconocer la voluntad legal.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 179 Para BONELLI 120 y su escuela. porque 3Q lo contrario equivaldría a dotar a éstos "de una verdadera farultad taumatúrgica: dar vida. 3' El legislador habría regulado -de existir. o una ficción de vida. se tiene o no se tiene. Para todo el mundo. cis. IJ. 337. págs. Nos queda. nota 27. la inexistencia de todo el contrato. la sociedad es irregular:' reo 59 Los terceros no pueden desconocer a la sociedad irregular. a un cadáver para poderlo tratar como vivo". la voluntad de los terceros no podría darle vida. En efecto.. que son el basamento de las de DOMINEDO...

Las sociedades actúan siempre por medio de sus representantes o mandatarios generales o especiales.. pág. atribuye la representación social al administrador o a los administradores nombrados. No trata de una capacidad jurídica inferior. Cada uno de estos puntos tiene múltiples aplicaciones. . pero sí la sociedad como contrato especial. los patrimonios de los socios y de la sociedad quedan separados. c. E. J. Representación de la sociedad. lO!. que por lo mismo presuponen en substancia la existencia de la capacidad. sino distinta. BIGIAVI. 133 En un breve estudio que publiqué en la R.180 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ con referencia a las personas individuales. R. aa) Normas generales. del mismo. 1931. 265) respecto del alcance del artículo 2. En virtud de las normas sobre mandato y representación los administradores y los representantes mientras se mantengan en los límites de su mandato o del poder no se obligan personalmente. De la existencia de personalidad jurídica 153 se deducen las siguientes afirmaciones: se y 1{lo La sociedad irregular tiene un patrimonio autónomo y es titular de derechos y obligaciones. TRI. 2fJ.. PIE. L. o que Jo sean por disposición legal.. Ecos de un proceso. y. M. En consecuencia. 11. lOO. 1924. Quiebra de la Braman Es/ates Compeny.v» Tampoco es admisible la posición de MANARA. que al hacerlo en nombre de las mismas establecen para éstos y con éstas los vínculos jurídicos procedentes. G. pág. se encuentra una frase que pudiera inducir a confusión: "La sociedad como persona jurídica no existe. son eso: limitaciones. el arto 10. 134 Sobre personalidad de la sociedad irregular en el derecho venezolano. N.os En materia de representación social es decisivo el contrato constitutivo. G. 132 En COntra de DoMINEOO. S. 270) expusimos nuestra opinión favorable al reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares: esta explicación atañe también a 10 que se dice al comienzo del referido trabajo (pág. II. esa diversidad es la que está determinada por aquel cúmulo de sanciones que dejamos apuntadas. S. véase A. pág. cit. Caracas. M. L. 31Jo Tienen capacidad procesal activa y pasiva. sino que se refiere al establecimiento de una conclusión que pudiera deducirse de una primera lectura de los textos legales. en defecto de pacto expreso. Caracas.. I." "Esta frase no contiene una afirmación mía. 1918. Y SALANDRA. v. sino que la obligación se crea entre la sociedad y el otro contratante. ob. 266." En el mismo estudio (pág. D.

Esta responsabilidad se agrega a la que tienen los socios como mandatarios. quien acusa que el articulo 7.87 Ob. De ahí. presume la falta de personalidad. Para los partidarios del derecho de opción. la obligación de los que operan en nombre de la sociedad sustituye la obligación del patrimonio social inexistente.. no hay contradicción alguna en ello. Ca. la obligación de los que act6an como representantes de la sociedad entra en funciones cuando los terceros optaron por la inexistencia del ente social. con lo cual optan automáticamente por la sustitución de la vinculación jurídica con aquél. Así que los acreedores pueden obrar simultáneamente contra la sociedad irregular y contra los que contrataron con ella y. considera que la responsabilidad de los que operan surge como sustituta de la responsabilidad social. en torno de ese artículo. G. no hay autonomía patrimonial y. G. 98.v" En cambio. . Estas razones presuponen tácitamente y casi inconscientemente en la responsabilidad del arto 98..88 Ob. por la que establecen con estas personas. 136 Teorice. cis. El precepto en cuestión se relaciona directamente con el art. M.. Por otra parte. M" según el cual "las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad antes del registro de la escritura constitutiva contraerán frente a terceros. En materia de sociedades irregulares nos encontramos con un extraño principio. pág. tenga aplicación en la interpretación del precepto mexicano. y no altemasiumente C011 la 110r1Jlal. individualmente consideradas. 7Q . que desaparece cuando se opta por considerar inexistente la sodedad. núms. loe. las doctrinas expresadas en cuanto a la personalidad juridica tienen su reflejo en este punto. L. 1. G. cis. responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones" Y~5 . S. según VIVANTE. firme con su criterio del derecho de opción. ob. págs. VIVANTE. cir. lUumulada.1sS cree que esta responsabilidad se añade a la contractual de los socios y a la de la misma sociedad. L. párrafo tercero. un sustitutivo (surrogato) de la "responsabilidad normal" y más adelante (pág. S. 134). 7'. Para BONELLI 136 el precepto crea un sustitutivo de la responsabilidad social que no existe. 335 y 336. 1.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 181 bb) Contenido excepcional del párrafo tercero del art. cit. NAVARRINI.. porque la 135 Los datos que siguen a la invocación de los nombres ilustres que en ellos figuran son la mejor refutación a la afirmación de RUIZ DE CHÁVEZ.ce) Precepto italiano concordante: 11/ interpretación. 224. por 10 tanto. C. pág. núm. Para la doctrina de la comunidad. 132 Y sigs. Es el que formula el art. añade: "Esta responsabilidad se da agregada no en compensación." 1. 137. Il. 160.. S. que todo el movimiento doctrinal italiano. It. M.

Es evidente que esta responsabilidad afecta no sólo a los administradores (art. SALANDRA 1010 dd) Interpretación del texto mexicano. Además. 140 Ob. de modo que aquellos que no actuaron quedan excluidos de los límites de esta norma especial. acreedores sociales. previa prueba de su irregularidad (art. La redacción del texto mexicano nos lleva a ciertas conclusiones interpretativas. pero no afecta al mandatario o representante de éste. C. b) Contra los que operaron en nombre de la sociedad.). contra el uno en vía principal. Esta situación s6lo afecta a los que por sí o por otros comparecen y se ostentan como representantes o mandatarios directos de la sociedad. Supone una actuación jurídica frente a terceros. tienen una acción mediata contra los socios aunque no hayan actuado en nombre de la sociedad. que a nombre de la sociedad". modifica un tanto las conclusiones a que llega VIVANTE. sociedad. una vez agotados los bienes sociales (conforme al art. El celebrar operaciones se refiere a la realización de negocios jurídicos. y el otro en garantía.. apartado e). pág. responsabilidad personal ilimitada solidaria con la anterior) .182 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRfGUEZ acción contra los que contrataron no se basa en la inexistencia de la sociedad sino en las ambigüedades que surgen de su situación en perjuicio de los acreedores. y 207. cit. tal responsabilidad se agrega a la de la sociedad. 120. La expre139 Ob.. págs. e) Contra ambos sujetos. . en cuanto según aquél las personalidades que operan por una sociedad irregular asumen una responsabilidad personal solidaria y directa por la confianza que crearon en los terceros con su actuación. Ca. sino a todos los que celebren operaciones a nombre de l. en su más amplio sentido. pero sustituye a la de los socios resultante del contrato. 76).. DOMINEoO 139 considera que los terceros. E. tienen las siguientes acciones inmediatas: a) Contra la sociedad como responsable social principal (art. 128 y sigts. El celebrar operaciones implica el figurar como representante o como mandatario sociales. cit. 99). 98. o bien primero contra el uno y después contra el otro. Esta conclusión se deduce del texto legal: "las personas . 53. si obran de buena fe. es decir los que operaron como representantes o administradores..

. Para evitar los efectos del precepto comentado. núm. los que actúan en nombre de la sociedad se obligan en 10$ términos del párrafo 39 del arto 79 . L. Sí quedan convalidadas. obligan a sus representantes a realizar diversas opera· dones.t-> El precepto legal entra en funciones. a efectos del precepto co- mentado y de toda la materia de sociedades irregulares. La misma finalidad del texto legal nos induce a decir que debe tratarse de terceros de buena fe. aquellos. El operar debe ser frente a terceros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 183 S10n legal se refiere lo mismo a un actuar contractual que a declaraciones unilaterales y convencionales de voluntad: cualquier hacer con consecuencias jurídicas. o aun después de ésta. mientras que las operaciones jurídicas anteriores al asiento de presentación determina la responsabilidad especial que analizamos. 242. determina que se considerará como fecha de la inscripción. en virtud de que el arto 18 del Rto. A estos efectos. en definitiva. Hay un tercero hipotecario. debemos considerar como terceros. las operado. que aún no ha sido inscrita. mientras no se practica materialmente. Por esto. cuando el juez ha ordenado la inscripción. Mientras la escritura está pendiente de calificación judicial. el que no se presenta COmo socio por cualquier título. G.. causalidad). del Rgto. no socios. Nos parece muy dudoso que en términos de estricto derecho tal ratificación excluya la responsabilidad de los que actuaron en nombre de la sociedad. 1. sin esta especial responsabilidad. el que no ha sido parte o no ha sido representado en el contrato. y a veces antes. S. buena fe. ob. En la práctica mercantil. cuando el operar mencionado es anterior ill registro de la escritura constitutiva. de terceros que desconozcan la situación irregular de la sociedad. la del asiento de presentación. las posteriores a dicho asiento. Hay un instante de valor decisivo: aquel en que se practica el asiento de pre· sentación. frente a los que se han producido las manifestaciones externas base de la apariencia. Lo decisivo es que haya sido o no inscrita. cit. Púb. de terceros frente a los cuales se den todas las condiciones de la apariencia jurídica (objetividad. quedan convalidadas. en otras palabras. las sociedades tan pronto como se otorga la es- critura. La inscripción es un hecho jurídico concreto. ni como causahabiente universal de uno de los socios". M. en el sentido de no implicar la respon· sabilidad de los que las hicieron. que. etc. se acude al expediente de que inmediatamente de la inscripción los organismos autorizados ratifiquen tales operaciones. . Es indiferente que esta escritura exista o no. representa la opinión amplia sobre el concepto de tercero cuando dice: "es un tercero . un tercero procesal. de Co. para todos los efectos que ésta deba producir. una vez que la inscripción se practica. No hay un concepto jurídico unitario del tercero. un tercero contractual. Hl PIe. Es decir. es decir que la responsabilidad surge como consecuencia de aparecer como representantes o mandatarios de una sociedad. esto es. creemos que terceros son los no socios que contrataron con la sociedad.

Un punto importante en las relaciones de la sociedad con terceros es el relativo a la posibilidad de que las sociedades irregulares puedan ser declaradas en quiebra. en euyo caso. llimitada como responsabilidad personal. por· que si la responsabilidad surge P?C el operar. Il.). ¿Solidaridad de lodos por todas las operaciones o de todos los que actuaron en una operación por ésta? Pensamos que esta última es la solución más acorde. con independencia del tipo de sociedad.142 a quien seguimos casi literalmente en este punto. tampoco debe verse en ella un caso de responsabilidad aqlliliana. de todos los integrantes del órgano en cuestión (Consejo de Administración. Junta de socios administradores. Consejo de Gerentes. con su sociedad.184 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ nes realizadas dentro del plazo de quince días que la ley considera normal para la práctica de la inscripción. porque ésta. porque puede faltar el eoentm damni. en nombre de un órgano colegiado. de acuerdo con la posición que mantenemos. que a su vez descansa en la sanción legal que se impone a los que al actuar como representantes y mandatarios de la sociedad contribuyeron con sus aetos a crear la situación de apariencia. lo que no sucede aquí. situando en el plano de las obligaciones solidarias a todos los que actuaron en nombre de la sociedad. Responsabilidad de todos los que intervienen en cada operación. La responsabilidad no es simple. etc. El fundamento de la responsabilidad de los que operan en nombre de una sociedad irregular no puede hallarse en el contrato social. H2 Ob. Quiebra de las sociedades irregulares. pág. si es socio.. puesto que tal responsabilidad recae sobre los que operan. es solidaria. recae directamente sobre la sociedad. la responsabilidad será colectiva. sin consideración a que posean o no la calidad de socios. ya que en esta figura jurídica las obligaciones asumidas por el gestor recaen sobre el dominns. Con DOMINEOO nos inclinamos por la responsabilidad ex lege. 51. Además. Tampoco puede considerarse como una responsabilidad contractual. sin relación a los compromisos del que actúa. situación que no encontramos en el caso examinado. en la que se individualiza la responsabilidad de los que actuaron. Claro que es posible un actuar. . tampoco es posible comprenderla en el esquema de la neootiornm gestio. además de que es propio de la negotiorum gestio que el domines desconozca la actuación del gestor. es ilimitada y solidaria. cit. con la que creemos estructura íntima del precepto comentado. cada operación supone una situación jurídica. ni responsabilidad objetiva. no es un agere contra jlls el actuar en nombre de una sociedad irregular. porque como dice DOMINEOO.

y otros citados en el texto. CUrIO de Derecho Mercalltil. Si se piensa que con arreglo a ese criterio unos. Por lo demás. pág. acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. y nos remitimos a la bibliografía y jurisprudencia que citan. Salvo estas opiniones. si no se procediese a la declaración de quiebra. 1623.w NAVARRINI. las sociedades irregulares. PIPIA Y SRAFFA. Il. núm. 494 y sigs. 8646 y entre los más recientes SOPRANO. che col loro ccntegno. se supone que esté en su mano el que pueda llegarse o no a la declaración de quiebra. pues dadas las condiciones generales que la ley fija. se comprenderá el enorme contrasentido que en sí implica tal solución. Der. Entre los franceses citaremos a LYON CAUN y RENAULT. al menos cuando no hay socios ilimitadamente responsables. J. assunsero di frente al pubblico la veste di dispositori del patrimonio commerciale ed impregnarono insieme la propia responsabilitá ilimitata". 180). ya que al reconocer a los acreedores el derecho de admitir O negar la existencia de la sociedad. núm.tw En otro orden de ideas. podría producirse la apertura del correspondiente con- curso.. PERCEROU. sentencia del 1'" de junio de 1932)" y añade: "En cuanto a la sociedad irregular." En los mismos errores incurre URJA. Lxcoua y BOUTERON. cit. administrando. queremos expresar que no se forma una masa activa separada de los socios gestores sino que los acreedores particulares de éstos concurren en la quiebra con los titulados acreedores sociales.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 185 aa) Significación del problema en el derecho mexicano. Entre los italianos BoNELLI. 1141. En el mismo sentido GARRIGUES. porque no tienen personalidad jurídica ni pueden contratar válidamente con terceros. pág. y otros. pág. prendendo Iniziativi. o un acreedor. núm.4 .. J. 537. Así entre los más antiguos VIDARI. 143 14. núms.. la doctrina y la jurisprudencia en Francia e Italia. 150: "si deve piuttosto considerare il fallimento di una societá irregolare como fallimento di una pluralitá di soggetti. núrns. 2446 y 2447. Problemas y cuestiones sobre quiebra de las sociedades. Dentro de las tres corrientes fundamentales. Madrid. u otro. 4.. los que niegan la validez del contrato niegan también la quiebra. núm. en general. en todos los sistemas de quiebras paralelas. Corso. dice: "No son susceptibles de quiebra . 232. y en general todos los partidarios de la teoría de la personalidad (dominante) y de la comunidad patrimonial. núm. podrán oponerse a ello. podrán solicitar tal declaración. 1946. 1940. serán los socios quienes quiebren. cuando decimos que no es susceptible de quiebra. Rev. quienes s610 tienen acción contra los encargados de la gestión social (v. 139. operando in Dome dela societá. Traaato. no la sociedad. sólo la de la nulidad externa o del derecho de opción llega a proclamar una solución seminegativa acerca de la posibilidad de su quiebra. admiten la quiebra de la sociedad irregular. tomo J. el más destacado sostenedor de la misma la considera como poco satisfactoria y razonable. Mere. bb) Relación de esta cuestión con la naturaleza jurídica de la sociedad irregular. ob. La contestación a la cuestión que nos ocupa depende en gran parte de la postura que se adopte acerca de la naturaleza de la sociedad irregular. núm. R. La cuestión tiene menor importancia en los derechos mexicano y español y. civil o concurso y quiebra propiamente dicha. VIII. como ente distinto (v.. y HEMARD. 11.

núm. y de rechazo. 988. como defensores de la personalidad. luego si la califica. la procedencia de la quiebra es indudable. y la conclusión es clara: la omisión de inscripción no impide la quiebra. 1. e. Teorica. . dice: "Las sociedades irregulares o de hecho pueden. 11. recoge todas las afirmaciones que hemos hecho en el presente capítulo. ser declaradas en quiebra" (ob. en su fracción V. en cuanto a quiebra de socidades. en relación con el contenido del art. 14'7 BoNELLI. cit. pág. cit. El derecho mexicano está lleno de casos en los que se declara la quiebra de un patrimonio. fr. 11. RAIMUNDO. cc) La Ley de Qlliebras y Suspensián de Pagos. La invocación del arto 956. Ca. loe. La posibilidad de que la sociedad irregular quiebre. Pailimento. sino de patrimonio. ya que la quiebra no es un procedimiento de liquidación de personalidad. 122. pág. en cuanto a iniciación.. dice: "Cualquiera que sea el sistema que se adopte. etc. 136. De todos modos. Cód. nos permite prescindir de la debatidísima cuestión relativa a si la quiebra de una sociedad irregular es sólo un sistema unitario procesal concursal i v (quiebra formal o procesal) o bien la liquidación de un patrimonio autónomo.'''' admiten la declaración de quiebra de las sociedades irregulares.. se refiere a "las escrituras de constitución de sociedad mercantil". 21". Buenos Aires. el que prácticamente constituye una amplia expliEntre los autores iberoamericanos citemos especialmente a FERNÁNDEZ 1. cit. Ca. la posibilidad de la quiebra no puede vincularse al reconocimiento de personalidad jurídica. además de otros muchos. creemos que puede invocarse un argumento de primer orden para probar que las sociedades irregulares quiebran: el arto 956. sino que la califica de fraudulenta.. con referencia a la discusión doctrinal en Argentina acerca de si la sociedad irregular es o no nula. se hace con toda su trascendencia jurídica. posteriormente convertido en ley. y hoy en vigor. 1937. en principio. nota 220).. es porque hay quiebra. U6 Véanse los diversos autores citados.186 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Creemos haber probado la inadmisibilidad de las dos pos1ClOnes anteriores. Y en otro lugar. 58. que en su Tratado teárico-práaico de la qtliebra.)." 145 BONELLI. son aplicables los preceptos generales en materia de quiebra y de los especiales. que establece que será fraudulenta la quiebra si se "hubiese omitido la inscripción de los documentos que consigna el art. 68. 21 (ambos del Cód.. tramitación y efectos. Sulla Teorica. la de su aplicación concreta al caso de quiebra. R. fr. núm. D. 21. En el derecho mexicano. Y el art. pág. La Exposición de Motivos del Anteproyecto de Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. Tanto la teoría de la comunidad patrimonial v" como la de la personalidad. M. sin consideración a la personalidad jurídica. 1906. Es decir. cuando ejercen aetas de comercio y llegan al estado de cesación de pagos.

) y. 7Q . son garantías más que suficientes contra cualquier abuso en este sentido. 111. el párrafo séptimo del art.). M.). al tratar de los párrafos quinto. 1. son aplicables a las sociedades irregulares. ya que aquélla se concreta al terreno de la quiebra. de Q. 120 Y 121. 1. 11. incompatible con las conveniencias del comercio y con el espíritu del legislador (art. 382. de Q. 4Q. con la salvedad de aquellas situaciones y sanciones que la propia ley establece. cit. 4Q. 397.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 187 cación de las razones que tuvo en cuenta la Comisión redactora de dicho Anteproyecto. 3' No pueden acogerse al beneficio de la suspensión de pagos (art. La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables (art. de Q. 1. La afirmación legal tiene un alcance menor que el de la Exposición de Motivos. es el mismo que el de las sociedades regulares. y el amplio arbitrio que se señala al juez para que fije la fecha de cesación de pagos (arts. en consecuencia. . págs. sexto y séptimo del artículo 4' del Anteproyecto. S.. de Q. que hoyes artículo 4'. del arto 94. todos los preceptos concernientes a la quiebra de las sociedades.). de Q. loe. 4Q . 1. por otras razones) no le correspondiera la de fraudulenta: ya que la sociedad irregular no podrá presentar el certificado de inscripción en el Registro Público de Comercio (art. se incurre en el supuesto de la fr. VI. de Q.. e incluso tratar de obtenerla en el caso de solicitud de declaración por parte de terceros. que como la ley se ha contentado con exigir que se presente el certificado de inscripción. G. 94. Comentarios. párrafo final. de la Ley. J. 1.)." A esta declaración corresponde. 2~ La rehabilitación de los quebrados culpables requiere condiciones especiales. 118. HS RODRíGUEZ. fr. fr. en el plano normativo. del proyecto que declara: "Salvo las excepciones expresamente indicadas en esta Ley. de Q. cuyo incumplimiento se sanciona con la declaración de culpabilidad. 19 y 42. L. Afirma la Exposición de Motivos citada que: "El régimen jurídico de las sociedades irregulares.'" Claro. siempre será posible a los interesados intentar la regularización antes de proceder a su demanda de quiebra.). además de que la obligación de declararse en quiebra dentro de los tres días siguientes al de la cesación de pagos (art. 1.). 8. más gravosas que las del quebrado fortuito (art. Pero es que no había ningún interés en crear una situación de irregularidad insubsanable.). Las excepciones a que la Ley alude son éstas: l ' La quiebra de una sociedad irregular deberá ser calificada de culo pable si. 1.

15 de la Exposición.. De todos modos. 14 9 La Comisión redactora tenía aún el impulso inicial orientado en el sentido de castigar a los socios de cualquiera sociedad irregular. encontró acogida desde la primera redacción del Anteproyecto de Ley. se añadió al texto inicial la fórmula siguiente: "Que no prueben que sin mala fe y con fundamento objetivo se tenían por limitadamente responsables. y por ello eran éstos los que habían de probar su situación de responsabilidad limitada. pues en caso de conocimiento o de obligación de conocimiento. M.. L. Dichos preceptos tienen a mi juicio el siguiente alcance: La quiebra de la sociedad irregular provocará la de los socios ilimitadamente responsables. particularmente en las sociedades de responsabilidad limitada (por acciones o no). D. otro. La situación jurídica de éstos se crea por la simple producción de la quiebra de aquéllos." Esta redacción se conservó en las diversas redaciones que tuvo la ponencia. que probasen su buena fe.188 JOAQuiN RODRÍGUEZ RODRiGUEZ El principio de que la sociedad irregular quiebra. el fundamento objetivo. En las sociedades regulares este es un dato que 149 Anteproyecto de Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos. México. F. Para los que habían operado en nombre de la sociedad irregular. resultaba excesiva sanción en las circunstancias normales que habían de darse. que estaba prevista en un principio. que al preceptuar su responsabilidad ilimitada. es decir. Se convino. como fórmula de transacción entre la anterior redacción y el deseo de algunos comisiouados que pretendían la suspensión de las sanciones a los socios de las sociedades irregulares. perderían los beneficios de la limitación de responsabilidad. que no hubiesen conocido. se propuso la fórmula antes indicada que. algunos miembros de la Comisión expresaron sus dudas acerca de la procedencia del sistema de prueba instaurado en el proyecto. . fue admitida por unanimidad. salvo lo dispuesto en el arto 7' de la Ley General de Sociedades Mercantiles. era de aplicación el arto 7'. Al discutirse la redacción definitiva del Anteproyecto. que según la clase de sociedad. y lo que debe probarse es precisamente eso: que aparecen como socios ilimitadamente responsables. que descansaba en dos elementos: uno. en definitiva. cuando se trate de obtener la quiebra de los que aparecen como socios ilimitadamente responsables. Por eso. y fue admitida casi sin discusión por la Comisión. cualquiera que fuese la clase de sociedad. En consecuencia. se tratase de socios que en condiciones de regularidad hubiesen sido siempre limitadamente responsables. que la quiebra de todos los socios. permitía llegar a la quiebra de los mismos. hay aquí un elemento que requiere prueba. 1940. esto es. S. pág. sin embargo. ni tenido obligación de conocer el estado de irregularidad. G. No hace falta requerimiento especial.

Si se trata de sociedades colectivas. su más ilustre defensor y las decisiones jurisprudenciales rnás ' modernas. 150 En contra MANARA. aunque legítimamente pudiera pensarse que el socio comanditario que no haya administrado los negocios sociales. R.. 29. recientemente. núm. sin complicaciones de la escritura social registrada. 269. en las sociedades irregulares. la una. núm. págs. nota 3. Commentario. la limitación de responsabilidad de los comanditarios. no hay base legal alguna para que pueda considerarse excluido de la misma el socio comanditario. todos los socios pueden y deber ser declarados en quiebra.1. y la que se inclina por la desaparición de la responsabilidad limitada de éstos. Dos posiciones centrales pueden perfilarse: la de los que afirman la aplicación del régimen propio de las sociedades regulares. La primera consiste en afirmar que como la sociedad comanditaria debe operar bajo una razón socia! en la que se comprenden todos los socios. La razón de orden práctico y general se encuentra en que peligraría el erédito público y la buena fe. ob. El problema se plantea preñado de dificultades en lo que concierne a la responsabilidad del socio comanditario. no puede haber duda alguna acerca de la situación del socio comanditado. aunque fueren regulares. Pero.. 151 Vid. y por consiguiente. por lo que. se han inclinado por la posición contraria. S. en aplicación del precepto que establece la responsabilidad ilimitada para los que incluyen su nombre en aquélla. nota 3. 1914. 11.P! VIVANTE dice 152 que. Estas razones fundamentalmente son dos: jurídica. DoMINEOO. que dice que VIVltNTE rectificó en sus explicaciones de cátedra la doctrina expuesta en su tratado. cuando no hay publicación de la razón social. si se permitiera a los socios comanditarios utilizar el nombre del comanditado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 189 surge neto. y 58. NAVltRRINJ. cit. hay razones que nos llevan a una solución distinta. puesto que su responsabilidad ilimitada se desprende de la propia naturaleza de esta sociedad (art. menos los comanditarios. deberá considerársele como socio responsable sin limitación de responsabilidad. 337. debe probarse la apariencia de un socio como ilimitadamente responsable. limpio. nota 1. la otra. M). D. Cuando la sociedad es en comandita simple. como consecuencia de la declaración de quiebra de la sociedad. de orden práctico. 11. c. . responderá en los límites de su aportación. Sin embargo. pág. G. 51. 749. 152 Trauato. su posición. su crédito y luego defraudar a los terceros al paralizar cualquier actuación de éstos con la pretendida limitación de responsabilidad del mismo. La primera de las tesis mencionadas ha tenido el asentimiento general de la doctrina 1110 y de la jurisprudencia italianas.

Otra categoría de personas que pueden ser llevadas a la quiebra por la de la sociedad irregular. un problema es el que se refiere a los comanditarios. puede determinar la de los socios comanditarios. puede ser la de los que operaron en nombre de la sociedad. b} Si.190 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Ninguno de los argwnentos es concluyente y descansan. La carga de la prueba recae sobre los que pretendan la declaración de quiebra. pero. que infringen o consienten que se infrinja el precepto legal que prohibe a los comanditarios operar en nombre de la sociedad y hacer figurar su nombre en la razón social. resulta ser subsidiaria. y otro. el simple hecho de haber operado en nombre de una sociedad irregular no provoca la quiebra de los que así procedieron. Si a estos dos problemas aplicamos los principios generales de la apariencia jurídica.él. El fundamento objetivo alude a una situación que se base en algo más que en una pura creencia subjetiva. . Este fundamento objetivo puede descansar en el convenio entre los socios. responderá limitadamente. o de cualquier otro modo apareció frente a terceros como socio y no sólo como socio comanditario. haya escritura pública o no la haya. por su condición de socios. lo mismo si la sociedad es regular que irregular. el que se refiere a los socios comanditarios que siempre se han presentado como tales y que han mantenido su situación en los límites que la ley les marcó. se comportó siempre como debe comportarse el socio comanditario de una sociedad regular y se manifestó como tal. ruando se dan las circunstancias que ya hemos examinado. Si se refiere a socios ilimitadamente responsables. podremos exponer estas dos afirmaciones: a) Si el socio comanditario actuó en nombre de la sociedad o permitió la inclusión de su nombre en la rezón social. esta simple cualidad les hace incurrir en quiebra. Por consiguiente. a no ser que al dirigirse contra éstos se provoque su quiebra. pero no por eso operar en nombre de la sociedad. al establecer sus relaciones con la sociedad. creemos. En efecto. Debe tratarse de socios que sin fundamento objetivo se tengan por limitadamente responsables. ya hemos indicado que los que operan en nombre de la sociedad tienen una responsabilidad que. y si su existencia quedó en la intimidad de la sociedad. puesto que nadie podría afirmar que contó con . el socio comanditario de sociedad irregular. aunque limitada. Estos pueden quebrar. La situación de los mismos puede ser compleja. Esto supone que si el socio comanditario no se dio a conocer frente a terceros como socio. en una confusión de las situaciones que deben distinguirse radicalmente. debe responder sin limitación de responsabilidad. además. En efecto. por el contrario. La quiebra de la sociedad colectiva o en comandita provoca la de sus socios colectivos y comanditados. se aplicarán a· éste los principios generales de la sociedad comanditaria y responderá limitadamente.

Pueden y deben ser declarados en quiebra Con ocasión de la de su sociedad. por lo tanto. por su posición con arreglo al convenio social o por disposición de la ley. Los socios que. las soluciones apuntadas nos llevan a estos resultados. Tienen la misma situación que los anteriores. desaparece la situación de objetividad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 191 siempre que no se produzca alguna de las circunstancias siguientes que 10 invalidarían a estos efectos. Socios colectivos. o si se les prueba que conocían la si· tuación de irregularidad y la consintieron. Refiriéndonos a los tipos sociales concretos y como resumen de lo dicho. Socios de sociedades de responsabilidad limitada o anónima. y que no hicieron nada por corregirla en los límites. IlI. Su posición jurídica es igual a la de los anteriores. deja de ser invocable por ellos la situación objetiva. La disolución y liquidación de las sociedades irregulares se ajustan a las mismas reglas que las de sociedades regulares. Pueden ser declarados en quiebra. según la estructura social. estaban en la obligación de proceder a hacer cumplir los requisitos de forma. formas y términos que la ley señala. Al no hacerlo. Ellos conocían la situación de irregularidad y debieron proveer a su eliminación. . Socios comanditarios. nunca podrán alegar la existencia de una limitación objetiva de responsabilidad. Si contra las personas que invocan su responsabilidad limitada. que además requiere un elemento de buena fe. podrán ser declarados en quiebra. cualquiera que sea el tipo de sociedad. si provocaron una apariencia de ser socios comanditados. Disolución y liquidación. o si infringieron el deber concreto de proceder a su regularizaci6n. Socios comanditados. se prueba que conocían la irregularidad.

que la forma de administración de la sociedad colectiva o recae en todos los socios. loe. que no quieren dejar en.s Por eso. en la práctica. la sociedad colectiva tiende a ser sustituida por otras formas sociales.rmuo SEGUNDO SOCIEDAD COLECTIVA CAPITULO UNlCO 1) Conceptos generales. La repercusión de las vicisitudes personales de los socios en la vida de la sociedad. La sociedad colectiva es la forma más espontánea de organización mercantil. ya que surge de un modo natural del hecho de que los miembros de una familia trabajan en común o cuando varios amigos explotan conjuntamente un negocio.gll. ya que todos los socios están en una situación de igualdad.!. es un obstáculo gravísimo para la permanencia y continuidad de la misma y. cada uno aporta su esfuerzo y el riesgo se distribuye entre todos los patrimonios. sólo es posible con un pequeño número de socios y. o bien se confía a alguno de los socios. se hace lenta y poco flexible. ob. especialmente las sociedades de responsabilidad limitada. la actuación de los que lo son. cito 13 . cit. y las 1 NAVARRINI. Por su estructura. no lo son menos los numerosos inconvenientes que esta forma social ofrece. y entonces la administraci6n puede ser dividida e incoherente. No debe olvidarse. Véase sobre estos problemas NAVARRINI. pero dadas las enormes atribuciones de los socios no administradores. al mismo tiempo que por la forma de su funcionamiento es posible la utilización de cada socio en la actividad más conveniente para la sociedad.manos de los demás esta actividad por la enorme responsabilidad que para ellos implica.. si ciertas son estas ventajas.' Mas. 1') S.caci61l. la responsabilidad ilimitada de todos sus socios ahuyenta de ella a los que no quieren comprometer en una empresa todos sus bienes. ~ Delle Jode/a. pág. Ofrece varias ventajas. finalmente. sólo es susceptible de integrar un pequeño capital. por lo tanto. 281.

. El artículo 25..." 11') Definición y caracteres.' La definición legal nos parece insuficiente. Este concepto reproduce el que se daba en el artículo 100 del C. en un momento determinado de su desarrollo." . 10 hemos de precisar después. de las obligaciones sociales. M.194 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ya existentes. E.. el de consentimiento y la participación de todos ellos en los beneficios 3 VNANTE. núm. Céd. 356: "Por estas razones.. por lo que. de modo subsidiario. se transforman bien en sociedades anónimas. define a la sociedad en nombre colectivo como: . por las de "obligaciones sociales". Decimos que es sociedad para invocar el concepto general de este contrato de organización. S. vamos a hacer un análisis de las notas que componen esta definición. cit. En una institución de derecho positivo hay que partir del concepto legal. DE GREGORIO. L. a nuestro juicio. 19~8: "Entre las formas admitidas en la ley es la menos frecuente en la práctica . de 1889. en el que sólo se han introducido dos modificaciones: agregar la frase "de modo subsidiario" y sustituir las palabras "operaciones celebradas por la sociedad bajo dicha razón social". Francia. así como el significado de la segunda modificación. ob. G. q"e existe bajo "na razón social. lo que se completa en el artículo 127. a medida que se va difundiendo el ámbito 'favorable a la institución de la responsabilidad limitada. Co. son obligadas a menudo. en la que las obligaciones sociales están garantizadas por la responsabilidad ilimitada y solidaria de todos los socios. Ca.. 11. Alemania) etc. la aportación de los socios.. arto 76: "La sociedad en nombre colectivo. El concepto de sociedad evoca el de pluralidad de partes. en los términos que ya fueron expuestos en la parte general. por la natural insuficiencia de los medios de los socios a actuar en una estrecha esfera de acción o a transformarse en comanditarias o anónimas para un más amplio y seguro desenvolvímiento de su actividad". El alcance del concepto de 10 subsidiario. incluso por los actos ilícitos cometidos por los administradores sociales.. Italia. ilimitada y solidariamente. pero sobre todo. de las obligaciones sociales". el campo de aplicación de las sociedades en nombre colectivo se va restringiendo cada vez más. Co. en la que los socios responden de modo subsidiario.. M." -1 Cód. 1. que establece la responsabilidad personal y solidaria de los socios. ilimitada y solidariamente. arto 122: "Regular colectiva en la que todos los socios en nombre coleetivo y bajo una raz6n social se comprometen a participar en la proporción que establezca de los mismos derechos y obligaciones". bien en sociedades de responsabilidad limitada. debe darse la siguiente de la sociedad colectiva: es tina sociedad mercantil pero sonalista. Esta definición legal coincide con la que hallamos en los Códigos de Comercio de España. aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden. que amplía el campo de la responsabilidad de los socios. Brevemente. Turin. Del/e societñ e deJle associcsioni commerciali.

"). de modo que. 1. a las sociedades de naturaleza civil que tengan forma mercantil. El artículo 4 Q. 34. G.. S. G. en defecto de la oportuna manifestación de voluntad. S. La administración debe recaer en socios. 46. porque está comprendida en la relación de las calificadas como tales por el artículo 1'. ° 6 SOTGL\. 1. no por capital. en principio. G." En efecto.) y. queremos subrayar el papel especialmente importante que desempeña el lnltlittts personae. Sociedad en nombre colectivo. F. S. Por ser sociedad mercantil recae sobre ella la calificación jurídica de comerciante. ("Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: l. . más que por su aportación patrimonial para la formación del capital de la empresa.). es decir.. la consideración a la calidad individual de las personas que la componen. En. simplemente en razón de su forma. contabilidad.. 1. 38.posición de primer plano y de especialísima consideración. en la forma contractual prefijada o en la que establece la ley. la muerte de un socio es motivo de disolución de la misma (arts. fr. con los derechos y obligaciones peculiares que el Código de Comercio establece (Registro. M. Al decir que se trata de una sociedad personalista. con independencia de las actividades a las que realmente se dedique y de la efectiva realización de actos de comercio. . 1. S. G. 50. S. la doctrina. en principio. inmodificables si no es con el consentimiento de todos los socios (art. M. S. V.. M. M" reputa como mercantiles a todas las sociedades que se constituyan en alguna de las formas reconocidas en el artículo 1Q' de la propia Ley y.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 195 y en las pérdidas. M. cada socio vale como cualquier otro. El voto es por persona. finalmente. finalmente. puesto que el nombramiento de un extraño para desempeñar la dirección y representación de la sociedad. La calificación de comerciante supone su sometimiento al status especial de los mismos. pág. 1. D. La sociedad colectiva debe actuar en el mundo de los negocios bajo una razón social. calificación mercantil de ciertos contratos. Cód. Civ. ob. aunque sus participaciones sean totalmente distintas (art. etc. Ley General de Sociedades Mercantiles. anuncio de la calidad de comerciante. somete al Código de Comercio. los estatutos son.). G. Ya se explicó en la parte general la diferencia entre razón social. la quiebra la incapacidad de uno de los socios puede ser causa de disolución de la sociedad (art. en la que las personas participan en la organización misma y asumen una . garantía y confianza frente al público.). Es sociedad mercantil. de substrato eminentemente personalista. el artículo 2695. en este caso.). . da derecho a los disconformes a separarse de ésta (art. M. G. 32 y 230. 1. por su capacidad personal. quiebra y suspensión de pagos. 22. cit. Ley referida). se ha llamado la atención sobre su carácter de empresa comercial compleja.

. págs.. y NAV. o el de uno solo de ellos. cit. 9 BRUNElTl. núm. 272. y la denominación. dice: "Así se presume Compañía si el libro de cuentas es intitulado en nombre común de algunos". RRINI." El hecho de que unas cuentas se llevasen a nombre de algunas personas vino a ser expresión de vínculo social. RRINI. G. cit. nombre objetivo que hace referencia a la actividad principal de la empresa." lo que era explicable en cuanto el nombre daba a conocer a la mayor parte de los socios.. ob. no sería lícito emplear los nombres de uno o de varios socios sin adicionarles las palabras indicadas ni poner éstas {J Rationis socierais. deben agregarse las palabras "y compañía". Eludes de droit commercial. JI. cit. oh. sin perjuicio de la acción de éste contra los que venían a ser sus asociados o mandatarios. M. ..196 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ nombre comercial formado con el de los socios. 29 y sigs. . ob. ob.. se dice lo siguiente: "Socii sioe paf'Jicipes socierais ses raionis". pág. S. por lo que la falta de razón social sólo puede obligar al socio que contrató. VNANTE. en la afirmación de que la razón social debe estar formada por nombres de socios y sólo por ellos. HEVIA BoLAÑOS. en este punto son: I 1Q La razón social debe contener el nombre de socios y sólo de socios (arts. En estos dos últimos casos. son la base del crédito social. pág. cree falso que en principio figurasen los nombres de todos los socios de la razón social y que sólo en una etapa posterior se llegase a introducir la práctica de emplear los nombres de algunos. núm. 53.. cit." La razón social es el nombre que indica que la sociedad ejerce el comercio en interés de todos los socios: est signmn societatis. 165. La expresión razón social se deriva probablemente de los libros de contabilidad llevados por la sociedad. citado por NAV. 283. que podrán sintetizarse en el principio de la veracidad de la razón social. ya que mediante la misma se anuncia al público la personalidad de todos los que responden ilimitadamente y que. 268. . La formación de la razón social está sujeta a ciertas reglas. Pueden indicarse los nombres de todos los socios.. 27 y 28). pág. 8 GoLDSCHMI[)T. Piensan como GoLDSCHMIIJT. es decir. en su Curia Filípica. pág. 382. sin que en ella figuren nombres de personas. los nomo bres de algunos. ya que las cuentas estaban a nombre de los socios. ob. agregando las palabras "y compañía". pero. qllo reprasentatur corpus JO/tU societatis? La existencia de la razón social es esencial para que puedan establecerse frente a terceros las relaciones propias de una sociedad. 1 En el Estamta de Génova.. y NAVAMINI. Los principios básicos de la 1. nota 169. 284.. núm. La razón social es el signo exterior de la existencia de una personalidad jurídica. cit. "omnes credirores rasionis seu societasis". por lo tanto. lo que equivale a decir: cuenta de la sociedad. ver también F'REMERY.

tomo XXXI. han de reflejarse en ésta (art. se emplea la palabra 10 NAVARRlNI. . 2554).\ Cuando una empresa transfiere a otra sus derechos y obligaciones. 28). En este sentido ha dicho la Corte que la responsabilidad solidaria del extraño es sin perjuicio de la penal. para evitar cualquier posible engaño. O si llegó a noticia de éste dicha irregularidad. Estas excepciones se basan en lo que podríamos llamar objetivización de la razón social. J.w 39 Como excepciones al principio de la veracidad. Si se incluye sin su consentimiento. y. pero ninguno de los derechos u obligaciones propios de éstos. pág. cuyos nombres figuran en la razón social. ruando por el contrario. sin perjuicio de la responsabilidad de los socios. la Ley. la utilización de una razón social que no responde a la realidad (verdad) de la composición social. con . ésta podrá seguir usándolo. 88. obtiene un valor económico. porque en ambos casos se engañaría al público induciéndolo a pensar en la existencia de otras personas responsables. Si la inclusión indebida se hizo con conocimiento del no socio. 2Q Los cambios por entrada y salida de socios. por lo tanto. núm.. ello podría dar lugar a un problema penal (uso indebido del nombre. 29). pero sin serlo. subsidiaria e ilimitada. a medida que se utiliza una razón social determinada y ésta va . La responsabilidad del extraño cuyo nombre ha sido incluido en la razón social s6lo se extiende a aquellas operaciones practicadas con posterioridad a dicho hecho ilícito. El nombre de una persona que no sea socio no puede Figurar en la razón social. solidaria. tal vez. se le oculta. sin que proceda a impedirla. la sociedad adquirente podrá seguir usando la razón social de la otra con la condición de agregar a la misma la palabra "sucesores". si agrega la palabra "sucesores". adquiere la responsabilidad de un socio. 2J. No sería justo obligar a destruir ese valor. Pero.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 197 cuando ya en la razón social figuran los nombres de todos. F.adquiriendo prestigio. Se le crea una situación como si fuera socio. es decir. pág. con clientela y funcionando con éxito económico. cit. y con ellas su razón social. sanciona al tercero y le impone una responsabilidad igual a la de los socios efectivos (art. más que una alusión a las personas físicas que la componen.. en cuanto hace referencia a una empresa en marcha. pues. si a ello hubiese lugar (S.la consiguiente responsabilidad civil. por lo que la Ley permite. una mención de valor económico de la empresa en marcha. La razón social supone. se admiten las siguientes: 1~ Cuando un socio cuyo nombre figura en la razón social sale de la sociedad. fraude). 06. en los casos mencionados. 49.

propiamente hablando. concepto éste que fue introducido por la L. C. al establecer que la responsabilidad tiene el carácter de solidaria entre los socios. de la razón social (S. S. al considerar que viola las garantías individuales. F. 2' Sociedades de responsabilidad limitada en la que todos los socios sólo responden de las deudas sociales cualquiera que sea su cuantía. 1774. había llamado la atención sobre este carácter de la responsabilidad de los socios. El nombre del establecimiento mercantil no forma parte. pero..198 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ "sucesores". y 3'1 Sociedades mixtas en las que unos socios responden como en el primer caso y otros como en el segundo. en el sentido de que· su patrimonio íntegro está afecto al cumplimiento de las cbligaciones que en nombre de aquéllos se hubieren contraído. tomo XXXIII. en las que todos los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales. con lo que se advierte al público que si la empresa sigue siendo la misma. si bien es cierto que ya la jurisprudencia de la S. la anónima y la llamada sociedad de responsabilidad limitada. y de la tercera. El que sea solidaria puede significar dos cosas: una. Y XXIX. No se comprendería bien el valor de la responsabilidad de los socios colectivos. 2428). y el de subsidiaria para con la sociedad (S. porque la solidaridad existe entre los socios. F. En este aspecto. "y hermanos". El ejemplo típico de la primera clase es la colectiva. la sociedad en comandita simple y por acciones.. otra. Las palabras "y compañía" pueden substituirse por otras de valor semejante. al mismo tiempo es una responsabilidad solidaria y subsidiaria. y. p'or ejemplo. pág. M. Ca. La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva es ilimitada. tomo XXVI. G. Todas las sociedades mercantiles son de responsabilidad ilimitada.. esta responsabilidad ilimitada y solidaria es snbsidiaria. lo que como acabamos de ver significa que responden con todo SIl patrimonio por cualqmer cuantia de las obligaciones sociales. Pero. C. hasta por el i~porte de las aportaciones prometidas. De la segunda. J. podemos distinguir tres grupos de sociedades: l' Sociedades de responsabilidad ilimitada. pág. el em- . pág. J. 1234). que ctralquiera de los socios responda del importe total de las obligaciones sociales. si no se completara su análisis con el de otras de las notas que la ley menciona. "y asociados".. modificando la redacción del antiguo artículo 100. "y socios". ha variado en lo que se refiere a su composición personal. 'lile todos ellos responden solidariamente con la sociedad. M.

tendrá. 1. G. Quinta: Pueden dictarse medidas preparatorias y precautorias en contra del patrimonio de los socios. desde "el punto de vista de la eiecucián de la misma. significa que todo socio podría excepcionar. en los bienes de los socios demandados". Segunda: La responsabilidad es auténticamente subsidiaria. y sólo por 10 que respecta a sus mutuas relaciones. 594. en nuestro caso.. no 10 . M. Sexta: Los pactos q¡Ie impliquen modificación de estas características. G. sin efecto frente a terceros. En este aspecto. De lo dicho. L. Subsidiario. pág. En este caso. no tienen efecto algnno contra terceros. XXXVI. Precisa determinar el alcance exacto de este concepto. F. 26. VI. ningún socio puede ser obligado al pago de deudas sociales. Tercera: La solidaridad es principal en ambos aspectos (substantivo y procesal) en lo que atañe a los socios entre sí. el artículo 24. en cuanto el socio puede exigir la excusión de los bienes sociales. antes de que se proceda sobre los suyos. M. pág.blezcan una cierta graduación en el soporte de las deudas sociales. J. Es lícito que ínter partes. y. sin perjuicio del derecho del que pagó.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 199 bargo sobre bienes de un socio. sin previa excusión en los de la sociedad (S. la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad. 991). frente a tina exigencia de pago por Itria deuda social. en cuanto cabe que la sociedad y los socios pueden ser demandados conjuntamente. S. en tanto que todo el patrimonio de la sociedad no haya sido dedicado íntegramente a dicho menester. se deducen estas consecuencias: Primera: La responsabilidad de los socios es principal procesalmente hablando y no subsidiaria. en raz6n de la demanda que se vaya a instaurar contra la sociedad. es de una claridad meridiana cuando dispone que "la sentencia que se pronuncie contra la sociedad. en los términos de la ley O de los pactos especiales estipulados entre ellos. aunque los socios. Cuarta: La falta de demanda simultánea contra la sociedad y contra un socio. puedan estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una cantidad determinada (art. s6lo a falta o insuficiencia de éstos. para repetir contra los demás. S. fuerza de cosa juzgada 'contra los socios cuando éstos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad. hace inejecutable respecto de éste la sentencia dictada contra la sociedad. si no es a virtud de un nuevo juicio. el benejicia de excusión. 843. esto es. pero. condenándola al cumplimiento de obligaciones respecto de tercero. tomos XXXVI.). los socios limiten y aun esta. pág.

la sociedad y los terceros. el derecho de soberanía está más acentuado y casi se funde con el derecho de soberanía del comerciante individual sobre su propia empresa. Los socios se hallan en uoa doble situación: la de miembros de ella y la de destinatarios de su fin. que surge de los sujetos que forman la colectividad. por lo tanto. dotada de autonomía de querer y obrar. arto 29. 10 subjetivo y la soberanía deben considerarse en funciones reciprocas.). está la voluntad de adquirir una soberanía personal sobre la empresa social. y no una pura y simple suma de varias voluntades subjetivas y de diversas capacidades. su soberanía sobre ésta y la atribución de obligaciones y de responsabilidad. Hay que abandonar las exageraciones sobre el concepto de personalidad jurídica de la sociedad mercantil. Si se considera la soberanía sobre la empresa como resultado de un derecho connatural a la calidad misma de socio. y la declaración sirve de referencia para la determinación de la soberanía misma. SoTGlA se esfuerza por distinguir obligación y responsabilidad en las relaciones del socio. complejo de sujetos juridices que bajo un principio organizador único persigue en la esfera del ordenamiento jurídico un fin propio. puesto que al tercero que demande a la sociedad no pueden oponérsele las excepciones que el socio tuviera contra ésta.200 . El factor confianza. justifica el derecho de aquéllos a la dirección de la empresa. Pro Civ.u En resumen. un ordenamiento. sino como un poder subjetivo del socio para concurrir con la propia actividad volitiva a la consecución del fin práctico. en tanto que en las sociedades capitalistas tal soberanía se atenúa. en relación con terceros. se realza como factor jurídico predominante la . El derecho de soberanía sobre la empresa no puede configurarse como propiedad sobre la persona jurídica. sobre el problema de la solidaridad de los socios con la socie11 Sobre este problema véase lo dicho sobre aportación y responsabilidad (Capítulo II) Y la bibliografía que citamos y en particular la obra de SoTGIA. Para ello arranca de la subjetivización de la empresa y de la declaración de voluntad supuesta por su constitución. La sociedad no puede pensarse como un ente ficticio. De aquí. el derecho de soberanía resulta ser una función de la personalidad social. no admite pacto válido en su contra. Ahora bien. Pisa. en cuanto substancialmente constituye una institución. En la declaración que tiene por objeto la formación de la relación compleja. que es el motivo de origen de la empresa. las obligaciones de éste se comprenden como correspondientes. 1931. . ¿ cómo se explica el derecho de soberanía del socio frente a la sociedad. La responsabilidad ilimitada de los socios frente a terceros es un principio imperativo que atañe a la estructura legal de esta figura jurídica y que. El momento de la adquisición coincide con el de la formación del acto. identificada con la formación de una empresa personal. La base de la soberanía del socio sobre la empresa encuentra sus justas bases dogmáticas si se considera la sociedad mercantil como corporación privada. lo que se concreta en la indicación del tipo social. hay que comprender las relaciones de la sociedad y de la empresa. y Séptima: Los socios responden directamente de modo que los acreedores no actúan en su contra ntendo ísris societatís (fórmula general. que es persona jurídica? Para contestar a esta pregunta. sino que debe considerarse como una forma jurídica influenciada por sus elementos humanos.JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ sería el pacto que eliminase a un socio de su contribución a las pérdidas comunes. C. La responsabilita personaje nella socierá in nome colletsioo. En la sociedad de substrato personalisra. Así.

por otro lado. A los derechos patrimoniales corresponden especiales obligaciones. El propio EDUARDO PALLARES. 11 bis ]AC1h'TO PALL/l." Este último autor interpreta erróneamente la ejecutoria de la Corte. adquiere relieve predominante la relación que une a la sociedad con sus miembros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 201 dad o de aquéllos entre sí. sin que nada impida que ésta sea conjunta a la que se haga contra la sociedad. Estos dos aspectos de la conexión de los socios y de la sociedad no son diversos supuestos de relaciones. puesto que cualquiera de ellos puede ser demandado por el importe total de las deudas sociales. Al derecho de soberanía corresponde una obligación de garantía en las relaciones externas e internas. con el afecto y respeto propios de un hijo rectifica esta construcción cuando dice que: "En realidad. 13 y sigs.. podría decirse que todos los socios gozan del beneficio de orden y excusión. por la responsabilidad ante las deudas sociales. es decir. que Jos socios no son deudores mancomunados con la sociedad.RES. por un lado. en un interesante dictamen parcialmente reproducido en la obra de EDUARDO PALLARES. en contra del decir expreso de PALLARES ("los socios deben ser demandados en juicio diverso del que se sigue en contra de la sociedad"). de los socios. lo que implícitamente viene a reconocer. que los socios son deudores mancomunados con la sociedad y que la sentencia pronunciada en contra de esta última a ellos 10i perjudica. mantiene con referencia a Jos articulas 100 y concordantes del Código de Comercio mexicano. el articulo 123 establece de una manera indirecta.vbis valoración recíproca de la posición del ente y de sus cambios frente al público. procediendo primero contra el patrimonio social y después contra el de cualquiera de los socios. los derechos patrimoniales. Sociedades en Nombre Colectivo. existe como persona autónoma capaz de derechos y obligaciones. se coordinan las personas mediante su organización interna en él. sino dos aspectos de una misma relación. pues si caben la demanda y el juicio simultáneos no cabe la ejecución de la sentencia condenatoria sino en orden sucesivo. El fundamento de la responsabilidad del socio en la colectiva se halla en la estructura de la misma como empresa subjetivada que emerge del conjunto organizativo de diversas declaraciones jurídicamente relevantes. La sociedad surge como consecuencia de las declaraciones de voluntad de los socios. México. el segundo a la regulación de las pretensiones de la sociedad Y. de 29 de octubre de 1930 (Amparo Mier Rubín Hnos. págs. 1933. que sí cabe la demanda contra los socios. surge una posición de contraste entre éstos y la empresa. 10 que supone un complejo de mutuos derechos y obligaciones. En estas relaciones. los partícipes en ella adquieren derechos de soberanía y patrimoniales y con ellos ciertos cargos y deberes. pero con solidaridad imperfecta. el primero tiende a la organización de la empresa frente al público.}. . "ni nuestro Código ni Código alguno del mundo culto ha establecido que los socios son solidarios en la sociedad. pero real y efectiva. El primer aspecto funda el derecho de soberanía. podemos decir: Primero: Los socios son responsables solidariamente COn la sociedad por las deudas sociales. Segundo: Los socios son solidariamente responsables entre sí. con la persona moral de la sociedad". el segundo. debe advertirse una doble esfera de coordinación. En este sentido. en cuanto que ésta s610 establece que no cabe ejecución contra los socios cuando no han sido demandados.

y aún pudiera invocarse la analogía. págs. que puede darse la anomalía de que un socio sea demandado para el pago de obligaciones de la sociedad al sexto año de la liquidación de la misma. 1. Es dudoso que pueda considerarse vigente el artículo 153. sólo se refiere a las relaciones de los socios entre sí y de los socios con la sociedad. pág. Por todo ello. Constituía este precepto la excepción a la norma general del articulo 1047 que establecía como plazo de prescripción. se perfilan tres grupos de teorías. en contra de esto. y que la prescripción de los cinco años del art. Otros autores. 387 y sigs. sin que tuviera acción para recuperar de sus consocios la parte correspondiente a éstos (por la prescripción de cinco años que fija el arto 1045. 1. 1047.202 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La responsabilidad a que nos referimos es por las obligaciones sociales (art.). Cód. no se opone a ninguna norma de la misma. M. S. sin base sistemática en el Cócl. Para unos. L. El plazo de cinco años que establece el artículo 1045. L. a partir de la fecha de la publicación de la liquidación de la sociedad. M. M. G. Unioersolgescbicbte des Handelsrecbss. 25.. 12 GoLOSCHMIDT. no puede olvidarse que la responsabilidad de la sociedad frcnte a sus acreedores es por diez años (art.." basan exclusivamente el origen de la sociedad en la organización y el vínculo de la familia germánica. . en la Z. G. R. tantas veces citado. En la consideración del origen histórico de la sociedad colectiva. 27l. y 245. l. el artículo 153. fr. 153.. G. Ca. G. fr. señalada por el artículo 1047. M. aunque admiten que si de hecho esto ocurrió en Italia. Pero. S. H. 1. que primero fue expreso y después llegó o ser sobreentendido. sobre el vínculo familiar privaba siempre. Cód. 11) Historia. el general de diez años.). para las obligaciones mercantiles que no tuviesen uno menor. Co. M. concepto que cubre las de origen convencional y extraconvencional.M. GOLDSCHMIDT encuentra el fundamento de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios en un mandato recíproco semejante a la praepositio institoria. 13 LASTlG. jurídicamente. establecía que la responsabilidad solidaria de los socios duraría cinco años. S. Aunque pudiera alegarse que la fórmula derogativa del artículo 49 transitorio. el contrato de sociedad.ve se desconoce como principio general y fundamental la derivación de la sociedad colectiva del vínculo familiar.! tomo XXIV. estimamos que esta responsabilidad está sujeta a la prescripción general de diez años. es una copia del Código de Comercio francés. M. y que el artículo 153. Ca. En el Código de Comercio mexicano. con base en 10 dispuesto en el arto 125. Cód. que limita la responsabilidad solidaria de los sucesivos tenedores de una acción no liberada a un plazo de cinco años). S. Co. M" se refiere a las disposiciones que sean contrarias a las de esa ley..

La representación reciproca. De ahí a la idea de aportación no hay más que un paso. donde no existían los conceptos de parte o cuenta individual y en la que los gastos e ingresos eran comunes. núm. la responsabilidad colectiva -primero por delito. por lo que se hizo necesaria la rendición de cuentas. De la mezcla de todos estos principios y tendencias. por una comunidad de producción. . más que por una simple comunidad de consumo. cuando se continuaba el comercio de los padres. en los siglos XIV y xv. 28l.14 para quien el origen de la sociedad colectiva debe buscarse en el vínculo familiar tal como se había formado y manifestado en la Edad Media. Recogida en los estatutos mercantiles. POTHIER la llama sociedad en nombre colectivo. 278. 162. sea por último. En Italia. en la que no será necesario comprender todos los bienes. cit. Así. bien porque el origen familiar acentúa 'la confianza mutua.v . pero. cuando era necesario. empezó a desarrollarse el concepto de la cuota (parte).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 203 Opinión intermedia es la de NAVARRINJ. Dificultades de diverso orden obligaron a los miembros de una familia a vivir en una misma casa.. a fines estrictamente sociales. se empezó también a vincular a personas extrañas a la familia. también recibe los nombres de société ordinaire y de société libre. Por la misma época que en Italia. "La unidad de residencia y la comunidad de vida desarrollaba una communio característica. Esta comunidad venía reforzada. ob. el concepto de familia se fue ampliando y comprendía no s6lo a los que estaban ligados por vínculos de sangre. después por obligaciones-. pasa a la Ordenanza General francesa con el nombre de société général y de aquí a los demás países. era el elemento esencial y característico. En Alemania. más orgáníco que adquiere en las relaciones internas y extemas. SAVARy/6 la denomina 14 15 10 Ob." Entonces. poco a poco. surgió una sociedad completamente distinta a la romana. después por injurias. Díaionnaire universal de commerce. bajo el nombre de Compañías generales. Las Ordenanzas de Bilbao las reglamentan en su capítulo X. sino también a otras personas. pág. con un ligero esfuerzo se pasará de la comunidad familiar a la contractual. Simultáneamente. aparece ya completamente organizada en el siglo xm. De este modo. Ciertos ingresos ya no correspondían a todos ni ciertas cargas recaían sólo sobre algunos. es también conocida en España. En Francia. cit. al estar rr ad tmum panem el oinum". basada en la voluntad libre y vinculando el capital aportado. NAVARRINI. van surgiendo sucesivamente. bien porque la individualidad de los socios fue constreñida en interés del incremento de los fines sociales. pág. por el carácter.

hacen indispensable la existencia de la sociedad. L.. sin que sea absolutamente esencial. La constitución en una escritura pública ha venido constituyendo la regla de los derechos español y mexicano. en tanto que en Alemania. F. la indispensable autoridad para cumplir fines. que ya requieren escritura pública ante escribano y un testimonio con firma para el archivo en el Consulado. Tít. la voluntad común organizada por ella. Cód. vale lo que ya tenemes dicho. N. 1804. Co. pég. a partir del Código de 17 Le parfah négotiant. y HEVIA BOLAÑOS 19 dice que: "la compañía se contrae expresamente por palabras o tácita o calladamente sin ellas. Según vimos en la parte general. XVIII. Respecto de este documento. y sobre aquellos que sean peculiares de ciertas formas de sociedad. y art. el arto 87 exige que conste por escrito. históricamente ligada a la vida familiar y a la continuidad del nombre ancestral. basta la escritura privada. (XV) .) 19 Ob..l1 hablaba de sociedades bajo los nombres de varias personas. La existencia de ésta. S. como vimos al estudiar las sociedades irregulares. Derecho Mercantil. por hacer acto que la induzca." Un mayor formulismo se establece en las Ordenanzas de Bilbao.(XV) En Italia. 10 que es la solución dominante en el derecho extranjero. 18. ya se ocupan "de cómo debe ser fecha la carta de la compañía que algunos quieren facer". siguiendo naturalmente cada vez que un número restrictivo de personas se reúnen para el ejercicio de la empresa. F. el registro de la misma. E. como podría originarla un claro contrato de sociedad". 111) Constitución legal. ]ACQUES SAVARY. y el cumplimiento de ciertos trámites administrativos. En Francia. cit. 1. G. y aun no es precisa la escritura cuando las aportaciones no excedan de 150 francos {art.204 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ société généraJ el collectiue 011 ordinaire. Debe distinguirse entre escritura y contrato. pero ya su padre. las Partidas. Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. en tanto que la escritura es el documento en el que la declaración de voluntad puede exteriorizarse. Cód. 272. 18 MOSSA. En resumen. 197. Ley 78. Por lo que atañe al derecho hispánico. 1') Escritura pública. M. constitución legal equivale a conformación de la sociedad de acuerdo con las disposiciones de la ley e implica el otorgamiento del contrato en escritura pública.). podemos decir 18 que la sociedad en nombre colectivo es "una germinación espontánea de la empresa. en vigor desde ello de abril de 1967. puesto que el contrato de sociedad supone el consentimiento de los socios sobre los puntos esenciales del artículo 6. Partida 3. también basta la escritura privada. Civ. pág.

. antes de ser declarado su estado de interdicción. que el conjunto de los mismos constituye un status. IV) Dinámica social. etc. Pueden aportarse toda clase de bienes y derechos de crédito.la sociedad. la propiedad intelectual. . Pueden ser socios toda clase de sociedades y personas. A) . o a los terceros que se conecten con . 11') Registro. en dominio o en goce (art. de acuerdo con las prescripciones que ya hemos citado. Es sabido que aportación es lo q1le el socio entrega para la [ormación del capital social y para hacer posible el cumplimiento y la consecución de las finalidades sociales. 1') Derechos y obligaciones de los socios. podemos distinguir entre relaciones internas y externas. y en general. o cuando el incapaz.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 205 Comercio español de 1829. ni tampoco el relativo a la clasificación de los derechos y obligaciones. no deja de ser acertado el procedimiento por las garantías de seguridad que ofrece. artística. S. Tesorería del Estado o de la entidad federativa correspondiente. todo lo que tenga un valor económicamente apreciable. Sólo expondremos sus peculiaridades más importantes. ya era socio. L. Ya quedó explicado en la parte general.). 11. cuyas características generales hemos anticipado. así como las concesiones administrativas. no nos parece posible que los menores o incapaces puedan ingresar en una sociedad colectiva. G. M. por lo que no es procedente volver a tratar este problema. como ya se vio. Ill') Trámites administrativos. Con estas palabras hacemos referencia a los problemas que plantea el funcionamiento de la sociedad. como se indica en la propia Exposición de Motivos de la L. La exteriorización del contrato social se efectúa mediante su inscripción en el Registro Público de Comercio} previo el trámite de la calificación judicial} Con fundamento en los artículos y para los efectos mencionados en la parte general. Los menores e incapaces. Son los de inscripción en la Cámara de Comercio (o en la de Industria. G. Obligaci6n de aportación. y aunque este requisito formal parece coartar la libertad de contratación. La aportación puede hacerse. M. pueden ser socios si adquieren esta calidad por herencia o donación. industrial. estimamos. tiene el contenido que ya hemos estudiado. en su caso). Oficina Federal de Hacienda. Para su mejor exposición. La escritura. Fuera de estos casos. según que atañan s610 a los socios. S. como documentación notarial de contrato.

los socios de la colectiva responden con carácter Ilimitado. 1578. M. G. el límite de contribución del' socio al fondo social (capital social).). que es el medio para el logro de los fines comunes. con la categoría de los llamados socios industriales y respecto a la aportación de mera responsabilidad. 122 y 123. oh. fr. Y NAVARRINf. cit. 1.. es una cuestión de hecho. clt. además. 323.. ni formar parte de sociedades que los realicen (art. porque como repetidamente se ha afirmado. pero 110 es mma de responsabilidad. estrictamente ligada al poder de soberanía sobre la empresa social. ni por cuenta propia ni por ajena. IV.. que no creemos legal. ob. 1203. Trattaso. cir. . 35. 11. L. 32.206 ]OAQufN RODRfGUEZ RODRfGUEZ Respecto a la aportación de trabajo.. de acuerdo con las disposiciones del Cód. agen· 20 Véanse sobre estos temas MANARA. podría cumplirse coactivamente. pág. cis. 1. 14.por cuenta ajena. En el caso de que se les pusiesen dificultades en el ejercicio de este derecho. en cuanto que si debe realizarse para la integración del capital social. 47. M.~2 Sobre modalidades de la aportación. La aportación es un derecho y una obligación.) al decir que: los socios. véase lo que hemos dicho en la parte general. Los 'socios no administradores tienen derecho de examinar el estado de la administración y la contabilidad y papeles de la compañía (art. ob.. conocimiento que podría utilizar en beneficio propio. ob. VIVANTE. 42. 1151. Apreciar qué negocios SOn del mismo género que los que realiza la sociedad. S. ob. C) Prohibición de concurrencia. prohibición que descansa en la posibilidad de que el socio esté perfectamente enterado de los negocios sociales. la aportación representa estrictamente una snma de aportación. núm. S. Y. núm.. 11. nos remitimos a lo dicho en la parte general. sobre comunicación de libros (arts. pueden verse los autores siguientes: LYON CAEN y RENAULT. también puede exigirse por el socio Sil cumplimiento. M. pág. Ca. que se enuncia por la ley (art. ca. IV. págs. ello supone que no podrán actuar como comisionistas. G.w La obligación de aportación debe considerarse como una carga. Puesto que no pueden dedicarse a esas actividades ni por su propia cuenta ni . En la sociedad colectiva. típicamente posible en esta sociedad. haciendo así una competencia desleal a la sociedad. Este derecho de información tiene como efecto directo la prohibición de concurrencia. S.' esto es. G. 35. 1295) completadas con las de los Códigos de Procedimientos locales.21 • 2 2 B) Derechos de informaci6n. 1. 317. THALLER.M.). podrán dedicarse a negocios del mismo género de los qlle constituyen el objeto de la sociedad. 21 SOTCIA.

» Respecto del fundamento de la prohibición de concurrencia. Commento. resulta del derecho de información ilimitada que permitiría hacer una competencia ilícita con la sociedad. tendrá derecho al resarcimiento de los daños y perjuicios. M. 23 La prohibición de concurrencia deja de funcionar en el caso de liquidación de la sociedad. M. 11. pues no tiene sentido. D. núm. 93. ya sea con carácter general. Trasao elementare. a pesar de que uno de los aspectos que basan tal prohibición es la necesidad de impedir que se utilicen los conocimientos adquiridos a través del manejo de la sociedad. significa conocimiento por sus adminisrradores. 205. 1902. Sin duda la ley ha incurrido en una omisión al no extender la prohibición de concurrencia a los administradores. D) Derechos de nombramiento y revocación. núm. NAVARRINI. ni ser socios de sociedades que tengan actividades del mismo género de las que constituyen la finalidad de la sociedad. lo que puede constar en la escritura o en documento separado. Conocimiento por la sociedad. e. como ya quedó dicho. 24 Sobre la prohibición de concurrencia pueden consultarse NAVARRINI. pero si no 10 fueran. 35. lo mismo si su actuaci6n ha supuesto efectivos y reales daños. es renunciable. en la Rivista Italiana per la scienxa giuridicbe. caduca la posibilidad de ejercerlos en lo sucesivo. el precepto no les sería aplicable. G. 462. en negocios particulares. requiere el nombramiento de personas. el mismo. núm.. 11. por lo mismo. 161.). para ASCARELLI. S. como cualquiera otra. G. La sociedad colectiva. 1. y que realice una como petencia desleal con la sociedad. S.. puede ser excluido de la misma y privado de los beneficios que le correspondieren. 1. si bien la ley ha establecido normas para suplir la omisión de la escritura constitutiva sobre estos puntos.2fi debe buscarse en la obligación de no hacer derivada de la obligación de aportar. El socio que infrinja la prohibición de concurrencia. para mí. as R. SoTGIA cree que se deriva directamente de la no distrabilidad de la soberanía sobre la empresa. párrafo 29. si la sociedad fue perjudicada. de su fin originario. IJ divieso di concorrenza pei soci iílimitiuamente responsabili. IV. que si éstos no han llegado a producirse (art. físicas que han de ejercer las actividades de administración y representación sociales. una vez transcurrido el plazo de tres meses. Si éstos son socios caen bajo la prohibición general del artículo 35. 1930. . el mismo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 207 tes o corredores. pero. salvo que la liquidación se practique de tal modo que la concurrencia del socio le perjudique. Treuaso. pág." Esta probibicián es de derecho privado: sólo protege los intereses de los socios. ya para casos concretos y determinados. Si la sociedad tiene noticia de la infracción y no ejerce su derecho de exclusión o el de exigencia de reparación de los daños y perjuicios.

expone ese mismo punto de vista. 2' El nombramiento y revocación de los administradores (art. 31). pero no prohibiéndolo y no siendo contrario a los principios que orientan esta materia. Si esta designación específica existe. Pero de este tema volveremos a hablar con más extensión. las correspondientes revocaciones. L. La representaci6n también puede ser limitada. según se hubiese fijado en los estatutos (art.w oh En el caso de que un socio represente un mayor interés. es decir. S. 35). si él solo representa más de la mitad del capital. G. 7' El permiso para que los socios puedan dedicarse a actividades semejantes a las de la sociedad (art. pág. exigir para la adopción de ciertos acuerdos. Cuando en la escritura constitutiva se limite el número de administradores y representantes a los que sean nombrados. 43). la administración corresponderá pte· cisamente a los socios designados al efecto. por designio expreso de los socios. 41). en la escritura constitutiva deben figurar el nombramiento de los administradores y la designación de los que han de usar la firma social (art. Entre ellas deben mencionarse: l Q La modificación de los estatutos. el empate equivale a una votación negativa. corresponde a los socios el derecho de hacer dichos nombramientos. La L. 6. la resolución discutida no es adoptada. que exige la unanimidad o la mayoría. fr. PALLARES. en su caso. puede paetarse el voto eI1 proporción a la participación de capital. mayorías de personas y de capital. y 8' La aprobación de cuentas (art. M. 42). 39 La resolución de los empates entre los administradores (art. 4' El acuerdo de enajenar o gravar bienes inmuebles de propiedad social (art. En la práctica.). es evidente que los socios podrían llevar el asunto ante los Tribunales para que éstos decidan el punto jurídico discutido. . señala muchas materias que están reservadas exclusivamente a la decisián de los socios. que tiene que ser acordada por unanimidad o por mayoría. ob. 37). La ley no lo dice. se necesitará que con él vote otro socio 2" bi. 34). y.208 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Normalmente. a algunos de ellos. esto es frecuente. es decir. 6Q La autorización para que los administradores deleguen sus funciones (art. por ejemplo. En el caso de empate. El voto es por cabeza. es decir. cit. S. 5' El consentimiento para la cesión de la calidad de socio. corresponde un voto a cada socio. a no ser que se haya establecido alguna en los estatutos que permita la resolución del empate de algún otro modo. E) Derecho de decisión. según los estatutos (art. caben combinaciones especiales. M. IX. empero. 70.. Cuando el empate ocurra sobre un problema de derecho. G. 45). abstracción hecha de la cuantía de su aportación social.

en la que tenga derecho a anticipos para poder atender a su subsistencia. G. porque la ley señala como régimen 14 . Merece que se considera especialmente la situación del socio industrial. en la que s610 participe en los beneficios. puede establecerse en el mismo que sea modificable por acuerdo de las mayorías que se determinen en el. S. les corresponderá únicamente un voto. sino por el consentimiento unánime de todos los coios. después de la aprobación de! balance que demuestre su existencia (art. en relación con los arts. si no hubiere pacto que fijare un plazo distinto. 19.1. M. supone la rigidez de la escritura constituya y la inmodificabilidad de la misma. S. que es aquí de aplicación. M. otra. Respecto de los socios industriales. sin tener que verse obligado a esperar que concluya e! ejercicio social. 47). G) Derecho de estabilidad. al que ya hemos hecho referencia (art. y. 47. al final). al principio). Entre ellos mencionaremos: A') Participación en las utilidades.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 209 para la adopción de acuerdos (art. Estos pueden encontrarse en dos situaciones: una. 47. Este se dará en el sentido que la mayoría de los socios industriales acuerde. F) Derechos de control.. decidiéndose esta mayoría por personas. o cuando lo acuerda la mayoría de los socios (art. la minoría disconforme queda protegida contra los acuerdos mayo- ritarios de modificación. 34. 1. Es un derecho esencial. puede decirse lo siguiente: Tanto si son varios. al final. El primer caso sólo es posible si se pacta expresamente que los socios industriales no percibirán anticipo alguno. correspondiéndoles un voto igual al que tenga el socio capitalista de mayor participación (art. El de nombramiento de U11 interventor por los socios no administrado- res.). El de denuncia o reclamacián (art. en este caso. La vigilancia en la sociedad colectiva se realiza a través del ejercido de los siguientes derechos: l' 2' 39 El de información. 43). 49 Aprobación de las cuentas que tienen que rendir los administradores semestralmente. 46. por e! derecho de separación que la ley le concede (art. para que vigile los actos de los que sí lo sean (art. La confianza propia de estas sociedades personalistas. Sin embargo. párrafo 1'. como si sólo es uno. 49.Por esto. el contrato social no pltede modificarse.). párrafo 2'. al final). 46. G. Este principio sólo tiene aplicación en el caso de que se haya pactado el voto por cantidad. de acuerdo con lo que se ha manifestado en la parte general. 20 Y 21). H) Derechos patrimoniales.

Si hay utilidades) los anticipos recibidos por el socio industrial se consideran. La voluntad de los socios. para impedir la entrada de extraños el?. sino en los términos de la propia ley. En estos tres casos. si en ello no consienten todos los socios. sin que tenga obligación de reintegrarlos en ningún momento (art. por lo que no cabe renuncia ni modificación de las disposiciones legales. o de pacto efectuado con la sociedad. 32). Los socios capitalistas que desempeñan actividades en la sociedad podrán recibir un sueldo con cargo a gastos generales. concede a 105 socios el derecho . El texto del articulo 31 no permite la expresión anticipada del consentimiento para autorizar la cesión de las partes sociales. la calidad de los socios importa tanto que no cabe cesián total o parcial de la participaci6n.erjuicios. incluso los fiscales. 31).210 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ general el contrario. a no ser que se hubiese pactado expresamente en el contrato social. requiere un acuerdo caso por caso. que se les reconoce el derecho a percibir anticipos. lo mismo sucede si se repartieran en cantidad menor de la anticipada al socio. que la ley. párrafo 29 ) . la continuación de la sociedad con los herederos del socio que falleciere (art. a no ser que en la escritura constitutiva se hubiera fijado una cierta mayoría para la adopción de este acuerdo (art. que ni siquiera cabe la transmisión mortis causa de la calidad de socio. daño o perjuicio que realicen o sufran en el cumplimiento de cargos sociales. Esto es un elemento propio de la estructura personalista de la sociedad colectiva. daños y p. hechos a cuenta de los beneficios que le correspondan. los anticipos hechos al socio se cargarán a gastos generales. Aun concedida la autorización para la transmisión parcial o total ínter vivos de la calidad de socio. tomado en junta de socios. salvo pacto en contrario. si el balance arroja utilidades. en virtud de declaración estatutaria. como indica su nombre. si así lo acuerda la mayoría (art. Siendo la sociedad colectiva personalista por excelencia.la sociedad. 49. en mi opinión. el intuitus personae tiene tanta fuerza. es decir. Caso totalmente distinto es el de que el socio industrial deba percibir un sueldo. Los anticipos percibidos a cuenta de beneficios tendrán un tratamiento distinto. 1) Resarcimiento de gastos. según que el balance se cierre con utilidades o sin ellas. Los socios deberán ser indemnizados por la sociedad de todo gasto. pero la mayoría de los socios acuerda su no distribución. Tan estricto es este principio. 49). pues entonces las cantidades así pagadas deben computarse en gastos generales y tienen que ser consideradas como sueldos a todos los efectos. J) Derecho de cesián. por unanimidad o por mayoría. y.

aunque sí cabe su ejercicio por representante. Ya hemos trazado los rasgos generales de las diferencias que existen entre la actividad administrativa. de carácter interno. fr. y por lo tanto 10 consideramos como irrenunciable e inmodificable. acreedores embargantes). Los derechos que la calidad de socio atribuye pueden cederse sin que pierda dicha calidad. que señalan las normas para la administración de la sociedad. La cesión realizada por un socio sin el consentimiento unánime o mayoritario.. . Administración y representacián. pero los derechos de cooperación (derecho de voto.a un extraño. consistente en el uso de la firma social. 1. como medio para la satisfacción de los intereses de los socios. etcétera). externa. es completamente ineficaz frente a la sociedad y frente a terceros. art. G. distingue administración y representación de las sociedades mercantiles y esta distinción se precisa aún más en los artículos 36 y 40. no pueden ser cedidos. Esta labor tiene que ser forzosamente cum- plida por medio de las personas físicas que componen los órganos de la sociedad. El artículo 6. M. S. 44 de la misma ley. Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho. M. que se refiere exclusivamente a los representantes de la colectiva. M. pero entre el cedente y como válida. Ca. En el Cód. S. y la actividad representativa. el artículo 106 prohibía expresamente que el socio industrial pudiera ceder sus derechos en ningún caso. de asistencia.. El derecho de tanto queda establecido por una norma de carácter imperativo que responde a la estructura personalista de la sociedad colectiva. y el art. La sociedad puede desconocer la cesión. lo mismo que los terceros que pudieran resultar perjudicados por ella (por ejemplo. IX.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 211 de comprar para sí la parte social que se trata de ceder . la parte social se les atribuirá en proporción al valor de sus aportaciones. En la parte general hemos visto cómo el patrimonio de las sociedades mercantiles necesita ser empleado en el cumplimiento de las finalidades sociales. La inexistencia de esta prohi- bición en la 1. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. G. 33). como cualquier otro socio. A) Administración social. mando son de índole económica (derechos patrimoniales). por el importe que éste fuere a pagar por ella (derecho de tanto. a) Su necesidad. es un claro indicio de la nueva postura del socio industrial y de la posibilidad consecuente de ceder sus derechos. el cesionario se debe considerar 11') Administración y representación sociales. de información. según que se requiera uno u otro. dirigida a terceros. a las que se atribuyen facultades de administración y representación.

392. Trastato elememale. quienes podrán ser socios o personas extrañas. desde hace tiempo UI y en la doctrina italiana más moderna 29 se considera que no puede hablarse de una verdadera relación de mandato. La 1. y 2G Commenterio. debemos hacer una sumaria consideración en torno a la posición jurídica que corresponde a los administradores y representantes de la misma. y no de un mero mandato. este calificativo puede mantenerse también hoy. NAVARRINI:l6 dice que. por ejemplo.212 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ b) Posición jurídica de los administradores. Sobre este tema insistimos tanto en la parte general como en el capítulo de sociedades anónimas. según una tradición histérica constante. El precepto general lo hallamos en el arto 36. 295. 11. Combinando esta disposición con la posibilidad de que en los estatutos se haga el nombramiento de los administradores. M. 21 THALLER. en su opinión. que determina que la administración de la sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. tendremos las siguientes hipótesis: 1Q Silencio de los estatutos respecto de los nombres. como en su lugar veremos) la califíeación de mandatarios (art. e) Nombramiento. En general. no dice nada sobre el carácter de los administcadores de la colectiva. podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. LYON CAEN y RENAULT. S. núm.. En resumen. a diferencia de 10 que ocurre con los administradores de la sociedad anónima. 3Q Fijación en los estatutos del sistema de administración y nombramiento e indicación del nombre de los administradores. los autores franceses e italianos. 2$ Por ejemplo. S. en su Lebrbucb des Bürgerlicben Recbs. pág. 29 ASCARELLl. M. especialmente. coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con ésta j 21 pero. en tanto que la sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable. aunque las reglas del rnandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley. G. ya habla de un Venlrauenakl. en la doctrina alemana. pág. 2Q Silencio de los estatutos en cuanto a los nombres de los administradores. . pero fijación de un sistema para su nombramiento. núm. 142). de los administradores y del sistema de administración. que el mandato supone una relación de índole fundamentalmente voluntaria. a los que aplica (indebidamente. ENDEMANN. I. 420. Antes de entrar a analizar los problemas que la administración de la sociedad colectiva ofrece. Diversas bipótesis. G. teniendo en cuenta. 1. 251. se les considera como mandatarios y que.

en las que podrá pactarse el voto por capitales (art. 45). sin que se exprese el sistema de reposición y substitución. se deduce terminantemente del artículo 45. pág. cit. Para el derecho español. Si los estatutos callan los nombres de los administradores. Las decisiones se adoptan por mayoría de personas (art. so VIVANTE. en el que todos los socios son administradores. en virtud del cual se establece un sistema colectivo legal de administración ya que. S.. . 40." En otros sistemas jurídicos. de acuerdo con el sistema estatutariamente fijado. los que podrán ser socios o personas extrañas. ob. G. es decir. lo que establece una diferencia importante con el posible régimen de las decisiones en las asambleas. Que los socios concurran a la administración.. si los estatutos callan respecto del sistema de administración y de los nombres de los administradores. se procederá al nombramiento de los mismos. Los estatutos podrán fijar si ha de haber uno o varios administradores (art. 36). no debe olvidarse que este sistema solamente tiene aplicación en defecto de convenio estatutario. M. 1. el sistema adoptado es el contrario. En caso de empate entre los administradores. la decisión se reserva a los socios (art. 1. JI. que cita erróneamente al derecho español en este grupo. puesto que sólo cuando no se hace designación de los administradores es cuando todos los socios concurrirán en la administración (art. lo que no tiene sentido. 46). y en caso de empate decidirán los socios. 1. En el caso primero. significa que cada uno tiene facultades administrativas. pero fijan un sistema para su designación. se estará a 10 convenido. M. existe un derecho de veto que no es compatible con el derecho mexicano. 37). 367. En el derecho italiano y en el español. dado el sistema colegial de la administración. en esta hipótesis. aunque en este último caso los socios disconformes tendrán derecho a separarse de la sociedad. pues partimos del supuesto que todos los socios son administradores. cuando hubieren votado en contra del nombramiento del extraño. M.30 No se nos ocultan las dificultades que pueden surgir de un régimen administrativo. pero. núm. tendrá aplicación el articulo 40. debiéndose poner de acuerdo con los demás para la adopción de las decisiones correspondientes. salvo los pactos especiales que se hubieran podido establecer (art.). véase GARRlGUES. de manera que cada socio tiene facultades administrativas que ejercer por sí solo. primer párrafo). Que la concurrencia de los administradores implica decisión mayoritaria. procediéndose por mayoría de votos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 213 49 Indicación en los estatutos del nombre de los administradores. 200. 45. 1. en el caso que comentamos.. todos los socios concurrirán a la administración. Si los estatutos dan los nombres de los administradores y fijan el sistema de nombramiento. G. sin que cada uno pueda resolver por si lo que estime conveniente. S. S. al tenor del cual: "Las decisiones de los administradores se tomarán por voto de la mayoría de ellos. G. 1.

por ejemplo. dada la estructura de esta sociedad. sólo podrá ser removido judicialmente por dolo. siempre que se dé el doble requisito de su calidad de socios y del pacto expreso de inamovilidad en la escritura constitutiva. el nombramiento de un extraño concede a los socios disconformes. culpa o inhabilidad. se haga por mayorías determinadas de capital o de personas o de ambos elementos a la vez. o que sólo sean designables personas que reúnan. pero no el sistema para su reposición y sustitución y. de naturaleza declarativa. pues éste es el sistema general de votación en esta clase de sociedades (art. El derecho de separación para el caso de nombramiento de administradores extraños es irrenunciable. que merece consideración es el nombramiento de adminis- tradores inamovibles. en que han de investigarse el dolo.214 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Finalmente. puesto que cabe la remoción judicial. legal que protege la esencia de la sociedad colectiva. El nombramiento sólo corresponde a los socios. absoluta. El artículo 39 dispone a este respecto que: "Cuando el administrador sea socio y en el contrato social se pactare su inamovilidad. podrá fijarse en la escritura constitutiva que ningún extraño pueda ser designado administrador. La inamovilidad na es. El nombramiento y revocación de los administradores. Este derecho supone que el nombramiento de los administradores extraños no se haga en la escritura constitutiva. porque constituye una garantía. lo mismo puede establecerse a favor de uno que de varios administradores. cuando hayan de ser designados por los socios. El pacto de inamovilidad es una garantía personal de los administradores y crea un derecho individual en favor de los mismos. pero. además de la calidad de socio. 37). los nombramientos nuevos se harán por mayoría de votos de los socios (art. 46). pueden ser socios o extraños. Ello supone un proceso contradictorio. . sin que sea lícito. en este caso. puede ocurrir que los estatutos indiquen el nombre de los primeros administradores. Es dudosa la licitud de la intervención de un arbitrador. Desde luego." Se comprende fácilmente que el pacto de inamovilidad. Por pacto expreso. el nombramiento por un extraño. d) Calidades para el desempeño del COI'gO. porque en este caso la disconformidad se traduciría en la no entrada del disconforme en la sociedad. 38). el derecho de separarse de la sociedad (art. Un caso especial. otras ciertas características. sin embargo. que no puede ser modificado por una decisión mayoritaria. será por mayoría de personas. la culpa o la inhabilidad para el desempeño del cargo. como ya se advirtió. pero. que votaron en contra. en el contrato social podrán paetarse normas especiales tales como que el voto será por capital o que la designación de los administradores. Los administradores deberán reunir las calidades que fijen los estatutos.

Cód. S.. núm. s610 tendrá en el desempeño de sus atribuciones. En primer término. pero nada se opone a que en la escritura se establezca un sistema de administración por separado." 91 No basta la urgencia del acto para autorizar al administrador a actuar por su cuenta. inaplicables en los demás casos. 45. . legitimar la actuación de un socio hasta el punto de hacer obligatoria para la sociedad los efectos de aquélla. si son varios. Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser nombrados por tiempo definido o indefinido. que estén en la imposibilidad momentánea de resolver sobre los actos de administración. La decisión que toma la mayoría de los administradores con la oposición de la minoría. Si ocurre 10 primero. debe distinguirse según que exista un administrador único O varios. El artículo 10. pero deja subsistente una acción de responsabilidad de la sociedad contra los adrni- nistradores por los daños y perjuicios que hubieren ocasionado por dolo o culpa. El concepto de acto urgente no lo da la ley. precisa. cit. Esta opinión ha sido sancionada por varias ejecutorias de la Corte. de resolver sobre el acto de que se trate. oh. para administración y para realizar actos de dominio. G. para pleitos y cobranzas. D. daño que sólo podría alejarse mediante una acción rápida del socio. y con razón. además. que los otros se hallen ausentes y en la imposibilidad. 184. se entiende que desernpeñarán su cargo hasta nueva decisión de la sociedad. pero lo establece la doctrina cuando habla de daños irreparables que habrían afectado. En el caso de silencio de la escritura o del acta de nombramiento sobre este punto. o que se podría razonablemente aeer que afectarían a la sociedad.. De aquí se deduce que las limitacio- nes del artículo 2712. con los casos de excepción que el precepto señala. en la sociedad colectiva. no obstante. en términos de derecho común. párrafo 1). por consiguiente. debe considerarse como voluntad de la administración social.. Cuando se establece el sistema de la pluralidad de administradores. aunque sea momentánea. cualquiera de ellos podrá decidir en ausencia de los otros. M. no podría. viene a configurar a favor de los represen- tantes de la sociedad un poder amplísimo que comprende las facultades necesarias. 31 NAVARRJNI. Civ. f) Duracián del cargo. L. sí lo son en lo que se refiere a inmuebles de la sociedad. Las limitaciones legales. los límites que resulten de la Ley y de los estatutos. "La esperanza de ganancia. que no permite a los administradores enajenar bienes inmuebles. siempre que se trate de actos urgentes. F. si no es con el consentimiento de los demás socios. resultan del artículo 41. pero. según la estructura y necesidades de la sociedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 215 e) Facultades. deberán además tomar los acuerdos por mayoría (art. La administración conjunta o colectiva es el supuesto legal.

a) Concepto. 29 Que su nombramiento conste en la escritura constitutiva.216 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los administradores de la sociedad colectiva pueden ser revocados por las mismas mayorías que son necesarias para su nombramiento. párrafos l' y 2'). la del art. El administrador inamovible podrá ser revocado cuando se dicte sentencia judicial en ese sentido. O. que tendrá que iniciarse con demanda formulada por la mayoría de los socios. desempeñaráo el cargo por todo el periodo que se indique. 49. asumido voluntariamente. que deberá basarse en el dolo.. ya sea inicialmente. En el caso de que los administradores sean extraños a la sociedad. que la sentencia se dictará en el oportuno procedimiento. esto es. 5' constitucional. . Cód. nos remitimos a lo que decimos al hablar de causas de disoluci6n. la irrevo- cabilidad no es absoluta. 49. 1929. no cabe duda de su derecho a una retribución. prevalece sobre la norma general. No podría invocarse a favor de la retribución forzosa de los administra- dores el artículo 2549. Es sabido que son representantes de la sociedad las personas autorizadas a usar de la razón social. Sobre este tema véase la tesis de WERNER VON BORRlES. a las que corresponde la facultad de vincular a la sociedad produciendo declaraciones jurídicas en nombre y por cuenta de ésta. Esta regla general s610 tiene una excepción: podrá ser irrevocable el nombramiento de administrador cuando se den las siguientes circunstancias: 1Q Que sea socio. Die zweig/ieárige offene Handelsgesellscbaít. ya por modificación posterior (art. Los administradores podráo percibir retribución por sus actividades (véase art. pero. Tampoco puede alegarse el art.S2 En el caso de que los administradores hubieren sido designados por un tiempo fijo y determinado. F. B) Representación. g) Retribución. porque los administradores de la sociedad no son mandatarios y porque la norma especial. Civ. pero. 39). culpa o inhabilidad demostrados en el desempeño del cargo. salvo revocación anticipada. puesto que la prestación de trabajo que los socios realizan al desempeñar el cargo de administradores es el resultado de su carácter de socios. ni aun así. o por el otro socio si sólo fueren dos. B2 Con relación a los problemas que plantea la sociedad de dos socios. si no hay pacto sobre ello. no es un cargo que tenga que ser retribuido. Por supuesto.

IX). bien exigiendo una firma conjunta de todos o algunos de los mismos. si no se hiciere.. Todo nombramiento de representantes debe de inscribirse en el Registro PÚblico de Comercio. la escritura podrá establecer normas. ¿Cuándo puede emplearse la firma so- mismo que se dijo de los administradores en párrafos anteriores. Las limitaciones deben constar en la escritura pública y estar inscritas en el Registro Público de Comercio. Esta cuestión se relaciona directamente con el texto del artículo 42. 6. Toda obligación contraída así obliga a la sociedad. 2" Si hay designación expresa de administradores. por aplicación de los principios sobre gestión de negocios y sobre la acción de in rem verso. todos los socios lo son y también son representantes (arts. que para la sociedad quede obligada. vinculan a aquélla. e) Atribuciones. En la Ley General de Sociedades Mercantiles no encontramos una regulación completa del problema. todos los socios administradores podrán usar de la razón social. tendrán aplicación las siguientes normas: 1'1 Si no hay designación expresa de administradores. precisa que se contrate en su nombre y por su cuenta. que dispone lo que sigue: "El administrador podrá. y no se limita el uso de la firma social a uno de ellos. can las excepciones que veremos después. G. dar poderes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales. Las personas a quienes se autoriza para el uso de la firma de la sociedad. pero sí algunas referencias al mismo. L. S. utilizando la firma social por persona autorizada para ello. Trataremos de marcar las líneas generales para Su solución. pero para delegar su cargo necesitará el acuerdo de la mayoría de los socios. aunque también puede ocurrir que obligaciones contraídas sin hacer uso de la firma social. bien permitiendo el uso de la firma social a cada uno de ellos. d) e) Delegación de poderes. bajn su respon- sabilidad. 127) se dice que para que la sociedad quede obligada.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 217 b) Nombramiento. 40 y 44). pero. precisa que las operaciones se hagan en nombre y por cuenta de la sociedad. . Ante todo. cial y cuándo la autorización de la misma obliga a la sociedad? En el Código de Comercio español (art. lo Uso y abuso de la firma social. fr. M. 34 Cuando los representantes sean varios. Cabe decir respecto de los representantes. La firma social sólo obliga si ha sido usada por quien estaba autorizado para ello. deberán designarse en la escritura constitutiva (art. Tienen todas las necesarias para la ejecución de los acuer- dos adoptados por los administradores.

S. IU). pues ello plantea un problema de buena fe. M. cuando usan la firma colectiva. la estructura colectiva de la sociedad nos recuerda que buen número de resoluciones no pueden ser adoptadas. establecía el mismo concepto que también se encuentra en el Código de 1884. sin perjuicio de aquélla en que incurra el delegado. IU') [unta de socios. por lo tanto. 246. Si la representación social ha de ser ejercida por dos personas conjuntamente. si los acuerdos han de tomarse por determinado número. hay que suponer el funcionamiento de un órgano colectivo. G. Dicho de otro modo se presume que los representantes de la sociedad actúan realizando operaciones propias de la sociedad. 1. No encontramos en la 1.218 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ teniendo los de la minada el derecho de retirarse cuando la delegación recayere en persona extraña a la sociedad. al tratar de la liquidación de la sociedad (art. pues si se hubiese usado para realizar actos extraños a la misma o actos prohibidos a sus representantes. al que ya se ha aludido. Es difícil imaginar cómo ha podido permitir la ley la delegación de las funciones de los administradores. aunque el representante de la sociedad utilizase la firma social en beneficio propio.tlnta." De este precepto se deduce que la delegación de funciones no exime de responsabilidad al delegante. salvo mala fe del tercero con quien se hubiese contraído la obligación. M. fr. con las limitaciones que la ley o los estatutos señalen. El C. obligan a ésta. Esto se desprende del arto 10. 10 que equivale a una sustitución en el desempeño de un cometido de carácter personalísimo. el incumplimiento de estos requisitos significa que la sociedad no será obligada. la sociedad quedará obligada. si no es con el previo consentimiento unánime o mayoritario de los socios. que atribuye a los representantes de la sociedad las facultades necesarias para el cumplimiento de las finalidades sociales. la razón no ha de emplearse de modo contrario a las normas sobre administración fijadas en los estatutos o dadas por la ley. Además. Ca.. del que formaran parte -en . aunque excepcionalmente se hable de convocar a los socios a una . pero esa presunción deja de existir porque sea notoria la verdad de la afirmación contraria o por el conocimiento de la situación real por parte de aquellos que contrataron con los representantes sociales.. G. y que. Sin embargo. la expresión junta o asamblea de socios referida a la sociedad colectiva. etc. Finalmente. Razones prácticas y de seguridad jurídica hacen aconsejable esta solución que no está en contradicción con lo que se acaba de decir respecto de que los negocios sean propios de la sociedad. no obligaría a aquélla. Por eso. M. S. De donde se deduce que el representante no obliga a la sociedad cuando realice actos extraños a la finalidad de ésta o actos que le fueren expresamente prohibidos. Precisa también que la firma social se emplee para la realización de actividades propias de la sociedad.

en la medida en que no sean incompatibles con la estructura personalista de aquélla. para enajenar inmuebles. . no se hace sensible la necesidad de un órgano especializado de vigilancia. las modificaciones estatutarias. IV') Organo de vigilancia. que se reunirá previa convocatoria para atender a aquellas cuestiones que requieran la expresa manifestación de la voluntad de los socios.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 219 potencia. Dadas las amplias facultades de información de los socios no administradores. las normas propias de la sociedad de responsabilidad limitada y aun de la anónima. Sin examinar el posible grupo de decisiones de esta clase que puedan establecer los estatutos. mediante el nombramiento de un interventor. mencionaremos: el nombramiento y la revocación de administradores. se aplicarán a la convocate da. la ley prevé su creación. De éstos.todos los socios. para que un socio se dedique a actividades del mismo género que la sociedad y otros más que pudieran citarse. No obstante. la autorización para la cesi6n de las partes sociales. debemos recordar la existencia de diferentes acuerdos que la ley reserva exclusivamente a los socios. En efecto de disposiciones legales y estatutarias. a lo que ya hemos aludido. reunión y acuerdos de la junta de socios de la colectiva.

quien contrata en nombre propio y dispone de las cosas como si fuesen suyas (tractator). La sociedad en comandita deriva del contrato de commenda» Este contrato. VIVANTE. La commenda a Venezia. en A. núm. 217 y sigs. La ley de 1408.TITULO TERCERO SOCIEDAD EN COMANDITA CAPITULO UN/Ca 1) Origen y significado de la sociedad en comandita. cit. Etude sur l'bistoire des sociétés en commandite. y en ocasiones a la comisión y a la praepositio institoria» El contrato de commenda surge inicialmente en el comercio marítimo. págs. ARCANGEU. ob. . Para llegar a tal resultado se marcan dos caminos que realmente no son incompatibles. dada en Florencia. loe.: SALEILLES. ob. otras veces al mandato. 2 Véase NAVARRINI. la commenda deja de referirse a los efectos de un solo viaje. C" 1897. en el que. la exigencia de publicidad del contrato fue una necesidad para proteger a los acreedores de los abusos de los socios de las condescendencias 1 GoLDSCHMIDT. cit. Este es el origen de la sociedad en comandita. Originariamente. D. NAVARRINI. 390. cit. exigió que estos contratos se registrasen para que se conociese claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y de los comanditados. Commenterio. el sistema de los peculios lo hacía completamente innecesario. núms. una persona (commendator) se interesa en las resultas de un viaje que un comerciante va a emprender. para hacerlo a una operación o a una serie de operaciones mercantiles realizadas por el tractator. por razones de rango social y de la poca consideración que merecía el comercio. cit. Cuando del comercio marítimo pasa al comercio terrestre. o por simples motivos de capacidad. era desconocido en el derecho romano. mediante él. Para unos. además. entregándole dinero o mercancías que pasan a la propiedad de aquél.. 1907. pese a su nombre.. Il. ob. en la Rivista italiana per le scienze giuridicbe.. en las que se interesan diferentes personas que. 269 Y sigs.. que unas veces se asimila a la locatioconductio. no aparecian en las operaciones y quedaban ocultas tras la pantalla jurídica que constituía el tractator. el contrato de commenda se presenta con una estructura jurídica discutida.

3917 NAVARRINI. ca. ésta viene a diferenciarse de la sociedad en participación. o VNANTE. pues su papel está atendido. Esta forma de sociedad ofrece la ventaja de permitir la combinación del trabajo con el capital. cit.. en tanto que en la sociedad en comandita es básica la inscripción pública y el empleo de un nombre colectivo. y muy particular en México. y. Il. en cuanto que los socios capitalistas pueden intervenir limitando su responsabilidad. que sólo son posibles en condiciones de permanencia y duración prácticas ilímitadas.e Para otros.90. se ha advertido que la sociedad en comandita surge de la sociedad colectiva en decadencia. por ser una sociedad personalista no tiene la estabilidad necesaria para basar sobre ella las grandes empresas. con grandes ventajas. 3 VNANTE. ob." Por ambos motivos.' Apartándose de esta concepción. haciendo desaparecer el inconveniente del riesgo ilimitado propio de las colectivas. Los Códigos de Comercio mexicanos han reglamentado esta sociedad. sin uso de razón social. de todos modos. . ob. pero.. ya que el derecho canónico prohibía el pago de intereses. 1903. ob. cit. citado por NAVARRlNI. la publicidad a que nos referimos nació de la necesidad de presentar el contrato de tommenda como un auténtico contrato de sociedad y no como un préstamo mutuo. La societá in commandira semplice. por 10 tanto. núm. de donde pasó a la ordenanza general francesa de 1673. a las ordenanzas de Bilbao." tesis ésta que no ha sido suficientemente demostrada. Debe advertirse que en el proceso de formación de la sociedad en comandita. para lo que era imperioso conocer claramente la calidad de los socios y las cuotas que cada uno se había comprometido a aportar. en la que se introduce el principio de la limitación de responsabilidad de algunos socios. Desde la ley florentina de 1408. n. la sociedad en comandita apareció en los estatutos de diversas ciudades italianas. por las razones que después hemos de apuntar.. 367. 5 ARCANGELI. ob. nota 3. la sociedad en comandita apenas si tiene importancia en la práctica.? Por otro lado. núm. de manera muy semejante a la que hoy nos ofrece la Ley General de Sociedades Mercantiles. -t . no responde ya a las exigencias de nuestra época. y de ahí a los diferentes Códigos de Comercio. 391.Ócit. la prohibición de que los socios comanditarios intervengan en los negocios sociales. Véase Bosco. por la circunstancia de ser ésta un pacto que se mantiene en privado. donde puede decirse que es una forma social casi desconocida.222 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ en caso de insolvencia.. en los que ha sido reglamentada en diferentes fechas. ob. pág. Y del mismo. núm.ÓciI.. por las sociedades de responsabilidad limitada.

57. G. . Se trata de una sociedad mercantil. En el derecho mexicano no cabe actualmente esta estructura social. ob. son semejantes. Ademés de la sociedad en comandita por acciones. arto 145. entre dos partes. aunque ello permita separarse de la sociedad a los socios que votaron en contra (art. fr.' El análisis de esta definición nos muestra que se compone de los siguientes elementos: Es una sociedad. S. qtle existe bajo una razón social y se compone de 11110 o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria} ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales y de ano o varios comanditarios. español. podrán nombrarse administradores extraños. ds. V). en la que los socios comanditarios son llamados "simples arrendadores de fondos" (simples bailleurs de: fonds). aunque puede convenirse el voto por capital (art. M. Y también son e VrvANTE. Co. que envía al 38)._implican un predominio del aprecio de las cualidades personales de los socios sobre el de la cuantía de su aportación.. 396. podemos decir que sociedad en comandita simple es una sociedad mercantil. por lo que ahora' s6lo expondremos la primera. Respecto de los menores e incapaces tiene aplicación lo que hemos dejado indicado en la sociedad colectiva. quien por cierto declara que no hay un signo constante para distinguir la acci6n de la cuota. G. S. 57. a la que se refieren los artículos 207 a 211. que como ya se indicó al estudiar la sociedad colectiva. y la denominada sociedad en comandita por acciones. M. que únicamente están obligados al pago de sus aportaciones. por ejemplo. En la sociedad en comandita simple. como en la colectiva. G. personalista. S. Esta última forma sólo puede ser estudiada después de que se conozca el funcionamiento de la sociedad anónima con la que guarda 'una estrechísima relación. Pueden ser socios personas o sociedades. 49 . Análisis de sus elementos. que remite al 46).). por cabeza. L. encontramos dos clases de sociedades en comandita: la llamada sociedad en comandita simple. es decir. El Código de Comercio italiano. el voto es. 11. existe en el derecho italiano una sociedad en comandita por cuo~as que se considera como sociedad en comandita simple.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 223 I1) Concepto. al que son aplicables las indicaciones repetidamente hechas en la parte general. que remite al 50. regulada en los artículos 51 a 57. L. en principio. al texto mexicano. D Contrasta la definición legal mexicana con la francesa. Como sociedad mercantil debe incluirse en la categoría de las llamadas personalistas. aunque no realice actos de comercio. un contrato. por lo menos. quiebra o incapacidad de un socio es causa de disolución de aquélla (art. la muerte." Completando la definición que focmula el artículo 51.. núm. art. 57. M. En la L. que tiene la consideración de comerciante simplemente por la forma (art. 76 y el C.

Para acabar. solidaria y subaidiatia de los mismos. que remite a los arts. 4" Finalmente. ob. Como si fueran socios (0manditados.a la cuantía convenida de sus aportaciones. en e. seguidos de las palabras "y Compañía" u otras equivalentes. que cita el 34) Y sobre la no cesibilidad de la participación social sin consentimiento de los demás socios (art. 57. junto a los nombres del comanditado o los comanditados -que integren la razón social. que remite al 31). 57.. 29 y 30). en la misma forma que se indicó para la sociedad colectiva (art." Los socios que responden ilimitadamente son los llamados comanditados o colectivos y su posición es exactamente igual a la de los socios en la sociedad colectiva. 3l). la nota típica y distintiva de la sociedad en comandita simple consiste en la desigualdad jurídica de Sil! socios. "La coexistencia de estas dos especies de socios es imprescindible para constituir una en comandita. es decir. de manera que damos por reproducidas aquí las manifestaciones que hicimos para aclarar el concepto de responsabilidad ilimitada. cuya omisión determinaría que la sociedad fuese considerada como colectiva (arto 52). cit. el extraño cuyo nombre se induya en la razón social. la en comandita simple existe bajo una razón social. Valen respecto de la razón social de la en comandita los mismos principios que se señalaron en la sociedad colectiva. ya que por lo menos debe haber un socio que responda ilimitadamente y otro que limite su responsabilidad . los comanditarios cuyo nombre Jea incluido con su consentimiento o con su tolerancia en la razón social.224 JOAQufN ROOIUGUEZ ROOIUGUEZ aplicables las disposiciones sobre inmodificabilidad de los estatutos (art. Lo mismo que en la sociedad colectiva. pueden figurar en la razón social. 57." . con las siguientes variadones: 1¡ So/amente los socios comanditados. 393.". se agre. cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios. los de responsabilidad ilimitada. responderá ilimitadamente. Los socios que responden limitadamente s610 con el importe de su aportación son los llamados comanditarios.garán siempre las palabras "sociedad en comandita" o sus abreviaturas "S. La veracidad de la razón social puede ser infringida en los casos de salida <le un socio o de venta de la empresa en su conjunto. núm. Al igual que la sociedad colectiva. es decir. 10 VrvANTE. responderán ilimüadamenle de las deudas sociales. 2\' Los socios de responsabilidad limitada.

C) Derecho a los beneficios. M. ya que en la sociedad en comandita por acciones la prohibición de concurrencia sólo afecta. por expresa disposición de la ley. que invoca a los artículos 31. O) Derecho a la cesión de la participación social. 32 Y 33. Únicamente. No hay ninguna diferencia con lo que se dijo al hablar de la sociedad colectiva. En defecto de pacto sobre distribución de beneficios y pérdidas se estará a lo dispuesto en el artículo 16. Para el resto del proceso de constitución. l. parece evidente que esta prohibición 110 es aplicable a los socios comanditarios} no sólo porque no participan en la administración y porque su derecho de información puede ser limitado. Los socios comanditados tienen los mismos derechos que los de la sociedad colectiva en esta materia. los comanditarios. 15 . a los comanditados. aunque la ley no distingue. Los socios comanditados y los comanditarios deben cumplir la obligación de aportar a la sociedad las sumas o los bienes convenidos. se comprende. B) Derecho de informaci6n. párrafo 2'). responde ilimitadamente. 211. nos remitimos a lo dicho en la parte general y a lo manifestado respecto de la sociedad colectiva. La participación en los beneficios y las pérdidas se regirá para los socios comanditados por las disposiciones que hemos indicado al hablar de la sociedad colectiva. por definición. pero no a los comanditarios (art. Otro tanto ocurre respecto de los socios comanditarios. sino también por analogía. limitan su participación en las pérdidas al importe de sus respectivas aportaciones. Ya se trate de socios cornanditados. A) Aportación. Unicarnente debe subrayarse que el socio comanditado. a las épocas y formas fijadas en los estatutos. Los socios comanditados pueden ser socios industriales. IV) Derechos y obligadoneJ de los comandítados y comanditarios. ya de socios comanditarios la cesión de todo o parte de su participación social. G. L. aunque aporte lo prometido. aunque en nuestra opinión podría' restring~rse !ti derecho de información en lo que atañe a los libros y documentos de la sociedad. se regirá por lo dispuesto para ·la sociedad colectiva (art. son socios capitalistas. No hay limitación alguna para los socios comanditarios. que en la escritura constitutiva deben constar de un modo preciso quiénes son los socios comanditados y cuáles los comanditarios. como repetidamente hemos dicho. y.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 225 III) Constitucián. en tanto que para el socio comanditario la JUma de JU aportación marca el límite de la suma de su responsabilidad. si bien éstos.). S.os socios comanditados están sometidos a la prohibición de concurrencia que establece el articulo 35. 57. No hay que hacer ninguna excepción a lo que se dijo respecto a la aportación en general.

Las excepciones se relacionan con la prohibición que afecta a los socios comanditarios de inmiscuirse en la administración social. 54.v En consecuencia. Las razones de esta prohibición deben buscarse. e incluso que sean regularmente oídos en las juntas que celebren los comanditados siempre que ni directa ni indirectamente su actuación pase de manifestar su VOZ. l 3 VIVANTE. La sociedad en comandita se rige en materia de administración y representación por las mismas disposiciones que existen para la sociedad colectiva. sino con el Código de Comercio francés". 13 VWANTE. cit. no se transformó en el deber de pasar por ello. Los comanditarios pueden dar opiniones. núm. cit. 54 y 55. hay que tener en cuenta que quien realiza personalmente un negocio responde del mismo con todos sus bienes presentes y futuros. la libertad de realizar 11 12 VWANTE. ob. 399. en los términos del contrato social (art. el comanditario. .226 V) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Administración. nÚID. quiere que sean los dueños efectivos tanto en lo interno como en lo externo: que resuelvan sobre los negocios y que los efectúen. A) Administración y representación en general. 11. No se consideran como actos de administración. . No pueden ser administradores ni representantes y cuando infringen esta prohibición. representacián y vigilanáa. 10 que sería un error en nuestro caso. 1. cit. pero el derecho de asistir pasivamente a la actuación del gerente. G. corresponde exclusivamente a los comanditados tomar todas las decisiones en el ámbito administrativo y el llevarlas a cabo. H. las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercitadas por los comanditarios. en su caso. en la circunstancia de que quien negocia con un socio cuenta con la responsabilidad ilimitada del mismo. no órdenes. núm. al final). mediante los actos representativos necesarios. Es verdad que siempre se le reconoció el derecho de abstenerse de la administración.. 397: "La ley quiere que los comanditados sean los dueños de la administración ordinaria de la sociedad.No hay ningún inconveniente en que los comanditarios externen su opinión.. 11. por un lado. aun en las operaciones en que no hayan tomado parte.. Esta prohibición que atañe a los socios comanditarios "es un requisito introducido en su regulación en tiempo más reciente. consejos. los culpables responden para con los terceros por todas las obligaciones de la sociedad surgidas de los actos en los que hayan participado indebidamente (véanse arts. También será solidariamente responsable para con los terceros.» Antecedentes de esta prohibición pueden encontrarse en algunos estatutos italianos.). S. que debe ser evitado. si ha administrado habitualmente los negocios de la sociedad (arts. ob. M. 390 ob. 54 y 55). Además.

ingeniero de la sociedad. ni su consentimiento ni opinión serán indispensables para concluir ningún contrato. El socio comanditario puede ser contador. etc. en principio. podemos citar los siguientes casos. con independencia de su categoría. no se reputarán actos de administración. Tampoco pueden los socios comanditarios actuar con el carácter de apoderados de los administradores. que establece a la sociedad en comandita. En todos estos supuestos la oportuna autorización. estas prohibiciones generales tienen una serie de excepciones. corresponde también a los socios comanditarios. con toda su fortuna moral y patrimonial. 29 39 Autorización para el ejercicio por un socio de negocios del mismo género de aquellos a los que se dedica la sociedad. porque mediante este rodeo llegarían a controlar de un modo efectivo la administración de la sociedad. no se reputa como intervención en la administración.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 227 Por 10 tanto. otras. El artículo 47. Modificación de contrato social. o como prestación de servicios. los comanditarios no pueden tener facultades para decidir ea han de realizarse determinados negocios. están comprendidos en el supuesto anterior: 19 Cesión de partes sociales. El propio artículo 54 considera que las autorizaciones dadas por los comanditarios. Naturalmente. No hace falta insistir mucho para reconocer que la actividad prestada en concepto de trabajo. y esto no puede ser contradicho por disposiciones estatutarias directas o indirectas. implícitas. de acuerdo con las leyes laborales. ya se trate de un apoderamiento general o parcial (art. 54) ni desempeñar ningún cargo representativo de la sociedad. Tampoco es posible que los socios comanditarios tengan el derecho de revocar a los administradores. unas veces. médico. que." . actuar como me-diador. en los términos del contrato social. entendemos que estas autorizaciones se refieren a las necesarias para realizar actos que excedan de la administración ordinaria de la sociedad y que por disposición de la ley o por prescripción de los estatutos están reservados al conjunto de los socios. pero. Ahora bien. ni podrán tener voto. que debe entenderse en el sentido de consentimiento concurrente. 4' Enajenación de bienes inmuebles de la sociedad. en materia administrativa. a nuestro juicio. que la interpretación de este precepto está en función de lo que digan los estatutos. Tampoco se reputa administración la vigilancia realizada por estos socios. los negocios debe estar en las manos de los comanditados que pagan sus despropósitos. explícitas. porque lo invoca el 57. A modo de ejemplo.

desde el momento de la muerte o incapacidad que la determine. En el ejercicio de una u otra actividad no han de verse actos administrativos. y. se reconoce en favor de dichos socios un derecho de infor- mación directa y personal sobre el estado de la administración y de la contabilidad y papeles de la compañía. Del mismo modo. contando desde el día en que la muerte o incapacidad se hubiere efectuado. impulse a los comanditados a empresas temerarias. En estos casos el socio comanditario no es responsable más que de la ejecución de su mandato:' De la lectura del artículo anterior se deduce que son condiciones indispensables para que la excepción funcione. ob. porque como liquidadores no pueden emprender ninguna nueva operación de comercio.228 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ prevé una doble intervención de los socios no administradores. en el que los socios comanditarios pueden encargarse de la administración social es el que resulta del artículo 56. las siguientes: l' Falta de pacto sobre la sustitución del administrador.\ Que no haya socios comanditados. Por un lado. 402.v w Otro caso excepcional. desde luego. ninguno puede invocarse respecto de una sociedad en liquidación: "No existe el peligro de que la ambición de ganancias inmediatas faltando el freno de la responsabilidad ilimitada. lo mismo si su nombramiento se hace directamente en la escritura. al disolverse ésta.. a falta de comanditados. podrá interinamente un socio comanditario. por otro lado. si los hay. los comanditarios. que en nuestro caso son. . 3'. La razón es esta: de los dos motivos que fundan la prohibición. cit.Que en ningún caso esta actividad administrativa exceda de un mes. además. y 49. a cuyo tenor: "Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador. aquellos comanditados que hayan sido excluidos de la administración. 2~ Continuación de la sociedad. no hay inconveniente alguno en que los socios comandi- tarios puedan hacerse cargo de la liquidación de la sociedad. no se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo y la sociedad hubiere de continuar. porque los liquidadores deben publicar su nombramicnto. núm. que si por designación de los socios al decidirse la liquidación. que no haya más socios que el comanditario o que los socios comanditados. es decir. materialmente no puedan encargarse de la administración. tampoco hay el peligro de que los terceros puedan creerlos socios de responsabilidad ilimitada. desempeñar los actos urgentes o de mera administración durante el término de un mes. cuando ésta se reserve a alguno o al- gunos socios determinados. 14- VIVANTE. pueden nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores.

El primero es si se trata de una simple solidaridad. La respuesta es doble. el infractor responde para con terceros. sean comanditarios o comanditados. al final). o bien si 10 que sucede es que el socio comanditario será considerado como comanditado. en el segundo caso. 598) y en el portugués (art. en el suizo (art. B) Vigilancia. son distintos según la extensión de la infracción. pero. a resultas de la operación realizada. También corresponden a los socios de estas sociedades los derechos de vigilancia que los estatutos puedan haberles reconocido. así como e! de exigir que estos documentos se redacten con la periodicidad requerida legal o estatutariamente. solidariamente. le permite repetir de los socios cornanditados cualquier cantidad que haya tenido que pagar más allá de! importe de su aportación. del balance y del inventario. 50. por las numerosas restricciones que pesan . Debe observarse que la ley habla de responsabilidad solidaria para con terceros. pero e! origen del precepto y su fundamento hablan por la segunda solución. En el derecho extranjero se apunta una fuerte corriente legislativa en contra del mantenimiento de esta prohibición. Si el socio comanditario actúa por su iniciativa. tienen derecho a nombrar un interventor en la misma forma que en la sociedad colectiva (art. que cita el 47). lo cual plantea dos problemas. 170). con responsabilidad subsidiaria. En el primer caso. éstos soportarán. la responsabilidad solidaria es general. los resultados de la operación. de manera que el tercero tiene dos sujetos pasivos de su derecho de crédito a los que exigir indistintamente el importe de la obligación. Finalmente. 54.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 229 Los efectos que resulten del incumplimiento de la prohibición que comentarnos. La base de estos preceptos es que el comanditario no oculte su condición de tal. o que habitualmente desempeñe la administración de la sociedad. debe tenerse en cuenta 10 que antes dejamos dicho acerca de! derecho de información. Puede ocurrir que el comanditario realice un acto concreto administrativo. él sólo debe soportar las consecuencias de sus actos. si hubo consentimiento expreso o tácito de los cornanditados. que ha desaparecido o ha sufrido fuertes restricciones en el Código de Comercio alemán (art. . La ley no aclara este punto. 203). El otro problema concierne a si la responsabilidad del comanditario frente a terceros. tienen derecho al examen personal de los libros sociales. a los efectos indicados. Independientemente de todo reconocimiento estatutario. La reunión de la junta de socios tiene en esta sociedad menos importancia que en la colectiva. Los socios no administradores. sin considerar la clase de socios de que se trate (art. en definitiva. C) [unta de socios.

ya hemos citado algunos casos en los que la adopción de ciertos acuerdos requiere la unanimidad de voluntades.230 JOAQU1N RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ sobre una de las clases de socios: la de los comanditarios. incluso la de los socios que no deben intervenir en la administración de la sociedad. pues estimamos que cuando se hayan de conceder a los socios administradores facultades que excedan de las que estatutariamente les corresponden. . puesto que ello equivale a una modificación estatutaria. Esos casos no son los únicos. De todos modos. deberá recabarse el consentimiento de todos los socios.

Deiiniciones doctrinales y legales. 123. Tranato di Diritto Commerciale.eta e Associaxioni commerciali. 263. págs. 184. son múltiples y muy diferentes sus definiciones. 237. 1929. vol." La ley brasileña de sociedades por acciones. T. en la cual los socios participan con aportes al capital social. Véase VIVANTE. I1. ]. núm. Derecho Comercial.l de España. Co. de 1937. de 1940. Es sumamente difícil dar una definición de la sociedad anónima que recoja todos sus matices. Handelsercbt. PALMA ROGERS. E. App1l111. la define así: "La sociedad anónima o compañía. En la doctrina. Handelsrecht. pág. 3) Y dice que es "la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en acciones y con una denominación objetiva y bajo el principio de la responsabilidad limitada de los socios frente a la sociedad. exclusivamente de estructura colectiva capitalista".. dice: "La sociedad anónima es una sociedad con personalidad [urldica propia. 2 El § i de la ley alemana sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones. en la que la participación de Jos socios está determinada en relación a una parte del total de las aportaciones individuales indicado en el acto constitutivo. deber de aportación limitado. 1941. París. DifiCIIltades qlle presenta SfI obtenci6n. concepto éste que olvida el principio de la responsabilidad social limitada. 11. THALLER" Traité elementaire de Droit Commercisl.. R. vol. núm. Instituciones del Derecho Mercam. por las obligaciones de la sociedad. GARRlGUES. 11. 220 y sigs. GIERKE. Santiago. G. que actúa bajo un nombre propio. WIELAND. pág. 1936. 487. 321. Soc. 1873. critica la definición del Cód. 3: "La sociedad anónima es una sociedad pura de capital con responsabilidad limitada. 1936. di Dirino Commerciale. pág.' y en los diversos ordenamientos jurídicos varían aún más los elementos que la integran. a la explotación de una industria mercantil". J. AsCARELLI. 412. BRUNETI'I. dividido en acciones y no responden personalmente por las obligaciones sociales. (nrt.. 43. Lezioni su/le societñ commerciale. 1931. núm.. en la que los participantes no pueden estar obligados. pág.. 1. 1931. Madrid. 230 Y 232. págs.TITULO CUARTO SOCIEDAD ANONIMA SU DEFINICION CAPITULO 1 1) Definici6n." 1. pág. MARTÍ DE EIXALÁ. Roma. Curso de Derecho Mercantil. tendrá . "asociación de personas reconocida por la ley como persona jurídica. al pago de un importe superior al fijado en aquel acto". núm. Padua.

podemos decir que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. 244 Y 245. pág. G. colombiano.232 II) JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Concepto en la ley mexicana. Ca. si bien agregaba la nota de la división del capital social en acciones. para encontrar su justificación en el derecho positivo. La ley de 24 de noviembre de 1909 sobre sociedades comerciales reproduce (art: 24) en Costa Rica la definición de la ley chilena. Tratado de Derecho Comercial Argentino. del mismo valor nominal. Mínimo legal. responsabilidad limitada de los socios. (XVI) Véase la nueva Ley francesa de sociedades mercantiles de 24 de julio de 1966. administradores amovibles. 30. italiano de 1942 define la sociedad anónima como aquella en que el patrimonio social es el único que responde de las obligaciones sociales. 2325).(XVI) Estas definiciones son incompletas. argentino. queremos indicar que implica." V. Las cuotas de participación de los socios están representadas por acciones (art. Co. y la responsabilidad de los socios o accionistas estará limitada al valor de las acciones suscritas y adquiridas. una pluralidad de las mismas. que dice: "Sociedad an6nima es la simple asociaci6n de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. y. Sociedad de fin solo socio. por esencia un conjunto de personas. (N. en sus artículos 29. Pluralidad. este último modificado por el arto 21 de la ley de 24 de julio de 1867. Pero. derivan de la . mexicano de 1854 la define con cierta corrección en sus arts. y 31. Analizaremos.. al mismo tiempo. de capüal fundacional. de estructnra colectiva capitalista. sobre esta definición M. B. Tal vez la más defectuosa de las definiciones conocidas es la del arto 313 del Código de Ca. los elementos de la anterior definición. Otro tanto cabe decir del arto 384 del vigente Cód. así como el capital social dividido en acciones. chileno {arr. M. 1938. pues centran sus caracterización solo en la presencia de mandatarios amovibles El Cód. Ce. El Cód. Aires. responsabilidad social limitada. 242. S. 378. El Cód. RIvAROLA. que daban las notas siguientes: denominación social. 11. Análogos conceptos encontramos en el arto 527 del Cód. con denominación. E. 550 del Cód. en vigor desde el 19 de abril de 1967. de 1883.) ." En cuanto a las definiciones de los Códigos italiano [art. La L. Ca. Con arreglo al derecho mexicano. anticiparemos una serie de problemas que le conciernen. El proyecto de 1929 (art. A) Sociedad. 3). uno por uno. al decir que es "la que existe bajo una denominación y se cornpone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones". Civ. 243. Al decir que la sociedad anónima es una sociedad. Co. en su artículo 87 da una incompleta definición de la sociedad anónima. Sólo dos elementos se destacan en ella: denominación y responsabilidad limitada de los socios. 121) y español (art. guatemalteco y del art. M. expuesta por el Código de Comercio francés. dividido en acciones. 189) daba un concepto análogo al de la vigente ley. c1IYos socios tienen su responsabilidad limitada al importe de S/IS aportaciones. 424) la define como "persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables sólo hasta el monto de sus respectivos aportes administrados por mandatarios amovibles y conocida por la designación del objeto de la empresa". y que han de ser examinados con mayor detenimiento.

87. una sociedad mercantil. Br. Civ. sin consideración a la naturaleza de los actos que realmente constituyen la finalidad de sus operaciones (arts. 87.s Cualquier clase de sociedad puede ser socio de la anónima: una asociación. En el Derecho mexicano a no es posible que una sociedad anónima tenga un número de socios inferior a cinco en el momento de iniciación de las operaciones sociales y de fundación de la sociedad (arts. S. 11. A. queda comprendida en el marco de las disposiciones especiales. etc. ya que dispone la ley que será motivo de disolución de la sociedad anónima. G. !l Sobre este problema." Ley Br. Por consiguiente. arto 2. Sobre condiciones de capacidad. A. IV. Inexistencia de sociedades anánimas civiles. S. 1. A. M. 1. exige para las Uniones de Crédito un mínimo de diez socios (art.. 89 Y 229. quiere decir que. fr. 1 y 4. no alcanza a permitir sociedades sin fin lucrativo. . fr. F. pero en ambos casos se trata de fundadores. inciso d ). La L. al exigir que se componga. véase lo dicho en el capítulo II del Tít. Cr. 1). VaJor de la forma. "En la L.). S. en su arto 137. 5 L. § 3: "La sociedad anónima se considera comercial. cuando menos. 1'1) es de siete. los difíciles problemas relativos a la sociedad de un solo socio. Cód. Inst. considera como motivo de disolución la reducción del número de accionistas a menos de siete. En algunas legislaciones.' Debe advertirse que. 229. La 1. G. Que la sociedad anónima es una sociedad mercantil. A. S. volveremos al estudiar la disolución de la sociedad anónima. son aquí totalmente improcedentes.. en torno a los cuales se han hecho tan sutiles disquisiciones. parágrafo único: "Cualquiera que sea el objeto de la sociedad anónima o compañía se regirá por las leyes y usos del comercio:' En' los sistemas no formalistas cabe el problema de la existencia de sociedades civiles por acciones. A.). A. 38. que el número de socios sea inferior al mínimo que la ley determina (art. 2688. 87 y 89. 2695. fr. ni durante el funcionamiento de la misma. aun cuando la empresa no tenga por objeto el ejercicio de una actividad mercantil. D. el número mínimo de socios es dos. de cinco socios (arts. instituciones de crédito o de seguros. requiere (§ 4) cinco personas como número mínimo de fundadores. IV). este mínimo (art. Ello hace especialmente apta a la sociedad anónima para servir de forma a las empresas que organiza el Estado dentro del campo de la economía privada. propias de las sociedades mercantiles y recibe la calificación jurídica de comerciante. fue la primera legislación continental que exigió un mínimo de siete fundadores. Br. M. B) Mercantil. S. una sociedad civil. A. 11 La Ley francesa de 1867. por imitara la ley inglesa entonces en vigor. porque ello sería contradictorio con la propia definición legal de sociedad. por el simple hecho de la adopcián de esta forma. la S. La L.. aquí la ley fija un mínimo legal superior. 1). es la única clase de sociedad mercantil por la forma.TRATADO DE SQOEDADES MERCANTILES 233 para los demás tipos de sociedad.. esta indiferencia por el objeto. fr. S.

§ 4. A. loco cit. J. C. que la denominación se '6 Li prohibición es tan absoluta en el derecho francés.. permite indirectamente la presencia de nombres de personas en la denominación. 1912. § 1). ob. en vigor desde el 19 de abril de 1967. A. la sociedad anónima a la sociedad colectiva y a la sociedad en comandita simple que forzosamente deben tener una razón social. es decir. VIVANTE. 339. en el derecho mexicano. pág.. A. Co. La L.) . S. 29. El que la sociedad anónima gire y opere con una denominación. 1920. Dir. 77) y arto 8 del reglamento chileno sobre sociedades anónimas nacionales y extranjeras de 1938. 1. oh. cit. L. (XVIII) La vigente Ley española sobre régimen jurídico de las sociedades anónimas (de 17 de julio de 1951) establece en su articulo 29 que en la denominación de la compañía debe figurar necesariamente la indicación "Sociedad Anónima" y que no se podrá adoptar una denominación idéntica a la de otra sociedad preexistente. G. Co. por ejemplo. de un accionista. (XVIII) En el C.)? (XVII) ni tampoco establece la ley la exigencia de que la denominación sea adecuada al objeto que la misma realiza. inciso 2. la sociedad que consideramos. (N. C. (XVII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. E. 3. A. E. loe.. ver PALMA ROGERS.. cuando menos. 1. Comm. en Río. de 1884. La ley brasileña (art.). S. pág. La doctrina italiana entiende que puede usarse el nombre de una persona. cuando se trate del de una empresa adquirida por la anónima.. Br. 221.. -Co. Razón y denominación..). cit. una prohibición expresa de que figuren nombres de personas en la denominación de la sociedad anónima. ob. La Ley mexicana afirma (art. o de cualquier otra persona que haya contribuido al éxito de la empresa. en el mismo sentido. es un dato que figura en la propia definición legal (arts. En el C. M. elementos. Ca. M. libertad de formación. cit. carecía de nombre o razón social. pág. ob. Así también en la L. conociéndosele por el objeto de su institución. (N. núm. esp. a diferencia de lo que ocurre en el derecho francés (art. se llama anónima.. II. M. ob. No hay. ob. 11. Esta prohibición es considerada como excesiva por la doctrina francesa (THALLER. estructura de ésta. cit.234 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ C) Denomincion. esto es.) 1 Y en los que en él se inspiran.) 7 GARRIGUES. S. A. referido esto a la presencia de nombres de socios en su denominación. cit. en Rio. de 1889 se precisaba (art. 53. 3) yen el Cód. 163) que la sociedad anónima carece de razón social y se designa por la denominación particular del objeto de su empresa. A. cit. el autor de un producto. 152. límites. (§ 4. Se contrapone así. pg. inciso 1). Comm. siempre que la actividad de la sociedad se exprese claramente. 88. cit. lo consiente cuando es el nombre de un fundador. operar y girar. Véanse SCLUO]A. si se decía que la S. 413. (art. sin nombre. S. Co. 87 y 88). AsCARELLI. Dir. cosa que en cambio es preceptiva en el derecho español (art. fr. que se afirma que el accionista o el tercero que hiciese figurar su nombre en la denominación social. (arr. respondería ilimitadamente de las obligaciones sociales (THALLER. el titular de una clientela. en la L. CIVETIA. con el nombre de uno de sus socios. 186. Por eso. pág. 323).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 235 formará libremente. 7). porque el nombre de que se trata significa una garantía de aviamiento para la empresa. y similares a las instituciones que tengan concesión para operar como de crédito. (art. 5). y justamente. E. En cambio. de las palabras "fianza". o bien. 2. "garantía" u otras que expresen ideas semejantes. Disposiciones similares hallamos en la Ley Inst. párrafo final). perfectamente definidos.) . 5). En la sociedad colectiva y en la comandita. no establece la responsabilidad ilimitada de la misma. Así es un elemento de crédito comercial. S. peco esta amplia libertad se traduce en la práctica en una serie de supuestos. necesitan aclarar que se trata de instituciones privadas (art. cuando se trata de sociedades anónimas. No es raro encontrar sociedades anónimas en cuya denominación figura un nombre de persona. sino que es el re- sultado de haber sido aquél un fundador destacado o de haberse transformado en sociedad anónima otra clase de sociedad. derechos o sistemas generalmente conocidos con aquel nombre y así se dice: Compañía Telefónica Ericsson o Edison Company. 1. al contrario de lo que sucede con la razón (XIX) El autor se refiere a una disposición derogada. pero esto tiene un alcance totalmente distinto al que supone su presencia en la razón social de otros tipos de compañía. 27 y 52. "caudón". se dice "Sociedad Fundidora" o "Compañía Impresora y Papelera" o "Sociedad Azucarera". La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas dispone en su artículo 11 que se reserva a las instituciones de fianzas. Ley) y las de crédito que emplean esta palabra sin serlo. etc. no hace referencia a un problema de responsabilidad. la inclusión de un nombre personal en su denominación. La inclusión de un nombre de persona en la denominación de una anónima. Normalmente.(XIX) La palabra "nacional" no puede emplearse sino en las denominaciones de instituciones nacionales de seguros (art. etc. ya sea en español o en cualquier otro idioma. Además. llevan en su denominación una refe- rencia al objeto social principal. 5.. o bien. (N. 3) . M. S. ello implica la responsabilidad ilimitada del mismo. las sociedades anónimas. banquero.). el uso en su denominación o en la de sus establecimientos. en la misma Ley se reserva el empleo de las palabras banco. G. a no ser que se trate de asociaciones de éstas o de organizaciones auxiliares y no realicen operaciones de banca o crédito (art. en cuanto se ofrece a los terceros el nombre de la persona de mayor significación en la empretsa. En la Ley de Instituciones de Crédito es positiva la exigencia de que en la denominación de las sociedades anónimas que sean instituciones de crédito figuren menciones que hagan referencia a la actividad principal de la empresa (art. en la de Fianzas [art. el nombre de uno de sus socios debe figurar forzosamente en su razón social (arts. que ésta explote patentes. y.

nadie podría impedir el empleo de los nombres de personas solventes en la denominación de sociedades formadas por audaces. denominación social ha implicado el nombre objetivo. Co. 29. que representan a todos los efectos legales dicha . Cía. que comentaban el Código de Napoleón. de lege [erenda es indispensable: '1' Prohibir el empleo de nombres dé pecsonas en' la formación de denominaciones sociales.). Por esto. además. 30. la que constituye parte integrante del nombre comercial. es indispensable cuando se trata de sociedades colectivas. en comandita o de responsabilidad limitada (arts.. es decir. M.. porque resulta claramente del mecanismo de la L. G. debe interpretarse que la presencia de nombres personales en las denominaciones no ha sido regulada por considerarse prohibida. que puede ser cedido sin necesidad de que figure la mención sucesores. L. Tradicionalmente. Es muy frecuente ql:le.236 JOAQulN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social. en cambio. que no ha querido permitir la presencia de nombres personales en las denominaciones sociales. se usen abreviaturas o siglas. Así se entendía por los autores franceses más antiguos. 57 Y86. A contrario sen Sil. peligrosa. a se- mejanza de lo dispuesto en el artículo 164. lo que. G. aún se conservaba la exigencia de que la denominación social hiciese referencia a la actividad principal de la empresa. primero en regular la sociedad anónima. la denominación de la sociedad anónima va frecuentemente acompañada de una indicación de fantasía. que quisieran aprovechar el nombre de aquéllos para sorprender incautos. porque faltando en México en absoluto una regulación acerca del uso del nombre y de los derechos sobre el mismo. S. 29 Sancionar con responsabilidad ilimitada al socio que 10 consienta. "La Imperial. 31) Establecer sanciones para los que infrinjan esta prohibición. "Compañía Iinpresora y Papelera. S. . M. sin relación alguna con el objeto social. M. A. Ca. M. Desapareció este precepto en el anteproyecto de Código de Comercio de 1929 para volver a reaparecer en el anteproyecto de 1943. Ilegal. de 1889. C. Por eso se regula minuciosamente cómo ha de integrarse la razón social con los nombres de alguno o algunos de los socios y se prevén con detalle los casos en que puede faltarse al principio de la veracidad. de Cerillos". la posibilidad de usar nombres de personas en la denominación de las sociedades anónimas es. Así se dice: "La Helvetia". Esta práctica de incluir nombres de personas en la denominación de las sociedades mercantiles debe considerarse en México ilegal y peligrosa. sin nombre. Además. de 1889. S. En el C. el nombre personal funciona como parte integrante del nombre comercial.". en vez de figurar la denominación social completa. Por último.

de 31 de diciembre de 1942. pág. es cierta. La afirmación legal tiene. A. cit.). núm. arto 88. exige que ésta sea distinta de la de cualquiera otra sociedad ya . peto debe ser e Sobre esto véanse VNANTE. M. La carencia de un registro central de denominaciones y la falta total de disposiciones en materia de competencia ilícita. . independientemente de las normas propias del registro de nombres comerciales. JI. En un sentido. sustituidos por los arts. Impersonalidad de la anónima y el intuitus personae. ob. PIe. 413.s Lo que es esencial es que la denominación vaya siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de sus abreviaturas. En las primeras. D.). especialmente 226 de la Ley de Propiedad Industrial. 1()4. el juez y el Ministerio Público deberán considerar. cit. que así se encuentra abandonada íntegramente a una elaboración doc- trinal y jurisprudencial. una amplia trascendencia en cuanto que. págs. de igual fecha). cit. no importa la calidad personal de sus socios. Ley de marcas y de avisos y nombres comerciales. 45 y sígs. ob. O. se contrapone la sociedad anónima a la colectiva como expresión ésta de las sociedades personalistas. S. ed. De todos modos.RELU. 221. París. AscA.. y ello independientemente del procedimiento especial que prevé la ley sobre nombres comerciales para los casos de invasión de esta materia (arts. dificultan el desarrollo de esta materia. estas cualidades se elevan a la categoría de nota esencial en la celebración del contrato y en la' persistencia del mismo... S. A. sino la cuantía de su aportación. 216 Y siguientes. D) Capital [undacional. cit. 11. l.. L. la Ley. S. núm. al calificar una escritura. D VIVANTE. L.' El resto de los problemas relativos a la denominación pueden verse en el capítulo sobre contenido de la escritura constitutiva.. ob. solicitar la cancelación del nombre de otra sociedad inscrita con posterioridad con la misma denominación social. G. 215. A. será siempre posible a una sociedad que obtuvo su registro. (il. SIIS COfUCCIIcnciaI y asp. sociedades de capital. aunque permite que se forme libremente la denominación social.105. si ya existe algu- na denominaci6n igual. pensamos que dada la redacción del artículo 88. como firma comercial. S. 696. así se dice F. S. M. en vez de Fi- nanciera Industrial Agrícola. La omisión de las mismas podría crear un grave problema de responsabilidad. Sociétés commerciales.ectos. En las segundas.existente (principio de la novedad del nombre. A. debe entenderse esta afirmación de dos maneras.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 237 denominación. G. 1925. zme.. a nuestro juicio. Cuando decimos que la sociedad anónima es de capital. y BRUNETIl.. núm. ob. Esta calificación aplicada a la sociedad anónima. (art. 143. 88. Cualquier denominación contraria a la moral o a las buenas costumbres excederá de la libertad que permite la ley.

Estos autores niegan rotundamente la existencia del intuitus personee en las sociedades de capital. de capital fundacional. como sociedades de capital. véase CoPPER ROYER. 10 Para un estudio minucioso del concepto de inmims personae. para poderse constituir legalmente. es motivo de disolución en las personalistas. a las demás que reglamenta la ley. En otro sentido. 1939. En cambio. así como sobre el papel que desempeña en las diversas clases de sociedades. en cuanto que la existencia del mismo es indispensable para la de la sociedad (arts.'? la intrascendencia de lo personal en las sociedades anónimas.238 JOAQulN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ tomada con precaución. M. el pacto de no transmisión de las acciones sin consentimiento del cansepo de administración. 91. 93. 100. 11 Sobre este tema en el derecho mexicano. porque si bien es verdad que las calidades personales son de importancia decisiva en la constitución de las sociedades colectivas. salvo la excepción especialísima a que antes hacemos referencia. U y IU. F. Otro tanto puede decirse de los efectos de la muerte o incapacitación de un socio. los administradores pueden ser socios o extraños según dispone la Ley. M" nos indica la existencia de un cierto intuitas personas. págs. con eficacia en las sociedades anónimas. Por 10 que respecta al derecho mexicano. G. G. salvo que en los estatutos se haya pactado que el consentimiento puede ser dado por la mayoría de los mismos. S. vol. la cesión de la calidad de socio requiere el consentimiento unánime de los demás. se oponen las sociedades anónimas. se presenta como una cifra inmodificable si no es a través del complicado sistema que estudiaremos en su momento oportuno. puede decirse que la sociedad anónima es una sociedad capitalista. y porque. 89. fr. de cuantía mínima legalmente fijada. además. en las sociedades colectivas. D.. En cambio. la! sociedades mercantiles. en comandita y de responsabilidad limitada. autorizado por el artículo 130. desembolsado en una cierta pro· porción. se advierte en el hecho de que la calidad de socio se transmite con la cesión de los títulosacciones. en las anónimas. frs. 1. 1. sin que precise para nada el consentimiento de los demás socios. a no ser que su cuantía se modifique con observancia de un procedimiento formal. que resulta totalmente irrelevante en las sociedades de capital y que. . da derecho a los disconformes a separarse de la sociedad. fr. U. Con estas aclaraciones. 1943. en cuanto que las primeras. véase A. en comandita y de responsabilidad limitada.o La administración debe recaer en socios porque el nombramiento de un extraño como administrador. 647 y sigs. S. Traité des sociésés. VALADÉS. Capital que debe permanecer inalterable a lo largo de la vida de la sociedad. 11. ÚIJ causas de disolución de.).. en cambio. precisan la previa integración de un determinado capital. México.1. París. no debe olvidarse que también el intuitus personae puede desempeñar un papel importante en las anónimas.

" Más adelante insistiremos acerca de las diferencias entre acciones y cuotas y acciones sin valor nominal. establece legalmente esta modalidad al disponer que los socios se comprometen exclusivamente por el importe de sus acciones. En los EE. No caben. no se toma en cuenta para nada la condición personal de cada accionista. existe la posibilidad de que el mismo esté dividido en cuotas. UU. la sociedad anónima es capitalista. págs. 91. 1 Y sigs. distinguen a la sociedad anónima de la sociedad en comandita por acciones. VIVANTE. dice que la división en cuotas no ha entrado en la práctica mercantil. II. juntamente con la división de capital en acciones. ya que también la sociedad en comandita por acciones presenta parte de su capital dividido de este modo. 12 WIELANI>. cis. obligaciones accesorias de prestación. pero hoy han desaparecido de nuestro panorama comercial. fr. podría obligarse a los socios a realizar prestaciones nuevas ni distintas de las prometidas. directo o indirecto. más que la obligación de aportar el importe de la acción O las acciones que hayan suscrito. F) Rerponsabílidad limitada de los socios. u Notable diferencia con las sociedades colectivas. que era permitir una desigual participación de los socios. en las sociedades mineras. como se desprende de los artículos 87. en las que las cuotas se denominaban barras. y de la sociedad de responsabilidad limitada en la que los socios pueden tener la obligación de realizar aportaciones accesorias y suplernentarias. que no son expresiones equivalentes. La división de todo capital social en acciones es esencial. cit.. en cuanto a los socios. pero no es típicamente exclusiva de las sociedades anónimas. L. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 239 Esta ·permanencia y fijeza del capital constitutivo. 414. El artículo 87. la ley bancaria de 1933 exigió que los accionistas de bancos se comprometiesen a responder por otro tanto del importe de sus acciones. E) División de acciones. frente a la sociedad ni frente a terceros. 13 . ya que en ésta el socio colectivo puede verse obligado a realizar aportaciones complementarias. Se habla de responsabilidad limitada para expresar que los socios no tienen. ob. se consigue fácilmente con las acciones.w Además. Las sociedades anónimas por cuotas. En otros derechos. tienen una firme tradición en México. por las razones que después expresaremos.. Esta disposición ha desaparecido en la actual legislación. en comandita y de responsabilidad limitada. de tal manera que de ningún modo. porque COn alguna ligerísima excepción.. núm. o en calidad diversa a las pactadas. S. mediante la suscripción de un diverso número de ellas.w ob. porque su finalidad. 97 Y 111. G. ni prestaciones en cuantía. 92.

no están autorizados a actuar en nombre de la sociedad. 178.. Esta designación tiene que hacerse periódicamente (el arto 142. sigs. que la sociedad anónima es de organización democrática. fr. de la limitación de aportación y responsabilidad de todos los socios. en el Capítulo II. La sociedad anornma. lo que implica la posibilidad de un cambio continuo en los cargos de administración y representación. 154). sino que precisa indispensablemente que haya una expresa indicación de quiénes han de ser los administradores y representantes de la sociedad (arts: 91. establezcan la responsabilidad subsidiaria de los socios. 142. en las que cada socio vale un voto. Los socios por el hecho de serlo. exige que el cargo sea temporal además de revocable. Con ello. G) Responsabilidad social limitada. 100. a su organización colectivo capitalista. en la proporción de la cuantía de su aportación. como las del artículo 25. fr. Esto es. pero es esencial lo que dejamos dicho respecto de aportación y responsabilidad. También el arto 100. aunque con ese límite real. y concordantes).240 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Los casos excepcionales de responsabilidad ilimitada de algunos accionistas serán estudiados más adelante. IV. esto puede impedirse en las demás sociedades mercantiles en las que es legalmente posible una designación de administradores vitalicios y por todo el tiempo que dure la sociedad. responde ilimitadamente de sus obligaciones. Sobre el problema de la responsabilidad limitada hemos de insistir después. constriñe su responsabilidad frente a terceros al importe de su patrimonio social. . la anónima descansa en la afirmación de que cada accionista decide en el seno de la sociedad en proporción al número de acciones que posee. La limitación real de la responsabilidad social se deriva en el derecho mexicano de la estructura de la sociedad. alude expresamente a un plazo para el desempeño del cargo). IV. como la sociedad de responsabilidad limitada. En otro aspecto. en cuanto que los acuerdos y decisiones deben tomarse por mayoría de votos y los derechos de los socios se ejercen en el seno de sus asambleas (arts. Por ser una organización colectiva está sometida a las normas propias de los organismos sociales plurales. debemos referirnos como nota característica de la sociedad anónima. la sociedad anónima está organizada sobre el principio del valor de cada socio en función de la cuantía de su aportación. Por último. queremos decir. H) Estructura colectiva capitalista. A diferencia de otras sociedades.t- 1~ Véanse en el Capitulo XI las indicaciones sobre el derecho de voto. y también de la ausencia de disposiciones que.

concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. cit.. iI). Appuflti. fr. que no podrá ser menor de veinticinco mil pesos. 232: "La sociedad anónima es. pág. Concepto análogo al de GARR. 89. debe fijarse forzosamente en la escritura constitutiva. y estará íntegramente suscrito al constituirse la sociedad (art. pág. inexacta. que culmina en su personificación". frs. que deberá contener el importe del capital social (art. 89." Metáfora ésta tan gráfica como. A. y exhibido en la proporción que la Ley señala (art. 105. fr. pág. cir. 4 RODRIGUEZ.. S1I fija- CM'I y carácter del mismo. ob. JI. que no puede existir sin la integración del mismo. a nuestro juicio. V).. ob. ·de tal modo. En el caso de fundación simultánea el artículo 91. II Y III. 117..' que expresa el importe que debe tener el patrimonio neto de la sociedad 8 (art. cit. 6. cit.. requiere la indicación del capital.' El capital social como tal cifra. pág. ob. ob. 2 GIIlRKE. pág. 240. valor numérico. puede decirse. Hemos indicado que la sociedad anónima es una sociedad de capital fundacional. frs.CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA CAPITAL SOCIAL De la exposlClon anterior. un capital con categoría de persona jurídica. En la fundación sucesiva el arto 92. 252. III y IV). cir. AscARELLI. 103. dice que es "un patrimonio destinado a un fin.. se remite al 1 GARRIGUES. 16 . Integración y aportación en dinero y en especie. 'WIELANDj BRUNEITI. Examinaremos cada uno de estos elementos. 111). 106. que refiriéndose a la S. se deduce que los tres conceptos básicos. pág. que caracterizan a la sociedad anónima frente a los demás tipos sociales regulados en la Ley mexicana.' Entendemos por capital o fondo capital una cantidad matemática. pág. ob. al cual el ordenamiento jurídico imprime una disciplina particular. 17. consisten en que es una sociedad de capital dividido en acciones y de responsabilidad limitada. cit~ pág. Sigllijicación como valor abstracto. cit. ob. 3 Ob. 1) Concepto del capüal social. 1.IGUES se encuentra BRUN~TI1. BRUNETII.

. se refiere al compromiso de constituir la sociedad y de aportar y mantener dicho capital (art. qtlo ad dominiurn (art. admite en la sociedad anónima la posibilidad de aportaciones en uso o en usufructo. parece que deberá tener aplicación el principio general indicado. ti WIELAND. frs. Las acciones de aportación representarán en dinero el valor de dicho goce y uso. ob. 1 y Ir. 11. 104." La Ley General de Sociedades Mercantiles permite. cit. las aportaciones de bienes se considerarán traslativas de dominio (art. 11. el socio Z pudo aportar unos terrenos para que sobre ellos se hiciesen las instalaciones industriales o unos locales para que se utilizasen corno almacenes de mercancías. para toda clase de sociedades. Nadie podría interpretar ese preceptn comn una indicación de que es posible la omisión en la escritura de la cifra que representa el capital social. Lo que se omite en este caso. 89. La indicación del capital social en los estatutos y su inscripción en el Registro Público de Comercio. en razón de la utilidad que reportará a la sociedad. T BRUNETIr. las aportaciones para su constitución deben integrarlo. Ir y IV). en cuyo caso. 3'. fr. 17.242 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRíGUEZ anterior. cit. Asi. La fracción IV del artículo 125. 89. salvo pacto en contrario. pág. 18. pág.. pero con valor que se expresará forzosamente en dinero. 6 WIELAND. pág. Ley citada).). . De este modo podría suceder. por ejemplo. Il. la hipótesis de aportaciones que se hagan en con- cepto distinto del de dominio. cuando se trata de aportaciones en especie no hay dificultad teórica para que las mismas no se hagan en cuanto al dominio sino en cualquiera de las formas de goce que permite el ordenamiento jurídico. frs. pág. es la indicación del capital social en la acción. en términos generales. L. por lo que es evidente el expreso requerimiento del dato que estu- diarnos.· la formación del capital social implica la aportación de sumas de dinero [art. etc. ob. IV). fr.' Como el capital es propiedad de la sociedad. 11. 93. AsCARELLI. que a la sociedad anónima X. por eso sólo se conciben en calidad de aportaciones en propiedad. Como el precepto es general y entre las disposiciones concernientes a la sociedad anónima no hay ninguna en la que se establezca una excepción a lo dicho. si bien establece el principio de que. valorándose esta aportación no en dominio.. 91. se omitirá la expresión del mismo y la del importe del capital social. también. que hace posible la aportación de bienes a título de disfrute. art. IIr) en efectivo. o bienes de otra naturaleza (arl. Appenti. S. autoriza las llamadas acciones sin valor nominal. G. Sin embargo. M. lo que es lógico cuando ésta no tiene un valor nominal y representa una cuota del capital de la sociedad.

regula minuciosamente su repercusión jurídica (arts.. 3" las prestaciones de trabajo. 212). entiendo. que debe mantenerse durante toda la vida de la sociedad. El capital social es aportado por los socios. El capital social representa la cifra teórica límite mínimo del patrimonio neto. El patrimonio social está expuesto a continuas oscilaciones. j. pág. y que le acompaña durante toda su vida.. ob. "Este último es la totalidad de los valores patrimoniales reales de la sociedad en un momento dado. lnf.S que el capital social debe estar representado por objetos o derechos valuables en dinero. . C. debe situarse el -patrimonio social como suma de valores. 10 BRUNETII. de tal modo que si pueden ser objeto de aportación toda clase de derechos transmisibles. 252. Sólo de este modo puede representar una masa efectiva de responsabilidad y cumplir con las siguientes condiciones que estimamos básicas: l' El patrimonio debe responder al valor del capital.. por el contrario. no pueden serlo los simples derechos de goce. 9 ob. Sil relación inicial y en el curso de la vida social.. del exclusivo dominio de la sociedad. como tales. pág. 21 y 22. la sociedad perdería su naturaleza.v Es indiscutible que por malos negocios o por cualesquiera de los acontecimientos implicados por el riesgo propio de toda empresa. 20. cit. cit. págs.. no son susceptibles de aportación (S. no obstante." 11 Frente al capital social como cifra aritmética. pág. en su carácter de tales. cit. ob. Por eso.. como conjunto de todas las relaciones jurídicas de la que es titular 8 Ob. estableciendo normas que analizaremos con detalle al señalar los principios que rigen el capital social de las anónimas. pese a todas las variaciones y modificaciones de su contenido. La leyes impotente para impedir estos fenómenos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 243 Las aportaciones no en dominio pueden crear difíciles problemas en los casos de ejecución sobre los bienes de la sociedad o sobre el patrimonio del dueño de los bienes no aportados en dominio. 2" Las aportaciones distintas al dinero s6lo son admisibles en la medida en que sean en dominio. Capital y patrimonio. 104.. pero. cit. pág. 1933.w 11. 18 a 22). de acuerdo con WIELAND. El capital social debe distinguirse netamente del patrimonio social. 11 GIERKE. pueden producirse pérdidas patrimoniales. 'WIELAND. a no ser que se trate de derechos enajenables. si se hicieran por terceros. es la cifra normalmente constitutiva con que la sociedad nace. BRUNETrI. cit. ob. de modo que se integra exclusivamente por las aportaciones de aquéllos. El capital social. 11. loco cit.

como resultado del prestigio de la institución que nace o de sus buenas perspectivas económicas. cit. 457. El capital social puede ser menor que el patrimonio. de la prosperidad de la empresa. es normal y lícito que en la constitución de determinadas empresas intervengan instituciones de crédito que cobran una comisión sobre el importe de las acciones que se suscriben por su mediación. cuando la emisión de las acciones se haga sobre la par..15 que afirma que el capital social (capital nominal o abstracto) es como la vasija 1 12 Ahora bien. Para concluir. cuando a consecuencia de la buena marcha económica. nota 12.w La divergencia entre patrimonio social y capital social puede surgir desde el nacimiento mismo de la sociedad o durante la vida de la misma. cit. como resultado de las pérdidas experimentadas por ésta.. En este sentido v. cit. . sobre bienes corporales e incorporales. BAUMBACH. como consecuencia del lanzamiento de sus acciones al mercado. 15 Ob. Por eso se ha dicho que el capital fundacional representa el patrimonio neto de la sociedad en el momento de su constítución. 11. núm. el capital nominal debe de presentar aritméticamente el importe de la suma de valores que constituye el patrimonio social. no autoriza a que se hable del mismo como de una cantidad ficticia. relaciones de propiedad. El capital social puede llegar a ser mayor que el patrimonio social.' 2 Inicialmente. 14 BRUNE1'TI. dice en su comentarlo del arto 173 del Cód. conviene referirse a la imagen que emplea VIVANTE. 115).. 106.. que el capital social pueda no coincidir con el patrimonio y que indique un deber jurídico. durante el funcionamiento de la sociedad. cit.: A.1 VIVANTE.. en cambio. pero. ob. etc. Berlín.. ob. Il.¡. núm. 457. de goce. que en la práctica supongan un valor patrimonial muy superior al que la empresa contabiliza como capital social.'. que se trata de una cifra ficticia (Fiktivzah/). WIELAND. 20) hace que normalmente el capital social sea menor que el patrimonio social. de garantía. En el derecho mexicano la existencia de reservas legales (art. con 10 que resulta que el patrimonio social será inicialmente inferior al capital social declarado. y el capital social podrá ser menor que el patrimonio social. mientras que la situación contraria sólo puede tener un carácter transitorio que debe corregirse con una reducción del capital (arts. el valor de sus instalaciones o bien cuando haya adquirido patentes. como consecuencia de su funcionamiento. pág. Co. hayan aumentado sus reservas. por un precio inferior a su valor nominal (bajo la par) cosa que prohibe expresamente el derecho mexicano (art. 18 y 19). Handelsgesdesetzbucb. Al nacimiento de la sociedad. 1. 20.244 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ la sociedad. 1932. pág. el capital social puede ser mayor que el patrimonio social.. ob.

Como el capital patrimonio es la garantía de los acreedores. Los accionistas futuros de la sociedad llegan normalmente a serlo como re- sultado de los datos manifestados por la compañía acerca del monto de su . que podemos llamar de publicidad o apariencia.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 245 que sirve para medir el grano (patrimonio. en el sentido de que siendo la sociedad anónima una pieza fundamental en la moderna organización económica y estando basada ésta en el crédito. deben indicarse otras varias que se condensan en la afirmación de que el capital --como patrimonio---. capital real). que sólo está garantizada por la realidad y cuantía de su patrimonio. De aquí que aquel principio general del derecho común en cuya virtud los deudores responden de sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros. como consecuencia de las siguientes consideraciones. Para los accionistas presentes. no alcanza a su nivel máximo. ante todo. Y se concede acción a los mismos para oponerse a las reducciones que no dejan a salvo sus legítimos intereses (art. Que el capital-patrimonio sea la garantía de los acreedores. radica en la consistencia del capital social y de su dedicación venturosa a los fines para los que se constituyó la sociedad. 1') Significación frente a los accionistas y frente a los acreedores de la sociedad. resulta claro. La sociedad anónima ofrece una responsabilidad limitada en cuanto a las aportaciones de los socios y en cuanto a la responsabilidad total frente a los acreedores. además de esta misión. es garantía en favor de los acreedores sociales y de los propios accionistas. el capital social garantiza también a los accionistas presentes y futuros. cumple la misión de expresar la suma total de las aportaciones de los socios. Los accionistas son copropietarios del patrimonio que resulta libre en el caso de efectuarse la liquidación de la sociedad. se comprende que toda disminución del mismo debe realizarse cumpliendo una serie de requisitos especiales. tenga una máxima trascendencia en el campo de las sociedades anónimas en el que este patrimonio está limitado desde un principio. el fondo capital o capital social como cifra aritmética. de tal modo que unas veces éste rebasa los límites de la misma y otras. 9') y otros actos que les perjudiquen {art. De aquí su interés en que el capital se conserve como valor patrimonial. en cambio. los terceros que llegan a concluir operaciones con la sociedad se fundan para ello en la garantía que ofrecía el capital social. Pero no sólo frente a los acreedores actuales. En otro aspecto. Podemos decir que. Pero. sino que también es 'garantía para los acreedores futuros. 224). la única garantía de la efectividad de su participación en los beneficios. I1I) Misión del capital social.

Para ello. Es la colectividad la que resulta interesada desde diversos puntos de vista. De las formas brutales y violentas de ataques a la propiedad privada se ha pasado a formas más refinadas. que así pueden ser utilizados para la realización de obras de ingente importancia y de máxima trascendencia. Esta concepción liberal tuvo su trascendencia legislativa en la mayor parte de las codificaciones mercantiles del siglo XIX. condujo a una serie de abusos sin cuento. se apela al público en general y merced al sistema de división del capital en acciones. para defraudarlo. descansa en la posibilidad de coordinación de capitales de múltiple preveniencia. el papel decisivo que en la vida económica de nuestros días desempeñan ciertas formas de empresas y concretamente las sociedades por acciones. en resumen. Esta tendencia liberal. Así se comprende el interés del Estado en proteger a estos futuros accionistas contra cualquier maniobra especulativa que descanse en la falta de realidad del capital. En efecto. El progreso económico y cultural no ha hecho desaparecer las viejas formas delictivas. Por otro lado. con arreglo a la cual toda persona es libre de hacer de su capa un sayo. y como patrimonio es la garantía que la sociedad ofrece a sus acreedores y a sus accionistas. la constitución de este tipo de sociedades no es asunto que afecte y concierna exclusivamente a sus socios. se hizo sentir con intensidad creciente. con frecuencia) acreditan positivo talento y conocimiento nada vulgares en sus autores. U') Lo público y lo privado.246 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ capital y de los dividendos que reparta. durante muchos años. como se diría en castizo castellano. en el sentido de la más amplia participación del grande y del pequeño ahorro en las mismas. que al fin y al cabo-son función también del capital social. particularmente en forma de sociedades anónimas. que el capital social como valor nominal es la cifra límite de aportación y de responsabilidad de los socios frente a terceros. sino que simplemente las ha transformado. Podemos decir. mediante procedimientos ingeniosísimos que. predominó la concepción de que la organización y funcionamiento de la sociedad anónima era una actividad exclusivamente de carácter privado en la que el Estado no tenía por qué intervenir. es un fenó- . Precisamente. La estructura de la sociedad anónima se prestaba especialmente para este tipo de actividades y la vida económica de los países modernos está llena de ejemplos recientes de gigantescas estafas realizadas al amparo de la constitución y funcionamiento de empresas mercantiles. las masas de capitales reque· ridas para la creación de estas empresas. de tal modo que la necesidad de proteger al público en general contra las maniobras de los que utilizaban la fundación de sociedades y empresas mercantiles. Después de una larga evolución. y de dar a su dinero el destino que le plazca. requieren la concurrencia de múltiples interesados.

con la ayuda eficaz de una propaganda adecuada. la Ley General de Sociedades Mercantiles representa un criterio moderno. el fraude que pueda cometerse con los socios y acreedores. afecte a millones de seres e implique un riesgo para millones de capital.: . que encuentran una regulación explícita en la L. restrictivo. Examinaremos por separado cada uno de estos principios: l' Principio de la garantía del capital. cuarto: normas que establecen una eficaz vigilancia privada en la marcha de la sociedad. respecto de las sociedades anónimas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 247 meno que no puede dejar indiferente al moderno Estado. que no resulta difícil montar un aparato técnico que. y en particular el que se realiza a través de la organización de grandes empresas mercantiles. que quedaban con una amplísima libertad de acción. atañe directamente al crédito público en cuanto que el descubrimiento de empresas defraudadoras provoca un retraimiento de capital: una disminución de las inversiones y a veces grandes colapsos en las delicadas operaciones crediticias que pueden llegar a revestir la forma de pánicos financieros. y a los accionistas. la Ley General de Sociedades Mercantiles. en consideración al pequeño ahorro que peligra y a la sustraeci6n de capitales a las empresas auténticas. Frente a la escasísima regulación contenida en los Códigos indicados. ofrece aspectos de gestión pública. La complejidad de la vida económica moderna es tan grande. significa un sistema superior del viejo criterio liberal representado por el Código de Comercio de 1889. de tal modo que el Estado no' puede ver con indiferencia estos problemas. Primero: normas que tienden a asegurar el papel que desempeña el capital COmo cifra de garantía. que acuden como partícipes atraídos por una buena publicidad. que se enfrentan con entidades cuya única responsabilidad consiste en su capital. en cuanto protege y asegura los intereses privados que existen en las sociedades anónimas. protector de los intereses colectivos. S. El problema trasciende de los simples intereses privados para afectar al interés público. tercero: normas que restringen los beneficios y la participación de los socios fundadores. segundo: normas que aseguran la constitución efectiva del capital. Estas normas de protección podemos agruparlas en cinco grandes grupos. M. La necesidad de que se asegure la existencia permanente de un capital mínimo y determinado se traduce en los cuatro subprincipios siguientes. y quinto: normas que se refieren a la intervención directa del Estado en función de vigilancia sobre las actuaciones de las sociedades anónimas. Precisa una intervención decisiva de éste para proteger a los acreedores. G. Por estas circunstancias. que a su vez lo había heredado del Código español de 1885. Además. En México. ha sido general la tendencia a considerar que el ejercicio del comercio en general.

no debe olvidarse que la quiebra como fenómeno económico jurídico es la declaración oficial de que un comerciante no tiene activo líquido suficiente para atender las obligaciones exigidas en un momento dado (v.. E. Cr.. 16 GIERKE. 457.) yen la L. Inst.. núm. (arts. y de los artículos 89. 248 JOAQuíN RODRiGUEZ RODRiGUEZ Primero: Subprincipio de Id uniddd del cdpitdl. VNANTE. ello es posible en tanto que con e! capital afectado al departamento de que se trata. págs. pág. en definitiva. sino que también sea determinado. Fianzas (arts.). Disposiciones de tipo semejante se encuentran en la L. permiten que pueda declararse la quiebra o la suspensión de pagos de un departamento bancario) sin que ello afecte a la institución en su conjunto. explica que cada sociedad tenga un solo balance. es que todo el capital constituye una masa de responsabilidad por cualquier obligación social. ob. 70 Y otros) (XX) sin que sea una excepción la situación especial que crea el reconoci- miento de los departamentos autónomos. 11. M. 8. J. que hablan del capital social como de un dato único para cada sociedad.'< Departamentos astánomos. fr. (N.. del artículo 9. si todo él ha sido exhibido o si s610 lo fue parcialmente. todo el capital social responderá del pago de las obligaciones del departamento de referencia y se provocará la quiebra o la suspensión de págos de la sociedad H que es. V. 2." Otra consecuencia igualmente importante. que requiere que en la escritura cons- titutiva se indique e! importe del capital social. 19. ob. .31. 457. Ley de Quiebras) . fr.. cualquiera que sea el número de sus agencias y sucursales. 254. GARRIGUES. un solo inventario. fr.) 11 Para comprender bien lo dicho. La existencia de un capital que tiene su proyección económica en la existencia de un solo patrimonio. Los artículos 430 y 440 de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. que constituye una unidad económica y jurídica. Inst.. 91. S. 233 Y 235. preciso. Segundo: La ley no se preceptúa que toda sociedad Subprincipío de la determinación del capital. esto es.. en la L. 99. En el caso en que esto no sea así. ob. el sujeto y titular de! departamento. Así se deduce del articulo 6. núm. cit. ob. cit. II. es decir. 17 y sigs. (?OC) Debe consultarse a este respecto el artículo 3'" de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. Ahora bien. II. art. pueda hacer frente a todas las obligaciones del mismo. que se refiere al capital de cada sociedad. Situaciones de éste. que funcionan en el seno de las instituciones de crédito cuando estén autorizadas para realizar diversas clases de operaciones. 18 VIVANTE. 3'. contenta con exigir que el capital sea único. 11. debe manifestar la cuantía exacta de su capital y su situación. (arts. etc. Inst. S. Con arreglo a tal exigencia. 172 Y otros varios más de la L. G. cit. cis. Cada sociedad debe tener un capital y sólo uno.

) (XXII) Idem. en el art. 17. que están en caja y pueden ser vendidas por su precio nominal más las primas que la sociedad exija (art. pueden tener un capital autorizado máximo. un capital suscrito. deberá ser. 1. art. 8.Cr. ley citada). fr. 8. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. Las instituciones de crédito. L. 89 . Inst. establece además como requisito de la escritura que se indique "la parte exhibida del capital social" y en la fr. Art. Fianzas). E. razón por la que nos permitimos transcribirlas en su redacción vigente: Art. por lo menos. En el arto 125. Respecto de las sociedades anónimas de capital variable. JI. fr. II.: "Al constituirse deberá estar totalmente suscrito y pagado el capital mínimo prescrito pOI esta ley para cada clase de operaciones a que hayan de dedicarse. 1. Inst. hace referencia "a la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones". 1. (XXIII) Las disposiciones citadas por el autor han sufrido posteriormente a la primera edición de esta obra. fr. 3' y 70. L. igual por lo menos al del capital mínimo. (N. Inst.) . S. V. en lo que atañe al capital mínimo (legal o convencional) representado por acciones sin derecho a retiro (art. Ley cit. El capital autorizado en ningún caso será mayor el duplo del capital suscrito". de acuerdo con la autorización". fr. se consigna. por lo menos. La L. el principio de la determinación tiene también aplicación. y un capital desembolsado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 249 En los artículos citados en el apartado anterior. (N. Inst.: "El capital exhibido en las sociedades de capital fijo. Igual requisito se establece respecto de las instituciones de seguro. 1. M. de la ley respectiva. El capital autorizado ha de ser igual al capital suscrito más las acciones llamadas de tesorería..! Las instituciones de fianzas..(XX:III) (XXI) Debe consultarse a este respecto el artículo 39 de la vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas. que es la. las de seguro y las sociedades de capital variable. deberá estar pagado cuando menos el 50% del capital suscrito. Las sociedades anónimas ordinarias. III. del que no pueden exceder sin una modificación de los estatutos. L. formado por las acciones suscritas. en su articule 91. G. desde el momento de la constitución de la sociedad. representado por la parte del capital suscrito exhibido.). del mismo. L. como requisito de la acción. Inst. S. ha de ser del 20 por ciento del anterior.(XXII) El capital de las instituciones de crédito ha de estar desembolsado por lo menos en un 50%. fr. E. Cuando el capital social exceda del mínimo. que. arts. algunas modificaciones en su redacción. S. Cr. la indicación de "las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser liberada". 3'. L. en el momento de la constitución (art. se establece la exigencia genérica de que se precise la cuantía del capital social. pueden tener 1111 capital X. han de tener el capital mínimo íntegramente pagado (art. (XX. y un capital desembolsado. 217. fr. Inst. suma de los compromisos de aportación.. 17. 17. al constituirse. Fianzas) .

haciendo caso omiso de toda publicidad especial. las que serán entregadas a los suscriptores contra el pago total de su valor nominal y de las primas que en su caso fije Ja sociedad. en los casos de aumento y reducción del capital. 132. en sus artículos 9. en cuanto que su influencia en la sociedad se encontrará disminuida en la misma proporción. fr. (arts. En el último párrafo de la Ley citada se dispone que las instituciones de fianzas podrán emitir acciones no suscritas que se conservarán en la caja de la sociedad. 111. 260 al 264. la ley.) . Sería de desear una mayor precisión en la ley. 213 a 221). 8. Anteriormente hemos . (N. Por esto. Queda así protegido el statn qllo de accionistas y acreedores. Las instituciones de fianzas han de ser de capital fijo. Además. En otro sentido. Exige que esta medida sea tomada siempre en asamblea general extraordinaria de accionistas y la considera como una modificación de los estatutos que debe ser aprobada por unas mayorías especiales e inscrita en el Registro Público de Comercio. 17. IV) y en la de Instituciones de Seguro (art. 135. en que por la ampliación de la sociedad aparezcan nuevos socios. M. L.). fr. 217. fuere exigida la enunciación de cada una de las circunstancias anteriores.250 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ La ley requiere que ·las sociedades de capital variable no anuncien el capital autorizado. siguiendo trámite análogo al que está establecido para la inscripción de la escritura constitutiva. Una excepción importante al principio de la estabilidad es la que resulta de la existencia de sociedades de capital variable. S. G. si no mencionan también el mínimo (art.indicado que el capital de la sociedad anónima representaba una cifra de valor constante. de modo que no sólo en la escritura. E. establece una serie de normas precisas para regular el aumento o la disminución de capital. G. fr. en la de las Instituciones de Crédito {art. 1). que acompañaba a la sociedad desde su cuna hasta el sepulcro. (XXIV) La posibilidad de que la sociedad de capital variable aumente o disminuya su capital por simple acuerdo de la asamblea de accionistas. 182. a no ser que fuese alterada a través del cumplimiento de una serie de requisitos que la ley establece. sino en la publicidad del capital. Tercero: Subprindpío de la estabilidad: excepciones. reguladas en la L. la disminución del capital significa una disminución de las garantías que deben ofrecerse a acreedores y accionistas. segundo párrafo. es una notable altera(XXIV) La vigente Ley Federal de Instituciones de Fianzas no exige que este tipo de entidades se organicen como sociedades an6nimas de capital fijo. S. M. el aumento del capital hace funcionar el derecho preferente a la adquisición de las nuevas acciones. La severidad de la ley a este respecto se explica teniendo en cuenta que el aumento del capital puede alterar el statn quo del socio. la disminución puede ser impedida por los acreedores.

La tendencia legislativa de nuestros días a convertir la sociedad anónima en la forma social de las grandes empresas. fr.. J. cit. 1).00. el Código de Comercio no exigía un capital mínimo de un modo directo.20 En el derecho mexicano las sociedades an6nimas deben constituirse con un capital mínimo de veinticinco mil pesos. ya que señalaba un número mínimo de socios (cinco) y fijaba en mil marcos la cuantía mínima de las acciones. ob. y arto 8. fr.00. Cr. 528 Y sigs. V. aunque sí indirectamente. fr. GIERKE. inciso 1. Sociedades especiales. cualquiera que sea su naturaleza. S. ob. págs." Cuarto: Subprincipio del capital mlnimo. aunque en casos especialísimos. pero la ley establece mínimos especiales para las instituciones de crédito.000. según que se vaya a operar en el Distrito Federal o en cualquier otro lugar de la República. G. 19. según se tratase de sociedades antiguas o de nueva fundación. Inst. pág. resulta que el principio de estabilidad tiene aplicación a las sociedades de capital variable en lo que afecta al capital mínimo legal o convencional que ha de estar representado por acciones sin derecho a retiro. al mínimo que la ley fija para cada clase de sociedades (arts. 20 En Alemania. 217 y 221. según el arto 19. fijaron en cinco mil y cincuenta mil marcos la cuantía mínima del capital. de la vigente ley sobre la materia.000. 245 y 254. si se han de emitir bonos o estampillas de ahorro. J. THALLER. fr. La progresión de la ley alemana ha sido multiplicar por diez cada vea la cifra mínima de capital. M.).. fr. de acuerdo con lo que establecen los artículos 31. fr. no puede disminuir el capital por debajo de las cantidades mínimas que la ley señala (mínimo legal) o de las que se fijó en sus propios estatutos (mínimo convencional). podían ser de doscientos marcos. M. págs. 256. 41. 1. Así lo exige el arto 89. La ley vigente preceptúa en su § 7. 1. que "el importe nominal mínimo del capital es de quinientos mil marcos". con el propósito de facilitar la constitución de cooperativas. pero nunca inferior. si se trata de depósitos de ahorro los mínimos legales en ambos casos son de cien mil pesos y de $50. fr. ser superior.00. de dicha ley. El decreto sobre balances en oro y sus disposiciones complementarias.000. si se trata de sociedades financieras o de crédito hipotecario o de capitalización. S. el arto 11. como la sociedad de capital variable. . exige un capital mínimo de un millón de pesos o de $250. el capital mínimo deberá ser de $500. VI.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 251 ción del principio de estabilidad.00. Véase GIERKE. 1. de la ley citada. para las de seguro y para las de fianzas. y de $250. fr. se refleja no s610 en la indicación de una cuantía mínirna del capital.. que el mínimo convencional puede . bien entendido. 1.000. De todos modos. II de la 1. sino también en la progresiva elevación de ésta. I. Esta cifra mínima vale para las sociedades mercantiles en general. 1. cit. así como las de ahorro y préstamo para la vivienda familiar (art.. G. Si se trata de instituciones de crédito que van a operar como bancos de depósito. las IV Las sociedades de capital variable se introdujeron en Francia por la ley de 24 de julio de 1867. 36.

000.000. Cr.00.000. e) Cuando se establezcan en lugares de escaso desarrollo económico.000. L. b) Cuando operen en otras localidades del país.00 (urt.00.00 Y 1.00 Y 750. 6) Instituciones fiduciarias: Según las circunstancias de cada caso. 2) Instituciones de depósito de ahorro: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.00 y $500. L. entre $ 250. Según las circunstancias de cada caso. Cr. e) Las sociedades¡ financieras del interior del país que establezcan agencias o sucursales en el Distrito Federal.000. 69. entre $ 6.500. L. Insr. lnst.00.00 Y 10. fr. según exige el arto 45. Según las circunstancias de cada caso. Inst. Cr. 53. fr.000. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. Insr. 11. I.000. 7) Instituciones de ahorro y préstamo para la vivienda familiar: Cualquiera que sea la localidad donde operen el capital mínimo será de .000. que carezcan dc servicios bancarios.).000.'00.000. c.000.00 y 300.00 {art. Inst. 27. L. Inst. sin derecho a retiro (arts.00 Y 1. deberán contar cuando menos con el capital mínimo fijado dentro de los límites señalados en el inciso a) (art. entre .500. H.000..] .).000.000.OOO!00 y 3. entre $ ljOOO. L.000. . las Uniones de Crédito lo tendrán de $25.$ 5oo. las' instituciones de crédito y las organizaciones auxiliares de crédito deberán contar con un capital mínimo. Icst.000. I a IV). según la clase de operaciones que vayan a realizar (art. en la forma siguiente: A) Instituciones de crédito: 1) Bancos de depósito: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República. 3) Sociedades financieras: a) Cuando se organicen para operar en la capital de la República.).000. fr. fr. el capital mínimo podrá ser menor que el que se señala en los incisos anteriores. Cr.000. pero no inferior a $ 500. Cr.). entre $ 3.000.000. Las bolsas de Valores tendrán el capital mínimo fijado por la Secretaría de Hacienda. 1. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar.000.00. I. e) Cuando además se propongan emitir bonos y estampillas de ahorro.00. según las ramas del seguro que vayan a practicar y (XXV) De acuerdo con las disposiciones vigentes de la L.000.000.00.000. cualquiera que sea la localidad donde vayan a operar.).00.00.252 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ instituciones fiduciarias deberán constituirse con un capital mínimo de $200.00 y 7. de la 1. frs. fr. 1.000.}.$ 3. entre $ 100. Ce.000.000. 41. entre $ 1.000.000.00 {art.00. 1.000. L. 4) Sociedades de crédito bipotecario. L. fr. . Cr.00'. b) Cuando hayan de operar en otras localidades del país. d) Los bancos del interior del país que establezcan sucursales o agencias en el Distrito Federal.00 (art. VI y 87.00. 46·a.000. entre $ 500.000. 1. Inst. entre $ 200.OOO:OO y 5.000.000.000. 19. cualquiera que sea la localidad donde se propongan operar. (XXV) Las instituciones de seguros deberán constituirse con capitales mínimos de $300. fr.00 Y 10. 45. fr. b) Cuando vayan a establecerse en otras localidades del país.00 Y 7.000.5) Sociedades de capitalización:. entre $ 3. 36. y los almacenes generales de depósito con una cantidad que oscila entre $100.).00 (nrt. deberán contar cuando menos con un capital mínimo fijado dentro de los limites señalados en el inciso a) (arr.00 a $500. Inst. Cr.

000.. 52. E. c) Para operaciones de daños. de $ 2. 21. fr. El que fije la Secretaría de Hacienda y Crédito Público teniendo en consideración la necesidad de que sea suficiente para asegurar los servicios de la bolsa. Será fijado por la Comisión Nacional Bancaria entre . L.000.500.000.000. Cr.00. d) Entre $ 500. M.00 a 1. Cr.000.00 a 6.000. fr.$ 250. Inst. para los que se destinen a recibir toda clase de mercancías o efectos a que se refieren los incisos anteriores (art.).00. 17. según las circunstancias de cada caso (arr.00 Y no.00. para estas instituciones peculiares. Cr.. L. Las instituciones de fianzas tendrán un capital mínimo íntegramente pagado de $1.000.) . b) Para operaciones de accidentes y enfermedades. cuando la empresa practique solamente uno de los ramos a que se refiere el inciso e) del artículo 11 de la L.).00 cuando opere tres o más.000.00 Y 3. Inst. 3.000.00 Y 1.DO. bienes o mercancías por las que no se hayan satisfecho los derechos de importación que graven las mercancías importadas. fr..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 253 según que se trate de instituciones nacionales o extranjeras autorizadas para operar en el territorio de la República (arts.000. F. ya hemos indicado la existencia de un capital mínimo que deberá estar representado por acciones sin derecho a retiro. L. N. para los que se destinen.000. E.). por los que se hayan pagado ya los derechos correspondientes. 69.00. Inst.000. 3) Uniones de crédito.000. de $ 500. b) Entre $ 150. Inst.OOO.000. Inst.) (XXVII) De acuerdo con el artículo 39 de la ley Federal de Instituciones de Fianzas vigente. (N. S.000. Inst. según que se dediquen a uno o dos ramos o actúen en los tres permitidos (art. Créd.000. Inst.) (XXVI) De acuerdo con el vigente artículo 20 de la L..00. (XXVI) Respecto a las sociedades de capital variable. el capital social mínimo de dichas instituciones será de $ 1. Puede sintetizarse en la afirmación de que la ley requiere la constitución real del capital social por la aporlación efectiva de tilla parle del suscrito y por el B) Organizaciones auxiliares de crédito: 1) Almacenes generales de depósito: a) Entre $100. las instituciones de seguros organizadas como sociedades anónimas deberán contratar con un capital mínimo que será determinado discrecionalmente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público alotargar la autorización. 20.000. c) Entre. S. Inst. (N. (XXVII) 2' Principio de la realidad del capital social.000.. a almacenar mercancías o efectos nacionales o extranjeros de cualquier clase.00.000.00 Y 500. 1. L.}. E. además de Jos propósitos señalados en el inciso anterior.000.000.OO.000. de . de los artículos 217 y 221 de la L. para los que se destinan exclusivamente a graneros o depósitos especiales para semillas y demás frutos o productos agrícolas. L. $ 250.ooo. Suscripcián y desembolso. para los que estén autorizados para recibir productos.00.). de acuerdo con las necesidades de cada plaza (art. L.000.000.$ 2. '! de $ 3. Inst. lI. fr.000.00 y 500. 87. y de los arts. S. G.000.00 a 6.000.000. de $ 1.00 a $1. 1. y 8.500. S.00 a 2.00 a 4. VI. 2) Bolsas de valores.00.500.000. cuando opere dos de dichos' ramos. S.000. dentro de los siguientes límites: a) Para operaciones de vida.000.00. como se deduce para las sociedades mercantiles en general.0-00. IV..

L. las leyes respectivas. I. E. I. 8. (XXVIII) las instituciones de fianzas han de tener desembolsado el 100% de su capital mínimo (art. y cuando son acciones de aportación. 97 Y 98 de la L. la ley requiere la suscripción . S. De nada servirían las normas anteriores si la unidad. y 17. IV. a las instituciones de crédito (ar!. II.). Si se trata de instituciones de crédito O de instituciones de seguro. 3. de acuerdo con la autorización. lII. S.}. 89.254 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ SIl establecimiento de la posibilidad jurídica de a/in 110 cobro en aquella parte en que haya sido desembolsado. el ctt/J.). 99. Inst. Inst. S. deberá ser. fr. Se permite. L. F. 8. desde el momento de la constitución d la sociedad. r. igual por lo menos al del capital mínimo. sea un valor patrimonial real y tangible. ya que suscitan la duda de si su contenido normativo queda (XXVIII) El texto vigente de la fracción II del artículo 17 de la L. Así se establece en los arts. fr. 216. fr. G. L. y que pueda serlo en cuanto al que aún no lo está. L. S. I. dispone que el capital exhibido en las sociedades de capital fijo. las acciones que representen el capital mínimo de las sociedades de capital variable. deben estar todas suscritas. raciones y los desemblosos debidos. no puede constituirse una sociedad anónima de capital variable. G.) y aunque no lo sean. es decir. S. Inst. estabilidad y el mínimum del capital social sólo tuviesen trascendencia sobre el papel. en cuanto al ya desembolsado. a las de seguro (art. N. además de una cifra. o el importe pagado sobre las acciones sin derecho a retiro en las sociedades de capital variable. fr.). debe estar íntegramente cubierto y aportado su valor (arts. fr. en la práctica comercial. M. Con la salvedad de estas acciones. determinación.). Cuando se trate de acciones de numerario. fr. L. L. si no están suscritas acciones por un valor igual al capital mínimo legal o convencional. pero la excepción sólo alcanza a las sociedades de capital variable en general (art. exigen que esté desembolsado el 50% del capital social mínimo. requiere la ley unos desembolsos efectivos a cuenta del valor total de las acciones.) . Las disposiciones de las leyes de instituciones de crédito y de seguros son de redacción confusa. La ley quiere y exige que el capital. fr. que cada acción tenga su titular. S. 89. excepcionalmente. 91. n. Cr. G. Son varias las disposiciones que cooperan a la consecución de tales finalidades. que asuma la obligación de hacer las apor. fr. la emisión de acciones no suscritas. 17. en sus arts. Inst. 94. M. y a las de fianzas (art. llamadas también. 89.ital mínimo debe estar íntegramente suscrito.integra de todas las acciones. Ante todo. 100.. Il. Inst. G. M. y 100. 3'. es decir. acciones de tesorería. Además. fr. L. Del mismo modo.). F. la ley exige que al constituirse la sociedad esté abonado cuando menos el 20% de su valor nominal (arts. M.

). deben ser recompensados. sin perjuicio de la exigencia de que esté exhibido el 50% del capital. L. 118 y 119).. que prohibe la emisión de acciones por una suma menor de su valor nominal. consignadas en los artículos 92 a 101 de la L. S.. II. Inst. L. M. que el porvenir económico de la sociedad queda hipotecado. o bien si es preciso que ese 50% se compute no respecto del valor total del capital. G. G. las actividades realizadas por aquellas personas que toman en sus manos el trabajo de organizar y poner en marcha la empresa. hasta que no estén íntegramente liberadas (art.w 21 "Los fundadores son COn frecuencia los destructores de la sociedad. M. la forma más frecuentemente utilizada para defraudar los legítimos intereses de los accionistas y de los acreedores. El precepto es aplicable por idéntica razón a las acciones sin valor nominal. sucedi6 que estos fundadores eran ordinariamente los destructores de la sociedad. Especial mención merecen aquellas disposiciones que requieren que las acciones sean forzosamente nominativas. fr. G. M. 17.. S. M. G. si se tiene en cuenta que el art. Las acciones sin valor nominal no pueden ser una patente de corso para arrasar todo el sistema normativo de la ley (véanse después acciones de prima y acciones sin valor nominal). S. Esta última solución no parece la más lógica. la prohibición de emitir nuevas series de acciones mientras no estén totalmente desembolsadas las anteriormente emitidas (arlo 133. ya que por no vincularse económicamente con la suerte de la entidad creada." RODRÍGUEZ. lo que es lógico. En la práctica. . L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 255 cumplido cuando el total del capital social mínimo ha sido desembolsado en un 50%. Los esfuerzos de promoción. explícitamente consignado en la escritura constitutiva. pero una cosa es la retribución de ese trabajo y otra el abuso a cuenta del mismo. si se quiere impedir la irrealidad del capital declarado como inicial. Al mismo grupo de preceptos se refiere el articulo 115. da expresamente solución distinta al permitir que las acciones estén desembolsadas en un 20%. 1). así como la obligación de depositar en la caja social las acciones de aportación por un plazo de dos años para que respondan de las alteraciones de valor de las aportaciones hechas en especie (arlo 141. fr. consistía en la reserva abusiva de derechos ~n favor de aquel grupo de promotores. pues la suma de las aportaciones quedaría por debajo de aquél. Al mismo tipo de disposiciones hay que referir las normas preventivas de la ley en cuanto a las fundaciones sucesivas. sino del valor nominal de cada acción.. ]. S'. 117) y las que señalan el procedimiento para el cobro judicial de las exhi- biciones aún pendientes (erts. 1. que nunca podrán emitirse por debajo del valor de emisión resultante. 3° Principio de la restricción de los derechos de los fundadores.) y la responsa- bilidad solidaria de los administradores por la realidad de las aportaciones (arlo 158. S. realizan la función en tales condiciones. De este modo.

A) Fijación del concepto. pero en la fundación sucesiva. D.. núm. en la R. 930 y 103. adviértase que los únicos que pueden reservarse derechos son los fundadores promotores (suscriptores de la escritura constitutiva) o los fundadores. 247. que puede atribuirse a los firmantes de la escritura constitutiva. Las primeras fueron reguladas por la ley de 26 de abril de 1927 (véase sobre ella la 'amplísima bibliografía que cita THALLER. sino títulos de participación por trabaios prestado! o por trabajos que se deben prestar. pone en guardia contra la confusión de acciones de industria y de bonos de fundador. En definitiva. 1. Fundadores suscriptores y no suscriptores. Notas al AscARELLI. pág. 103. núm. págs. en el caso de fundación simultánea. fr. 11. G. suscriptores del programa fundacional. . núm. Entre la no citada deben mencionarse los estudios de SRAFFA. 11. con razón. en sentido propio. La nueva ley sobre venta de acciones y la protección de los socios y de terceros. en ningún caso. pág. Yo mismo he utilizado la expresión para referirme a estas acciones. 132. entre promotores y fundadores. M. empezaremos por determinar de un modo seguro quiénes merecen tal consideración jurídica. bonos de fundador y acciones de trabajo. 1. núm. promotores y fundadores coinciden en el caso de fundación simultánea. Para ello. Impulsado por la corriente intervencionista. c.5): las segundas por la ley de 2. pág. en los Studi en honor de VIVANTE.. S. ciedad. Y el de WHAL. P. En la L. provocó abusos perjudiciales para las economías sociales. 429. 22 La terminología es muy variada. I). GARRIGUES.5 de enero de 1929 (véase THA. Mé· xico. I1). y bibliografía que cita). en la que los fundadores promotores figuran necesariamente como accionistas originarios (art. nota 1. el legislador mexicano introdujo una serie de normas restrictivas de las posibles reservas de derechos en favor de los fundadores. 70. LLER. En todo caso. 23 VIVANTE. 70S) Y las partes de fundador O partes beneficiarias (parts de iondaseur o parts benejiciaires] atribuidas a los fundadores. JUS. ser atribuidas individualmente a los asalariados de la sociedad" (THALLER. Así. 11. acciones de trabajo {actions de JratJful) que corresponden a "una aportación de servicios 1muros por el conjunto del personal. véase ASCARELLI. G. 170. En general. pág. L. Fijado el concepto. núm. Appanti. respondían al propósito de atribuir una recompensa a los fundadores de la sociedad. fr. se habla de acciones de industria para referirse a las emitidas para remitir una prestación de trabajo. VNANTE. M. 1939.256 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ las llamadas accione! de indllSlria. 1. 1911.. es normal la distinción entre. los fundadores (promotores para VIVANTE) pueden no ser accionistas (arts. 347. euyos fundamentos generales expusimos antes. 103. que na pueden. MESSINEO. 35 y 242. 638. los segundos participan o no participan en ellas. no son acciones. o a los firmantes del programa en el de fundación sucesiva" (art. 531. D. 417. los primeros participan en las actividades necesarias para la constitución de la so. S.22 partes beneficiarias o de fundador. la ley establece tres tipos de limitación a las actividades de los fundadores. En Francia. pero figuran como accionistas originarios. distingue. pero la falta de toda regulación de las mismas.).

0>. a no ser que fuere aprobada por la asamblea general. 1. LYON CAEN y RENAULT. 134). A. A . 11. que a la creación de situaciones convencionales.. S. En primer lugar ¿qué se entiende por operación? Creemos que esta palabra se refiere a toda clase de actos con trascendencia jurídica. 11. En Francia se ha estimado su definición como cuestión de hecho. A. convocatorias de asambleas constitutivas y actos estrictamente relacionados con los que acabamos de mencionar 24 (véase el capítulo sobre fundación simultánea y sucesiva y las atribuciones de los fundadores). efectos. HOUPIN y Bosvraux. págs. Interpretacián del artículo 102 (operación. sino de una nulidad relativa. 531 y sigs. Es decir. semejante al § 187. A. La L. Br. aunque regula minuciosamente las actividades de los fundadores y las partes beneficiarias. VIVANTE. no da una definición de aquéllos. inscripción en el registro público. que encontramos en diversos artículos de la ley. Limitación que se consigna en el artículo 102 de la L. G. M. se les prohibe estrictamente realizar operaciones que no estén directamente encaminadas a la constitución de la empresa. !C6d. La interpretación de este precepto plantea varios problemas. en el que no se hace referencia a la fundación sucesiva... En caso de fundación sucesiva se considerarán en igual forma a "los que hicieron aportes en especie sin haber tomado parte en el convenio". redacción de la escritura o del programa. También debe preguntarse qué se entiende por operación necesaria para constituirla. aprobación). 0>. ya que se trata de una expresión vaga. lo que quiere decir que no se trata de una nulidad absoluta. define a los fundadores como "los accionistas que convinieron los estatutos". será nula con respecto a la misma. sino que debe estar enmarcada dentro de aquellas actividades que la ley tequiere se vayan realizando para llegar a la constitución de la sociedad. 419. sanción. 139. La operación de que se trata obliga a los que la realizaron. y que lo mismo podemos referir a contratos.• en su § 21. S. Esta aprobación vincula a la sociedad con carácter retroactivo y simultáneamente libera. 132. necesidad. y en este sentido es perfectamente válida y eficaz. 129. Lo que sucede es que tal operación no obliga a la sociedad. Esta necesidad no puede depender del arbitrio de los fundadores. La L. En primer lugar. según los límites y competencia a que corresponda la operación que debe ser aprobada. con excepción de las necesarias para constituirla. núm. de una simple inoponibilidad. 739. S. en cuanto dispone que "toda operación hecha por los fundadores de una sociedad anónima. núm. si no fuere aprobada por la asamblea general". 1. de cualquier 2~ El Cód. definición incorrecta a todas luces. no define los fundamentos pero describe sus funciones {arts. a los que la hicieron. 17 . La sanción de aquellas operaciones que no se apeguen a estos límites es la nulidad con respecto a la sociedad. No dice la ley de qué asamblea general se trata.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 257 B) Limitación de las operaciones que pueden realizar. que a declaraciones unilaterales de voluntad. Entendemos que puede ser una asamblea general ordinaria O extraordinaria.

. Probibicián general (art. cuya trascendencia fue examinada con anterioridad (sociedades irregulares). a nuestro juicio. México. La tercera limitación es la que formula positivamente el artículo 105. aunque por sí solo se presta a una fácil y amplia iuterpretación. GUAJARDO. 1. 104j y su casuística (art. Si el bono de fundador no representa una aportación de capital en el sentido material y restringido con que este concepto es usado en materia de sociedades anónimas. que es complemento interpretativo del artículo 104. Br. la de la conversión de los bonos de fundador en acciones. En Franela la doctrina. 107). si no es con excepción de la participación en los beneficios. S. Cuando se trate de fundación sucesiva. con amplia documentación y razonado criterio. G. pues no es de conversión. La razón es obvia. que limita la participación en las utilidades al 10%. pág. pero todo ello no obsta para que se niegue a sus titulares los derechos positivos de Jos accionistas (§ 36). A. La segunda limitación establece (art. y siempre que estas par25 En el sentido del texto. amortización.s" O) Limitaci6n de la participación en las utilidades. en la forma y límite que la ley señala. Todo pacto en contrario es nulo". admite la licitud de la conversión. ROBERTO. na existen. control. la conversión en acciones equivaldría a atribuirles un derecho sobre el capital y una aportación a éste que. § 33. sería si la sociedad permitiese la suscripción de acciones y su pago. Este precepto no altera el alcance general del arto 2 de la ley. impugnación. S. autoriza expresamente el rescate de las partes beneiiciarias y su transformación de acciones y les reconoce en derecho de cuota de liquidación (§ 34). 104) que "los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social ni en el acto de la constitución ni para lo porvenir.) . Entre las prohibiciones implícitas en la limitación indicada.. Aumento de capital en las sociedades anónimas¡ ¡US. pero. Caso distinto. C) Limitacián de la reserva de derechos. por compensación. . con las utilidades atribuidas a aquéllas. La L. el de oposición a los acuerdos que los perjudique (§ 37) Y el de organización colectiva (§ 37). No podrán reservarse los fundadores ninguna clase de derechos patrimoniales o administrativos (cuota de liquidación. voto.258 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ obligación o responsabilidad por la misma. 115. figura. M. por un período máximo de 10 años.. F. Pero no hace falta insistir para notar la diferencia absoluta y las consecuencias totalmente distintas entre ambas situaciones. etc. por definición. el artículo 102 debe interpretarse en el sentido de que la asamblea en él mencionada es la asamblea general constitutiva. cualquier duda se disipa a la luz del artículo 107. D. Este precepto señala en términos generales la prohibición de reserva de derechos en favor de los fundadores. 1941. aunque no con unanimidad.

Tales bonos pueden definirse como títulosvalores que acreditan la partid. Nrímero de bonos y titulares. Cupones. antes de que transcurra un año de la fecha del contrato. Naturaleza jurídica. Divisibilidad. Menciona la ley (art. en el caso de fundación sucesiva. E) Los bonos de flludador. estos requisitos no solamente se refieren a la mención de la nacionalidad del titular. reales y funcionales. paci6n de los fundadores en los beneficios sociales. Concepto} contenido. se deduce de lo que afirma el artículo 110 de la L G. Se desprende esto de su propio carácter y de lo que se consigna en el artículo 110. en todo caso. M. I1). Los bonos de fundador no pueden emitirse sino una vez que la sociedad esté constituida. cuando la fundación haya sido simultánea. Por consiguiente. como hemos visto. 106). sino cuando se hubiese pagado a estos accionistas el dividendo preferente que la ley les concede. Clasificándolos} podemos distinguir entre requisitos personales. El contenido de los bonos de fundador se desprende del artículo 106. los bonos de fundador sólo podrán emitirse después de constituida la sociedad y deberán serlo. a la protección de potencias extranjeras . 108. que considera a las acciones como títulosvalores. precisamente el artículo 105. A 10 que pudiera añadirse que si hubiese acciones de voto limitado. V). o de que transcurran dos meses a partir de la fecha de la asamblea constitutiva que debe aprobar el contrato social. los requisitos que deben contener los bonos de fundador. S. emisián. y después de pagar a todos los demás accionistas el dividendo mínimo que la ley determina. Que se trata de títulosvalores. requisitos. la emisión de unos títulos a los que denomina //bonos de fundador".TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 259 ticipaciones se paguen después de haber abonado a los accionistas un dividendo del 5% sobre el valor exhibido de sus acciones. M" que se remite a las disposiciones del artículo 111. limita los derechos de los fundadores a una participación en los beneficios. duración y fecha de constitución. 108. esta- blecerse en favor de los fundadores. bonos. sino también a la renuncia del mismo. Los requisitos personales los subdividimos según que se refieran a la socíedad (denominación. G. párrafo 19. acciones} obligaciones. fr. Como documentación de los derechos que pueden. es el que. art. fr. que preceptúa que "para acreditar la participación a que se refiere el artículo anterior. los fundadores no participarán en los beneficios. domicilio. que remite al 124 de la 1. al titular (expresión de ser nominativas o al portador). S. 108). y las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que hace referencia a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono (art. se expedirán títulos especiales denominados bonos de fundador sujetos a las disposiciones de los artículos siguientes". Y. la ley prevé (arr.

los requisitos funcionales son los que menciona la fr. 1) y los concernientes a la sociedad (expresión del capital de la misma). En este punto. es decir. IV del artículo 108 y se refieren a la participación que corresponde al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual debe ser pagado. Otra cuestión es la relativa a si puede emitirse un bono por fundador o pueden entregarse a cada uno de éstos varios documentos. la ley permite no sólo el fraccionamiento del título en tantos bonos como hubiese incorporados. Es posible que los bonos de fundador vayan provistos de cupones normnativos o al portador. una adecuada retribución a los fundadores en razón a la calidad y cantidad de su trabajo específico. ¿Deben expresar los bonos de fundador un valor nominal? A nuestro juicio. de acuerdo con lo que establece el artículo 127.. en cualquier caso. Incluso esta pluralidad de bonos emitidos a cada uno de los fundadores facilita a éstos la realización de operaciones sobre alguno o algunos de ellos. por esto. siempre que la participación total de los nuevos bonos sea idéntica a la de los canjeados" (art. no hay ningún inconveniente en que cada bono de fundador exprese un valor determinado. ya que en él debe constar la expresión bono de fundador. Por último. se concede derecho al tenedor de un bono de fundador para que se le canjee por títulos que "representen distintas participaciones. al que remite el 110 de la ley. En todo caso. pero. para efectuar éste. la indicación de un valor específico en cada bono permitirá una más fácil circulación de los mismos y. que permite que los títulos puedan amparar una o varias acciones. No hay inconveniente legal alguno en que se acuda a uno u otro procedimiento. fr.. De otro modo. cit. es requisito esencial que en los mismos figure el número total de los emitidos. Entre los requisitos reales debemos mencionar los relativos al título mismo. sin necesidad de acudir a una emisión plural de bonos. es posible que en un solo certificado conste la existencia de varios bonos. fr. desde luego. que se emita un bono por fundador o una serie de bonos atribuyendo varios a cada uno de los fundadores. . y distribuirla luego entre el número total de bonos. VI). es posible también el fraccionamiento de un solo bono de fundador en partes alícuotas. cit. habrá que determinar la cuantía total de la misma con arreglo al tanto por ciento que se haya fijado. COn caracteres visibles (art. 109). sino que en contra del principio general de indivisibilidad de acciones que establece imperativamente la ley. como se deduce de la remisión que el articulo 110 hace al 126 de la ley. exclusivamente a efecto de fijar la cuantía de la participación de su titular en el reparto de utilidades. Desde luego.260 \ JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ y a los representantes de la sociedad cuyas firmas autógrafas deben figurar en el documento (art.

las acciones entrañan el derecho de que se devuelva a sus titulares su importe. según THALLER. no es posible considerar los bonos de fundador como acciones. Los bonos de fundador no representan una aportación de 26 LYON CAEN y RENAULT. sin conferirle derecho alguno sobre el capital social. porque aunque los derechos de administración no quieran considerarse como esenciales de la acción. Sin embargo) en el derecho mexicano creemos que puede llegarse a una solución con relativa facilidad. Tampoco podemos considerar a los bonos de fundador como obligaciones. son participaciones que constan en certificados negociables. THALLER critica esta concepción con razones poco convincentes. . núm. Es comparable a un empleado con participación en los beneficios. no un cupón de interés fijo. nominativos o al portador. es de la esencia de las mismas que sean amortizadas dentro de ciertos plazos. 639. París. por naturaleza. equivalentes en derecho comparado a los bonos de fundador mexicano. la opinión dominante en la jurisprudencia y la que parece consagrada en la ley de 23 de abril de 1929 [art. y que dan derecho al portador a una participación en los beneficios. transcurrido el cual se extingue todo derecho. 11. o en aquellos en los que es posible el retiro. 1): "las partes de fundador o partes beneficiarias. Además. sin que haya devolución del capital. no puede desvincularse ésta de otras dos notas típicas: la participación en el capital y la participación en la liquidación." porque éstas suponen un crédito colectivo concedido a la sociedad. a quien se le hubiese entregado un título negociable. Son éstas. que queda como parte del pasivo. porque ello queda estricta y terminantemente prohibido por la ley. no podría pretender el desembolso del principal. En la más vieja doctrina las partes de fundador. ni la calidad de asociado.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 261 Muy discutida. 560 bis. 1900. ~) Porque participan en los dividendos y son transmisibles. bien en el momento de la liquidación. y. por la sencilla razón de que por principio éstas representan una frdcci6n del capital social y los bonos de fundador. pronúnciase expresamente por la consideración de los bonos de fundador como acciones: a) Porque aunque no representan una aportación en dinero. que son las características básicas de las acciones. que tendría. esencialmente. Traité de Droit Commercial. siendo nulo cualquier pacto que les conceda una participación en el capital para el presente o para el futuro. Los bonos de fundador sólo conceden una participación en las utilidades por un tiempo determinado. y las dos son negadas a los bonos de fundador (art." El portador --dice THALLER. bien antes. 107). 21 Esta es. además. una inversión de dinero que no se incorpora al capital sino. es decir. Es asimilable a un obligacionista. sólo atribuyen una participación en los beneficios. además. núm. b) Porque aunque no participan en la liquidación este no es un derecho esencial del accionista. es la naturaleza jurídica que puede señalarse a estos bonos de fundador. en los casos de amortización. sí significan una aportación de actividades que procuran a la sociedad una ventaja pecuniaria. habían sido consideradas como acciones.w Sin embargo.. las razones que impiden conceptuar el bono de fundador como acción. y muy discutible. sino un cupón variable. y que.no forma parte de los asociados.

de ciertas minorías. Mediante el ejercicio de estos derechos. títulos de contenido crediticio -muy semejantes a las acciones de trabajo o industria. la L. integrado por aquellas que aseguran un cierto control del Estado en la vida de la sociedad. De esos derechos. Pero en este terreno. señala a los obligacionistas. No son acciones ni son obligaciones. Para el estudio detallado de los diversos derechos que en su conjunto estructuran y dan forma al principio de la intervención privada. como principio general. ni pueden serlo. 212 y sigs. unos son de los socios. otros. en el que la ley de 1929. admitiendo. representa una fuerte reacción en contra del principio Iiberal. de la aplicaci6n del capita! a las finalidades para las que fue constituida la sociedad. el de que nadie más autorizado que los propios socios para cuidar de la recta administraci6n de la sociedad.w Por todo lo expuesto. no podemos considerar a los bonos de fundador como titulas de participaci6n. en tanto que los bonos de fundador carecen rotundamente de ella. No ha querido el legislador que los derechos de los socios quedasen confiados a! arbitrio de los fundadores o a las decisiones de la asamblea general. T. G. M. tuvo por finalidad establecer una organización colectiva de los renedores de partes de fundador. estos derechos tienen una impronta imperativa. Cr. . L. con vistas a proteger los intereses de los accionistas y de los terceros en general. individualmente considerados. 28 No ocurre así en el derecho francés. por lo que en presencia de las disposiciones legales mexicanas debe negarse su asimilación a obligaciones.262 JOAQuiN RODRiGUEZ RODRÍGUEZ capital 01 tienen que ser amortizados. los socios intervienen en la vida de la sociedad adoptando todas las decisiones que conciernen a la vida de la sociedad. Op. Y Op. con dicha finalidad. esto es.}. sin olvidar que los obligacionistas tienen una cierta intervención en la vida social (arts. nos remitimos al capítulo que dedicamos a los derechos y obligaciones de los socios. sino. Esta organización es semejante a la que la L. Por ello. Llegamos a! último grupo de normas. cooperando de diversas maneras a la recta administraci6n social y vigilando el estricto cumplimiento de las obligaciones señaladas por la ley y de los acuerdos adoptados por las asambleas. 49 Principio de la intervención privada. Por eso ha consagrado una serie de derechos que corresponden a los socios. El legislador ha erigido todo el sistema de la sociedad anónima. 59 Principio de la intervención pública. S. repetimos. sencillamente. Tit.que atribuyen una porción de los beneficios sociales dentro de ciertos máximos que la ley señala imperativamente. Cr. que modificó la de 301 de marzo de 1927.

la intervención del Estado a través de la Secretaría de Hacienda y de organismos especiales es completa. en materia de instituciones de crédito. . Nos llevaría demasiado lejos en este punto la especificación de las facultades que corresponden al Estado en este orden de ideas. fuera de las ya citadas. En cambio. de instituciones de seguro y de instituciones de fianza.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 263 Tratándose de sociedades mercantiles ordinarias no hay normas especiales al respecto.

con carácter exclusivamente probatorio. Storia Universale del Diritto Commerciale. 11. REHME. se hiciesen constar en el propio documento. un documento que acreditaba estos datos. 1931. 227 Y sigs. l. Muy brevemente hemos de hacer algunas consideraciones acerca del origen l. con el título pintoresco de Cotl/IISió'l de Confusiones. Turln.CAPITULO Tf!RCf!RO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA: LA ACCION Vamos a estudiar ahora el segundo de los elementos esenciales que figuran en la definición de la sociedad anónima: la acción. Diálogos curiosos entre un pbilosopbo agudo. en relación con el libro en que se consignaba la cuantía de la aportación y el nombre de la persona que se comprometía a realizarla. las inscripciones de transmisión en el título fueron decisivas 2 y se acabó por prescindir del nombre del titular para abrir una amplia vía a los 1. 83. IU realidad. su origen. En un principio.. su juego y su enredo. Véase LEHMANN. era. y por la expedí. un mercader discreto ¡ un accionista erudito. Historia Universal del Derecho Mercantil. impulsó a la acción a convertirse en portadora de la calidad de socio y en tltulcvelor". se llamó título o acción al recibo que se expedía. Como producto de una larga evolución fue haciéndose costumbre que las transmisiones de estos títulos.. cit. pág. ob. de la "acción" en el campo de las sociedades anónimas. en un principio. cit. y el libro espléndido y modernísimo del español JosÉ DE LA VEGA. Puro recibo. además de anotarse en el libro. ob. publicado en 1688 en Amsterdam.. etbimología. 1913. 37. 64 Y sigs. 71. ci6n de un nuevo documento que sustituía al antiguo. pues. describiendo el negocio de las acciones. FISCHER. "la difusión de la sociedad y la necesidad de una negociebilidad máxima y de una máxima adecuación al tráfico bursátil. sin trascendencia a efectos de la transmisión de los derechos sociales que se hacían siempre mediante registro en el libro mencionado. suprimiéndose la sustitución del título viejo por el título ·nuevo. 2 Según WIELAND. Sección primera: antecedentes 1) Origen histérico. págs. Madrid. Y GoLDSCH· MIDT. págs. Por último. . 178 Y 179. pág. págs.

G. II. cit. La acción como valor fraccionario en concreto. 71. y 111. . 33. M. 36. Como el capital social es la expresión numérica del patrimonio neto líquido. 11. ÚI. oh. núm. 548. fr. L. ÚI. ob. como expresión de la calidad de socio. pág.266 JOAQulN RODRIGUEZ RODIÚGUEZ docwnentos al portador. ÚI. notas 3 y 6. 89. como títulovalor. éstos deben ser tasados y por ellos se emiten acciones que expresan su valor en numerado. II) Aspectos de su estudio... 91.. cis. pág. 125. 243. 11. BRUNETIl. véase VIVANTE. G. oh. 167. cir. lo que significa que la acción es tara parte fraccionaria del capital social. Del mismo modo GIERKE. 458. M. pág. ob. cit. nota 1. 258. 'WIELAND. En el derecho mexicano) la acción representa siempre una parte fraccionaria del capital social como expresión de dinero. L. GARRIGUES. pág. cis. pág. oh. Desde RENAUD' se viene afirmando que la acción puede considerarse desde un triple punto de vista: como parte del capital social. para el derecho español. pág. pág. BRUNETIl. RODRÍGUEZ. -WIELAND. 93. 1.. 109. 7 PIe. 1. VIVANTE. 1. pág. GARRIGUES. pág. Ca.. fr. para los ordenamientos suizo y alemán.).' Sección segunda: la acción como parte del capital 1) Acción como parte del capital social. Este triple aspecto de la acción se encuentra hoy generalmente afirmado en la doctrina y tiene expresión en los textos legales y vigentes.) deben expresar el valor nominal de las mismas o la porción (cuota) de capital que representan. Su valor fraccionario en abstracto. pág. oh. 6 Para una indicación de las diferentes acepciones de la palabra acción en el Cód. 110. II. De aquí que los títulos representativos de las acciones (art. que en el derecho inglés las acciones siguen siendo títulos probatorios. S." o bien que la acción es aquella "parte social representada por un título transmisible y negociable en el cual se materializa el derecho del asociado". 11. oh. núm. constancia en la escritura. se comprende que la acción venga a ser una parte fraccionaria de esa suma.." Estas tres facetas de la acción pueden exponerse conjuntamente diciendo que la acción es el titulovalor en que se incorporan el complejo de relaciones juridicas derivadas de la asunción de parte del capital fundacional y de la obligación de aportación del accionista." El mecanismo del endoso en blanco fue decisivo en esta evolución. fISCHER. '6 Casi literalmente. El capital social está dividido en acciones (arts. JI. nota 3. pág. 70. S. Por eso) también) cuando un socio aporta bienes. ° 3 Dice FISCHER. L. pág. 243. así.. 36. oh.. 4 RENAUD.

w Como cuota de aportación. L. una sociedad anónima de capital 8 GIERKE. pág. Cuotas y acciones sin valor nominal. valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social". valor nominal.' Este valor inherente a la acción y distinto del valor nominal. que es el expresado en el títuloacción. distingue: 1°.e Quiere ello decir que el valor nominal de una acción o cuota es sólo el anverso de la misma.. la acción. 93. pero eso debe expresarse en dinero. valor de bolsa. juntos con elementos psicológicos determinan oscilaciones. VJV. Como el capital social no es igual al patrimonio social. por ejemplo. es también la expresión fraccionaria del patrimonio. FJSCHER.. como en la fundación sucesiva (art. un quinto. así como el capital de la sociedad es distinto del patrimonio efectivo de la misma. 3°. arto 76. es la que expresa un valor nominal. que se obtiene por la división del patrimonio entre el número de acciones en el momento de la liquidación. 91. arto 41. 257). pero que sufre oscilaciones por diversas influencias económicas. . 10 GIERKE. I1). consiste en que el público se fija más en el valor nominal. valor real. 12 Cód. 110. I1). . Ca. y esto tanto en la fundación simultánea {art. el anuncio de los mismos. AsCARELLI. fraccionario del capital.ANTE. por ser lo más aparente (GIERKE. valor contable. Desde otro punto de vista. pág. pero no exclusivo. y ésta. sino como derecho a una parte del valor del patrimonio en cada momento determinado. porque es factor determinante. etc. la oferta y demanda. Decimos se refleja. 256. la acción como parte del capital social manífiesta la suma de aportación del socio." 11 El inconveniente que esto representa.. JI. fr. sin indicar su valor. fr. real. la que expresa una simple parte del capital social en forma decimal: una décima. que se calcula en cualquier momento de la vida de la sociedad. 463. y este importe es todo lo que el socio debe aportar a la sociedad. Así.. 242: "El valor nominal así indicado en la acción. aquélla. pág. etc. y 4°. 2'6. es naturalmente bien distinto del valor efectivo. la proximidad o lejanía de la fecha en que se pagan. dividiendo el capital más las reservas y beneficios no distribuidos por el número de acciones. I1) Acci6n y cuota. pág. la regularidad y cuantía de los dividendos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 267 En la escritura constitutiva debe constar "el número. además de expresar una fracción de aquél. 71. se refleja en su cotización bursátil '10 o comercial. y no sólo con frecuencia al momento de la liquidación (cuota de liquidación). pág. En algunas legislaciones 12 se distingue entre acción y cuota para referirse a las partes en que se divide el capital social. o fraccionaria. BRUNETIl. aunque se trate de aportación de bienes. la acción representa el importe de la prestación que el socio ha hecho o debe hacer. núm. en funci6n de la cuantía del patrimonio. dos centésimas. que debe depender del dividendo. pág. el reverso lo constituye su valor económico. Ley Belga. 2°.

Véase sobre ella FLECHTHEIM. normas generales del Código Civil. En los Estados Unidos de Norteamérica se han difundido las llamadas non par va1ue sbares. su fundamento. Hemos de estudiar éstas.> la 1. responsabilidad de los daños. debemos insistir en la diferencia radical que hay entre ellas y las cuotas. . interpretación del aro titulo 122. Más correcto es contraponer las acciones con valor nominal a las acciones sin valor nominal". G. basadas en el principio de que la sociedad responde con su' patrimonio y no con su capital. en cambio. pero no se menciona en la acción sin valor nominal. 257. 1929. !II) Indivisibilidad de la acción.00 puede tener 100 acciones de $ 1. o bien estar divido en cuotas centesimales. S.r es evidente.rhare. Esta institución ha tenido poco eco en la práctica. por lo pronto. S.!J fur au. del capital social). y GIERKE. 1. famltades. en la Zeituh"." El parentesco teórico con las non par va/lle . porque su existencia no obligará a las sociedades sino a omitir en los títulos representativos de acciones la indicación de 10 que inicialmente hayan aportado los socios y. pág. porque ello implicaría una modificación del contrato de voluntad unilateral y una infracción del principio que encuentra su expresión general en el 13 "Lo mejor es evitar la expresión acción de cuota. representante común. pág.00 de valor nominal cada una. 7. como es natural. al analizar las diversas clases de acciones. L. porque en verdad la acción de suma es también acción de cuota.268 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ social igual a $ 100. éstas no son susceptibles de división jurídica. M. en tanto que las acciones sin valor nominal se rigen por el principio general de la igualdad de valor de todas las acciones de la misma sociedad. sin valor nominal. La acción sin valor nominal no lleva mención alguna de esta circunstancia y se limita a expresar que es una acción de las que integran el capital social.) Como la división en acciones se hace en el contrato social. u "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresen valor nominal. toda acción expresa una cuota del capital social. 134. ha suprimido toda referencia a las cuotas y. G. 2:55-258 Y la exposición que hacemos al estudiar las diversas clases de acciones. (Relación de copropiedad.r und intemasionales Prioasrecbt. las cuotas pueden ser de valor desigual. El valor de éste se expresa en la mota.000. si bien las cuotas pueden ser de desigual valor. Por último. En definitiva. GIERKE. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. vigésimo. M. págs. De acuerdo con la explicación que se hace en su Exposición de Motívos.r/iindiche. el monto total de las aportaciones iniciales. La única diferencia qué podría apuntarse entre acción y cuota es la igualdad fraccionaria de las primeras y la desigualdad posible de las segundas. una vigésima parte. citado por MESSINEO.000. ha introducido las acciones sin valor nominal. La mota supone la expresión de un valor nominal de la acción en forma fraccionaria (un décimo. por lo que la doctrina más reciente se inclina por evitar la expresi6n cuota aa y se limita a contraponer las acciones con valor nominal de aquellas que no lo expresan. o una décima parte.

45. a pesar de la amplia redacción de la fracción XVII. del artículo 430. VrvANTE. según principio general en materia de sociedades y según las normas que rigen la copropiedad. 11. En cualquier caso. que resultará supletorio. y que su resoluci6n podrá ser recurrida en los términos y formas que la ley establece. pág. O bien no contractuales (sucesión). del Código de Procedimientos Civiles del D. enajenar o gravar la acción. nombrarán un representante común.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 269 artículo 112. F. por designación de los herederos o por decisión judicial. págs. 11. al nombramiento del representante común. no es arbitrario suponer que el albacea ejercerá de representante común. compra o donación). que afirma que todas las acciones han de ser de igual valor. BRUNET'fI." El análisis de este artículo nos plantea una serie de problemas que forzosamente han de ser resueltos. núm. En caso de sucesi6n en todos los bienes o a título universal. núm. no se requiere la unanimidad de opiniones para la designación de un representante común. y si no se pusieren de acuerdo. v. Para Italia. que dice que "cada acción es indivisible y en consecuencia. puede ser vario y derivarse de situaciones contractuales (por ejemplo: suscripción. . sino de acuerdo con las disposiciones del derecho común en materia de copropiedad" . sólo nos queda la posibilidad de acudir a la vía ordinaria. 466. El representante común no podrá. comodidad de la sociedad y de los socios. pág. El motivo de esta multiplicidad de dueños. 596. Es lógico. No menciona la ley el procedimiento a que habrá de acudir para la designación mencionada. el nombramiento será hecho por la autoridad judicial. En primer lugar. 10 Así también en Alemania y Suiza. 44. Admitido el que el procedimiento sea mercantil. máxime cuando éste no se encuentra regulado en el Código de Comercio y 'será necesario acudir al Código de Procedimientos Civiles. que nos autorice a ocurrir al procedimiento sumario. 11. el artículo se refiere a la existencia de varios propietarios. ya que no hay ninguna referencia expresa en la vigente ley. la indivisibilidad de las acciones descansa en razones de orden práctico. núm. en Francia LYON CAEN y RENAULT. de todos modos.1 1:i Esta indivisibilidad está consagrada en el artículo 122 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. sería muy discutible que se pudiese intentar la acción correspondiente en la vía sumaria. que la competencia del Juez se determine con arreglo a la materia (mercantil) y a la cuantía. 466. sin perjuicio de que en el transcurso del procedimiento sucesorio se proceda. 11. véase WIELAND. AsCARELLI. para 1 Ui Para V¡VAN'tE. cuando haya varios propietarios de una misma acción. párrafo primero. ya que basta la mayoría. 115. 243. Y la expresa referencia de la fracción XIV del mismo artículo al caso que nos ocupa.

1. el día 21 de noviembre de 1963). (N. en cuyo caso se estará a las normas del derecho común sobre copropiedad. Civ. D. podemos indicar las siguientes conclusiones: l' No puede ser dividida. que derogó en lo conducente las disposiciones del Código de Comercio. D. F. Estos certificados de participación no implican modificación alguna al principio de unidad de titular de cada acción.) . Monterrey. 1945.. Cód. Los certificados de participación. 39 Cada condueño dispone de su parte alícuota. F. decide la mayoría (arts. en la propiedad de las acciones u otros títulosvalores. Cód. entre otras muchas que pudieran citarse: A. para el ejercicio de todos los derechos derivados de los títulos que forman el fondo común. S.270 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cuando se concluya la partición. y 946-948. págs. D. México. Civ. 4' Cada condueño tieue el derecho de tanto (arts.). 490 y sigs. 950. 940. Obras más recientes sobre los certificados de participación son. México. la fiduciaria emisora de dichos certificados la representación común de los copropietarios. serán aplicables en el Distrito y Territorios Federales las normas del capítulo VI del Título Cuarto del Libro Segundo del Código Civil D. ni mucho menos. 1947. (Puede consultarse la 3~ edición revisada y actualizada del año 1968).). 122. N. Por consiguiente. de hacer un estudio sobre la copropiedad de títulosacciones. M. que acreditan que el titular de los mismos participa en una porción determinada. SALINAS MARTÍNEZ. que forman la cobertura de los certificados. Ensayo sobre la naturaleza . derecho común debe ser interpretado como derecho civil. E. reservándose siempre. caso de que las acciones de que· se trate no sean adjudicadas definitivamente a un solo titular.urídica de los certificados de participación. que se expresa. (XXIX) La materia relativa a copropiedad de los buques se encuentra actualmente regulada en los artículos del 112 al 11~ de la Ley de Navegación y Comercio Marítimos. 1946. ya que aunque en el Código de Comercio se encuentra regulada alguna situación de copropiedad (la de buques) (XXIX) el carácter peculiarísimo de la misma nos hace pensar que no es aplicable al caso que comentamos. Cód. pero sí puede ser requerida su venta (art.). G. F." Las facultades que corresponden a este representante común son amplísimas y como dispone la ley sólo están limitadas para realizar enajenaciones o gravámenes. Civ. Derecho Bancario. Y las páginas que dedico a esta materia en mi' Cursa de Derecho Mercttntil. 29 En materia de administración. RINCÓN GALLARDO. 11 Las instituciones fiduciarias mexicanas han empezado a colocar en el mercado certificados de participación. RODRiGUEZ. F. ya que la tenencia de uno de estos documentos no confiere derecho alguno a su titular para intervenir en la vida de la sociedad emisora de los títulos que se hallan en condominio. Sin tratar. con las limitaciones derivadas de la no disponibilidad material del títulovalor. Sobre estos títulos véase J. la situación de los condueños de una acción crea un caso curioso de copropiedad indivisible (arlo 939. in fine. 973 Y 974). 1947. de 10 de enero de 1963 (publicada en el Diario Oficial de la Federación. A. que son títulos de copropiedad. En este sentido. L.

594 y sigs. lB Preceptos de tipo semejante los encontramos en el derecho francés (art. L.. 11. A. la igualdad de su valor nominal es considerada por el Código como una regla absoluta. M. con expresión inequívoca en el arto 2348. Igualdad de valor y desigualdad de derechos. puede hacerse con diferentes valores.. Una pequeña tragicomedia que pudiera titularse El Estado contra el derecho o cómo reírse de la ley. G.. M. juntamente con la ignorancia y la debilidad de los órganos de control han permitido en México a una sociedad emitir acciones de cinco y de quinientos pesos C011 los mismos derechos. pero sí debe ser cumplida por las acciones sin valor nominal. . F. a la reserva de derechos de los fundadores. Nos referimos al artículo 112. Y la omisión es tanto más extraña cuanto que en los preceptos sobre sociedades de responsabilidad limitada. L. lo interpreta como igualdad de valor nominal e igualdad proporcional de participación. Sociedades anónimas. 20 THALLER. it. Cód. de igual redacción que el 112. núm. 21 VIVANTE. núm. 164." o U 2l La influencia polínca. con referencia al artículo 326 del C. 459. S. 593.. Sería conveniente. la emisi6n de varias series de acciones sin valor nominal.1 8 Un precepto debe ser mencionado a este respecto. establecer un límite mínimo en el valor de las acciones. V. pero. en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. en cambio. frente a textos menos claros que el mexicano. It.) ac Y en el derecho italiano (art. A. S. Respecto de éstas. M. en Francia y Noruega. como cuestión de Iege ferenda. ]9 Así opina VIVANTE. G.. 96. El precepto tiene un carácter imperativo que no puede desconocerse. puede haberse 112. Il. S. A. que establece que "las acciones serán de igual valor". sobre igualdad de valor de las acciones. 34. Cód. Se han violado así normas imperativas de la L. cada una representa una parte igual del patrimonio social. Cód. núm. núms. Interpretación del artículo G. Civ. se consigna que las partes sociales han de ser múltiplos de ciento. núm. Valor igual. Co. pueden cotizarse de modo distinto por el público. de 1942). también RIVAROLA. porque como consecuencia de la diversidad de derechos que pueden incorporar. restricción. no reza con las cuotas. S. el poder económico. Ca. participación en los dividendos en proporción al valor de las acciones. "La igualdad no es requerida para las cuotas. prohibición de voto múltiple." La igualdad teórica del valor nominal es totalmente compatible con un diverso valor efectivo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 271 Cuantia mínima de la acción. no al valor de las acciones. THALLER. que en el párrafo segundo dice que: "Sin embargo. la igualdad de valor se interpreta en el sentido de que ya emitidas. 1 IV) ra Existe Indicación de cuantía mínima legal en la L. Faltan totalmente en la ley mexicana disposiciones sobre cuantía mínima del valor de las acciones. H. 459. como ya se ha dicho. según admite el párrafo segundo del artículo citado. Co." Este texto se refiere expresamente a los derechos.>' bit La igualdad de valor. pues en el lapso de tiempo corrido entre cada "emisión. No puede inducir a confusi6n la continuación del texto que hemos citado.

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JOAquíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

alterado la esencia del patrimonio social. Prácticamente, lo mismo ocurre en el caso de las acciones con valor nominal, pues las diversas series pueden emitirse con diferentes primas, siempre que sean sobre la par. Ese sobreprecio representa el incremento del valor concreto de la acción sobre su valor nominal. Corresponderla aquí hacer el estudio de algunos. títulos que, con las denominaciones de acciones de goce, acciones de trabajo, etc., existen en la práctica y en el derecho mexicanos, pero preferimos reservarlo para la sección que dedicaremos a la clasificación de las acciones.

Sección tercera: la acción como tí/tilo valor

1) La acción como titalovalor. Concepto y terminología. Naturaleza jurídica. "Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima,

estarán representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con su naturaleza y no esté modificado por la presente ley" (arlo 111, ley citada). La acción es un títulovalorw que "certifica el derecho de participación societaria del poseedor". 23 La ley emplea diversas expresiones para connotar esta acepción. Así habla de títulos representativos de acciones y de títulos en su artículo 124; en el 125 de titalos de las acciones, así como en los artículos 126 y 127. Nosotros, cuando queramos subrayar la referencia a la acción como títulovalor, hablaremos de títuloacción. Considerada la acción como títulovalor, no representa un títulovalor obligacional, ni un títulovalor real, más bien tiene un carácter complejo en cuanto en él se incorporan en cierto modo derechos de crédito y derechos especiales de tipo asociativo, lo que justifica que haya sido considerada como una categoría especial de títulosvalores, bajo la denominación de títulos de participación 24 o de títulos corporativos
11) Características de las acciones como tltnlosoalores. Si queremos caracterizar los títulosacciones, podemos señalarles las siguientes notas:
22 BRUNETTl. pág. 111: "Las acciones han sido reguladas por la ley como títulos de crédito"; GIERKE, pág. 262'. "las acciones son siempre títulosvalores"; WmLAND, 11, pág. 37. 23 BRUNElTI, pág. 111; /WIELAND. pág. '57. 1I, dice que "la acción en el sentido de títuloacci6n contiene la certificación dada por la sociedad de la calidad de socio". GIERKE. pág. 261. 2.1 MESSINEO, 1 titoli di crédito, Pádua, 1933. 1, pág. 128. La expresión títulos de participación procede de CMNELUITI, Teoría giuridíca del/a circulazione, núm. 73, pág. 216.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

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1'" En consideración a la persona del emiten/e, son títulos privado!, ya que las sociedades anónimas, y en su caso, las sociedades en comandita por acciones,

son entidades privadas. Puede haber sociedades de carácter público (instituciones nacionales de crédito, Nacional Distribuidora y Reguladora, S. A. de C. V., etc.), pero ello no modifica el carácter de títulos privados de las acciones.
2' En atenci6n a su individualidad, son titulas de serie I1amados también seriales.ss colectivos O de masa. porque cada uno forma parte de una serie de titulas iguales, nacidos de una sola declaraci6n de voluntad, diferenciados s6lo
por el nombre del titular. si son nominativos, o por el número, si son al portador.

Las acciones al portador pueden ser fungibles o infungibles, según que al ser objeto de una operaci6n jurídica hayan sido individualizados o no lo hayan sido
con una referencia al número o con cualquiera otra inconfundíble.w Las acciones nominativas son infungibles, pero cabía considerar como fungibles las emitidas en favor de una persona."

3' Si se atiende a la posibilidad de que se emiten duplicados, las acciones no permiten su multiplicaci6n (duplicados, copias), y por lo tanto son titulas únicos.
40- Cada accion es un título unitario. Los certificados de acción pueden ser tltulos múltiples (art. 126, L. G. S. M.). 5q. Son título! principales; los cupones son títulos accesorios.

69- Pueden ser nominativos O hemos de insistir.

al portador; clasificación ésta sobre la que

7'

Son titulos nominados, puesto que están previstos y regulados por la

ley." 8' Por último, desde el punto de vista de la oponibilidad a los accionistas de las excepciones derivadas del contrato de sociedad, entendiendo que las
acciones son siempre titulas causales, ya que las modalidades e incluso la determinación de los derechos que conceden, están dados en el contrato social.w
23 MESSINEO, l. pág. '8, que cita a GIERKE,

O.

20 MESSINEO, loe. cit.
et Tal vez resulte demasiado rotunda la afirmación de MESSINEO, l'ág. 59. acerca de la infungibilidad de todos los títulos nominativos. 28 Véase MESSINEO, pág. 77. 29 Así opina VIVANTE, Il, núm. 954, y CAltNELUTIl. Teoría giuridic4 della circulazione. MESSINEO, págs. 196-198, entiende que son títulos abstractos las acciones liberadas, y que son causales las que aún tienen desembolsos pendientes.

18

274
III)

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

Ejercicio de derecho! y tenencia del documento. Régimen general.

En, el derecho mexicano, los derechos propios y peculiares de los socios requieren para su ejercicio la tenencia del títuloacción.w así se deduce del texto del arto 111 L. G. S. M., que hemos citado al principio, en relación con el arto 5 de la L. Tít. Y Op. Cr. El primero insiste en que los títulosacciones servirán para acreditar y transmitir la calidad de socio; por eso, el tituloacción resulta esencial en cuanto a la calidad de socio; el segundo define los títulos de crédito, como documentos necesarios para el ejercicio del derecho literal que en ellos se can" signa. A estos títulosacciones, por expresa indicación de la ley, son aplicables las disposiciones de la 1. Tlt. Y Op Cr. con dos excepciones: primera, que no estén en contradicción con la naturaleza propia de las acciones; segunda, que no haya preceptos expresos en contra, en el texto especial que regula las acciones (art. 111, L. G. S. M. y arto 22, L. ru. Y Op. Cr.). La acción en cuanto títulovalor incorpora un derecho; mejor dicho incorpara todo el complejo de relaciones jurídicas que se derivan del status de socio. Por eso, puede decirse sintéticamente que la acción incorpora el derecho de participación social del titular. Derecho de participación no es una expresión que tenga un contenido técnico preciso, sino que se. emplea como síntesis de los demás derechos, que le corresponden y que sí tienen un significado concreto: derecho al dividendo, derecho de voto, derecho de asistencia, etc. En virtud de la incorporación, la tenencia de la acción es indispensable para el ejercicio de los derechos incorporados; al mismo tiempo que la tenencia legitina y acredita la calidad de socio. Además, la transmisión de la calidad de socio . requiere que se haga con la del título en que se incorpora: la acción. La transmisión total no crea problemas, que deban ser estudiados aquí (véase el estudio que hacemos de las acciones por su modo de transmisión). Otro tanto debe decirse de la transmisión de algrmos derechos derivados de la acción o de la constitución de derechos sobre la acción, pero sí :debemos indicar que como la acción incorpora no un derecho, sino nn compleja de derechos, precisa organizar un sistema de tenencia snstttnta que permita el ejercicio simultáneo de derechos en di-: versos locales y lugares, 'rompiendo la regla de posible ubicuidad del título. IV) Emisión. limites a qua y ad quen. Etapa! de la emisián de acciones en el caso de frmdaci6n simultánea; recibos, certificados y acciones. Naturaleza y valor. -ElapM en' el caso de fundación sucesioa. La L. G. S. M. (art, 124) exige
El título 'de acción si es esencial al derecho de acción, en contra de 10 que afirma '1, pág. 250, traduciendo mal ·a GIERKE, pág. 261, 3, aJ. Las. consecuencias que señala son simples efectos del carácter causal de las acciones.
30

GARRIGUES,

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTII.ES

275

que los títulos representativos de las acciones estén expedidos dentro de un plazo que no exceda del año, contado a partir de la fecha del contrato social. o de la modificación de éste, en que se formalice el aumento de capital 81 y que, "los duplicados del programa en "que se hayan verificado las suscripciones se canjearán por títulos .definirivos o certificados provisionales, dentro de un plazo que no excederá de dos meses, contado a partir de la fecha del contrato social". Estas normas suponen que los títulosacciones no pueden emitirse en ningún caso antes de la constitución definitiva de la sociedad. En el derecho italiano, el articulo 137 del Código de Comercio, es terminantemente expresivo al res1'&10. Por eso, la doctrina italiana señala al referirse a la nulidad de las acciones emitidas antes de la constitución legal de la sociedad,' "que la nulidad existirá aun cuando la venta se haga con la cláusula" "para cuando la sociedad esté legalmente constituida" u otra equivalente.w A estos efectos, el término a ql10 para la emisión de acciones y certificados es la fecha de la escritura, si la 'constitución es simultánea, y" la .Fecha :de la ' asamblea constitutiva, si la fundación es sucesiva. La emisión de las acciones se desenvuelve en tres etapas, en los casos de fundación simultánea: Primera. Al constituirse la sociedad ante notario, se entregan a los socios fundadores recibos provisionales del pago efectuado. Estos documentos no están regulados por la Ley, aunque su existencia está sancionada por la costumbre mercantil. No pueden considerarse como títulósacciones, sino que se trata de simples docwnentos probatorios. En una cláusula de estilo en las escrituras 'constitutivas de sociedades anónimas, se afirma que estos recibos producen frente a la sociedad todos los efectos de los certificados provisionales o de los títulos definitivos que
31 Adviértase la incorrección del texto legal que; aunque fija plazo para la emisión inicial de las acciones y para la que resulte obligada por un aumento de capital, no contempla hipótesis de la emisión de acciones por modificación de la escritura, aun en puntos que no sean relativos al capital social, a pesar' de que toda modificación de la escritura constitutiva con trascendencia en' las acciones, obliga a la emisión de nuevos títulos, de acuerdo con lo dispuesto en el arto 140, L. G. S. M. (XXX) 8~ BRUNElTI, pág. 111;· GIERKE, 'pág. 262. Pa~a cl vderechc alftnán y suizo,·-véasc WIELAND, pág. 37, y notas' 7 y 8. de -ln misma. Para la posible transmisión de, los derechos del suscriptor de un boletín, véase el capítulo sobre fundación sucesiva. (XXX) De acuerdo con la reforma sufrida por el artículo 140 de la L. G. S. M., según Decreto de 26 de diciembre de 1956, publicado en el Diario Oficial de la Federación el día 31 del mismo mes y año, ya no es necesario que en todo caso se emitan nuevos títulos. En efecto, establece el artículo 140 citado, de acuerdo con su texto vigente, que cuando por cualquier causa se modifiquen las indicaciones contenidas en los títulos de las acciones, éstas deberán cancelarse y anularse-Jos títulos primitivos, o bien, b4Jtará' "que se haga conslar e11 estos últimos prevra certificaci611 notada!- o de corredor público titulado, dicha modi~ fica<i6". (N. B.l

276

JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

en su día se emitan; pero esta cláusula no podrá ser interpretada con más alcance que el que permite el auténtico carácter de tales documentos.

Segunda. Certificados provisionales cuya emisión está prevista como posible en la ley, que dispone que "mientras se entregan los títulos podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos y que deberán canjearse por los títulos en su oportunidad" (art. 124, párrafo segundo, L. G. S. M.). Estos certificados provisionales de la ley mexicana, son los cer#ficati provisor?' del derecho italiano y las "Interimsscbeine' del derecho alemán. Jurídicamente, tienen la significación de verdaderos títulosvalores y acreditan provisionalmente la adquisición de la calidad de socio, antes de la emisión de las acciones. ss No pueden emitirse válidamente, sino después de la constitución definitiva de la sociedad. Son títulosvalores 3' y no puros documentos probatorios, como erróneamente ha sostenido parte de la doctrina. ss Los certificados provisionales deben distinguirse de una porción de documentos probatorios que acrediten simplemente el derecho a adquirir las acciones y que pueden clasificarse en tres grupos: primero, promesa de venta de acciones de sociedades aún no fundadas o representativas de emisiones de capital aún no hechas; segundo, certificados del derecho a adquirir acciones aún no emitidas; y tercero, simples recibos de dinero.P? El certificado es siempre nominativo 87 y producirá en todos los órdenes los efectos de títulosacciones. En e! actual estado de! derecho mexicano, no se comprende la razón que impone que los certificados provisionales sean siempre nominativos. En tanto que las acciones que hayan de emitirse sean nominativas, o no liberadas, o no transmisibles libremente, el motivo es obvio; pero, si las futuras acciones han de ser al portador, ¿por qué no podrán serlo los certificados? La interroga. ción no tiene más respuesta lógica, que admitir lo irrazonable de la limitación legal. Los certificados provisionales serán canjeados por los títulosacciones en el plazo máximo que la ley autoriza o en e! menor que los estatutos hayan determinado. En caso de fundación sucesiva, las etapas que se siguen hasta la emisión de los títulosacciones son distintas. En primer lugar, se procede a la suscripH

s.

88 GIERKE, pág. 263. WIELAND, 11, pág. 41; GIERKE, pág. 263. as Por ejemplo, BRUNElTI, pág. 111. Be. so WIELAND, 11, pág. 41, nota 25.

87 Así también en Alemania. Véase GIERKE, pág. 263. La ejecutoria de la S. C. de Justicia, de 10 de enero de 1946. admite la licitud de certificados provisionales al portador, con evidente olvido del texto legal.

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

277

ción del programa a que se refieren los artículos 92 y 93 de la 1. G. S. M. A continuación precisa hacer el depósito de las cantidades en la forma que se haya convenido (art. 94) y contra este depósito se entregan unos recibos que simplemente pueden considerarse como identificadores y no, en modo alguno, como títulosvalores. Estos recibos, con el duplicado del boletín de suscripción, pueden canjearse por los certificados provisionales o por las acciones, debiendo en todo caso

emitirse unos u otros, dentro de los plazos que marca el párrafo tercero del articulo 124 de la 1. G. S. M. en relación con los artículos 100 y 101 de la misma; es decir, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la asamblea general constitutiva. Los duplicados del programa no pueden considerarse como títulosvalores, sino que son títulos identificadores. Los duplicados del programa pueden ser canjeados por certificados provisio. nales y éstos, a su vez, por acciones, en los plazos máximos antes indicados; aunque no hay ningún inconveniente en que tales duplicados sean canjeados directamente por los títulosacciones.

El plazo para fijar el canje de los certificados provisionales o de los duplicados del programa por acciones es el de un año contado desde la fecha de la asamblea constitutiva. Toda modificación de la escritura constitutiva que implique la de alguno
de los datos contenidos en las acciones, obliga a una emisión de nuevos títulos,

que deberá hacerse en el plazo de un año contado desde la fecha de la modificación del contrato social (art. 124, 1. G. S. M.).(XXXI) En las sociedades de capital variable, las modificaciones de capital no obligan a la emisión de nuevos títulosacciones. Lo mismo ocurre con las instituciones de crédito y de seguros cuando au-

mentan su capital -<!entro del limite autorizado- mediante la entrega de acciones de tesorería.
V) Requisitos de las acciones y de los certificados provisionales. Cuáles son esenciales. El articulo 125 de la L. G. S. M. enumera los requisitos que deberán expresarse en los títulos de las acciones y en los certificados provisionales. Haciendo una clasificación para exponer con cierto sistema dichos requisitos, podemos distinguirlos del modo siguiente: requisitos personales, reales y funcionales. Entre los personales, mencionaremos los relativos a la sociedad, que son: denominación, domicilio y duración de la misma (fr. 11) y la fecha de su constitución y de su inscripción en el Registro Público de Comercio (fr. 111); a sus representantes, como son la firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento (fr. VIII) y al titular, en el

(X=>

Véase nota XXX (N. E.).

278

JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

caso de que se trate de acciones nominativas, pues entonces deberá figurar el nombre, nacionalidad y domicilio -del accionista (fr. 1). Poco ha" de ocuparnos, ahora, el análisis de estas menciones. La denominación personaliza-e identifica a la sociedad emisora;. para· todos los. efectos legales; su omisión implicaría la nulidad radical del título emitido. El domicilio incorpora en el documento el dato esencial de la residencia, decisivo desde el punto de vista de competencia legislativa y judicial; fundamental, para apreciar la validez de ciertos actos; necesario, para simplificar la tarea de la vigilancia efectiva de la publicidad social. La duración establecida en la acción consagra para el tenedor la perspectiva temporal de sus derechos. Los datos de constitución y de inscripción, "así como los de modificación de la escritura, suponen el conocimiento del notario otorgante, la fecha, su residencia, la sección, el volumen y las fojas en las que se practicó la inscripción fundamental o las modificativas. Son todos datos que garantizan los derechos del socio al hacerle posible la más eficaz comprobación de los datos generales de la sociedad de que es miembro. La firma autógrafa de los' que han ' de suscribir el documento, según los estatutos, es un doble requisito: de suscripción por quienes deben de hacerlo y de autografía de éstos. La determinación de aquéllos; es asunto de competencia estatutaria; en defecto de prescripción 'sobre ella, suscribirán las acciones los que tengan el uso de la firma social, salvo acuerdo específico de la asamblea general. La autografía es firma de puño y letra de los interesados. Una sociedad con miles de títulosaccioncs supondría, desde este punto de vista, una gravísirna tarea. En la práctica se utilizan firmas mecánicas que reproducen la autografía de los autorizados. (XXXlI) La Suprema Corte ha establecido, en algún caso concreto, la procedencia de esta práctica. .Los -datos de identidad de los accionistas nominativos (nombre, nacionalidad y domicilio) son simples medidas policiacas :del Estado, para la consecución de determinados efectos de política exterior e interior (participación de empresas prohibidas a los extranjeros y a los miembros del clero y órdenes religiosas).
(XXXII)

L. G. S. M~ (adicionada por Decreto de 26 ,de-diciembre .de 1956,·publkado en el Diado

De acuerdo con el· texto vigente de la fracción VIII del artículo 125 de la

Ofidal de la Federación el" 31 del mismo mes y año)" los. títulos de las acciones- y los certificados provisionales deberán expresar la firma autógrafa de los administradores que conforme a la escritura constitutiva deban suscribir el documento, o bien la firma impresa en facsímil de' dichos administradores, a condición, en este último caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro Público de Comercio en que se haya inscrito la sociedad. (N. E.)

TRATADO DE SOCJEDADES MERCANTILES

279

Entre-los requisitos reales, distinguiremos los referentes al título mismo, como son: el número total y el' valor nominal de. Ias acciones (fr. lV), las exhibiciones que sobre el valor de la acción haya pagado el- accionista o la indicación de se! liberada (fr. V) y la serie y número de ·las acciones o del certificado provisional, con indicación del" número total de las acciones que correspondan a ·la serie (fr. Vl), asi como los concernientes-a la sociedad, indicación del importe del capital social (fr. lV. (lOC01) El número total y el valor de cada acción para hacer formalmente patente ante cada accionista la cuantía de su aportación, la suma' de su responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El valor nominal puede omitirse en las 110 p4r ualue sbares, que estudiaremos después. Las exhibiciones pendientes, o Ia porción liberada sirven para que todo adquirente quede oficialmente notificado de la cuantía de sus dividendos pasivos de los que se ha dado finiquito, si figura la mención "liberada" -, El dato de la serie sirve para llamar la atención" sobre la existencia de diversas categorías de acciones. No debe omitirse, manera que si sólo hay una serie, se hará constar que es serie única, primera serie, o serie A; es decir, un dato que individualice la serie- frente. a.Ias que después puedan emitirse. . El capital social (fr. lV) debe entenderse como capital suscrito, aunque no esté exhibido. Deben recordarse las disposiciones de la Ley sobre publicidad del capital autorizado: En las sociedades de capital-variable, y en las instituciones de crédito' y seguros debe indicarse el capital mínimo. Por último, entre los requisitos funcionales mencionaremos el contenido de la fracción vn que establece que deberán consignarse en el título "los derechos 'concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor' de la acción, y en su "cas~, las limitaciones del derecho de voto". . . Es· también un requisito funcional.vel que se indica en el arto 4 del. Reglamento de la Ley Orgánica de la fracción I del artículo 27 constitucional, cuando se trata de sociedades que van a adquirir bienes inmuebles. Sobre este punto, nos remitimos .a .-10. :qU;e decirnos .al. hablar de restricciones a la libre circulación .de las accionesy al objeto de la sociedad.. Todos 'estos requisitos ¿deben" con~iderarse como ese'~ciales? ~~. General de Títulos y Operaciones, de Crédito, respecto de ciertos documentos.. como la 'letra de cambio, el cheque y el pagaré, da una serie dé normas supletorias para

de

La

_ (XXXIII) Por Decreto de de' diciembre de f956. pub1i~ado' en él Diario 'Ofirial de la Federación H 31 del mismo mes y año, se adicionó a"'Úl fracción IV del a¡'tícul~ 125 'de la í, G.. '5. M., el- siguiente párrafo: - "Si el capital'se "integra mediante diversas o' sucesivas series de acciones, las menciones del importe del capital social y del- número de acciones se concretarán en cada emisión a los totales que alcancen' 'cada una· de dichas series. (N. E.)

26

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JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ

prever la posibilidad de que se hayan omitido en la redacción del documento algunos requisitos o menciones de las que la ley exige. En el presente caso, no hay indicación alguna al respecto, aunque tal vez sería excesivo afirmar (invocando al arto 14 de la L. Tít. Y Op. Cr.), que la falta de cualquiera de las menciones o requisitos que la Ley establece en el artículo 125, L. G. S. M., pudiese determinar la nulidad del título. Tal vez podría establecerse una distinción entre requisitos esenciales y no esenciales, pero realmente este problema debe abandonarse
a la decisión de la jurisprudencia, según los casos que se vayan suscitando. Las leyes fiscales imponen varios requisitos, que vamos a resumir en unas

cuantas afirmaciones.
Los certificados provisionales, que amparen una o varias acciones, deben ser adecuadamente timbrados (art. 7, Ley del Timbre).
19

2' El timbre de los certificados provisionales es sólo válido por seis meses. Si no se han canjeado aquellos títulos por los definitivos de las acciones, dentro de dicho período, hay que revalidar los documentos con nuevo timbrado (art. 22, Ley del Timbre).

39 Toda emisión de títulosaccioncs, ya sean nuevos o simple canje de titulos antiguos, obliga al timbrado de los mismos (art, 8, Ley del Timbre).
4' El timbrado se hace con estampillas talonarias comunes. (Resolución de la Secretaría de Hacienda.)
50 los timbres han de colocarse sin dividir, esto es, matriz y talón, sobre

el texto del títuloacción que se entrega al accionista. (Resolución Secretaría. )

de la misma

6' Los títulos múltiples se timbran, según la cuantía total de los títulos que representan. (XXXIV) VI) Forma de los tltulos. En la práctica la forma de los títulos de las acciones es muy variada) pero se ajusta en líneas generales a las siguientes características: Si se emiten títulos representativos de varias acciones o acciones simples, es frecuente en la práctica que unos y otras se desprendan de talonarios en los que se firma el recibo de los mismos. En estos talonarios) constan algunos datos de la sociedad, como el nombre, domicilio) duración y capital, y, las menciones siguientes: Título núm.... valor $ ... tantas acciones (con la especificación
(XXXIV) Actualmente ni los títulos de las acciones ni los certificados provisionales causan el impuesto del timbre (N. E.).

TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES

281

de ser nominales, al portador, etc., y en el primer caso, de ser pagadoras o no) y la fecha y el lugar de recibo del documento.
Las acciones simples, se hacen generalmente impresas con las menciones de

ley, en un papel rectangular, cuyo lado izquierdo constituye la matriz del documento, la parte central, el texto de la acción propiamente dicho y el lado derecho
va ocupado por los cupones numerados, correspondientes a la acción. Al dorso, se imprimen en la parte central, esto es, en la que corresponde al texto de la acción propiamente dicha, las principales clánsulas estatutarias. En el caso de emitirse un título que ampare varias acciones, según per-

mite el artículo 126 de la L. G. S. M., nos parece indiscutible que todo accionista tiene derecho a pedir la divisi6n del mismo en tantas acciones como de las

que sea titular.:l 8

VII) RespollSabilidad por la emisián, La responsabilidad por los daños y perJUIcIoS que sufra el tenedor de una acción a consecuencia de la redacción defectuosa de la misma, ¿por quién deberá ser soportada? Puesto que los administradores que los emiten son representantes de la sociedad, parece que es ésta

la que debe soportar tal daño; pero, en definitiva, ello sería echar la responsabilidad sobre los propios perjudicados, ya que, en su calidad de socios, ellos son los que vendrían a sufrir el resultado de la actuación negligente de los encargados de la emisión. Por eso, debería preceptuarse la responsabilidad de los mismos. El anteproyecto de Reforma ha atendido a esta necesidad en su artículo 135, párrafo final. VIII) Derecho del accionista a la emmon de los titulos. Para la obtenci6n de las acciones, los socios tienen un derecho que no puede ser alterado ni modificado.'" Debe efectuarse la emisión precisamente en el plazo que la ley señala, o en el menor que establezcan los estatutos. El cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía judicial. Como la ley no precisa aquella circunstancia, debería tenerse en cuenta en la futura reforma legislativa (véase arto 139. Anteproyecto de Reforma).

88 AsCARELLI, APPUllIi, 11, pág. 243, se indina por la divisibilidad de estos títulos. VlVANTE, 11, núm. 462, se pronuncia por la indivisibilidad de estos títulos. La opinión que damos favorable a la divisibilidad de los mismos, la fundamos, entre otras muchas razones, en la aplicaci6n analógica de lo dispuesto para los bonos de fundador. 89 BRUNETrI, pág. 115. lo califica de derecho subjetivo, para la emisión de la 4uiól1 j VNhNTE, 11, núm. 461, y la bibliografía que cita.

42. especialmente AsCARELLr. 1. El tercer aspecto que debemos examinar en la acción. : <10 GIERKE. pág. de tal modo que en este sentido la acción es el derecho de participación del socio en la sociedad. la cuota de liquidación y. JI. § 105. Rio.:" Los derechos del accionista que sean divisibles o mensurables.del importe nominal y del número de las acciones. ob. cit. Una acción representa la unidad de influencia. 413..8 Vid. Esta postura de considerar a la situación de socio como un auténtico status. ha sido. derecho a una cuota de liquidación. Cuando se trata de derechos que sólo pueden ejercer determinadas minorías :(acción de impugnación..• -jI. de la misma manera. es la expresión por la misma de la calidad del socio. La acción significa así. es« Dir. Trat. puede decirse que la acción es la unidad de medida de los derechos y obligaciones del socio. ei tótal de los derechos relacionados con la calidad de socio y que se adquieren por la participación en el capital social y se transmiten a través del propio documento. 1910. 92 y eigs.. ENNECCERUS.282 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección cuarta: La acción y la calidad de socio .. 46 y tWIELAND..42. 42 WIBLAND. el derecho de voto se determinan fundamentalmente en. núm. de manera que cada acción atribuye derecho a un voto} derecho a una porci6n del dividendo. Civil. sino que lo examinaremos con todo detalle al estudiar la posición jurídica del socio. 1931.s> Por eso. lIT. BRuNErn. Com. Dir. ApptmJi di diritto comsnerciaie. 11. 115. cit.sumamente 'discutida. pág. pág. corresponden al mismo en la medida de la aportación '1ue ha hecho.la medida. . 259. en definitiva." : El estudio del complejo de derechos y obligaciones de muy diversa naturaleza que están' implicados en -la calidad. de socio. A este lugar nos remitimos. etc. La calidad de socio representa una cualidad' jurídica o status de 'la que: derivan los derechos y 'obligaciones inherentes al mismo. ob. por 10 que así viene a ser la unidad de valor en el ejercicio de tales derechos. pero podemos considerarla como opinión prevaleciente. págs.<Ir WIELAND. . FBRRARA. la expresión del conjunto de los derechos y obligaciones sociales que dependen de la participación en el capital. Com.. la participación en las ganancias. acción como títulovalor incorpora todos los derechos que forman el status de socio. loco cito -4. convocatoria de asambleas en ciertos casos) cada acción atribuye un 'puesto en la formación de la minoría que la ley señala.w La. pág. y. pág. 114. BIGtAvI. Der. no vamos a hacerlo en este lugar. .· pág ..

el de par~ici­ pación en los dividendos. los de reembolso. con las demás características que ya hemos indicado. de un modo indirecto o de un modo directo al permitir que §e estipulen en }os estatutos. principal. causal. Características esenciales de laaecion Si quisiéramos resumir -todo lo dicho para las características -eseneiales -de la acción en el derecho mexicano.portador. Por último. .:utible. bien en la forma de cuota de liquidación. Este dato diferencia a la acción de otros títulos de participación en las sociedades anónimas) como son los bonos de fundador. y tienen un derecho indis. la acción es un títulóvalor privado. En atención .de decisiones.'. las. el qué s~ incorporan los diversos derechos que concede la calidad de socio y entre ellos.·a su reembolso. los . es esencialísimo e insuprimible y que entre '105 derechos de.qúe. Que incorpora el complejo de derechos propio del status de socio. parte que equivale a la aportación de socio y a la suma por la cual responde el mismo. PO.' que. .a:· adopción requiere siempre la. con la salvedad de aquellas limitaciones expresamente permitidas por la ley. portador. hay u~ grupo . al concluirse la sociedad.3 la primera nota. desde luego. nominativa o al. aun cuando con. De este modo._ . podríamos hacerlo del modo siguiente:· 1) Las acciones son títulosvalores. de '~~dos estos derechos.lo que concierne. las acciones de trabajo y las acciones de goce.TRATADO PE SOCIEDADES· MERCANTILES 283 Sección'qllinta: Resumen. 2) Representan una parte del capital social. cuY. nominativo o al . participación en el dividendo y en la administración social. .1" ahora.puede 'ser "limitado. a la' tercera nota. intervención de los. accionistas. bien' anticipadamente.c~s~s de reducción de capital social que no sea puramente contable.. en.: libremente transmisible. podemos definir' la acción como el títulovalor privado serial. En lo que atañe a la segunda nota. :en algunos casos. basta: con indicar . ~J más típico es el 'de voto. cuando se permita el reembolso anticipado o en. lo que nos permite distinguidas de todos los documentos que acreditan participación en las demás sociedades reguladas por la ley general correspondiente.. y~ hemos dicho que nos remitimos para su estudio a la sección que dedicamos á los derechos de los aC. . acciones deben representar partes iguales de capital. .. . libremente transmisible. 3) . cooperación. arreglo a la ley. que acredita la participación de un socio en el capital social J e~. unitario.donistas. .

Acciones con valor nominal y sin valor nominal/ acciones de numerario y de aportación.284 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Sección sexta: Clasificación de las acciones. pueden dividirse. ante todo. desde el punto de vista de la acción como títulovalor. G. M. liberadas y pagadoras. algunos títulos de participación social que llevan la denominación de acciones. en acciones propi<11 e impropias. las acciones propias pueden dividirse en acciones de numerario y en acciones de aportación. 1. Las acciones no liberadas (acciones pagador<11). Por esto. Las acciones propias pueden tener un valor nominal o carecer de él (no par val"e sbares). lo que por definición es consubstancial con aquéllas. según el tipo de preferencia de que se trate. las acciones de capital pueden ser o acciones emitidas a la par o acciones con prima. a la par y ron prima. las acciones consideradas desde el punto de vista de su calidad de partes del capital. sólo que en el derecho mexicano las acciones de aportación forzosamente han de ser acciones liberadas (art. Remisión. Por último. Considerada la acción como parte del capital social. 89. de las que no lo son. por último. Las acciones de numerario pueden estar íntegramente pagadas. pueden serlo en su totalidad (acciones de tesorería o acciones no suscritas} o en parte. distinguiremos las mismas en títulosacciones nominativos y al portador. existen en la práctica y se encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles. del cual partiremos para hacer nuestra exposición: . Aunque la acción es parte del capital social. caso en el que hablamos de acciones liberadas." diversos criterios La clasificación de las acciones de las sociedades anónimas. S. fr. aunque en un sentido impropio. distinguiremos aquellas acciones que son parte del capital social. dividiremos las acciones en ordinarias y preferentes y éstas en diversas categorías. Lo expuesto puede resumirse en el siguiente cuadro. debemos hacerla en función de los tres distintos aspectos que pueden ponerse de relieve en las mismas. IV. término aplicable también a las acciones de aportación o especie. 1) Acciones de capital y acciones de no cttpital.). si se considera la acción en cuanto expresa la calidad de socio. porque no representan una parte del capital social. Si se considera la calidad de la aportación.

sin que previamente la experiencia indique los efectos que produzca la adopción de esa especie de títulos. La Exposición de Motivos de la L.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 285 con valor nominal { sin valor nominal pagadoras { liberadas de tesorería { no exhibidas Acciones como parte del capital Propias numerario { aportación a la par { con prima Impropias de trabajo { de goce 1') Acciones sin valor nominal. el monto total de las aportaciones iniciales. se introdujo la costumbre de que la patente de la corporación permita la emisión de acciones sin valor nominal (no par ualue shares). G. y sólo poco a poco en los Estados de Nueva York. Por tratarse de una institución nueva. Estas acciones son de dos clases: las verdaderas acciones sin valor nominal. porque su existencia no obligará a las sociedades. No se creyó indispensable reglamentar esa categoría de acciones. California y otros. M. El artículo 125. pero sin que fuera de esa omisión se provoque ninguna otra modificación en cuanto a la organización O funcionamiento de la. pero. que tampoco existe en la patente de la corporación." En verdad. al decir que "cuando así lo prevenga el contrato social. fr. está tratando de conceder una carta de naturalización en México a una institución de raíz extranjera. S. . Maryland. dice lo siguiente: "La ley autoriza la emisión de acciones que no expresan valor nominal. la Ley no quiso erigir en obligatorio para todas las sociedades el emitir tales acciones. L. IV. S. podrá omitirse el valor nominal de las acciones. como es natural.. en cuyo texto no figura tal mención. sociedad. en cuyo caso se omitirá también el importe del capital social". sino a omitir en los títulos representativos de las acciones la indicación de lo que inicialmente hayan aportado los socios y. en donde ha surgido. y las acciones sin valor nominal impropias en las que la expresión nominal del valor sí figura en la indicada patente. M.. G. ya que hasta hace pocos años todas las acciones debían tener constancia de su valor nominal. falta absoluta de tradición y antecedentes en México e incluso contraria a la estructura que aquí tiene la sociedad anónima. que en México se trata de una institución nueva. también lo es en los Estados Unidos de Norteamérica.

podemos decir que sus ventajas. menos en el Distrito de Columbia y en Dakota del Norte. Las ventajas e inconvenientes de estas acciones son múltiples y pueden Considerarse desde muy diversos puntos de vista. Como segunda ventaja se aduce que las acciones sin valor nominal podrán. pues si se exceptúa Monterrey. ' . ni siquiera. está constituido en forma de sociedad anónima con acciones sin valor nominal. incluso en toda la República.10 fuera con mucho mayor motivo podría ser sorprendido 'con las acciones sin valor nominal. con lo que se ha dado motivo a no pocas estafas. de las acciones cotizadas en bolsa. uno de los Holding más importante. Han tenido una enorme difusión en los Estados Unidos. Empresas más o menos conectadas con las anteriores. 10. que no representan una mayoría de aportación. Nebraska y Oklahoma. sino por agentes más o menos honrados. Agréguese a esto que la colocación de acciones _ diferentes precios puede a permitir que los socios no tengan una igual. pero no inicialmente. como sí puede .286 JOAQUÍN RODItiGUEZ RODRÍGUEZ Con tales acciones. para 'conseguir su' rápida colocación entre el público. Las empresas controladas por el mismo tienen un cierto aspecto familiar. aproximada participación pese a una igualdad de sacrificio y que ello 'puede ser instrumento para la creación de mayorías. pues han sido admitidas en todos los Estados de la Unión. permite -eludir el principio restrictivo de que no deben venderse acciones por debajo de su valor nominal.ocurrir en los Estados Unidos. el público que compra acciones no es tan incauto. A esto puede replicarse que es cierto que el valor facial tal vez contribuyá al engaño de un ingenuo. consisten en éstas: l ' Evitan el engaño del valor nominal. -y Si . al ser éstas vendidas no sólo por la propia sociedad.enas si puede decirse que sean conocidas en el resto del país. que es especialmente útil para 'aquellas . son las únicas que han seguido su ejemplo. En la plaza mencionada. no puede olvidarse que el valor nominal puede perderse a consecuencia de malas operaciones. en Nueva York. a causa de la severidad de los preceptos mexicanos en materia de determinación y realidad del capital social. que por 'lo mismo están dispuestas a vender las· acciones . ap. se dice. Limitándonos al de derecho rnercantil. Además. Esta ventaja.con un fuerte castigo. en la ciudad de México.sociedades urgentemente necesitadas de capital. un amplio tanto por ciento corresponde a las acciones sin valor nominal. se trata de evitar que el título exprese un valor nominal que no represente exactamente su valor real. según sus partidarios. En México han tenido escaso arraigo.ser colocadas en el mercado por la sociedad emisora a cualquier precio. pero en general. 21). pues las gentes confiadas o poco enteradas pueden estimar como valor positivo -el valor facial de-la acción.

5' Ocultación del valor de las reservas. Una ventaja que en los Estados Unidos ha sido decisiva en la difusión de estas acciones ha sido la de evitar la tasa mínima "de cien dólares por acción. . M. En México. por estimarse que sólo han servido para defraudar los intereses delpúblico y del fisco. 115. Cada una de estas posibilidades supone la infracción de· diversas normas imperativas y todas juntas implican la ruina de la . . a México. 6' Reparto de dividendos pese a las pérdidas experimentadas por la sociedad. En los Estados _. del que 'deriva. mediante estas acciones es posible: l' social. porque no existe un valor mínimo legal para las acciones.la concibe el derecho continental europeo. patria. 39 4' Hacer ineficaces las medidas dictadas para garantizar la realidad de las aportaciones en especie. 41) Otra ventaja es la posibilidad de hacer aportaciones en especie no su- jetas a estrecha valoración. tal como.directamente el mexicano. 29 Una valoración mínima del capital ocultando el real del patrimonio La ocultación total de las aportaciones en especie. consisten en la posibilidad de.19 En el futuro deben suprimirse las acciones sin valor nominal. S.Unidos de Nortearriérica. y por 10 que respecta. pero sin "" Vé<lSe después la opinión de AsCARELLI y la bibliografía de la nota 46." Ante esta situación. 3. esta ventaja no tiene razón de ser.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 287 Precisamente esta ventaja de las acciones sin valor nominal está en abierta contradicción con preceptos expresos de la legislación mexicana. de -estas acciones. parece que deben admitirse estas conclusiones: . realizar ciertas operaciones con vistas a defraudar al Fisco y en la de prescindir de ciertas normas imperativas en materia de determinación y realidad del capital social. ASÍ. las mayores ventajas de las acciones sin valor nominal. pero esto es contrario a diversos preceptos expresos e imperativos de la ley mexicana. G.). L. . se ha' iñidado una fortísima corriente doctrinal en contra de las mismas.estructura de la sociedad anónima. La desaparición de los tantos por cientos mínimos de reserva. dictados justamente para evitar esa maniobra que permitiría la constitución de capitales sobre el papel (art. En verdad.

"Admitiendo las acciones sin valor nominal se hace imposible el concepto de capital social (como contrapuesto al de patrimonio). encontramos normas que tratan de proteger la integridad del capital social. que se refiere a la participación de los accionistas en los intereses constructivos en proporci6n a su valor nominal. Derecho preferente para la adquisición de nuevas acciones. se debe.. tal vez. al decir: "Para la tutela de terceros. d] Distribución indebida de dividendos. S. "La mayor frecuencia con que en las sociedades anónimas norteamericanas los suscriptores y accionistas son atraídos por ilusorios espejismos. b) Expresa reafirrnación del principio de que los derechos de los accionistas les corresponden en proporción al número de «dones que poseen. podríamos referirnos a los casos siguientes: a) Artículo 123. construidos sobre la base general de que la acción tiene siempre un valor nominal. Valoración de aportaciones en especie. AscARELLI. se van multiplicando las sanciones penales contra la inobservancia de esas normas y de las que establecen la publicidad social. 17. Río de janelro. Desembolso mínimo inicial. e) f) g) Cuantía mínima inicial del capital social. Al contrario. al mismo tiempo que. y se hacen imposibles muchas de las normas que vienen a garantizar la necesaria correspondencia entre patrimonio y capital social. ya que ello ocasionaría grave quebranto a un núcleo importante de empresas. ."5 que las condena categóricamente. 1941. ya que el simple reconocimiento de su licitud es insuficiente y las acciones sin valor nominal chocan continuamente can multitud de preceptos de la L. pág. sería indispensable introducir una regulación más amplia en las mismas. Por ejemplo.288 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ dar carácter retroactivo a la reforma. salvo los casos en que de la Ley o de la naturaleza de las acciones deba deducirse otra cosa. G. e} Disposiciones sobre reservas. 29 En el caso de que persistan estas acciones en la legislación mexicana. por todas partes. en las legislaciones de la Europa con45 Usos e abusos das sociedades anónimas. en parte. al menor desenvolvimiento de estas normas y en el permiso allí concedido para-la emisión de acciones sin valor nominal. M. vamos a reproducir palabras de un gran mercantilista contemporáneo. h) En relación Con la difusión de estas acciones.

Chicago. I. D. Vol. BONGItAIGHT.. pág. en cuanto que ha de expresar un valor. A.'0 11') Acciones con valor nominal. ELENA.. 43. S. S. 111') Acciones de numerario. una cantidad de moneda nacional. MESSINEO. 1928.. D. el capital suscrito debe mencionarse en todos los actos y en todos los documentos de una sociedad anónima. entre otros muchos). El valor nominal se expresa en moneda nacional. No es en ese sentido en el que se emplea la expresión acción de numerario. con las salvedades que resultan de lo expuesto sobre acciones sin valor nominal.). Toda acción con valor nominal es una acción de numerario. Secs. R. I1I. W. e. c. 93. dada la estructura y funcionamiento de la sociedad anónima mexicana (véanse los arts. 115. 25. M. y referencias a ello se encuentran en otros muchos preceptos (art. ]. Columbia Lew Reoiew. las acciones de numerario son el supuesto normal para la 1.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 289 tinental y de América Latina la tutela de los acreedores sociales está apoyada justamente en estas normas. fr. es decir. reo. 99. . Este último trabajo es la mejor crítica que se ha hecho a las acciones sin valor nominal. R. 96. No-par Stork." 4. M. pág. Problems 01 Non-par Stork. 1924. El modo de cumplir la obligación de aportación es un problema que será examinado al estudiar las obligaciones de los socios. C. 24. 1929. Cyclopedia 01 the Law 01 Prioae Corporasions. como se desprende de la lectura de los artículos acabados de citar. and permanent ed. "Esta orientación de las legislaciones europeas y latinoamericanas es la que explica la razón de que en estas legislaciones. 100. Dado su carácter de acciones normales. Este otro término de la bipartición que estamos estudiando representa el supuesto nominal y corriente en la emisión de acciones. 5259·5260. pág. 98. Callagahan and Co. Vol... 1928.. 113. FLETCHER. 94. The Dangers of Sbares wilhout Par Value. 140. Ronald Press Company.• Vol Il. B. FRE. I1I. G. 89. I. L. fr. etc. 19 . 1925. es aportar ntonerario. I. 95. Le azioni senza valore nominale nelle societa americane. 184 Y 102. en 10 que al momento fundacional se refiere. pág. 91. 1932. I1I). Le azione senza tia/ore nominaie nelle societá americane. 134. 352. pág. Columbia lAw Review. GUASTI. ya que en principio el modo normal de integrar un capital en el sentido más propio de esta palabra en el derecho de sociedades. New York. citada por DONALDSON: BERLE. desde el punto de vista de su incompatibilidad con las normas del derecho continental. en la Zeitsschrijt I¡ir aJ/¡liindiche¡ und intemasionales Privasrecbt. C" 1927. 7. Privilegi azionari e voto plurimo. PO! cantidades enteras o por expresiones decimales o fraccionarias. A. M. 91. fr. 566. Entre la bibliografía americana seleccionamos la siguiente. les son aplicables cuantas indicaciones se han hecho y las que haremos. 1927. Así la Ley habla de acciones pagaderas Q/1 numerario (art. ROBBINS. sino en el de accián etl)'o importe se satisfizo a la sociedad e11 numerario.J¡¡ Sobre esas acciones véense FLECHTHBlM.. 89. 449. pág. G.

aun en ese caso. de la Ley especial relativa. 14. . párrafo 1). crédito pueden ser acciones no suscritas. resulta normal que una sociedad acreditada y con un patrimonio social mayor que su capital no emita sus acciones a la par. y arto .46 bit La norma contraria. indicar los principios que sirven de base a la estructura de las mismas en el derecho mexicano. 1) yen la L. IV') Acciones a la par y acciones de prima. Resultado directo de estos principios. N. (art. 117. y que ya ha sido estudiada (véase. y con éstas se ha de formar un fondo especial de reserva (art. constituir un patrimonio inicialmente inferior a su capita1. frs. fr.. Inst. 141). Las acciones de aportación. por principio. III y IV). el capital mínimo (art: 8.17. A. VIII). Son una subdivisión de las acciones de capital. en este punto. 4. IV. 117).'6 bh Las acciones de las instituciones de. Ya expusimos que la Ley se esfuerza por conseguir la realidad del capital y la permanencia y estabilidad del mismo. 17 y 22 de la Ley respectiva).0 bh que prohibe a las sociedades emitir acciones por una suma menor que su valor nominal. desde el punto de vista del valor de emisión. porque contra cada cien pesos pagados por un accionista nuevo se le entregarían documentos. Pueden ser acciones con prima.). S. 59 5610 las acciones de numerario pueden ser acciones pagadoras (arts. 49 Se consideran acciones de numerario s610 aquellas cuyo importe deba pagarse integramente en efectivo (89. párrafo 3' y 89. 3' Sólo las acciones liberadas pueden ser el portador (art. Es más. pueden -ser al portador si están representadas en una serie especial. S. Estos principios son: 19 Las acciones de numerario han de estar desembolsadas en una proporción que la Ley señala. 8. que valdrían algo más. en el momento inicial de la sociedad. En tales hipótesis. es decir. L. como determina el artículo 8. 46 "r Igual en la 1. 116). A. son liberadas. 1. Cr. 29 Las acciones de numerario totalmente pagadas son acciones liberadas (art. este plus se llama prima. A. capital y patrimonio deben coinsidir. es el contenido del artículo 115. principio de la realidad del capital social). Por eso. que resulta de la consideración de las mismas. Br. Las acciones de las instituciones de crédito y de seguros han de ser sin derecho a tetiro y por consiguiente nominativas cuando representan. Inst. fr. Pero las acciones de instituciones de crédito. al menos. (párrafo 9. fr. las sociedades lanzan al mercado las nuevas emisiones de acciones o las acciones de tesorería pidiendo un plus sobre el valor nominal de cada acción.290 ]OAQufN ROnlÚGUEZ ROnlÚGUEZ 5610 nos cumple. a nadie perjudica. fr. S. III. Análogas disposiciones existen para las acciones de las instituciones de seguros (arts.

por otro lado. SaALOJA." D. 1903. fije la sociedad. núm. Die Bikmzen der Aetiengesellscbaiten und der K. si bien con más correcta y amplia redacción. fr. 1937. el caso de primas obtenidas en las nuevas emisiones de acciones. La misma Ley de Inst. La cuestión debe ser planteada preguntándonos si esas primas suponen la realización de un beneficio o el cumplimiento de un deber de aportación. puesto que en su reparto como dividendo sería ilícito.. se encuentra en la fracción VIn del artículo 29.. totalmente prohibidas en el derecho mexicano. 11. Faltan disposiciones generales para resolver el problema del destino que deba darse al importe de las primas cobradas con motivo de la emisión de acciones. auf. S. que entiende que las primas han de constituir un fondo especial de reserva. . que deben integrar un fondo especial de reserva. Le bilan dan¡ le! sociétés aI1011)"mC!. de manera incomprensible. Sobre las acciones con prima véase THALLER'. no podría considerárselas como capital. han motivado acerbas polémicas en otros patses. C. CoPPER-RoYER. 592. J. 11. Munich. Berlín. Die Bilenzen der AktiellgeJellsrha/t~l.e" quater . en su articulo 8'\ fr. 1881. Análoga disposición. Hl. 47 ter FOLLIET. al organizarse una de estas instituciones. Estas últimas. sino aportaciones. 568. Cr. 182. 83. en su caso." bis en Francia 47 ter y en Italia. pág.¡. G. Inst.. por lo. ya en una etapa posterior.v En la L. 17.. previsto en particular (art. considera también la posibilidad de que las acciones de tesorería sean lanzadas al mercado contra el pago total de su valor "nominal y de las primas que. las primas así recogidas han de integrar un fondo especial de reserva. Cr. París. ob. Iguales preceptos hallamos en la Ley de Instituciones de Fianzas (art. -H quater VIVANTE. desconsiderando. 1899. cit. 11. además del valor nominal de las acciones.. Aktiel1. PIe. A. pág. que además prevé el cómputo de fondo de reserva resultante para determinar la existencia del capital mínimo. con las accioues de prima gratuitas. Des nouvelles pratiques fil1al1cicrer suioies en mariére des sociétés.TRATADO DE SOClEDÁDES MERCANTILES 291 No deben confundirse las acciones de prima} en este sentido. 199. lo que contablemente equivale a determinar si el importe de las mismas debe asentarse en la cuenta de beneficios y pérdidas. Inst.. Vid.sigs. esto es.. L. en la de capital o en una de reserva. pág. 3'). ya se trate del momento de constitución de la sociedad emisora. en R. pág. Así se opina en Alemania. núm. 47 bis REHM. el artículo 22 prevé especialmente el pago de primas. ya. 485. acciones liberadas que se entregan a los fundadores o a otras personas por su ayuda y colaboración con la sociedad. que. 1). VEIT-SIMON. Salvo el caso de emisi6n de acciones de tesorería. 350 y . págs. La generalidad de la doctrina extranjera considera que estas primas no son beneficios..

el importe de las primas que se paguen por la emisión de acciones. 1 bilonzi. reproducido en el 130. en cuanto no se las utilice para amortizaciones o para fines de beneficencia. En definitiva. de 1937. deducidas de los gastos de emisión de las acciones. no puede conceptuársele como beneficios. La Ordenanza austríaca (art. tanto la doctrina como la legislación extranjera descansan sobre la afirmación de que la prima de las acciones no es resultado de la actividad social.292 JOAQulN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ La legislación extranjera que ha regulado esta cuestión. a falta de disposiciones expresas entendemos que en el derecho mexicano y para las sociedades anónimas en general. por consiguiente..-l-S es decir. Ca. la ley sueca de 12 de agosto de 1912 sobre sociedades (art. es decir. 1.H. Por eso. A. preceptúa que se inscriba en la reserva legal la diferencia entre el precio de emisión de las acciones y el valor nominal de las mismas más los gastos de emisión. lo hace en el sentido de la doctrina que acabamos de expresar. pasen a formar parte de la reserva legal. núm. sino que forma parte inmediata de éste. puesto que puede existir en el momento de la constitución inicial de una sociedad. pág. Una variante importante hallamos en el Código Suizo de las Obligaciones. núm. PO[ lo que su importe debe ir a formar parte de las reservas sociales. Son las que se emiten para representar una parte del capital. A. pág. y AMIAUD. de seguros y de fianzas. . procediendo a su distribución entre los accionistas que se determine. que en su artículo 262. como ocurre con todos los valores aportados por los accionistas. especialmente pág. 194) disponen lo mismo. pág.. núm. Des compres des reseroes.8 llia DE GREGORIO. no son susceptibles de interpretación extensiva.8 DE GREGaRIO. sea en las sucesivas emisiones de acciones" :18 bi3 Las disposiciones especiales que existen en las leyes de instituciones de erédito. sea en la primera. por su mismo carácter. de la 1. 145. S. 409 Así opinan DE GREGORIO. A. . 409. 410. que la prima Uno es un beneficio producido por el patrimonio social. <1. 53). 85. cuyo importe se satisfizo con bienes distintos del dinero . constituye un fondo del que la asamblea general puede disponer a su arbitrio. cit. bien ordenando su capitalización en Un fondo de reservar" V') Acciones de aportación o de especie. 2. 408. Por esto. Así sucede en el C. bien sea resolviendo su contabilización en la cuenta de beneficios y pérdidas y. 53) y el Código Japonés (art. en el de considerar estas primas como aportaciones de patrimonio. 1 bilanzi. que en su artículo 624 preceptúa que las primas (agio). en cuanto éstos son "riqueza nueva producida por las actividades patrimoniales en el ejercicio de la empresa" .. op.

el Tribunal que ha de calificar la inscripción. párrafo 4'). párrafo 2') y sujetas a diversas otras disposiciones de desconfianza (art. permitían a aquéllos. S. Por si fuera poco. que ocultan apoites) se señalan ciertas prohibiciones y limitaciones en las adquisiciones de inmuebles o bienes de cierto valor que hayan de efectuarse antes de los dos años siguientes a la fundación (párrafo 45). Co. h)' Las accione. 38. En Alemania. (N. hacer estimar sus aportaciones muy por encima de su valor real. éstas serán íntegramente representadas por acciones liberadas".) . y lanzarlas inmediatamente al mercado para deshacerse de ellas. IV b).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 293 Las acciones de aportación ha merecido en casi todas las legislaciones un trato de desconfianza. 45. de 1889. que en su artículo 170 establecía que "si todo o parte del capital consiste en aportaciones de títulos. S. M. En la vigente L. y para evitar aportaciones en especie simuladas (compras. la Ley de Sociedades Anónimas restringe las aportaciones en especie (párrafo 20). generalmente suscritas por los fundadores por lo que con terminología indudablemente confusa. bienes muebles o inrnue- bles. se las llama acciones de fundación. A. (=XV) En la legislación mexicana las primeras restricciones al respecto. en vigor desde el l' de abril de 1967. en razón de los muchos abusos a que han dado lugar. entre otros motivos.M. aparecen en el C. la aportación de bienes está sujeta a una evaluación hecha Con solemnidades y especiales responsabilidades (art. Br. Por eso. de 'aportación han de ser íntegramente liberadas. con la ayuda de asambleas formadas por hombres de paja o por socios auténticos. En la 1. Las acciones de aportación. E. no cabe la emisión de acciones pagadas en especie si no han sido íntegramente liberadas (art. S'). encontramos dos series de preceptos que tienden a establecer la imposibilidad de los abusos que antes hemos indicado: la primera (XXXV) Véase la nueva Ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. G. 23. antes de que transcurran dos años desde la constitución definitiva 'de la sociedad. En la Legislación francesa las limitaciones establecidas para las aportaciones en especie consisten (ley de 1893 que reformó diversos precepto de la de 1867) en: a) Prohibición de desprender las acciones respectivas de su libro talonario. somete a los fundadores a la obligación de hacer un informe minucioso sobre ellas (párrafo 24) y obliga a los revisores de la fundación a que informen sobre estos puntos (párrafos 25 y 26). párrafo 2'. puede denegarla precisamente. con grave perjuicio para los demás accionistas e incluso con quebranto decisivo para el porvenir de la sociedad. por cuestiones relacionadas con las aportaciones en especie y hace responsables a los fundadores y a los revisores de la exactitud de sus ínformes y valoracciones (§§ 39 y 42). Para concluír. efectos. 40. pero poco expertos. el panorama legislativo moderno que ofrecen dichas acciones es prácticamente el mismo..

b) La obligación de protocolizar' las aportaciones distintas de numerario en el acta de la asamblea constitutiva (art. G.se trata de prevenir las bajas que pueda experimentar el valor de los bienes'aportados. 1. que se realiza bajo la responsabilidad de los que declaran haberlo recibido. exige como condición previa para la constitución de la sociedad anónima que "se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse. en su fr. S. que no . 141.1. G. de que se contenga. M. M. trata de garantizar la inmovilización de -las acciones de aportacíórr. S.294 JOAQuíN RODRÍGUEZ . Este pago íntegro. resultase excesiva. el a) La obligación. 12. fr. Es decir. M. sino de obtener garantías para el caso de que la evaIuación.). M. IV. 1. la determinación de los bienes distintos del numerario {art. aparezca. G. 170. S. sean superiores al 25% de lo fijado (art.). . e) La responsabilidad de los aportadores de créditos por el cobro de éstos (art. 93. G.trata: de conseguir el pago íntegro de las acciones de aportación antes de su emisián. M. d) La. e) La competencia de la asamblea para deliberar sobre el valor de tilles aportaciones (art.1. 89. S.). 1. 1. IV. La Exposición de Motivos de la lo. G. Estas diferencias no han de resultar del uso y natural desmerecimiento de la cosa. Veamos ambas clases de disposiciones: Desembolso íntegro. M. responsabilidad de los aportadores por las diferencias en menos del valor de los bienes. 100. S.. n. puede acordar la estimación por peritos. sino de errores de evaluación superiores a los lógicamente admisibles. lo que supone que ésta "como órgano supremo de la misma (de la sociedad). G. M. que. Co. fr. 1889) . cuando esta diferencia lógicamente debe estimarse que va más allá de los naturales errores de valuación.).). la segunda.RODRÍGUEZ serie. hecha en el momento de la aportación. Como requisito general para toda clase de sociedades art. ni de causas ajenas al socio. G. y el Ejecutivo piensa que negando temporalmente la negociabilidad de los títulos que amparen dichas apor· taciones e imponiendo el deber de pagar la diferencia de valor que. . con bienes distintos del numerario" (art. del valor de las cosas aportadas o cualquiera otra medida de garantía que estime adecuada" (Exposición de Motivos). -para tener siempre un responsable a quien exigir los pagos' procedentes y para tener constituida una garantía objetiva. no es suficiente. en todo o en parte. encontramos además: y para cualquier sistema de fundación. S. M. 95... dice que "nadie desconoce que dichas aportaciones son en la actualidad uno de los más fáciles expedientes a que acuden Jos fundadores para defraudar al público. en el programa de fundación. Por eso. S. se limita en mucho el peligro apuntado. C.

Ya vimos que la Exposición de Motivos considera esto como una no negociabilidad temporal.H del mismo mes y año. (N. acciones de aportación.. para responder con su importe de las diferencias de valor. aunque ello lleve a modificar la escritura constitutiva. y caso de que haya habido dolo o culpa en la apreciaci6n de su valor. señalan un plazo de responsabilidad de los. que sean superiores al 25% de aquel en que se estimaron los bienes. E. Il.5'. la ley impone que las acciones de aportación queden depositadas en la sociedad durante dos años. Para que exista una garantía objetiva en relación con estas acciones. de '11 de febrero de 1946. 11 Y 12 'del Reglamento General del D. 7'. El dep6sito se hará en el lugar que la direcci6n de la sociedad indique.ii:adici6n de las mismas. No se trata de un depósito. por el órgano de la Secretaría de la Economía Nacional encargado de esta tarea (art.conseguir que las aportaciones en especie sean reales. 2. sino de una prenda.) .. los arts. . o de emisión de nuevas acciones pagaderas no en dinero o de pago de acciones de tesorería no en dinero. lO. aunque no se ofrezcan al público.. Este "depósito" tiene las siguientes consecuencias: l' No permite la simple . o cuando ofreciéndose al público acciones de numerario haya por otro lado. 3lJ.) (Actualmente la Comisión Nacional de Valores se rige por la ley de 30 de diciembre de 1953." Inmovilización de las acciones de aportacién. 6' y 7' del Reglamento de la Ley citada). reglamentación de la Comisión Nacional de 'valores. compareciendo ante la sociedad. (V. puesto que han de esta! depositadas en la sociedad. i) Caso especialísimo es el de las aportaciones en especie. en los casos de fundación sucesiva. precisa que la sociedad consienta en que las aportaciones no en dinero sean valoradas por el Estado. La Ley no permite la interpretación cerrada que enuncia la Exposición de . seria. para impedir transmisiones fraudulentas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 295 Todas estas 'medidas tienden a . Ley de venta al público de acciones). para' que se autorice el ofrecimiento al público. En tales casos. 50 Desde la creación y. publicada en el Diario Oficial de la Federación el . La Comisión competente tiene las más amplias facultades de investigaci6n y de apreciaci6n de las pruebas (arts . es decir. las atribuciones que al respecto correspondían a la Secretaría de Economía 'son ahora de" dicha Comisión. . 400 Cabe su transmisión por endoso.Motivos. cuando en estos dos últimos casos haya ofrecimiento al público de acciones.aportadores. fr.

Valor. serán estudiados en los puntos concernientes a constitución de la sociedad y obligaciones de los socios. Naturaleza jllrídica. núm. IV y 137. al referirse a las mismas. arls. contradicen la esencia de la acción como parte del capital. un caso de restricción a la libertad de ·circulación y no de prohibición de la misma. VIVANTE. sin que 50 bh "El art.. 371. Inalienabilidad. acciones especiales en las que figuren las normas respecto a la forma. afirma que no pueden considerarse como representativas de capital. de Q. En la Exposición de Motivos se aclara reiteradamente que esas acciones especiales son las llamadas acciones de trabajo.' Pueden ser objeto de derechos de garantía. 6l) En caso de quiebra del accionista. 262 y sigs. 136. S.. M.296 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ pues. 429. Desde el punto de vista legislativo. entre otras razones. La Exposición de Motivos. G. 111 se contrae a los que integran el capital social y los artículos 114. ." 51 THALLER. Del mismo modo. 11. Es acreedora con privilegio especial (ver L. fr. pero no incorporan el estado de socio ni representan una parte del capital social. a favor de persona determinada. Emisión. con las restricciones resultantes de su no posesión y de la preferencia de la sociedad sobre cualquier acreedor. Los problemas restantes de las acciones de aportación. porque no reprsentan una parte del capital social. que preceptúa que "cuando así lo prevenga el contrato social podrán emitirse en favor de las personas que prestan sus servicios a la sociedad. Finalidad. GARRIGUES. Forma. las de trabajo. rigurosamente. se refieren a dos categorías de acciones. están consideradas en el arlo 114. dice que en realidad "no son verdaderas acciones" concepto que repite en el núm.. cabe una declaración de transmisión. Derecho francés. Derechos q//e conceden. M. AsCARELLI. pág. 247. la sociedad no tiene un derecho de retención. 1. inalienabilidad y demás condiciones particulares que les correspondan". S. que no son representativas de porciones de capital social. I1) Acciones de trabajo: articulo 114. opina que estas acciones (que él llama industriales) podrán ser títulos de crédito para participar en los beneficios de la sociedad. La Exposición de Motivos. pág. en general. L. en considerar que las acciones de trabajo no son propiamente acciones. Titulares. L.). núm. valor. no pueden formar parte del capital social". G. dice que estas acciones podrán tenerse en cuenta para la distribución de los beneficios. eventualmente prometidos para quien ha conferido la propia actividad.. para que ésta obtenga su devolución cuando sean al portador. estima que "las acciones industriales representativas de trabajo . pero no para la formación del capital"...llo bh y la doctrina 51 coincide. pág. AppunJi. 575. y las de goce. 705. Entre las acciones que no son de capital) debemos mencionar ante todo las llamadas acciones de trabajo. SI. 242.

IV) y pueden ser objeto de valoración (arl. 89. fr. 89. fr. Es decir. sería un caso de declaración unilateral de voluntad. la prestación se agota año por año y no es capital. podríamos reswnir así los argumentos más importantes: 1Q Las acciones son. Se trata. sufren oscilaciones de valor (art. lo que subordina su existencia a la previa _cons· tanda en los. y no puede ser aportado a la sociedad como capital.sentido real del concepto de aportación de la sociedad anónima. pero corporales. estatutos sociales de una cláusula que la permita. pues. Por esto. fr. Las acciones de trabajo. h mayoría de ellas parece inclinarse por reconocer el derecho de los trabajadores a que la empresa les conceda una participación en las utilidades. son títulosvalores que acreditan participación de sus titulares en los beneficios de la sociedad. 114). a través de una participación en los beneficios. si lo segundo. no reúne ninguna de esas características. -de documen- tos que literalizan los derechos del personal de una sociedad anónima a participar en los beneficios de la misma. ya que no representan una parte del capital. Il). 3. Si ocurre 2' lo primero. puede decirse que las mal llamadas acciones de trabajo. El capital social se integra por aportaciones en dinero (art. Sucintamente. de no estar prevista esta hipótesis en los Estatutos. fr. IlI) o en bienes distintos del dinero (art. pero que no pueden considerarse como acciones. De ocurrir esto. 95).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 297 sea posible 'admitir e! argumento de que el trabajo es un bien con estimación económica. 100. aunque las decisio-· nes de los tribunales de trabajo son contradictorias. Su finalidad es la de retribuir a los empleados de la sociedad anónima e interesados en la marcha de la sociedad. aspecto éste de un problema que ha sido objeto de amplias discusío- . el trabajo. pero jamás podría obligar a una sociedad anónima a emitir acciones de trabajo. IV). Cada accionista participa en la sociedad en la medida de su participación en el capital. 141). por definición. pueden emitirse cuando el contrato social hubiese previsto su emisión (art. pero desconoce el. han de determinarse en el programa (art. en definitiva. en cuanto han de estar íntegramente aportados (89. no son transmisibles. lo que no es discutible. La falta de participación en éste quita aquel carácter. sus aportaciones han de protocolizarse (art. se violada el principio de la íntegra y previa aportación de las aportaciones no en numerario. partes del capital social (véanse lo artículos citados antes). y no tienen derecho a reembolso alguno en el caso de liquidación de la sociedad. Las "acciones de trabajo" son retribuidas o por el trabajo que se realiza de período a período o lo son por la promesa de trabajos futuros. tangibles. 93).

TROMBERT. Por consiguiente. son ~venir (en RéjQfme Sociale. etc. Julio. Guide pratique por la parlicipaJion aux bétléfices. es decir. a ofrccer esquemáticamente laposibilidad que era preciso consignar. En cuanto a la forma de estos documentos. lo que es una calidad inseparable de la persona que lo hace. de aquellos que de hecho ejercen el poder del mando y dirección. fabril. queda . BREMAUNZ. y es la que ha de tratarse de acciones nominativas en atención a que la ley dice que son inalienables. ScHLoss-RIST. 1892. ~ parthipa/ion 4UX bénéfkes. de que actúan como socios personas que no hayan hecho aportación inicial de cosas. "el GObierno no ha. los trabajadores tendrán derecho a una participación en las utilidades. 1A parlicipadón en las stilidades y el salario en México. comercial. A. ya que en el derecho francés. de la consideración de que acreditan y retribuyen trabajo prestado. que sí habla de inalienabilidad. Guilleurmin. supuesto que implica una restricción al principio de que tOda acción debe ser representación de una parte del capital. París. es decir. El carácter social de estas acciones de trabajo. personal de confianza. M. son passé. Por prevención expresa de la~nstitución toca a las comisiones especiales que se formaren en cada Municipio y. con exclusión de los que pueden considerarse comprendidos dentro del concepto de principal en sentido concreto. quedarán comprendidos dentro de aquél. a las Juntas Centrales de Conciliación y Arbitraje.y jurídicas. según expresa manifestación de la Exposición de Motivos. . 281.298 ]OAQufN RODRÍGUEZ RODRfGUEZ nes económicas. en cuanto establecen que en toda empresa agrícola. la emisión de las "acciones de trabajo" podría hacerse a favor no sólo de personas determinadas. Existe una sola limitación. 1916·17. por la interpretación comparada. la Ley no dice nada y como en todos los demás detalles. La Ley se ha limitado." Sobre el problema de la participación obrera en los beneficios de las empresas. G. París. en sus aspectos político y económico véanse E.. M.. pero a esta conclusión se llega por la lectura del artículo 114. alto personal técnico. claramente subrayado en la Exposición de Motivos de la L. S. Les modes dtl rémuneration du travaiJ. 1902. Es cierto que en la Ley no se dice abiertamente que sean inalienables. A semejanza del derecho francés. los Gerentes. o minera. por ese motivo.pág. sino a nombre de la colectividad (sindicato. G.52 Del texto legal se desprende que estas acciones sólo pueden emitirse en favor del personal de la empresa en su concepto más amplio. siempre "que presten trabajo o servidos a la compañía en el curso de su existencia jurídica.. no sólo en favor de los trabajadores en sentido restringido. 193'. 1. VANLAER. . 1921). Giard. de donde derivan. En el derecho mexicano véanse Diario de Jos Debates del Congreso Constituyente. cooperativa. se remite a la libre determinación de la empresa.estatutos para la determinación de su régimen jurídico. y a quienes en última instancia les es debida la obediencia y subordinación. Les formes d'enlrepriscs. sino de todos los que colaboran en la empresa. en su defecto. querido prejuzgar si esas acciones de trabajo ofrecen el mejor procedimiento para cumplimentar los incisos 6 y 9 del arto 123 constitucional. asociación profesional) de los trabajadores. fijar dicha participación. JAMES. S. los títulos similares son inalie15Z "Al aceptar las acciones de trabajo dejando plena autonomía a los .

la Ley permite la más amplia libertad. esto será lo lógico. la fijación de la cuantía del salario se considere como parte de éste. en que sean de valor desigual para atender así a una distinta retribución fijada por múltiples consideraciones. De todos modos. sin que se lleguen a literalizar estos derechos con la emisión de acciones de trabajo.que puedan atribuir el derecho de voto y los demás que la Ley señala para los accionistas propiamente dichos. ni siquiera en la forma civil y dentro de ésta. y por el contrario. un derecho de dividendo. Entiendo que la solución correcta debe darse a base de la distinción entre el título y las utilidades atribuidas al mismo. no lo es la participación en las utilidades que pueda atribuirse al personal de una empresa. Por lo mismo. el concepto de inalienabilidad nos lleva a la conclusión de que estas acciones sólo atribuyen derechos por el tiempo que el titular presta sus servicios en la empresa. La acción de trabajo puede darse en prenda. Ahora bien. si bien no podrá ser objeto de remate ni de adjudicación. podrán embargarse los beneficios. si bien el salario es inembargable. parece que estas acciones. porque ninguna empresa ha sentido el menor deseo de crear estas acciones. a pesar de lo que dice la Exposición de Motivos. y en su caso. a dos motivos. donación. Algunos problemas podrán plantearse en torno a la inalienabilidad de las acciones de trabajo y entre ellos los relativos a la constitución de prenda sobre las mismas y a la posibilidad de hacerlas objeto de embargo. en principio. la ley no es nada explícita y prácticamente permite la más amplia libertad sobre el particular. En' primer lugar. . que darían una ingerencia en la administración de la sociedad a su per~ sonal. ya que según reiterada jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación. y ello se debe. En cuanto a los derechos que estas acciones pueden atribuir. a nuestro juicio. . ni por cualquier otro concepto. es decir. de enajenación judicial. y su valor pignoraticio dependerá de los beneficios que se vayan atribuyendo al título de que se trata. aunque en otro sentido. sólo pueden atribuir el derecho a participar en los beneficios. Respecto del valor de las acciones de trabajo. si se hiciere mediante una entrega de un diverso número de acciones. la falta ·de reglamentación que es un obstáculo muy serio para la emisión de estos títulos. aunque también sería posible que fuesen del mismo valor y hasta distinta retribución.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 299 nables. y. y en segundo. no se trata de acciones transo misíbles ni en la forma mercantil. No son raras las sociedades anónimas que atribuyen una participación en los beneficios a sus empleados. por consiguiente. Debe indicarse que esta institución. pero ello se realiza a través de una simple declaración estatutaria y de una liquidación que se practica en el momento correspondiente. ni por herencia. no ha tenido ningún arraigo 'en México. No hay ningún inconveniente. siendo muy dudoso.

no existían en toda Francia más que seis sociedades de participación obrera. G. a cuyo efecto tienen derecho a nombrar un número de mandatarios que esté en proporción con el número de acciones de trabajo y capital que existan. y ensu frac53 Véase PIe. sino que se. pág. Son nominativas e inscritas a nombre de la sociedad cooperativa mencionada) inalienables durante. insistiremos en nuestra creencia de' que no se trata de acciones propiamente dichas.. sólo en Francia.. establece en la fracción 1 del artículo 136. págs.. ti" Véase TH .trata de títulos creado! como consecuencia de la amortización de acciones. 4:. . con evidenate impropiedad. para evitar confusiones innecesarias.. núm. precisa que en su denominación se indique que se trata de una sociedad con participación obrera. que no representan una parte del capital social. está constituida por las llamadas acciones de goce. que más bien deben llamarse bonos o certificados de trabajo. La 1. 466) nota 1. Estas acciones de trabajo corresponden a una aportación de servicios futuros por el conjunto de personal.' hasta el punto de que diez años después de la publicación de aquélla. que' funcionasen efectivamente. si bien su estructura es muy distinta de la prevista en el ordenamiento mexicano. Atribuyen un derecho a participar en los beneficios. Sus diferencia!. Procedimiento para la amortizacián. 5i). 105." agregó a la de 24 de julio de 1867 algunos artículos para regular las llamadas sociétés ttl1011ymes el participation ouuriére.. Annales de Droit Commerciale. derecho éste que se ejerce a través de los delegados de la cooperativa en el Consejo de Administración y por la intervención de las acciones de trabajo en las asambleas generales de la sociedad.300 }OAQufN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Como resumen. que nosotros sepamos. También la Exposición de Motivos manifiesta que no pueden estimarse como representativas de una parte de capital social. La segunda categoría de títulos denominados acciones... En el derecho extranjero.LLER. pág. MOURET. Concepto. Naturaleza jf/rídica de la amortización. 25 Y sigts. cooperativa de mano de obra. M. TH. Amortización de acciones y de o~ligá­ áones.. 3. S. 2(1. Sociétél anonvmes ti participfltion ollvriere. y además) el de participar en la gestión de la sociedad. Teorías del dividendo y del reembolso. La Ley de 26 de abril de 1917. toda la vida de la sociedad y llevan un membrete que indica este carácter. sino de títulos de participación. Amortizacián con capital. 461. han ' recibido esas acciones una amplia regulación.LLER. 1923. Consecuencias.e": JII) Acciones de goce. que: "La amortización deberá ser decretada por la asamblea general de accionistas".. cuyas características principales son las siguientes: 1~ Para que una sociedad anónima pueda emitir acciones de trabajo. La doctrina francesa ha criticado severamente los numerosos errores e imprecisiones de esta ley y ha puesto de relieve la escasísima trascendencia' práctica de las acciones de trabajo.) Las acciones son propiedad colectiva de la denominada.

y de concurrir en la liquidaci6n del patrimonio social." La 1. aunque después de las acciones no amortizadas. Por último. deja viva una serie de relaciones entre ellos." De lo expuesto. la Ley establece la posibilidad de conceder derecho a las acciones amortizadas de participar en las utilidades líquidas e incluso a intervenir en las votaciones. fr. 585. sino que por el contrario.). no pueden emitirse títulos de ning. Debe distinguirse radicalmente la amortización de acciones de la de obligaciones. M. 157 THALLER. se lHALLER. L. G. fr. 586. Y Op. solamente es' posible con el importe de las utilidades repartibles. la emisión de acciones de goce. fr. M. párrafo 1).TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 301 ción IV. Tít." Por lo menos. 211 Y 213. si se prevé en la escritura social. no podrán emitirse estas acciones ni arnortizarse las ordinarias. 210.). er. M. V. lo que no es preciso tra- tándose de obligaciones. ya que los acreedores de la sociedad que documenten su derecho con un título especial. S. sin previo acuerdo se THALLER. 852 }' 853. exclusivamente con las utilidades repartibles (art.una clase en sustitución de las amortizadas. En primer lugar. L." Además. ruando así lo prevenga expresamente el contrato social. . S. 1). Si el contrato no lo estipula. 11. núms. núm. párrafo primero. núm. S. 137. la amortización de acciones no desvincula necesariamente de la sociedad a los titulares de las mismas. enumera minuciosamente el procedimiento que puede seguirse para la· amortizaci6n de acciones. deberán ser pagados forzosamente (art. dice: "Los títulos de las acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar podrán emitirse acciones de goce. 136. G. se deduce que las acciones de goce son aquellos títulos de participación emitidos a favor de los titulares de acciones que han sido amortizados mediante el reintegro de su valor. 136. L. siempre que el contrato social lo haya autorizado previamente y se realice con las utilidades repartibles (art. G. la amortización de las acciones. La amortización de acciones es una hipótesis excepcional y sólo puede renIizarse ruando expresamente se conviene en el contrato social. a no ser que en el contrato social se haya establecido un criterio diverso para el reparto del excedente (art. 136. En cambio. deberá decretarse por la asamblea general de accionistas (art.). lo que sí puede ocurrir con la amortización de acciones. Esto implica tres requisitos: 19 Que el contrato social prevea la amortización de acciones y la emisión de las de goce. . la amortización de obligaciones es el supuesto normal y necesario. Con motivo de la amortización de obligaciones.

I1). IlI). 1918. s610 la suerte puede resultar equitativa. IX. fr. que precisamente ha de ser de carácter extraordinario. pág. se hará en bolsa. por lo que vamos a tratar de fijar su auténtico alcance y contenido. Este último concepto. 182. Si la amortización se ha de hacer por el precio corriente de la bolsa.. El modo de fijación de las acciones que han de ser amoetizadas es doble. 136. 27. y 3' La amortización sólo puede hacerse con utilidades repartibles. así como el importe correspondiente a impuestos y a gastos generales del negocio. . aunque aparente 10 contrario. en virtud de lo dispuesto en el art. ea Véase BATARDON. Si después de estas deducciones queda una utilidad legalmente susceptible de ser repartida entre los socios. sólo que. la adquisición de las acciones que deban ser amortizadas. si la asamblea o los propios Estatutos determinan un valor de amortización. tanto si los tipos de amortización son favorables como si son adversos. bien sea fijo. es de muy dudosa interpretación. Ilamortisement du capital es des actions de ionlisumce au point de une juridique el comptttble¡ París. no podría en- tregarse el importe a su titular hasta después del plazo que prescribe el arto 141. Por último. Para que pueda hablarse de utilidades repartibles.. 2' Acuerdo de la asamblea general.títulos amortizables.t" En segundo lugar) sólo pueden amortizarse acciones íntegramente pagadas (arr. En este caso deberán sortearse las acciones ante notario o corredor público titulado. fr. L. las estatutariamente pactadas. M. Dos concepciones contrapuestas se reparten al respecto el campo de la doctrina y así. bien se establezca un sistema de fijación. precisa <¡ue la sociedad haya hecho en las utilidades brutas las deducciones correspondientes al fondo legal de reserva. Entre éstos deben contarse las amortizaciones correspondientes a las instalaciones y bienes en ge~ neral de la sociedad. y en su caso.302 JOAQufNRODRlGUEZ. entonces bastará acudir a ésta para adquirir los . como un motivo para impulsar a los morosos al pago de lo debido y como un modo de impedir el injusto enriquecimiento que obtendría el que pudiese recibir el valor de su acción. Esta exigencia se comprende igualmente. si éstas fuesen las amortizadas. S. sin haberla satisfecho. fr. pero si el contrato social o el acuerdo de la asamblea general fijaren un precio determinado. una vez que esta modificación haya sido realizada. 136. RODRlGUEZ de la sociedad que modifique los estatutos. las acciones amortizadas se designarán por sorteo ante notario o corredor público titulado. de la L. La amortización lo mismo puede afectar a acciones de numerario que a las acciones de aportación. con ella podrá hacerse la amortización a que nos referimcs. El resultado del sorteo deberá publicarse por una sola vez en el periódico oficial de la entidad federativa del domi- cilio de la sociedad (art. G. Es muy discutible la auténtica naturaleza jurídica de la amortización. que sufren una depreciación por el transcurso de los años y por su uso.

. PIe.. 16 a 41. 376. 59 THALLER. 16.w Teoría del dividendo extraordinario. núm. siguiente: "Si la acción es una fracción del capital social. pág. cuando la sociedad entre en la etapa de liquidación. Sería contradictorio pretender que el importe de la acción ha sido devuelto al accionista y que sin embargo continúe estando integrado en el capital". cit.. MOREI. otros se inclinan por considerar que se trata de un auténtico reembolso del capital representado por las mismas. no su aportación. no obligaría a los titulares de acciones de goce a devolver todo ni parte de lo recibido. Pero. núms. conserva la posibilidad y la esperanza de recuperar su aportación en una segunda oportunidad. 1903. MARIA. mientras que el resto se aplica al pago de los dividendos ordinarios." Para las conclusiones de este autor. El fondo de la acción queda en la sociedad. la supresión de una de ellas indica una disminución de dicho capital. se amortiza con los beneficios.. puesto que. pág. Las consecuencias que para THALLER se deducen de su punto de vista. BATARDDN. 1905. como no se trata de reducción. ob.• TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES '\03 mientras que unos 59 han considerado que la amortización de acciones implicaba el abono de un dividendo extraordinario. II. b) Incluso la insuficiencia de medios para amortizar las acciones no sorteadas en el momento de la liquidación. 22 Y 41. 472. DeI actions de jouisstUJce. pese a las expresiones empleadas. no obliga al accionista a devolver a los acreedores la suma que una falsa terminología declare que le fue reembolsada. '61 TH. sino el equivalente de la misma. véase la obra citada.vLa ventaja para el accionista del título amortizado consiste en que se le devuelve.. el capital de éste queda a salvo. G2 d) Las acciones amortizadas siguen siendo consideradas como las demás para todos los efectos legales. son las siguientes: a) La insolvencia de la sociedad producida con posterioridad a la amortización. 37 y sigs. 585 a 592. pág. además. resulta que no puede hablarse propiamente de reembolso... Reoue GénéraJe de Droit como merciale. no se hace más que atribuir una parte de los beneficios a reembolso. la amortización no es un reembolso de la acción. LLER. ob. á/. págs. sino que constituye un dividendo extraordinario del cual se beneficia el accionista designado por la suerte. especialmente págs. quien argumenta de la manera. ec LYON CAEN y RENAULT. 805 y sigs. dice lo siguiente: "estimamos que al menos respecto de la sociedad. 560. Elude sur les ections de iouissasce. 11. 375. pero. '62 A análogas conclusiones llega MARIA. VALERY. e) La amortización no precisa publicidad. 1907. THALLER piensa que cuando se realiza la amortización de una acción. págs. núm.

y no en modo alguno de un simple reparto de beneficios extraordinarios. si no. es decir. de tal modo que es posible que aquéllas se queden sin reintegro alguno. b) La emisi6n de las acciones de goce no es forzosa.s" bit Dentro del sistema de la Ley mexicana. En cambio. . Para VALERY y AMIAUD. por VALERY y BATARDON. en la participación en los beneficios y en la cuota de liquidación. náms. beneficios una suma necesaria para. 806-807. queden pospuestos los titulares de acciones de goce a los demás accionistas. de esta clase. pensamos que la amortización de acciones implica un reembolso del importe de la acción. porque en virtud de este dividendo se privaría al socio de todos sus derechos. se trata de un reparto anticipado del líquido que resultare disponible en el momento de disolución de la sociedad. c) Si se tratase del dividendo extraordinario. M.?" G2 bis La opinión de que la amortización es un reembolso.' remitir a los accionistas cuyas acciones Son designadas por la suerte. fr. indican que se trata sencillamente de un problema de reembolso. Des comptes de réseroes dans les sociétés por actions.). 136. sino potestativa para la sociedad (art. entendió que la acción quedaba reembolsada en SIl capital. la jurisprudencia de diversos países y gran parte de la doctrina. IV. pág. '68 Respecto a las objeciones que puedan suscitarse a esta concepción. una suma igual al importe de éstas. porque. . BATARDON entiende por consideraciones jurídico-contables. Los primeros entienden que se trata de un reembolso del capital propiamente dicho. más bien que de un reembolso de capital. ha sido sustentada. como ya dijimos. . que lo conciben más bien COmo un reparto de patrimonio en vez de un reparto de capital. La sociedad deduce de los. lo que los accionistas abandonados a sí mismos podrían hacer. 79. lo que sería ilógico si se tratase de un dividendo extraordinario. capital representa el reembolso de la aportación del accionista y la reconstitución del capital social por una aportación equivalente que procede de la reserva de amortización. si no se reconoce que la Ley configuró así esta situación. cuando la amortización funciona. sin duda. no tendría justificación el derecho reconocido a las acciones no amortizadas de percibir su cuota de liquidación antes que las acciones que lo han sido. que la amortización de. L. Si la sociedad atribuye los dividendos sin hacer deducción alguna. véase PIe. La sociedad hace. II. Para ello nOS basamos en estas razones: a) El texto de la Exposición de Motivos niega a las acciones de goce el carácter de verdaderas acciones partes de capital. por LYON CAEN y RENAULT. porque. lo que se realiza en la forma de un pago extraordinario imputado al capital. todo accionista podría apartar a cada año una porción de dividendo recibido para reconstituir su aportación al cabo de un cierto número de años. tampoco se explicaría que. S.• 304 JOAQuiN ROOIÚGUEZ ROOIÚGUEZ Teoría del reembolso. tampoco sería concebible que pudiese privarse al accionista del derecho de voto. G.

ni computadas en los grupos minoritarios que la Ley requiere representen un tanto por ciento determinado de capital. no obstante. En consecuencia. oh. no se reduce en la cuantía de la amortización. II. supone el mantenimiento de unos ciertos vínculos sociales entre la sociedad y los titulares de las acciones amortizadas. 4Q. Entre la amortización que establece el artículo 135 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y la amortización para la emisión de las acciones de goce regulada en el artículo 136 de la misma Ley. como desde el de la cuantía del capital. la amortización del artículo 135 puede hacerse con parte del capital e implica la eliminación definitiva del ámbito de la sociedad de las acciones amortizadas.ea . 21). por una asamblea general extraordinaria. 595. que la Ley exige sean de capital. De este modo. La amortización de acciones para la emisión de las de goce tiene un límite en el capital mínimo legal.. reducción del arto 135 puede na tener repercusión sobre la 'es lIia Véase DI! GREGORIO. 568. 51). son las siguientes: 11} Las acciones de goce no son partes del capital y. pues si lo tuvieran podrían obtener dos veces el importe de la aportación.. 3lJo La amortización de acciones para la emisión de acciones de goce. sin someterse a la con- dición del previo reintegro alas otras que establece el arto 137. En la hipótesis del artículo 135. previa su admisión en los Estatutos. El capital nominal..TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 305 Las consecuencias que se derivan de considerar las acciones de goce como acciones reembolsadas. im- plica la modificación de los estatutos. cit. l. por lo mismo. § 2. tales acciones no podrán ser computadas como importe del capital social ni ser tenidas en cuenta para apreciar aquellas mayorías. no así el patrimonio. Cuando se amorticen acciones de capital variable con derecho a retiro. 136 se hace con las utilidades y al emitirse acciones de goce. dI. existen algunas diferencias. las acciones de goce que las sustituyen carecen de ese derecho. 20 . En la del arto 136.. el capital y patrimonio social quedan reducidos. En primer lugar. tanto desde el punto de vista del número de socios. que veremos a continuación. VIVANTE. suponiendo una de- volución del importe de la acción hecha sobre el capital y un reintegro de la misma. núms. por consiguiente. sólo podría ser acordada. no son acciones propiamente dichas.. el capital sí sufre una reducción. La amortización del art. págs. oh. 417 Y 418. tomado del capítulo de utilidades por repartir. ni precisa complicar la contabilidad de la misma.

es decir. puede corresponderles una cuota en el caso de liquidación de la sociedad. el resto de los beneficios se repartirá en partes iguales.ara integrar mayorías de capital. Satisfecho a éstas el dividendo y abonado después a aquéllos un tanto igual. párrafo 2') que las acciones ordinarias sean reembolsadas con prioridad a las de goce. De ésta depende qué derecho han de tener las acciones de goce y en qué medida. concurriendo proporcionalmente con las acciones ordinarias. creo que valdrá el siguiente principio: las acciones de goce pueden participar en cuantas votaciones se celebren. E! derecho al dividendo parece el más natural de los que se atribuyen a los accionistas de goce. del artículo 136. en tanto que normalmente la amortización del art. en el sentido de que no sería posible la emisión válida de las mismas. Los efectos de la amortización están indicados en la fracción V del arto 136.uten p. Sería licito que las acciones de goce sólo participasen en los beneficios en un tanto por ciento determinado. no por raro. la ley exige (art. El derecho a la percepción de un dividendo está subordinado a que se haya pagado a los demás accionistas el dividendo señalado en el contrato social. Los Estatutos podrán configurar el derecho de votos de estas "acciones" tan especiales. S. .306 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ cotización de las acciones no amortizadas. El derecho de voto puede corresponderles. a cuyo tenor la sociedad pondrá a disposición de los titulares de las acciones sorteadas el precio de las mismas y. hecho según 10 dispone la fr. las acciones de goce. debe hacerse constar ante todo. Dicho precio y las acciones de goce. puesto que deja a los Estatutos la determinación de un régimen distinto para el reparto del excedente. sino que. además. M. 136 al mantener un patrimonio dado para un número menor de acciones. en caso de silencio de los mismos. si no consta previamente la cláusula respectiva en la escritura social. G. L. que no basta que conste en el contrato que pudieran emitirse acciones de goce. y por último. imposible. En cuanto a los derechos que las acciones de goce atribuyen. dice el artículo 137. La Ley permite que puedan también tener derecho al voto. 137. siempre que no se comp. 111. debe influir en una mejor cotización bursátil de las acciones sin amortizar. a las que puede corresponder el derecho de obtener una cuota en el reparto sobrante. que todos los derechos y aun la propia existencia de las acciones de goce. deberán ser recogidos por los titulares de las acciones que fueron amortizadas dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de la publicación del acuerdo.. dependen de la voluntad de la sociedad. En cuanto a la cuota de liquidación. en su caso. es necesario que se estipule el tanto por ciento que deberían percibir las acciones ordinarias. aunque la norma no es imperativa.

especialmente en épocas de grandes beneficios. Como la asamblea general ordinaria tiene absoluta libertad para acordar la distribución de los beneficios en forma de dividendos. como se comprende. para una futura regulación de estas acciones. las amortizables y las no amortizables. que entran decididamente en el campo del derecho penal. nos marca un límite a tales amortizaciones. art. aplicando a esta finalidad los beneficios por ellas producidas. La amortización de acciones es un supuesto frecuente en la práctica. que una mayoría de accionistas. Ley de Vías Generales de Comunicación). Para evitar estas prácticas. La amortización de acciones puede crear problemas en relación con el número de socios. Debe tenerse en cuenta que el precepto. cuando se trata de acciones adquiridas en bolsa. Como la expedición de certificados de participación no es obligatoria. En todo caso. pero estimamos ilegal cualquier reducción del mismo. imponga a la minoría una política de no reparto de dividendos o de distribución de éstos en una cuantía mínima.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 307 Transcurrido dicho plazo. será de aplicación el precepto sobre cancelación de las acciones de goce no recogidas dentro del plazo que la ley determina. que han de revertir al Estado. S.. el precio quedará a beneficio de la sociedad y las acciones de goce serán anuladas. la situación. no estaría de más un precepto que aclarase. puede suceder y ha sucedido. resolver o Ia aplicación de todas las utilidades a fondos de reserva. A continuación. recoger el importe de las acciones sorteadas. conviene establecer algunas de las siguientes limitaciones: . muy especialmente en las de muy larga duración o de duración indefinida y en aqueIlos concesionarios de servicios públicos. a pesar de haber corrido todos los riesgos de la inversión. por su valor nominal. 89. los gravísimos peligros que resultan del actual conjunto normativo. G. y de la cuantía en que ello debe hacerse. y mediante una previa división de las acciones en dos categorías. Es decir. es totalmente distinta. No hay ningún inconveniente para que dicho plazo pueda ampliarse por acuerdo de la asamblea o de los estatutos. puede llegarse a la amortización de aquéllas. mediante el simple reintegro de su valor nominal obtenido de sus propias utilidades y sin haber percibido más que dividendos bajísimos. o la formación de una masa de capital bajo el concepto de utilidades por repartir. 1. Aunque la aplicación estricta del artículo 89.dudas. s610 es aplicable a las acciones amortizadas por sorteo. estos problemas Conviene tener presente. ya que. las acciones amortizadas se encuentran desligadas de la sociedad. muy inferiores al interés legal del dinero. dentro de ciertos plazos (v. se les puede tratar como a obligacionistas sin tener un interés fijo asegurado y corriendo todos los peligros de un accionista. en lo que se refiere al plazo de un año para. M. sin lugar a .

It. expedidos a la vista del registro de accionistas) y cómo la transmisión de las mismas se hacía siempre por una declaración ante la saciedad que levantaba constancia ante los interesados. 1') Evolución histórica y derecho comparado. sino la parte proporcional que le corresponde en las reservas y en las utilidades por repartir. de manera que la acción amortizada perciba no sólo su valor nominal. pág. para impedir que la serie o series no amortizables queden con el beneficio exclusivo del capital social. (. arto 23. S. arto 164. Fr. A. A. es la que las distingue en acciones nominativas y acciones al portador. nominativos. 38. 3' Tal vez pudiera hacerse obligatoria la emisión de los certificados de goce. que tiende a hacer participar en el capital y en las reservas a las acciones amortizadas. en una evolución favorecida por la aparición de otros títulos al portador derivados de! derecho franco. A. inciso 1. 262. 10. 2" Todas las series de acciones deberían entrar en sorteos para la amortización.. C. En la actualidad casi todos los sistemas legislativos fl" admiten las acciones nominativas y al portador) con grandes limitaciones en algunos países escandinavos. Esp. arto 35. Ya hemos apuntado cómo las acciones nacieron en forma de simples documentos identificadores y.. Br.. Al efecto. L. pág. después que las que no lo fueron han percibido su cuota de liquidación. la gran clasificación que puede hacerse de las mismas.. Co. Vamos a estudiar con e! detalle posible esta división. II. arto 161. S. aunque la primera de las medidas propuestas hace que no sea absolutamente necesaria esta última medida.. se derivaron sin gran esfuerzo constructivo) las acciones al portador.5 Véase WIELAND. Consideradas las acciones como tltulosvalores. párrafo 2. por consiguiente. debería imponerse que la amortización se haga previa redacci6n de un balance. nota 10 y GIERKE. en el sentido de permitir las transferencias de las acciones por anotaciones al dorso de las mismas) anotaciones que la costumbre mercantil llegó a dotar de autonomía. Ca. De las transferencias firmadas en blanco. S.s" (. permitiendo la traslación de dichos documentos con independencia de todo registro.4 C. para fijar el valor real de las acciones. C. . L.308 ]OAQufN RODRiGUEZ RODRfGUEZ l' Que la amortización de acciones se haga por el valor real de las mismas. IV') Acciones nominativas y acciones al portador. en el libro de registro indicado. al concluirse la sociedad. También hemos expuesto cómo los intereses del comercio impusieron una paulatina evolución. Co.

Así: 1Q Las sociedades constituidas para la adquisición de fincas rústicas. § lO. Igual en Suiza y Liechtenstein. pueden ser nominativas o al portador. Co. 1. L. por consideraciones de orden público. párrafo final. aunque debe contraponerse su extraordinaria difusión en los Es- tados Unidos a su escasísimo empleo en Inglaterra. existe una cierta tendencia a restringir su emisión e incluso hasta prohibirla. 29 Las sociedades concesionarias para la explotación de radiodifusoras comerciales. inciso 1. están también admitidas las acciones nominativas y al portador. deberán tener sus acciones como nominativas sin que sean eficaces las transmisiones que pongan en manos de extranjeros.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 309 En los países anglosajones. La Ley General de Sociedades Mercantiles no establece más restricción para la emisión de acciones al portador." Tanto las acciones de numerario como las acciones de aportación. A. G.) . 27 constitucional. éstas tendrán precisamente el carácter de 110minasioas. de 8 de enero de 1960. fue derogado por la Ley Federal de Radio y Televisión. Noruega y Dinamarca. S. de 30 de diciembre de 1939). 1. 1. de 22 de marzo de 1926). 117). S. exigen que las acciones de cierta clase de sociedades sean siempre nominativas. 7. si son por acciones. (XXXV1) El artículo 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicación citado por el autor. que se encontraban ser titulares de acciones sin valor real y sin tener persona a quién reclamar por ello. S. art.(XXXVI) C. 117.w y que en otros.y año. fr. Pero otras leyes. (N. las propias sociedades sufrían perjuicios cuando emitían acciones al portador sin estar íntegramente suscritas. Esp. El artículo 14 de esta última Ley establece que las concesiones para usar comercialmente canales de radio y televisión se otorgarán únicamente a ciudadanos mexicanos o a sociedades mexicanas. E. como en México. del art. han de emitir éstas como nominativas (art. mientras que no esté desembolsado cuando menos el cincuenta por ciento de su valor norninal. No obstante la generalización de las acciones al portador. 164. que la ya mencionada (art. arto 23. 1899 y así tamo '66 {i7 bién en Bélgica. M. 403. no es extraño que en algunos países se prohiba la emisión de acciones al portador. más del cincuenta por ciento de las mismas (art. Por estas consideraciones. se requiera que para que las acciones sean al portador estén totalmente desembolsadas (art. Las razones de esta tendencia deben buscarse en los numerosos abusos cometidos contra adquirentes de buena fe. Br.). y que si se tratare de sociedades por acciones. publicada en el Diario Ofkia/ de la Federación el 19 del mismo mes .. A. Ley de Vías Generales de Comunicación.. Ley fr. ya que difícilmente hallaban a quién reclamar el pago de los dividendos pasivos pendientes. Reglamento de la Ley Orgánica de la fr. Por otro lado. L. Il. A. 1 ag. S.

Cr. habrá que tener en menta el texto mismo de la acción.""· Sin embargo. su diferente modo de transmisión. el diverso modo de hacer constar la existencia del titulo. Cuatro son los puntos de vista que nos permitirán llegar a esos resultados: la distinta designación del titular. 1.. pág. las acciones pueden ser nominativas o al portador. como por la expresa indicación de la primera (arts. M. dictado con el carácter de legislación de emergencia.(XXXVIl) 49 Las sociedades anónimas de capital variable tendrán siempre sus acciones nominativas {art. y la varia responsabilidad que incumbe a los titulares de una y otra clase de acciones. Cr. No se trató de una conversión en acciones nominativas de las acciones al portador. G. fue derogada por la Ley Reglamentaria del artículo 27 Constitucional en el ramo del Petróleo. cláusula al por· tador (art. 5' Las acciones de instituciones de crédito. publícada en el Diario Ofi(ia/ de la Federación el día 29 del mismo mes y año. 27 constitucional en el ramo del petróleo. G.310 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 39 Las compañías que operen con actividades petroleras. E. IV. IV. Valor al respecto de los Estatutos.). . para precisar si una acción es propiamente nominativa o al portador. Y Op. S. Tít. aquéllas en que no consta su emisión en favor de persona determinada. S. fr. M. 128 Y 129). pues éstas conservan su carácter y sólo por razones de orden público se fijó su titular en un supuesto "determinado. serán nominativas si es que no se emiten como serie especial. Cr. según Ja cual Jos títulos de crédito podrán ser nominativos o al portador. M. A) Distinta desigllación del titular. Véase el artículo 30 del Reglamento de esta última Ley. (art. 1. 1. fr.).).). I. Son acciones al portador. de 27 de noviembre de 1958.) aquéllas en que consta expresamente el nombre del titular (art. estableció una serie de medidas para que se determinase el titular de las acciones al portador. y lo convenido en los estatutos. fr. 117. 21 de ésta y 111 de aquélla). tendrán sus acciones nominativas (art. (art. (N.1. 1. caso en el que podrán ser al portador. 8'. Ley Reglamentaria del art." JI') Criterios de distinción. 1. Son acciones nominativas (art. publicado en el Diario Oiicial de la Federación el día 25 de agosto de 1959. hace a la 1.) -68 El Decreto de 25 de abril de 1944. Vamos a establecer los criterios más importantes para hacer la distinción y poner de relieve las diferencias de régimen jurídico entre las acciones nominativas y las acciones al portador. 62. Tanto por la remisión que la 1. Tít. 23. de 2 de mayo de 1941). lO. representativas del capital mínimo. ya que la simple presencia de un nombre en la acción (XXXVII) La Ley de 2 de mayo de 1941 citada por el autor. Y Op. S. '68 bis Véase MESSINEO y la bibliografía que cita al respecto. Y Op. Inst. Cr. 218. G. aunque no contengan expresamente la. 125. Tít. 69.

Y Op. 128. Las acciones nominativas deberán estar inscritas en el libro de registro de socios que llevará la sociedad y en el que se anotarán el nombre. que tengan el documento por ser directamente los autores del robo o del hallazgo.). B) Diverso modo de hacer constar su existencia. 321. 148. y el talonario del que pueden desprenderse no tiene trascendencia jurídica. se advierte en los casos de robo o extravío de acciones nominativas o de acciones al portador. 1. 43. o contra aquellos de quienes se pruebe la adquisición de mala fe (art. el artículo 65. el titular de un documento extraviado o robado puede reivindicarlo. prevé la posibilidad de la expedición de duplicados que permitan al titular de la acción extraviada o destruida. al que nos referimos seguidamente. salvo que se utilice para la estampación de las firmas de recibo de los títulos. La no reivindicabilidad depende del carácter constitutivo de la inscripción en el Registro de accionistas.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 311 emitida. La máxima importancia de este diverso modo de hacer constar su existencia. nacionalidad y domicilio del accionista. pág. Ley cit. Sin entrar a analizar el procedimiento especial que en cada caso establece la Ley. la conversión de las acciones nominativas en acciones al portador (art.. Las acciones al portador sólo constan por la existencia del título.w Cuando se trate de acciones al portador. núm. y se presume la culpa grave. no le dará a ésta el carácter de nominativa. ejercer los G9 MESSINEO. 73. caracteres de las acciones suscritas por cada socio. Tit. La 1. en relación con los anteriores de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. También hay una diferencia muy importante en cuanto a la posibilidad de reponer los documentos extraviados o destruidos. las transmisiones de titularidad. Cuando se trate de acciones nominativas. No hay aquí la presunción de culpa grave que se establece en el supuesto de las acciones nominativas. las exhibiciones realizadas a cuenta del importe total de las mismas. Reivindicación de rmas y otras. o. cuando el adquirente lo fue de persona que no figuraba como titular en el libro de registro de socios de la sociedad emisora. y en su caso.). nos limitaremos a señalar las diferencias más importantes. es decir. en caso de extravío o robo. Ley cit. Si se trata de acciones nominativas. el titular no puede pedir la reivindicación del documento de cualquier adquirente. Ley citada). reglamenta cuidadosamente los derechos que corresponden al titular de una de estas acciones en tales supuestos. . sino cuando estatutariamente se haya convenido este carácter y se requiera su inscripción en el libro de registro de socios. según se trate de una u otra clase de acciones. pero sólo de los tenedores primeros adquirentes. a no ser que se pruebe contra el mismo la culpa grave o la mala fe (art.

La técnica de la transmisión de las acciones en el derecho mexicano. 1. 73 VrVANTE. Véase 72 Prc. 36. 74 y 75. 28-1.t> que desfiguraban el carácter simple del endoso. procediendo entonces. como el mismo autor reconoce 71 es la hipótesis menos corriente. La reposición.. ~iJ'J pág. a hacer las anotaciones en el registro correspondiente. pág. nÚID. Mnssrxao. 604.) 70 Ob. la sociedad. si bien es verdad que esto se refiere al caso de que no existe títulovalor. E. lo que. pág. la reposición no es posible en el caso de pérdida o robo hasta después de prescritas las acciones que nazcan del título. 103. que se inscribe en los registros de la propiedad y que debe ser firmada por quien la hace o por su apo- derado. comparada con la de las legislaciones de tipo latino. Euolucián de III técnica en el derecho comparado. H.471. La transmisión por endoso. 70 la transmisión de la acción nominativa supone una orden del transmitente a la sociedad para que ésta haga la transferencia. Así se reduce la transmisión a un supuesto de delegación. que las devuelven a la sociedad una vez firmadas debidamente. en vigor desde el 19 de abril de 1961. 11. 1. il Núm. 465. (XXXVIII) Véase la nueva ley francesa sobre sociedades comerciales de 24 de julio de 1966. Cuando existe títulovalor. 601. núms. C. C) Diferente modo de transmisión. BnUNETn. aunque en la práctica esta forma de transmisión está bastante generalizada. (XXXVIII) Para THALLER.rEn Italia. sí es posible. se realiza mediante una declaración de transmisión. L. 385. representa un considerable avance. orden que la sociedad cumple al hacer la transcripción en el libro de socios.312 JOAQUÍN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ derechos derivados de su calidad de socio. Tít. respecto de las acciones emitidas a la orden.). sólo es posible en el derecho francés. En Francia (art. aun tratándose de títulos al portador. era también desconocido el endoso de acciones hasta que la Ley de 1923 la permitió. 753 y la bibliografía y jurisprudencia que cita. ob. Co. si bien con notables restricciones. en los casos de destrucción o mutilación parcial. Y Op. . aunque se han cometido errores que expondremos después. conforme al procedimiento previsto para los titulos nominativns (arts.). en tanto que si se trata de acciones al portador. 10 que significa que el titular de la acción al portador quedará impedido de ejercitar sus derechos como socio. la sociedad realiza la transmisión mediante la remisión de unas hojas al transmítente y al adquirente. (N. el endoso de las acciones nominativas es desconocido legislativamente y la transmisión de la propiedad de las acciones. núm. cis. Cr.

Cualquiera que sea e! valor que los sodas fundadores hayan dado a la personalidad individual de cada uno de ellos.-q~ulta. debemos establecer que no toda tradición. negocios traslativos de dominio.. sin necesidad de tradición alguna. de modo que ya en el antiguo Código de Comercio alemán. al. D. la permuta. este artículo debe ser rectamente interpretado. L.la . aunque a las .títulos. basta e! simple consentimiento para la adquisici6n de los derechos relativos.título. mismos. de . la prenda irregular.jl. derivada. al mismo tiempo que la simple exhibición 10 acredita como socio. afirma. que se admitieron a partir del vigente C6digo de Comercio. con valor objetivo por su inclusión en la escritura constitutiva. ¡v¡ Al hablar de propiedad de las acciones debe distinguirse entre lo que se ha llamado p'ropiedad material y_propiedad (ormal.puede hablarse de propiedad.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 313 En Alemania. por endoso. la calidad de socio se transmitirá. cuando tienen por objeto cosas muebles. Y 01'.. en tanto que la legitimación ~propJ.de uso y_dis. y e! tenedorportador queda legitimado por la simple tenencia para ejercer todos los derechos derivados del status de socio. El artículo 2014 de! C6d. debe advertirse que la acción en cuanto cosa corporal mueble está sujeta a las reglas de adquisici6n de estos bienes. pág. La propiedad de la acción se transmite por tradici6n.titulos.a. se ha experimentado una evolución gradual que ha convertido todas las acciones nominativas en acciones a la orden.. porque el artículo 70. el fideicomiso. La propiedad da e! derecho . En primer término. 10 cierto es que al admitir ah initio la emisión de acciones al portador. . Tít. y por el sirn- pie hecho de ser tradici6n..acciones así endosadas no eran aplicables los principios sobre legitimación formal. es decir.!2!Lde I01_roilluJls.portador." 2.clos..de.títt!IQ YJiLFropkdad. la donaci6n.id6n. a las acciones de sociedades en particular? Una respuesta negativa se impone. La tradici6n de un título al portador en concepto de depósito regu· H WJELAND.expresamente queJos. declara que las cosas corporales muebles se adquieren por el simple consentimiento. 39.ctador ~. Esto supuesto. ni aun jurídica o virtual.3/ e!.kJegitimaci6!!~en> ~L segundo.aLpo.(~ll.del. Ahora bien. ¿Puede aplicarse esto de los títulosvalores en general.sirnple.sgn. ClJ!!"do•. Legitimación por la simple tradicián de las acciones al portador.p¡¡s.edad¿p.s¡uieren por la tradi<. F.en eLprim= sentido y.d. l.. han consentido. 11.t..>f~. basta para adquirir la propiedad sobre los títulos al portador. en la compraventa. Dicho de otro modo. el dep6sito irregular.. la'_l'!'9pjedad sobre. la especial ley de circulación que es propia de esa clase de títulosvalores. ni sobre adquisición de buena fe. Cr. Civ.tenencia. Con más precisi6n .Ml!.

.. pronto se produce una evolución hacia formas más espirituales de la tradición y ya en el derecho romano encontrarnos formas no reales de tradición como son la traditio brevi manu y la traditlo per constitutum possessorium. 25. evidentemente no es traslativa de dominio. y la L. 791). acreedor prendario de su vendedor.rial CQb. El endoso y la inscripción de la transmisión de recho mexicano. M. de préstamo.~mite ¡¡j adquirente ejercer uQ. Ahora bien. F. Tít. f!. han los títulosacciones a dos categorías: acciones nominativas si bien.!>echlW.k. pero la posesión derivada y.re a la ad(j"isicióll de la /l... El comprador de los títulos tendrá la propiedad material y la posesión directa. Tíl.. ¿podemos decir que ha habido tradición virtual? la respuesta positiva nos parece indiscutible. por ejemplo. G. Cr. (art.dad. si el adquirente de acciones al portador en virtud de un contrato de compraventa consiente en recibirlas a través de la posesión de las mismas ejercitada por un tercero.f!2/l. la L. . D. Por consiguiente. etc. por consiguiente. Aplicando lo dicho a los títulos al por· tador. Cr. que la tenencia material del título sea indispensable para el ejercicio de Jos derechos que incorpora.o¡iet.). L. En el dereducido aparentemente y acciones al portador.. Y Op. si las acciones vendidas están en poder de un tercero. si bien con las limitaciones resultantes del derecho de -prenda.lIede ter vjrtl/al en lJu¡uuue:Jie. Cr.tt!:.m. S. esto es. si físicamente no presenta los títulos correspondientes.!k. resulta que si el adquirente ya las tenía en su poder [traditio brevi manu} o si el adquirente consiente en que queden en poder del vendedor [constitutum possessioram) ha habido indudablemente tradición. la tradición y el consentimiento de transmitir la propiedad. que el tercero tiene sobre la cosa vendida. Así. 3. Hace falta la tradición y algo más. Es de la esencia de éstos (arts. El acreedor prendario será un poseedor derivado y el dueño un poseedor originario.~ 6J-tíhtlo. Tít. en las relaciones frente a la sociedad tal dueño no puede invocar esa calidad para el ejercicio de los derechos propios de la calidad de socio.J:IW. la tradición a que se refiere el articulo 70 de la l.2!<!S)a. La tradición.314 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ lar. como todo título nominativo se sobreentiende las acciones. de prenda regular. 5 y 17. la tradición en los derechos primitivos es puramente material y equivalente a la aprehensión manual de la cosa. Y Op. Y Op.. la tradición se ha efectuado virtualmente y el comprador podrá comportarse coma dueño frente al acreedor prendario de su vendedor. la tenencia física se hallan en el acreedor prendario.p. esta propiedad material no basta para ejercer los derechos incorporados en un títulovalor. Ahora bien. en la terminología del Cód. sin embargo. Civ. Esto significa que si en las relaciones 'entre adquirente y acreedor prendario aquél podrá comportarse como dueño. a la orden (art. en cuanto entr~a material de la cosa! es el acto ~-R.

las acciones nominativas no se transmiten por entrega y endoso. G. por 10 que la transmisión de una acción nominativa requiere para su perfección una doble anotación: en el documento y en el registro (arts. 39. Y Op. no surten efecto frente a la sociedad. L. Cr. M. Lo cual quiere decir que las acciones son títulos nominativos auténticos y no . 112. que son auténticos títulos nominativos o al portador. pág. es inaplicable a las acciones de sociedades.) y ésta es inaplicable a las acciones. pero frente a la sociedad. a las transmisiones de créditos. 17 y 28. éste no estará obligado a reconocer como tenedor legítimo.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 315 L." En efecto. Cr.). 128). que la transmisión acompañada de endoso es eficaz inter partes. 128 y 129. YOp. 343. no tienen por qué llevarla.). la sociedad tiene que llevar un registro de acciones nominativas. L. y 128 Y 129.). 26. como lo es la adquisición resultante de sucesión o de cualquier modo de adquisición (arts. el cheque y el pagaré son títulos a la orden natos. JI. pág. es aquel que admite que cuando la ley que rige a un título de crédito disponga la inscripción del mismo en un registro del emisor. 129). títulos a la orden..). ya que la consecuencia normal de la cláusula a la orden es la transmisión por endoso (art. sino a quien figure como tal en el título y en el registro. L. Precepto específico aplicable. y esto es lo determinante para el ejercicio de toda clase de derechos. Y Op. caracterizada por una disminución de las facilidades para la circulación. 1. Y Op. Y Op. pág. lo que evidentemente no ocurre en las acciones (art. Esta bipartición puede tener aplicaci6n en cierta clase de títulos que. y semejantes.Cr. se GIERKE. L. S. (art. pero. L. 10 decisivo es la inscripción en el registro de acciones (arts. S. M. pero no iguales. De lo expuesto. BRUNETl'J. Según la L. sin que los primeron sean reducibles a titulas a la orden. Tít. se deduce que las acciones nominativas no se transmiten como los títulos nominativo! a la orden/6 sino que requieren: 75 MESSINEO. que reconocerá como titular al accionista inscrito en su registro (art. Y Op . no sólo por su propia existencia. parecería que las acciones en la Ley mexicana son a la orden o al portador. 24. 1. G. Cr. como la letra de cambio. S. Cr. M. que además. Sin duda. Tít.). Tít. que en las acciones nominativas son mínimas. pág. Tít. sino por la del artículo 24. Tít. . Tít. en el que se inscribirán las transmisiones que se efectúen. G. lleven esa cláusula o no la lleven. mientras no se inscriban. WJELAND. porque la característica de éste es la perfección de la transmisión por la simple fórmula que se pone en el documento. Existe una gradación que va de los titulos al portador (y acciones al por· tador) a los títulos a la orden (categoría inexistente en las acciones) y de ellos a los títulos nominativos propios (acciones nominativas). mencionados y arto 24. Cr. 278. y estas transmisiones.

La inscripción en el registro de accionistas.316 J0A. n. 129.) o que alegue cualquier otro motivo de transmiMESSLNEO. con independencia de que éste haya transmitido sus acciones sin conocimiento de la sociedad. 740. G. La sociedad podrá ejercer sus derechos contra el socio que aparezca inscrito. pág. 601. S."? 3lJ. THALLER. 5. pero la autonomía del derecho de éste. pág. Este es el sentido que hay que dar a las frases "la sociedad considerará como dueño de las acciones nominativas a quien aparezca inscritot como tal en el registro" (art. '71 1S .).s4' Sólo puede haber un titular legítimo para cada accián No cabe la emisión de dobles acciones. la ley indica que la sociedad reconocerá como legítimo titular al que aparecía inscrito en aquél. núm. M.s2 Cualquier tenedor de una acción en la que conste la cláusula de endoso en su favor (arl. pág. núm. núm. b) c) La entrega del título. 603. Consecuencias.w 2~ Los acreedores del titular inscrito. 346. 740. La transmisión puede ser perfecta entre endosante y endosatario. 1. M. 129. hecba frente a la sociedad. 386. podrán ejercer sus derechos contra las acciones que con arreglo al registro pertenezcan a su deudor. una vez que compruebe la regularidad formal del endoso 78 o la eficacia del medio traslativo que invoque. La inscripción procede o por declaración unilateral del titular legítimo. núm. L. GIERKE. PIe. pág. Esta inscripción es constitutiva en el sentido de que "no podría ser sustituida por equivalentes". S. Il. L. 19 GIERKE. 11. 346. aunque éste las haya transmitido sin hacer constar esta transmisión en el libro registro. THALLER. De aquí se derivan las siguientes consecuencias: 1'). Valor de la inscripción. 740. 279. G.QUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ a) Comprobación de una causa de transmisión para pedir la anotación de aquélla en el texto del documento o bien la mera anotaci6n de endoso." pero una vez realizada tiene plena eficacia jurídica frente a la sociedad y frente a los titulares anteriores. núm. sin perjuicio de que en el procedimiento judicial se declare definitivamente quién es el titular auténtico. 603. 81 PIC. o por requerimiento del adquirente. núm. En el caso de conflicto entre varios adquirentes la sociedad reconocerá corno titular legítimo al último inscrito. 4. de acuerdo con las normas sobre transmisión de títulosvalorcs. so PIe. 1~. está subordinada a la inscripción en el libro registro y mientras no se haga. 82 En contra. THALLER. en caso de transmisión indebida.

no es esencial en la propiedad. y viene a ser una nota del derecho de propiedad.• pág. Cr. que ninguna transmisión 110 enaienatiua. constituye uno de los pilares de la estructura económica y jurídica de los pueblos modernos. 84 DEMOGUE. Se trata de una regla que permite restrícdones siempre que sean limitadas. esto no es una verdad absoluta. 827. especialmente.). 828 bis y 827 ter. Y Op. 38. pág. restrrcctones al mismo. 699. ob. ]J. Las acciones al portador son transmisibles por la tradición del documento (art.v La lucha contra la vinculación de la propiedad constituye un capítulo importante en la historia del derecho de todos los pueblos civilizados. 703. París. L. en su concepción clásica o romana. de acuerdo con BRETONNEAU. como bien y como forma de propiedad. M. "La libre circulación de las propiedades y derechos es un principio elemental de nuestra organización económica}' jurídica. pág. 11. Así pues. Cr. Traité des obíigasions en gél1éra/. de extensión bastante restringida. El principio de la libre circulación de los bienes. admite la licitud de las cláusulas restrictivas. M. 85 AsCARELU.8 1S es WJELAND. La una. Es tan importante la distinción que acabamos de hacer. dada su naturaleza de tltulovalor. veremos que la libre circulación de las mismas está impuesta por dos consideraciones. Cr. YOp. núms.). 28. y al remitirse a las disposiciones sobre valores literales. tiene eficacia sin la doble constancia en el título y en el registro de acciones (art."' 6. S. en cuanto la acción. como los de UJU¡ y ¡ruel//S en todo caso por su "nulidad social". pág. Tít.. deja organizado el sistema de trans- misión de los rítulosvalores y consagra indirectamente el principio de su libre circulación. Estamos en presencia de uno de esos principios de naturaleza mixta.}. YOp. en cuanto que la nota de cir- culabilidad es característíca de la acción. que basta dichca tradición para legitimar formalmente al tenedor con vistas al ejercicio de todos los derechos que la Ley atribuye. Principio de la libre circulación de las acciones. como las relativas a constitución de derechos sobre las acciones o a transmisión de alguno de los derechos que incorporan. "a falta de disposiciones en 13 escritura cons- . 24. Si consideramos las acciones como títulosvalores. al referirse a acciones nominativas y al portador. Sin embargo. sin que pueda negarse a hacerlo. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 317 sión (art. se rige por el principio de propiedad que acabamos de formular. aunque modernamente está sujeto a excepciones cada vez más numerosas y amplias. S. 11. tiene derecho a que se haga constar la transcripción en el título y a exigir que la sociedad haga el registro de la transmisión. G. La 1. es nulo en principio todo contrato por el cual se limite esta circulación. 70. Tlt. cit. la otra. Appunli. 245. a no ser que haya opción de tercero o que se dé la hipótesis excepcional de infracción del artículo 130 de la L. Tít. es decir. L. 1923. L." El mismo autor. al que después nos referiremos. en consideración a que el ¡u¡ abulend. párrafo 2.

698J "para las acciones de sociedades se admiten en una amplia medida las restricciones a su circulación". Estudiaremos el alcance y valor de cada una de las excepciones que pueden comprenderse en los grupos anteriores. reconocen la posibilidad de limitar estatutariamente la circulación de las acciones". (Vinkulierte o gebundene Namensaktien). las acciones son libremente transmisibles. 86 AsCARELLJ. 4: "Es lícita la limitación estatutaria de la transmisión de acciones. y heredable. pero de hecho no la contradicen si se admiten cláusulas de alcance limitado". "Doctrina y jurisprudencia. D.. hurtadas. como ya hemos indicado. Restricciones impnestas por la Ley. pág. no es más que la regla general. Los titulosvalores que tengan aún pendientes exhibiciones) deben ser forzosamente nominativos) y) por consiguiente. Ya hemos estudiado el valor y alcance de esta inscripción. si tenemos en cuenta su posición frente a la ley. Sin embargo. Entre éstas podemos mencionar las implicadas en los casos siguientes: Acciones nominativas.. cit. la cesibilidad de las acciones es la regla general. ob. en restricciones impuestas por la ley.. loco cit. como en el caso de los bienes. 1911. La Suprema Corte italiana admite tal limitación. restricciones expresamente permitidas por la ley y restricciones no previstas por la ley. La Ley lo dice implícitamente al reconocer los modos de transmisión". GIERKE. 364. par ejemplo.3 inestabilidad de los bienes es un inconveniente. "La calidad de socios es transmisible. ya que también caben excepciones a la libre circulación de las acciones. "en las sociedades por acciones. DEMOGUE." Estas excepciones podemos clasificarlas. Les restrictions conoentionnelles de la transmisibilité des eaions. Los títulosvalores nominativos. el consentimiento de la sociedad e incluso excluirla completamente... "considera que las cláusulas inalienables implican una restricción al principio de circulación. ob. ob.I. caen de lleno en la restricción anteriormente indicada. no son simplemente transmisibles por endoso. desde luego. cit. ESCARRA. los estatutos pueden hacer depender la transmisión de determinados presupuestos. A. DHMOGUn. incluso por la vía de la modificación estatutaria de la transmisión. pág. pág. C. 702.. 11. Acciones no liberadas. ". según las reglas generales de los títulos de crédito. ya de hurto o extravío de' las mismas. sin embargo. por lo que nos limitaremos a señalar que la misma supone una importante restricción formal al principio de libre circulación. su cesión requiere la inscripción de la misma en el libro registro de accionistas. Ya se trate de acciones nominativas en el caso de robo. 333 a 3:58 y 425 a 470.318 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Lo dicho. págs. ÚI. 43. cit." . y para la expedición de titutíva y en los estatutos." 'WIELAND. ob. Especialmente en la forma de consentimiento de la sociedad.. Acciones robadas. pág.. o extraviadas.. la ley articula un procedimiento especial para la reivindicación de ellas. sino que.

párrafo 39 y 45. invitando a la suscripción de los títulos o se efectúen transmisiones radiotelefónicas o exhibiciones cinematográficas o se fijen avisos en lugares públicos. Se entiende que hay ofrecimiento al público. cuyo alcance ha sido ya analizado. Debido a este "depósito". Anteriormente. surge. Ojrecimiento al público de acciones. cuando: se hagan publicaciones en periódicos. de tal modo que. Han de estar "depositadas" durante dos años para responder de las diferencias de valor de los bienes aportados. pero también es aplicable a la emisión de acciones por una sociedad ya constituida o el ofrecimiento al público hecho no por la sociedad. obligaciones y compro· . o se establezcan oficinas. Derecho de preferencia para la adquisición de nuevas acciones. IJ y J1J. Acciones de aportacián. de 16 de julio de 1940 y por las diferentes disposiciones relativas a la Comisión Nacional de Valores. y op. 2 del Reglamento citado). sino por titulares de las acciones (art. una situación restrictiva de la transmisibilidad de aquellos tí tules. Cr. al fundarse la sociedad o al lanzarse el aumento de capital. el supuesto básico de estas disposiciones es la constitucíán de sociedades por fundación sucesiva. frs. la que ofrece al público acciones por emitir. L. o se nombren agentes al efecto (art. Esta materia ha sido regulada. 43. Cuando se trate de ofrecer al público acciones ya suscritas. nos hemos referido al derecho de preferencia que la ley concede a los accionistas para la adquisición de las nuevas series de acciones emitidas por la sociedad. no quede protegida por la Ley (arts. con el mismo objeto. Cuando es la sociedad que se va a fundar o la ya fundada. O acciones ya emitidas cuando se trate de acciones de tesorería. Está prohibido si no se obtiene la autorización de la Comisión Nacional de Valores. Realmente. el Reglamento citado exige idéntico requisito. Este derecho de preferencia supone una restricción más a la libre circulación de los títulos emitidos. la ley prevé la publicación de la situación especial de los títulos. como por su Reglamento.). de la Ley citada). fr. aunque se comprende difícilmente cómo va una sociedad anónima a comprometerse a las restricciones. En estos casos. 39 .TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 319 duplicados. J. V. tanto por la ley que establece requisitos para la venta al público de acciones (30 de diciembre de 1939). de hecho. el cumpllmiento de los requisitos que la ley Impone será efectuado por representantes de la sociedad interesada. una vez hecha la adquisición de los mismos. Tít. o se hagan circular ejemplares impresos de programas 1 o se dirijan comunicaciones a personas con las que el remitente no tenga relaciones anteriores de negocios.

es de orden puramente penal. Fianzas. fr. que preceptúa que las acciones de empresas concesionarias de servicios en vías generales de comunicación. enajenarlas de cualquier modo a gobiernos extranjeros. Il. porque uno de sus socios desee ofrecer al público las acciones de que es titular. según el artículo 11 de la Ley citada. AdqllisiciÓll p. 7. pero la emisión en sí no queda afectada de ninguna irregularidad. como causa de revocación de la autorización para operar una compañía de fianzas. que castiga con prisión de tres meses a seis años a los que hagan tales ofertas sin autorización. Diversas leyes prohiben a ciertas clases de sociedades anónimas o a los titulares de sus acciones. Entre estas disposiciones deben mencionarse: l' Ley General de Instituciones de Seguro. Inst. V). al ser transmitidas a Gobiernos Estados extranjeros. cuando se hagan con infracción de tal disposición. 2' Que también se encuentra en el artículo 104. y en la práctica esta última variante es de mayor significación. prevé que es un motivo de revocación de la "autorización" el hecho de que la mayoría de las acciones de la empresa pasen a un gobierno extranjero. fr. del Reglamento de 22 de marzo de 1926 de la ley Orgánica de la fracción 1 delart. ° Adquisición por extranjeros. 27 de la Constitución) de tal modo que las transmisiones de acciones no producirán efecto alguno. nos remitimos al capítulo de constitución de la sociedad anónima para el estudio de los requisitos. XII. quedarán sin ningún valor para el tenedor. documentos y trámites en general. de la 1. Como los requisitos y trámites son idénticos para el caso de ofrecimiento al público de acciones de sociedades ya fundadas. que en su artículo 18 prohibe que los Gobiernos o Estados extranjeros sean admitidos como socios de las em- presas concesionarias y decreta la nulidad de pleno derecho de cualquier operación contraria a tal prohibición. que cuando se trata de sociedades por fundar. ruando éstos representen más del 50% del capital social (art. no pueden tener accionistas extranjeros. 3' Ley General de Vías de Comunicación. fr. personas físicas o morales. Il. lo que además es motivo de rescisión de la concesión (art.320 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ misos que resulten de la Ley o de su Reglamento. que en su artículo 13.or Gobiernos extranjeros. 29. lo que se ratifica en el arto 19. necesarios para obtener la autorización indispensable para el ofrecimiento al público de acciones. La sanción al incumplimiento de estas disposiciones. Otras veces las prohibiciones afectan a los extranjeros. . Así: a) Las sociedades constituidas para la explotación de fincas rústicas. fr.

ni aun con renuncia de sociedades que adquieran inmuebles para fines rústicos. suscrita por mexicanos o sociedades mexicanas que tengan cláusula de exclusión de extranjeros.<xL) d) En general. de 31 de diciembre de 1925. (N. de 29 de junio de 1944) se encuentran diversas restricciones para la cesión de acciones a extranjeros. 1. 3 Y4 de la Ley Orgánica. en aquella porci6n que exceda del 50% del capital social. publicado en el Diario Oficial de la Fede- ración el día 2 de julio del mismo año. 2. del art. de sociedades propietarias de inmuebles. establece que la Secretaría de Relaciones Exteriores para conceder licencias o autorizaciones relativas a la constitución o modificación del acta constitutiva o estatutos de sociedades cuyo objeto sea el de establecer o desarrollar las siguientes industrias: siderúrgica. ningún extranjero puede ser accionista de sociedades que tengan o adquieran el dominio de tierras. con destino a finalidades no agrícolas. 403 de la Ley de Vías Generales de Comunicaci6n). ya derogadas. y para otorgar permiso a dichas sociedades con el objeto de que adquieran negociaciones o instaladones relativas a las expresadas industrias. aguas o combustibles minerales en el territorio de la República. b] Para los efectos de la disposición anterior. o el porcentaje mayor que conforme a la escritura social se requiera para cualquier resolución relacionada con la operación de la sociedad. cemento. arto 10. dictada con ocasi6n de la guerra (Ley relativa a las propiedades y negocios del enemigo y su reglamento. E. Pero el carácter temporal de esas disposiciones. y otra serie de libre circulación. y en ningún caso. en la zona prohibida. debiendo constar en los títulos respectivos que no pueden ser transmitidos a extraejeras o sociedades mexicanas que no reúnan los requisitos indicados en el inciso a). En la práctica estas prohibiciones y restricciones a la circulación se concretan en dos tipos de cláusulas estatutarias: la cláusula de renuncia y la cJáJJsula de exclusián cuyo contenido analizaremos al estudiar la constitución de la sociedad. quitan interés al estudio de las mismas. y ley de emergencia de sociedades civiles y mercantiles. de la fr. vidrio. 27 de la Constitución). celulosa y aluminio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 321 b) Las sociedades concesionarias de petróleo y similares tienen que estar Integramente constituidas por socios mexicanos (Ley ya citada de 2 de mayo de 1941. (N. II). fertilizantes. sin la previa renuncia a su consideración como extranjeras y a la protecci6n de su gobierno (arts. deberá cuidar que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que en el capital social exista una proporción mínima de 51% con derecho a voto en todo caso. e) La escritura social establecerá que la mayoría de los admi21 .) Véase nota XXXVI. ni aun con renuncia en ninguna proporción. cuando se trate de sociedades anónimas.<~LJ) (XXXIX) (XL) Véase nota XXXVlI. es decir. En la legislaci6n de necesidad.<X=IX) e) Idéntica restricción se encuentra en cuanto a sociedades anónimas concesionarias de servicios de radiodifusi6n (art. el capital social deberá estar constituido por dos series de acciones: una exclusiva para accionistas mexicanos. Diario Oficial de 29 de marzo de 1944. E. fr.) (XLI) El Decreto de 30 de junio de 1970.

las empresas vinculadas a los nombres de Ford.. Interpretación del artitulo 130. ss Contra esta posibilidad. multiplicando. M. Esta tendencia ha surgido de necesidades reales. ob.. Sil. 90 EscIt. se transmite libremente". ya que éstas son transmisibles con la sola limitación que antes hemos consignado. C. 11. por 10 que cumplido dicho requisito. desprovistas de una vinculación permanente con la empresa. S.AscARELLI. cir. sulas restrictivas a que nos referimos. 487. 487. 337.RRA. E. puedan introducirse" en ésta y desvirtuar aquéllos. ha vivido sancionada por los usos y costumbres mercantiles y por las decisiones de los Tribunales de diversos países y en México ha encontrado consagración legislativa en el artículo 130 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. se trata de impedir la presencia de extraños con nistradores será designada por los socios o accionistas mexicanos de la sociedad y que estas designaciones deberán recaer en personas de nacionalidad mexicana. iimiti statutari alla circolazione delle azioni e sui dirini individuali degli aaionisti."? Unas veces se trata de una sociedad anónima que se deriva de la transformación de una empresa individual en la que se marca indeleblemente el genio perso· nal de su creador.. cit. 8S . se trata de sociedades familiares. págs. en este caso.322 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Restricciones convencionales permitidas por la Ley. de conservar su propia peculiaridad originaria. respecto a las acciones nominativas. Citemos. cada vez más. ton estas cláusulas. G. con su secuela de la posibilidad de que gentes extrañas a los intereses y preocupaciones que dieron el impulso inicial en la formación de la sociedad. D. Finalmente. En la práctica de las sociedades anónimas. "la sociedad trata. podemos resumirlas del siguiente modo.AscAR.. en los Estatutos constitutivos. esto es. . puedan utilizar su posición de socios con fines de especulación e incluso para perjudicar el propio desenvolvimiento de la empresa. 1931. Marconi o Edison. pág. R. no basta la simple determinación de que las acciones de la sociedad serán nominativas. por ejemplo. existe una tendencia a introducir diversas cláusulas restrictivas de la libre circulación de las acciones. cualquiera que sea la forma de transferencia para su negociación. L. cit.w Insistiendo sobre las motivaciones que impusieron en la práctica las cláu-. que se desea hacer persistir. puede ocurrir que una sociedad anónima quiera dificultar la entrada en su seno de gentes que. (N.ELLI. "la práctica estatutaria de la Europa Conrinental va." Dicha tendencia es resultado de una reacción contra la libre transmisión de las acciones. por lo que quieren evitar la posibilidad de que gentes ajenas al círculo familiar inicial lleguen a ser sus socios. pág. ob. las cláusulas que limitan la circulabilidad de las acciones". ob. cuyos socios se encuentran emparentados. 89 EsCARRA. 33~ y 336. defendiéndose contra la posible participación de socios no gratos". pág. la sociedad se encontrará imposibilitada para impedir la adquisición de las acciones nominativas por gentes cuya presencia pudiese perturbar la estructura de la sociedad. insertas. Otras veces. por regla general.) 87 .

que tratan de excluir por este medio la presencia en su seno de socios que pudieran hacer un trabajo de quinta columna. núm. G. no creemos que tales cláusulas puedan permitir la afirmación de que transforman la sociedad anónima en sociedad de personas. como empresas periodísticas. se descubre 'una sociedad de personas. 27. aunque con finalidades distintas. M. aunque es evidente el valor del intaitus personae en el supuesto que analizamos. Desde luego. 1. 488: "Pero la limitación estatutaria de la circulación . 426.. Al mismo tipo de motivaciones.. Estas restricciones no s610 se encuentran en el campo de las pequeñas empresas.. en el que está regulada la sociedad de responsabilidad limitada. creando en las mismas un cierto intuitus personaje. y por nuestra parte. desde luego. que tiende a no abrir sus filas más que a individualidades determinadas".w Esta referencia a lo personal ha llegado hasta el punto de que en Italia y en Francia 113 se haya dicho que las cláusulas que estudiamos convierten a la sociedad anónima en una sociedad de responsabilidad limitada. 31 y 57. esta afirmación que sería muy discutible. sino que actualmente son más frecuentes en empresas poderosísimas. ESCARRA dice que "tras la sociedad de capitales. a lo menos en el derecho mexicano. en el lugar citado. en las sociedades de responsabilidad limitada (art. M. eliminación del agio. opina que las cláusulas restrictivas convierten a la sociedad anónima en sociedad de personas y pone de relieve la falta de solidez de la distinción entre sociedades de capital y sociedades de personas. 1. pág. pág.). no es propia solamente de las pequeñas anónimas. y.TRATADO DE SOOEDADES MERCANTILES 323 finalidades netamente económicas (exclusión de competencia ilícita. M. Véase también AsCARELLI. .. En todo caso. 1. como se diría en la terminología hoy tan en boga. pues el artículo 130. S... G. es Véanse AsCARELLI y ESGARRA en los trabajos citados. " ea EsGARRA. etc. posible en las sociedades de personas {arts. S. es inadmisible en el derecho mexicano. etc. nombre genérico dado a las sociedades por acciones. 65. Sin embargo. coexistiendo con las restricciones convencionales que permite el artículo 130. aunque sí revelan que el elemento personal no es siempre intrascendente en tales sociedades.de las acciones. no puede insistiese demasiado sobre él. M. que contrasta con la prohibición absoluta. sólo permite una fonna restringidísima de limitación en la libre circulación de las acciones. G. podemos referir el deseo de ciertas sociedades. ya hemos hecho algunas referencias sobre este aspecto del problema.). la encontramos en un ambiente econ6mico casi opuesto . 91 AsCARELLI. ob. respecto de estos países. cit. que quieren impedir la incorporación de gentes que pudiesen ser un obstáculo al cumplimiento de los deseos que se persiguieron en la fundación de la sociedad. que comentamos.). ya advertida por VIVANTE. cit.. instituciones docentes.o 1 Se ha llamado la atención. S. G. ob. S. 1. acerca del hecho de que las cláusulas restrictivas tienden a realzar el valor del elemento personal en las sociedades anónimas.

estima que en el caso de prohibición absoluta de circulación. núm. 726." Si relacionamos este precepto con los grupos anteriores vernos que el mismo queda comprendido en el grupo primero.. G. M. S. b) Por la mayoría de ellos. ob. 340 y sigs. "La acción no se define por una sola nota. podemos decir que estos tipos de cláusulas restrictivas se reducen a dos grupos: 1Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento puro y simpie dado: a] Por todos los socios. 90 Ob. cir. por lo menos ésta es nuestra opinión. Las cláusulas restrictivas afectan a la cesibilidad pero dejan vivos otros caracteres como el de igualdad y tltulosvalores". ciJ. o e) Por el Consejo de Administración o por un órgano delegado del mismo. desígnando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. dice: "En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones nominativas sólo se haga con la autorización del Consejo de Administración. L. n::. págs.l Las acciones. sino por varias. que el artículo 130 no configura un derecho de tanto. L. si bien pensamos. es lícita en cuanto está permitida por la propia ley. la respuesta no puede ser una..9 . . S. 2Q Cláusulas que subordinan la transmisión al consentimiento dado por los socios o uno de los órganos anteriores.. M. continúan siendo títulosvalores con todas las características de éstOS. aun sometidas a la restricción del artículo 130. Respecto de la licitud de estas cláusulas.2. al referirse a negociabilidad: "es de la naturaleza de la acción peco no esencial. las restricciones impuestas al derecho de libre circulación (como por ejemplo la obtención de la aprobación de la asamblea o el consentimiento del Consejo de Administración para la venta a extraños) no bastará a privarles de su carácter de acciones. 95 Siguiendo a ESCARRA 06 y refiriéndonos sólo a las restricciones relacionadas en el artículo 130. pág. ob. núms. apartado e). pero combinado con un derecho de tanto.. 44-:. El artículo 130 no establece una prohibición de transmisión. págs. PIe. El artículo 130. 490 Y 491.. pero las demás fórmulas deben ser examinadas caso por caso. . 11. la restricción que consagra el artículo 130. 431. cit. la sociedad se transforma en sociedad por cuotas. El Consejo podrá negar la autorización. 94 AsCARELU. Desde luego. ya que debe darse en función del tipo de restricción a que se refiera. como la igualdad de las participaciones o la entrega de títulosacciones". EsCARRA. sino que se trata únicamente de una restricción a la misma. G. si además presentan tales caracteres específicos.. ni la acción en cuota.324 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Igualmente consideramos que la cláusula permitida en el citado artículo 130 no transforma la sociedad anónima por acciones en sociedad anónima por cuotas.

Pero. vender. ¿Cuál es la naturaleza jurídica de esta autorización? Desde luego. notables diferencias. Ni la sociedad. que el socio ni tiene obligación de poner en conocimiento de la sociedad el nombre de su comprador. pág. porque sería ilícito.. y que su voluntad se manifiesta en sentido positivo para la enajenación.. S. ob. 11. con117 La doctrina francesa. la compañía. la venta de las acciones. pues. Su autorización se da para. Como. C" 1903. G. entendemos que el artículo 130 establece sencilla- mente la necesidad de una declaraci6n de voluntad conjunta para la perfección de un negocio jurídico. no podrá ser considerada como titular de un derecho de tanto. en A. 303. para el establecimiento de esta cláusula restrictiva. El artículo 130. ruando su negativa no vaya acompañada de la designación de un comprador. D.. por otro lado. EschRRA. El Consejo de Administración no puede vetar al comprador. 74: "la socie- . La compañía debe consentir. S . que lo ejerce por sí y para sí. de tal modo. El derecho de tanto se establece en favor del vendedor o del copropietario de una cosa para adquirir en e! caso de que e! comprador o condueño desee venderla. ciertamente. en general.. y este consentimiento debe constar expresamente. para que la negación sea eficaz. ya que la Ley prohibe expresamente que las sociedades anónimas compren sus propias acciones (artículo 134. ni los socios. s610 habla de derecho de tanto. ni los terceros son vendedores ni copropietarios de las acciones. ob. deberá presumirse que renuncia a ejercer el derecho que el título de referencia le concede. que no podrá estructurarse como un derecho de consentimiento del comprador. además. y en este último caso. cit. s6lo puede sustituirlo. no para hacerlo a determinada y concreta persona.M.). L. cuando la compañía no conteste dentro del plazo previsto o del legal a que después nos referimos. dice: "En el contrato social podrá pactarse. " El primer requisito. pero para evitar que el silencio de la compañía determinase un impasse. no podrá decirse que e! artículo 130 configura un derecho de tanto en favor de los accionistas de la cornpañia. cit. De! derecho de tanto la separan. conjuntamente con el titular. pág. G. que es la que señala al comprador. pero el artículo 130 citado lo único que permite es que la compañía dé o niegue su consentimiento. y porque e! texto de! artículo no permite tal afirmación. Condiciones de ejercicio y de alcance. tampoco es preceptivo que e! comprador sea precisamente miembro de la sociedad. Y PI(. debe ir acompañada de la designación de un comprador. M.?" Por estas consideraciones. Véase por ejemplo.TRATADO !lE SOOEDADES MERCANTILES 325 Naturaleza jurídica de /a autorización. El derecho de tanto supone la existencia de una persona determinada.. L.

M. " 98 THALLER. muy discutible". la manifestación de consentimiento para la transmisión compete al Consejo de Administración.! pég. porque éstos. 489. ob. por la absoluta modificabilidad de los mismos. y. lo que no tiene duda en el derecho mexicano. En mi opinión . 603. a su vez. porque se atribuirían poderes de administración a terceros extra- . núm. lo cual quiere decir que el precepto mexicano se inclinó a esta última solución. por este hecho están aceptando los estatutos y la posibilidad de que los mismos sean modificados en la forma que la ley señala. al adrninistrador único. los socios que llegan a serlo. cualquiera que sea la forma de fundaci6n. no sería lícito el consentimiento de extraños O de órganos distintos.326 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ siste en que la misma figure en el pacto social. cita un Aét francés de 2 de enero de 1924. al adherirse al acto constitutivo han aceptado todos la Iimitación de las acciones. cit.1. nada impide que una sociedad que no pact6 originariamente esta cláusula pueda convenir1a con posterioridad. Esta afirmación es aplicable. ya que pactada en el contrato original la suscripción del mismo o la adhesión a él. Hemos visto que en la práctica europea esta facultad se atribuía a los socios . 99 Con arreglo al texto mexicano. Si se tratase de una delegación en extraños. pero no en ningún órgano distinto. queda justificada la licitud de la cláusula. cit. según el cual la cláusula de restricción no podrá acordarse por la asamblea extraordinaria por la vía de la modificación de los Estatutos. la de la cláusula que analizamos..00 dad que se reserva el derecho de tanto. Si se trata de fundaci6n simultánea debe insertarse en los estatutos. "Nó hay. debe incluirse en el programa de fundación. se atribuirían facultades de administración a gentes ajenas a la sociedad y si se delegase en otros órganos.. ob. ninguna violación de derechos de los socios.' 1. pág. según se trate de fundación simultánea o sucesiva. G." [Desde este punto de vista. la licitud de esta modificación determina.. Creemos que es una facultad delegable en el gerente y en el consejero delegado.. no admitiendo las demás.o al Consejo de Administración. evidentemente.. ello iría en contra del texto expreso del artículo 130. no encontraría ningún obstáculo en los derechos individuales de los accionistas. Desde luego. en caso de negociación de acciones lo ejerce en su beneficio o en el de terceros que tienen su simpatía . en efecto. 492. según el sistema de administración adoptado por la sociedad. por la vía de la modificación de sus estatutos. sino por adquisición de acciones. cis. S..00 Según AsCARELLI1 ob. no originariamente. 99 AsCARELLI. si de fundación sucesiva. 1. la introducción en los estatutos de límites a la circulabilidnd de las acciones. pero dicho autor opina que "tal doctrina es por lo demás. implica el reconocimiento contractual de aquélla y en el caso que se pacte por modificaci6n de los estatutos.

II. estimamos que el artículo 130 sólo es aplicable a las acciones nominativas y que.1o S Por nuestra parte. 351. núm.104 El mismo ESCARRA. Com.. en la forma de un sindicato de accionistas o de sociedad civil de los mismos. aunque no esté referida expresamente a las acciones nominativas. pág. ob. la respuesta es positiva. dice: "El bloqueo no podría organizarse directamente en los Estatutos de una sociedad y esto por una razón material evidente. 748. o por el establecimiento de una cláusula penal a cargo del socio que viole la restricción pactada. quien dice que "la realidad de los hechos obliga a hacer inalienables ciertos títulos al portador". si una misma sociedad tuviese acciones nominativas y al portador. pero cabe la pregunta de si.. 342. en efecto. Para DEMOGUE. cit. 103 EsGARRA. ob. por simple tradición. 102 Ob. la que sólo puede conseguirse o por la vía del pacto entre socios de la no transmisión. En este sentido el texto es claro. 29 ) ¿ Cómo concebir unos estatutos que dijesen por ejemplo: "Las acciones (enteramente liberadas) serán al portador. arto 35. en general entiende. de mano a mano. empero. 352. ob.. distintos de los previstos en el Código para la administración de sociedades".. cit. El título al portador se transfiere. debe tenerse presente que sólo dice: "la transmisión". en contra de lHERING. núm. dice: "La práctica no nos ofrece más que ejemplos de estatutos que restringen la libertad de transmisión de las acciones nominativas. que "En caso de duda sobre el alcance de una cláusula limitativa de la facultad de negociación. sin especificar si ha de entenderse s6lo la transmisión ínter vivos o también la mortis causa. pág. JI. La doctrina ha dado contestaciones distintas. cit. las acciones al portador no son susceptibles más que de un bloqueo realizado fuera de los estatutos. núm. sólo sería aplicable a éstas. . las acciones al portador no se prestan de un modo directo para que respecto de ellas se pacte la restricción de referencia. pág.. PIe. 14. 817 bis.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 327 La ley se refiere sólo a la "transmisión de acciones nominativas".w' Para ESCARRA es negativa. núm.asa por 10 que para la eficacia de la misma se requiere que se trate de acciones no al portador. en algún modo. se impone la interpretación restrictiva. considera posible el establecimiento de restricciones por medios indirectos: el sindicato de accionistas y la sociedad civil.. 30. los estatutos serán decisivos para la solución ·de este ños a la sociedad o al de órganos especiales. la restricción será aplicable a las acciones al portador." (c. cit. 101 EsCARRA. núm. no convertibles al portador O no liberadas en su totalidad. 29. En cuanto a la eJase de transmisión a que la ley se refiere. refiriéndose al bloqueo de acciones al portador." 105 ESCARRA..loa de tal modo que. pág. 101 Ob. por entender que la estructura de acciones al portador y el mecanismo de su transmisión es incompatible con la restricción estudiada. con objeto de que permanezcan siempre como acciones nominativas. no pueden cederse más que con el consentimiento del Consejo de Administración?" . ob. cit. cit.. considera que la limitación no es incompatible con la cláusula al portador". 3:5:. la restricción. A falta de indicación en el texto comentado.

puede acudir a dos expedientes: la expresa declaraci6n estatutaria o el establecimiento de la muerte de un socio como causa de disolución. sólo tendrá aplicación a la tramitación imer oivos. por estas razones: l' En las sociedades colectivas y en comandita (arts.07. la transmisión mortis cama es motivo de disolución de la sociedad. entiende que si la limitación está establecida en consideración a las características personales del adquirente debe entenderse operante "en línea general y presuntiva" tanto para las transmisiones inter vivos como para las mortis causa. en atención al cual se admiten las restricciones. Si la sociedad quiere excluir la transmisión mortis causa libre. debe tenerse en cuenta. pág. cit. No existiendo estas cláusulas. pdg. A pesar de la amplitud de redacción del artículo 130. que las acciones como tltulosvalorcs son naturalmente títulos aptos para la libre circulación y que ésta no debe ser obstaculizada más que en la medida estricta que resulte del contrato social. 101 GIERKE. 31 y 57. salvo pacto de continuación con los herederos. L.108 Además. no es causa de disolución a pesar de que en principio son partes intransmisibles. 493. en la sociedad anónima la situación es la misma. L. no permite al Consejo de Administración ejercer el derecho especial a que el mismo se refiere. ]US. 14. dice que parte de la doctrina alemana considera como ilícita la restricción a la transmisión mortis causa. pero en los Estatutos puede prevenirse lo contrario (art. que la simple inserción de la fórmula del artículo 130. Entendemos que en caso de silencio de los estatutos. pues se excluyen las mortis causa.fUS restricciones. Ahora bien.. S.1. M. 67.. . bras de MESSINEO: "en cuanto a los títulos que incorporan derechos de participación (acciones de sociedades) el principio de la libertad de circulación puede estar sujeto a derogaciones o limitaciones. M. S. G. cit. M. pég. la muerte de un socio y la consiguiente transmisión de su parte social a los herederos.). L. ob.106 es decir.328 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ problema. 347. ob. S. la prohibición no abarca a toda clase de transmisiones. 10 que sería perfectamente lícito. y de las aportaciones de la doctrina. en cambio¡ 2' En la sociedad de responsabilidad limitada cuya estructura es similar a la de la sociedad anónima. de la funci6n de la limitación y de la aplicaci6n analógica del artículo 64. ya se trate de una transmisión inter vivos ya de una transmisión mortis cansa. G. Pero conviene agregar inmediatamente que tales derogaciones derivan únicamente del entrecruzamiento de la disciplina 106 AsCARE~Lf. la transmisi6n libre resulta de la propia naturaleza de la sucesión. Sobre este punto son ilustrativas las siguientes pala. pero. creemos que no puede referirse a uno y otro caso. 108 Rectifico la posición que defendí en mi estudio Principio de la libre (ir(uI4(ión de 14! acciones 1 . G. 1942. Pero.). si sólo se trata de restricción basada en la necesidad de obtener el consentimiento del Consejo de Administración.

282.. de! articulo 130. Es cierto que. M. o que no se aplicará en los casos de transmisión mortis causa o que sí se aplicará dentro de ciertos límites o sin ellos. pág. el artículo 130 no configura un derecho de tanto.H o Entendemos que puesto que la ley señala como primer criterio el de la cotización bursátil de las acciones. para e! derecho de separación de los accionistas. en defecto de la misma debería acudir al dietamen pericial con base en el sistema marcado en el artículo 206.l09 Bien entendido. de lo ordenado en el artículo 130. La Ley se limita a consignar que e! Consejo deberá indicar un comprador que pague el precio corriente de las acciones en el mercado. La 1.' 109 HO . ello es una grave laguna. 1903. fracción JI. no determina si la fijación de precio debe hacerse con preferencia pericialmente o bien si será aplicable el artículo 206 de la propia ley. que si los estatutos prevén un plazo determinado a él babrá que atenerse. cit. a efectos de su cotización. o que s6lo tendrá valor en la cesión a personas que no reúnan determinadas cualidades. S. pero. el problema surge con toda su gravedad. 1. véase Anales de Droit Commercial. J. esta última por sí no toleraría las limitaciones". S. y que sería lícito pactar que la restricción sólo funcionará en los casos de transmisión a personas no parientes en cierto grado del transmitente.. Naturalmente. uno de los problemas más difíciles y en los que más ha insistido la doctrina al construir las limitaciones a la libre circulación de las acciones. como ya hemos dicho. con pago de la acción en proporción al . que caben redacciones más restringidas. no más amplias. Tal vez fuese invocable lo dispuesto en el artículo 1079. y sigs. "Du droit de preemtion que se réserve une sociéré poue écarter les acheteurs de ses actions. S. G. porque en la práctica una compañía podría demorar indefinidamente la contestación al socio que. No se indica en qué tiempo deberá hacer uso la compañía de este derecho. M. con la relativa a los títulos de crédito. fue justamente el concerniente al precio. y el artículo 1079 se refiere a términos para la práctica de actos judiciales o para el ejercicio de dereOb. del Código de Comercio que señala el plazo de nueve días para hacer uso del derecho de tanto. ruando los esta- tutos han callado sobre e! particular. M.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 329 jurídica relativa a las sociedades. En Francia. Precio y plazo. Sobre ello. El precio de mercado supone su cotización bursátil y en el caso en que las acciones no hayan conseguido ser introducidas en bolsa. y especialmente 306. 1. solicitase del Consejo de Administración la autorización para enajenar sus acciones. deberá aeudirse a un peritaje para la determinación del precio de mercado.activo social. G. G. en cumplimiento..

que considera inadmisible la objeción de Traano. pág. cit pág. la ley no lo prevé. ante el silencio de los estatutos. puesto que los derechos de los mismos quedan garantizados y no se podría coartar la libre disposición de una persona sobre su patrimonio. que ningún adquirente podrá ser considerado de buena fe. es perfectamente eficaz frente y en relación con los socios ¿pero también tendrá validez frente a terceros? Y en caso de tenerla. anteriores o posteriores al pacto de limitación. ¿qué situación jurídica se creará cuando un socio haya transmitido sus acciones sin solicitar la autorización del Consejo de Administración o haciendo caso omiso de la designación de comprador hecha por el mismo? Desde luego. ob. Hemos visto que la limitación supuesta del artículo 130.. No dispone nada la ley sobre el modo de hacer las comunicaciones concernientes a la limitación que estamos estudiando. este problema se traduce en una cuestión de orden práctico. 364. sin causar una perturbación hondamente incompatible con la actual estructura del régimen jurídico de la propiedad. en el silencio de la ley. no vemos inconveniente en admitir la validez de Ia cláusula frente a terceros. sino que el plazo sería el de quince días.330 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ chos. precisamente. ya se trate de acreedores del socio. Comunicacián. por aplicación analógica. esto es. por la sencilla razón de que la inscripción de la escrcitura en el Registro Público de 111 Así opina FERRARA. 497. cuando en los estatutos se hizo constar la cláusula prevista en el artículo 130. ¿qué alcence deberá darse a la misma? Desde luego. en el caso de transmisiones hechas sin atender al trámite que dicho precepto establece. . 1. aunque para evitar inútiles discusiones. Pero. en este caso. una prohibición de circulación. la interpretación analógica cobra. susceptible de acreditar suficientemente que las notificaciones han quedado hechas. 1. S. cualquier sistema de comunicación será admisible. establezcan para casos similares (ejercicio del derecho de tanto. Por ello.t-Tratemos ahora de ver qué eficacia tiene la restricción. por la vía de jurisprudencia voluntaria o de cualquier otro modo. creernos que no es aplicable el artículo mencionado. G. de que esto supone el establecimiento de un vínculo real. M. y en definitiva. S. AsCARELLI. todo su valor. G. sin obtener el consentimiento del Consejo de Administración de la sociedad. pactada de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 130. I. M. es recomendable que se hagan en forma de notificación notarial. En efecto. y más aún si se tiene en cuenta que el artículo 130 no establece.. 57 Y 66. que los artículos 33. en el caso de transmisión de una participación social a un extraño) . pero. en los que es frecuente que se establezca que las citadas comunicaciones deban hacerse de una manera fehaciente.

"1"12 113 . Sólo cabría que entre los socios fundadores de la sociedad se estableciese esta cláusula en favor de los mismos socios o señalando el derecho de los mismos para designar un comprador. y no haya obtenido la autorización del Consejo de Administración. por consiguiente. diríamos que se trata de un acto jurídico nulo. fr. En este sentido AsCt\RELLI." 114 WIELAND. falta todo punto de referencia para negarse el reconocimiento de titularidad a la persona que se presente como tenedor de las acciones. que la cláusula tiene eficacia crga omnes.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 331 Comercio establece una presunción de conocimiento que nadie puede ignorar (arlo 29.. M. podrá pedir judicialmente que se condene a dicho titular a endosar las acciones a la persona que la compañía designe." GIERKE. es casi seguro que en el texto de las acciones figure la cláusula en cuestión. ob. la eficacia de esta. lirnitaci6n depende del establecimiento de una cláusula penal. no autorizando la inscripción de la transmisión irreguIar y haciendo uso del derecho que la ley le concede para señalar un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado. se trata de un negocio realmente ínexistente. verdaderamente inexislente en sus efectos reales y no simplemente impugnable. considera que la transmisión sin conocimiento es nula. Dicho con palabras de ASCARELL1: "El consentimiento de la sociedad es el presupuesto para la eficacia real de la transmisión... es decir. 11. e invocando el articulo 130. podrá negarse a practicarla. desde el punto de vista de la validez de las obligaciones contraídas entre ellos.' Lo que quiere decir que si entre el endosante y el endosatario. 246. Es interesante también transcribir -la siguiente cita de este mismo autor: "La transmisi6n es. 846. pero la infracción de esta obligación sólo podrá traducirse en una obligación del resarcimiento de daños y perjuicios.uAsCARELLI. pág. Cuando un tenedor de acciones se presente ante la sociedad para pedir la inscripción de la transmisión. ob. y. pág. nota 18: "La sociedad puede negar la inscripción. cit.v» Pero. cuando se trate de acciones al portador. ya que no hay registro de socios. pág. debe buscarse en que el consentimiento de la sociedad es un elemento esencial para la perfección de la declaraci6n de voluntad. que . frente a la sociedad. Co.. Además.). cit. la compañía. este sistema no es invocable. ob. pág. en efecto.la sociedad puede desconocer. el negocio jurídico es perfecto.us Si quisiéramos clasificar la situación jurídica de la transmisión efectuada sin consentimiento del Consejo de Administración. El fundamento jurídico de la conclusión que hemos establecido respecto de la transmisión indebida de las acciones nominativas. con fundamento en los motivos indicados en los estatutos. cit. C. en virtud de lo dispuesto en el artículo 129. APPu1Jti.. por lo que ante la dificultad de fijarlos. reconociendo como único titular al que aún figuraba como inscrito. 40. 498.

D. 445. Lo miscaso de enajenación directa por el acreedor. 3-36. De acuerdo con el artículo 24. o. Y 2080. págs. como. en cuyo caso éste quedaría obligado por las resultas de su autorización. ninguna constitución de derechos sobre títulos será eficaz frente al emisor. puede el titular introducir una cláusula en el contrato de prenda con arreglo a la cual se dejen a salvo Jos derechos del Consejo de Administración. Civ. Cr. sino cuando haya sido objeto de una doble inscripción: en e! título mismo y en el registro de! emisor. 443 Y 445.. ni aun así se vería la sociedad obligada a registrar la transmisión hecha de espaldas a lo previsto en el artículo mo sucedería en el La base para nominativas y en 130. M.. G. el acreedor prendario puede proceder a la enajenación de las acciones dadas en prenda e incluso puede edjudicirseles. 'C. Y Op. como en determinadas circunstancias. y las acciones fuesen adjudicadas a un tercero. S. Puesto que puede convenirse que las acciones no sean transmisibles. por lo menos tratándose de acciones nominativas. la sociedad sólo reconoce como titular al inscreito como tal en el registro de accionistas. si no es con el consentimiento del Consejo de Administración. L. comprometiéndose el acreedor prendario a recurrir al mismo para que en el caso de enajenación pueda éste ejercer el derecho que le concede el artículo 130. ya que el artículo 130 es un precepto de tipo imperativo. En consecuencia: l' No cabe la constitución de derechos que puedan invocarse frente a la sociedad y que puedan provocar una transmisión indirecta de las acciones sujetas 1.r" resultaría una transmisión sin consentimiento del Consejo de Administración. L. F. 341 Y 344. pág. Tít. Notas al AsCARELLl. Según los artículos 128 y 129. En el caso de que no se haya resuelto esta situación de un modo convencional. Y Op. .. L.11 6 esta solución está en la ley de circulación de las acciones el carácter constitutivo de la inscripción en el registro de accionistas. En el caso de que el juez ignorase esta situación. ¿qué limitación supone tal acto en el caso de que el titular de las acciones quiera darlas en prenda? El problema se plantea porque. 11'0 RODRfGUEZ. J.332 ]OAQuIN RODIÚGUEZ RODIÚGUEZ Transmisiones indirectas. Puede solicitarse la autorización del Consejo de Administración para dar las acciones en prenda. creemos que el juez antes de proceder a la subasta de una acción dada en prenda. véanse al respecto mis notas al ASCARELLl. 2882. Varias soluciones pueden proponerse a esta cuestión.'15 Arts. 2887. debería dar conocimiento de ello a la sociedad emisora. Tít. Otro tanto cabe decir del caso de constitución de un fideicomiso o de una operación de reporto o de un depósito irregular de títulos. por ejemplo..

no previstas en la Ley. 11. 111 118 . ob. materialmente imposible. Ob.. renuncia al derecho del articulo 130 39 Las inscripciones de derechos en sí mismos no traslativos de dominio.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 333 a la limitación de circulación que establece el arto 130. 490-491. cláusulas que afecten a los títulos de una inalienabilidad absoluta y total. sino que su eficacia se limita a la de una simple promesa de venta.Es cierto que tal cláusula. ca. ál. D. En todo caso. 1. G. La doctrina está dividida. 342. S. socios o extraños. CJáuslIlas restrictivas en la ley. prometen vender a ciertas personas. en la escritura constitutiva. es inadmisible.} págs. nota 42. pág. dentro de cierto plazo y condiciones. pero no la de la escritura constitutiva. hecha por los socios en cuestión.uv En el derecho mexicano. En primer lugar. 29 La sociedad que autoriza la inscripci6n que traslada la propiedad..20 En este mismo sentido AscMELU. dejan a salvo el derecho de la sociedad para cuando dicha transmisión se opere. cil.} pág: 493. sería nula como contraria al orden público. 430. pero no puede tener efectos reales." . pág. analizaremos la cláusula de no transmisión de las acciones. cit. Véase el capítulo 11 anterior. con el alcance que determina al respecto el Cód. entendemos que el establecimiento de esta cláusula sólo implicaría la nulidad de la misma. vamos a referirnos a tres de las posibilidades que estimamos más importantes entre los diversos supuestos de cláusulas restrictivas. La admite ASCARELLI 117 aunque entiende que el accionista perjudicado pacida impugnar la decisión por exceso de poder del órgano que la adoptase. es aquella por la que los socios. no por las sociedades. un número determinado de las acciones que ellos suscriben. 2243 y sigs.. F. (arts. Ob. sin consentimiento del Consejo de Administración. M. Esta cláusula es posible y lícita.t! ESCARRA entiende que sería ilícita y que por lo tanto. en los estatutos de la sociedad. análoga a la que recae sobre los bienes dotales de la mujer casada .tw Otra cláusula que sí tiene existencia en la práctica mexicana de las sociedades anónimas. pero sin subordinar la validez de la negativa a la obligación de indicar un comprador de las acciones. nota 14: "No se encuentra en ningún sitio.). Brevemente. L. tal cláusula sería incompatible con los principios reconocidos sobre la libre circulación de las acciones y con todas las normas que estructura el derecho de propiedad privada. Ji no es con conocimiento de la sociedad. Civ. 119 Ob. respecto de la validez de esa cláusula.

cuando quiera. por lo que tanto el primer titular. no determinan responsabilidad para sus titulares. M. que forzosamente han de ser acciones Integramente liberadas. M. La cláusula "no endosable" debe considerarse comprendida entre las cláusulas que prohiben la circulación y a lo dicho respecto de ésta nos remitimos. Diferentes sistemas se han estructurado en el derecho comparado para garantizar a la sociedad el desembolso íntegro del importe de las acciones. Las acciones nominativas. G. 116 y 117. S. se encuentran en la misma situación jurídica que las acciones al portador. D) Varia responsabilidad qlle determinan las acciones nominativas y JM acciones al portador: acciones de numerario y acciones de oporteción. 141. Conversión de JaJ acciones La sociedad puede emitir sus acciones. Ley de circulacián y Sil alteracián. 1. de tal modo que si en este plazo aparece que e! valor de los bienes es menor que un 25 % de! valor por e! cual fueren aportados. como cualquiera de los sucesivos» puede verse compelido a realizar un desembolso complementario. si aún quedan exhibiciones por realizar a menta de su valor nominal. sus titulares están obligados a hacer los desembolsos pendientes en la forma que establece el artículo 177. de acuerdo con lo convenido en los estatutos constitutivos. en euyo caso sí tendría eficacia en la forma que antes mencionamos o bien completarla con cláusulas penales a cargo de los socios o de la sociedad misma. G.334 JOAQuíN RODRíGUEZ RODRÍGUEZ Siempre sería posible combinar esta promesa COn las normas del artículo 130. pero tanto su estudio como e! del preferido por el legislador mexicano. en cuanto incompa- tible con las disposiciones de la Ley General de Sociedades Mercantiles y con las de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Las acciones al portador. 1. lo haremos al considerar el deber de aportación. S. como nominativas. el accionista estará obligado a cubrir la diferencia a la sociedad. establece que cuando e! importe de la acción se cubra en todo o en parte con bienes distintos del numerario. si son liberadas. pero si no lo son. en lo concerniente a transmisión de acciones.) (libertad de . al imponer formas especiales para verificarla. 1. S. pero como la Ley (art. las cláusulas que establezcan restricciones a la transmisión de las acciones. la acción deberá depositarse durante dos años para responder de las diferencias de valor. Por último. deben considerarse como ineficaces. G. no implican responsabilidad alguna de su titular.). salvo que se trate de acciones de aportación en el caso que hemos examinado. s610 CUando estén íntegramente liberadas (arts. y al portador. M. es decir. Sección séptima. es decir.

cuando las acciones sean nominativas a pesar de estar originalmente liberadas o cuando no estándolo. L. por endoso.. pero no por el socio por sí. s610 existe cuando aquéllas tuvieran tal carácter. Lo que sí puede afirmarse es que los socios no pueden cambiar por su simple voluntad la ley de circulación indicada en las acciones de acuerdo con lo fijado en los estatutos. máxime cuando ello consta en los Estatutos y no sería posible su modificación sin modificar éstoS. Todo ello es una consecuencia de la inderogabilidad de la ley de circulación establecida por la sociedad emisora. . no hay dificultad ninguna ya que. Y Op. una vez que los socios hayan hecho el desembolso íntegro de su valor. pero parece inclinarse en favor de las acciones al portador. no funciona el derecho de conversión. Seccián octava: Transmisión no cambiaria Además de por los modos indicados. si los Estatutos no prevén nada en contra. pero cuando se trata de acciones nominativas. Por esto. los estatutos prevean que serán siempre nominativas.. La conversión de las acciones es siempre un acto que puede realizarse previo acuerdo de la asamblea.. y la transmisión no ha sido cambiaría. lo dispone así en su artículo 21. pág. dice que las acciones nominativas podrán canjearse por acciones al portador. M. las acciones. No consigna la ley de un modo explícito preferencia alguna en favor de una u otra forma de acciones. las acciones al portador podrán ser convertidas forzosamente en acciones nominativas. Cr. IV. únicamente por tratarse de acciones 110 liberadas. J. 122 Además la L. cit. Entendemos que este derecho a exigir la conversión de acciones nominativas en acciones al portador. 261. ob. en su prrafo final y 128. G. fr. G. Las acciones emitidas como nominativas podrán convertirse en acciones al portador (arts. ya que el artículo 117. como valores patrimoniales. S. aunque ello perjudique a los socios. en su párrafo final. por ejemplo en los casos 121 MENISSEO. Tít. como hemos dicho. Si las acciones son al portador. pueden transmitirse por todos los medios que reconoce el derecho como aptos para producir una transmisión de dominio sobre cosas muebles. De modo que si en los estatutos no se ha previsto expresamente que las acciones serán siempre nominativas. 117.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 335 fijación de la ley de circulación). es decir. S. en razón de la mayor circulabilidad de estos títulos. 1.). M. la simple tenencia de los documentos legitima para -el ejercicio de los derechos que confieren. tendrán derecho a canjear las nominativas por títulos al portador.

párrafo 3. As! lo prescribe el artículo 131.).336 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ de herencia. Esta anotación la practicará el juez. Ley cit. o en la de cuota de liquidación. que dispone que "la transmisión de una acción nominativa que se efectúe por medio diverso del endoso.. deberá anotarse en el título de acción". El estudio de estas acciones lo haremos al examinar la posición jurídica del socio en la sociedad. Ya dijimos que en este precetpto las acciones podían ser ordinarias cuando atribuyan de un modo normal e igual los derechos de voto.. La firma del juez deberá legalizarse (art. será indispensable que en el documento se haga constar la transmisión.. . en lo que concierne a la transmisión y a la legitimación (arts. o preferencia en la percepción del dividendo.). dividendo y participación en la cuota de liquidación. etc. en atención a los derechos que confieren. Y Op. L. G. Tít. Esta transmisión produce los efectos de un endoso. 38. consideradas como expresián de la calidad de socio Llegamos al último criterio de clasificación de las acciones. o preferentes cuando concedan derechos especiales en relación con algugnos de los indicados derechos: preferencia en el voto. Seccián novena: Clasificación de las acciones. S. previa justificación de la transmisión que en el acto de jurisdicción voluntaria hará constar la transmisión en el documento o en hoja adherida a él. de adjudicación judicial. 28. M. L. C.

45. pág. hasta que finalmente quedó reconocida en el Código de Comercio francés. ob. cit.. sólo responde del importe de su aportación al capital social' y sólo tiene que efectuar el pago de la misma.CAPITULO CUARTO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA SOCIEDAD ANONIMA Régimen de responsabilidad: Responsabilidad limitada. ob. pues. WIELAND. el accionista. La responsabilidad en la sociedad anónima no sólo está limitada hacia afuera. 1) 1') AportacíÓl1 limitada. al importe del patrimonio social. requiere la limitación de sus responsabilidades. FISCHER. en atención a su calidad de socio. sino también interiormente. " . y de allí pasó a todas las legislaciones del mundo civilizado.. durante los siglos XVII y XVIII. es el de ser una sociedad de responsabilidad limitada. va imponiéndose como consecuencia de una práctica consuetudinaria en los estatutos de las compañían francesas.. n. 99. El último elemento central de los que integran el concepto de sociedad anónima. 1 :! WIELAND. Por otro lado. ob. pág. Examinaremos sucesivamente ambos aspectos del problema. Se facilita así la circulación y el ingreso de nuevos socios. H. pág. Un doble aspecto debemos advertir al analizar su contenido: el deber de aportación limitada de los socios¡ y la responsabilidad de los mismos frente a los terceros. La limitación de aportación es la exigencia esencial para conseguir una fácil transmisibilidad de las acciones' en cuanto se precisa y concreta el alcance máximo de las obligaciones que contraen los sucesivos adquirentes. frente a la sociedad. Origen histórico.s La responsabilidad limitada. cit. 46. cir. la vinculación permanente del socio por todo el tiempo de duración de la sociedad. La limitación del deber de aportación surgió como resultado de una evolución histórica en la que desempeñaron papeles determinantes diversos motivos.

S. ob. M. el derecho de separarse de la sociedad. sino que en la evolución a que nos referimos pueden advertirse dudas y vacilaciones. lS VIVANTE.." El factor determinante para la admisión de la responsabilidad limitada del accionista antecedente de la responsabilidad limitada de la sociedad." en el que se prevé que los socios deben realizar prestaciones complementarias en los casos de elevación del capital o de reintegro de éste para compensar pérdidas anteriores. Los accionistas no pueden ser obligados en contra de su voluntad a hacer prestaciones mayores de las previstas.338 JOAQuíN RODRfGUEZ RODRÍGUEZ Sin embargo. pág. M. ni por acto expreso. 220. G. y no en otros de naturaleza distinta. cit. El principio que formula el artículo 87 de la L. De acuerdo con el primer aspecto que acabamos de subrayar. loco cit. aportaciones de especie convenidos. sino. debe verse en la aparición y difusión de las acciones al portador. De todas maneras. AsCARELLI. 98: "Este principio de la responsabilidad limitada no se implantó en el régimen de las compañías sin antes pasar por un período de dudas y vacilaciones. ob.. (it. dineros. sino también a las prestaciones distintas. En ningún caso podría estipularse válidamente el abono de prestaciones complementarias. ni por acuerdo de los socios en acto posterior a la constitución. porque es incompatible con la limitación." Il') Derecho comparado. La prohibición no sólo concierne a las prestaciones complementarias. G.. En el derecho continental. IlI') Derecho mexicano. A) Bstrnctura del articulo 87 de la L. avances y retrocesos. Es una excepción el derecho italiano." • FISCHER. tiene dos sentidos: 1Q La aportación del socio es limitada. no sólo el concierto de prestaciones complementarias o accesorias.. 2Q Esta aportación se realizará precisamente en los bienes. o de tipo continental. pág. dI. es general la tendencia legislativa que restringe la obligación de los socios exclusivamente al importe de su aportación. ya que la estructura de éstas era incompatible con la existencia de un régimen de responsabilidad ilimitada. El importe convenido se abonará una sola vez en la cuantía previamente determinada. ob. en ge· 3 FISCHER. pág. el Código de Comercio italiano concede a los accionistas que no quieren consentir una prestación complementaria. Y esto. la Ley mexicana prohibe el establecimiento de prestaciones accesorias o complementarias. en el contrato social. ob. 147. cit. no debe creerse que tal principio haya sido reconocido de una vez. S. ..

7 GIBRKE. que la expresión responsabilidad limitada del accionista es equívoca. Ya hemos dicho que este precepto es de carácter imperativo [ius cogeus}. Los casos de excepción son los siguientes: Iv Responsabilidad ilimitada del accionista que controla de hecho el funcionamiento de la sociedad. . pág.). 2. porque el accionista responde con todo su patrimonio del importe de la acción. se habla de que la responsabilidad de los accionistas es objetiva." B) Carácter. 3' Responsabilidad ilimitada de los socios gestores de sociedades irregulares {art. 264. y que puede llegar a ser una carga insoportable como resultado de la modificación de las condiciones económicas o de las relaciones entre los socios. 7'. El accionista responde frente a la sociedad del importe de su aportación con todo el patrimonio. S. El mecanismo de la obligación de aportación lo estudiaremos al considerar la posición jurídica del socio frente a la sociedad. Existe un deber de aportación limitada. en ciertos casos especiales el accionista responde ilimitadamente. no podría pactarse la obligación de desempeñar cargos sociales. La prohibición de exigir prestaciones de tipo distinto al de las pactadas. 1. No puede renunciarse expresa o tácitamente. S. 105. No implica una excepción el principio de derecho común que afirma la res- ponsabilidad con todo el patrimonio por las obligaciones de cualquier deudor. cuya trascendencia no haya sido prevista anticipadamente. pág. M. ob. ob. la de compensar pérdidas." C) Contenido. D) Excepciones. Remisión. No obstante el principio general que acabamos de formular. G. segón dispone el artículo 13 de la Ley de venta al público de acciones. ca. por esto.). y con razón. M. n BRUNETrI. 1. por cuyo importe se responde ilimitadamente.. cualquier deber de prestación. por lo que se ha dicho. G.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 339 neral. la de entregar determinados productos a la sociedad o la de cubrir los socios determinadas necesidades por adquisición directa a la sociedad de los productos adecuados. Así. 102. por lo que no puede ser alterado por pactos de ninguna clase. precisamente por su consideración como tal. se deriva del hecho de que los accionistas se han comprometido exclusivamente a que el capital social alcance la suma prevista. 2Q Responsabilidad ilimitada del accionista fundador en relación con los actos en que se haya extralimitado de las facultades que la Ley le confiere (art. directa o indirectamente. cit.

Se ha preferido hablar de la responsabilidad extracontractual. No depende de su consideración de accionista mayoritario. Ello es cierto: piénsese en las situaciones de las TRUST y HOLDING COMPANIES. . La Exposición de Motivos de la Ley mencionada es muy clara al respecto.. adicional a la de la sociedad. Se trata de un caso de responsabilidad extracontractual. 1.. etc. de un depositario de acciones ajenas pero con derecho a votar. las reservas que haya creado y. 4'. el activo con que cuente. 19. por los actos ilícitos imputables a la Compañía". y 6' Responsabilidad ilimitada del accionista por percepclon de un reparto indebido de reservas (art.. y dice: "Se trata aquí de una responsabilidad a consecuencia de actos ilícitos o dolosos" . S. ya de un simple ilícito civil.. párrafo 2. es subsidiaria. de la simple tenencia de una mayoría relativa. de Q. Lo que no dice la leyes lo que se entiende por "controlar el funcionamiento de una sociedad". "las personas que controlen de hecho el funcionamiento de la sociedad anónima. porque ello hubiera sido un formulismo ajeno a la realidad de la práctica de Jas sociedades anónimas. 1. para comprender aquellas situaciones en que la ley ha asociado a un hecho una indemnización pecuniaria. pero es ilimitada. no del socio frente a la sociedad.). tendrán obligación subsidiaria ilimitada frente a terceros.. no obstante que no puede hablarse propiamente de actos ilícitos. 21. 5' Responsabilidad ilimitada deJ accionista por cobro indebido de dividendos (art. ya se trate de un ilícito penal. en suma.340 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ 4' Responsabilidad ilimitada de los socios en Jos casos de quiebra de la anónima irregular (art. 1. sino del socio frente a tercero. l' Con arreglo al artículo 13 de la Ley de Venta al Público de acciones. ya sea que posean o no la mayoría de las acciones. párrafo 2.). M. a consecuencia de opera- ciones sociales.). toca a quien opera con la empresa valorar las garantías generales que ella puede ofrecerle atentas las aportaciones de los socios. S." La responsabilidad puede recaer sobre un accionista. M. el proyecto sólo deroga el principio de la limitación de la responsabilidad cuando ésta sea extracontractua1. La Exposición de Motivos advierte que "es mejor dejar esa definición a la autoridad judicial". . Fuera de estos casos. frente a un desmenuzamiento amorfo de las tenencias de las demás acciones. La responsabilidad que aquí se prevé. si tiene el control de hecho de la sociedad. "dada la variedad de las situaciones que podrán presentarse". para el caso de insuficiencia del patrimonio social. pero. Estas operaciones sociales no son las propias de la sociedad. sino actividades sociales ilícitas. . G. pero compacta. G. "Siguiendo estas ideas.

tienen una responsabilidad ilimitada. 8 Véase capítulo IV. incluso la anónima. pero éstos sólo responden de las exhibiciones pendientes. se establece una serie de normas que garantizan la existencia permanente del mismo. en tanto que en las sociedades anónimas esta responsabilidad subsidiaria falta en absoluto y el único patrimonio afectado al pago es el de la sociedad. ha señalado en su artículo 49 que en el caso de quiebra de una sociedad irregular podrán ser declarados en quiebra los socios que no resulten ser limitadamente responsables con fundamento objetivo. Precisamente por esto. véase 10 que dijimos al estudiar el principio de restricción de derechos a los fundadores./idad ilimitada de la sociedad. responden los accionistas. este precepto viene a ser como un caso especial del artículo 13 de la Ley de Venta al público de acciones. Lo que ocurre es que en las sociedades colectivas o en comandita. los socios que realicen actos de gestión a nombre de una sociedad irregular responderán frente a terceros solidaria e ilimitadamente. M. puesto que es legalmente obligatoria. G. S. como la no inscripción es un acto ilícito. a no ser que se deba responder ilimitadamente por serle imputable la situación de irregularidad. del Título Primero. Si ello sucediera. si fueren demandados conjuntamente. 49 La Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos. M.. y de acuerdo con lo dicho sobre la misión del capital. junto a la responsabilidad patrimonial social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 341 Por terceros se comprenden los contratantes con la sociedad. El artículo 24. 39 Aunque en la práctica es sumamente improbable que llegue a funcionar una sociedad anónima irregular. al final. .' Los demás casos serán estudiados en las páginas que dedicamos a dividendos y reservas. en cuanto la sentencia dictada contra la sociedad es firme contra los socios. de acuerdo con las disposiciones del artículo 7. Responden de todas sus deudas COn el importe de todo su patrimonio. En definitiva. no es imposible. establece el único caso en el que junto a la sociedad.. La sociedad responde frente a sus acreedores exclusivamente con el importe de su patrimonio. II) Responsab. existe subsidiariamente la responsabilidad ilimitada de alguno o algunos socios. ¿Qué quiere decir esto? A mi juicio el fundamento objetivo lo da la forma de sociedad en que se participa. L. S. 29 Para el análisis de esta situación. Realmente. G. todas las sociedades mercantiles. L.

que a nuestro juicio. F. y.• 1942. debidamente inscrita. 2 Véanse RODRíGUEZ." 1 Así. aunque. G. pues. así como el correspondiente a capitales en giro. en cuanto se refiere a la sociedad anónima. pero tal problema es distinto del relativo al nacimiento de la personalidad. surge desde el momento en que se dan las condiciones que ya expusimos al hablar de las sociedades irregulares. D. inscrita la sociedad en el Registro Público de Comercio. Y la Empresa Mercanlil. según la expresión empleada en diversas legislaciones. y ruando se hayan cumplido una serie de trámites accesorios que establecen las leyes fiscales y otras complementarias de la legislación mercantil. no deben confundirse con el problema de la existencia de la sociedad. 72 y sigs. 1. 1941. su capacidad incompleta. Las consecuencias del cumplimiento de todos y cada uno de los trámites que la ley señala. J. Podemos. su actuación sea susceptible de determinar sanciones para la sociedad y para los que actúan en nombre de la misma. S. México. que no creemos necesario repetir. F. México. Bstudio del proceso constitutivo Para que la sociedad anónima se constituya legalmente. aunque su existencia sea limitada. en la Oficina Federal de Hacienda para el pago del Impuesto sobre la Renta. D..1 Pero una sociedad anónima puede existir aun sin cumplir todos estos requisitos. M. en el Departamento del Distrito Federal. debe legalizar sus libros. págs. Una sociedad anónima quedará legalmente constituida.CAPITULO QUINTO CONSTlTUCION DE LA SOCIEDAD ANONIMA Sección primera: Constitucián legal y existencia. que modificó el artículo 7 de la L. debe darse de alta en la Cámara de Comercio o de Industria. Ya expusimos la teoría general de las sociedades irregulares. para el pago del impuesto de apertura. cuando su contrato conste en escritura pública y ésta haya sido judicialmente calificada. precisa que siga un largo proceso de gestación. por ejemplo. Véase también la Ley de 31 de diciembre de 1942. . mantener que el proceso de constitución de la sociedad se refiere a su íntegra conformación de acuerdo C011 la ley.4s sociedades irregulares.. en definitiva. etc.

BRUNE1trJ. 1941. siguiendo diferentes criterios legales y doctrinales..344 JOAQuíN ROORÍGUEZ ROORÍGUEZ El proceso constitutivo de la sociedad anónima ha sido presentado desde diversos puntos de vista. la concerniente a la integración del capital social y la que atañe a la formalización de la sociedad. la inscripción consagra entre los socios y frente a terceros las características legales y convencionales de la sociedad anónima de que se trate. APPU1Ui di diritto commerciale. ob. ob. De aquí podrá deducirse que son tres las etapn. y aun la ley exige que la sociedad se inscriba en el Registro Público de Comercio. ob. Seccián segunda: Contrato social y estatutos La redacción del contrato social y de los estatutos es la fase constitutiva en sentido estricto o interno.. distingue entre 10 que él llama período de fundación de la sociedad y redacción de los estatutos..e Nos Iimita3 GIERKE. se forman el contrato y Jos estatutos. 1937. y la AULETIA. México. 64 y sigs. que consta de diversas partes y que sólo se encuentra en algunos aspectos en la forma tradicional del contrato de sociedad. e inscripción en el Registro. 17 y sigs." 4 Véase RODRÍGUEZ. tramitación posterior hasta la inscripción e inscripción en el Registro Público de Comercio. I/ contrasto di societá commerciale. aportación del capital fundacional. La empresa mercantil. cit. distingue cuatro etapas en el nacimiento de la sociedad: fijación de los estatutos. Recorridos estos tres estadios. En el primero. que serán estudiados en su oportunidad. 270. El contrato y los estatutos son la línea o plan de la sociedad. aún debe la sociedad cumplir diversos requisitos de carácter fiscal y administrativo. 254. D. págs. en el segundo. F. . especialmente la obra de AsCARELLI.s que integran la constitución de la sociedad: la relativa a los socios.000 como mínimo)." Desde luego. pág. Desde el punto de vista del derecho mexicano. sino también la efectiva apor· tación de una parte del capital (20% de $ 25. cis. se formaliza el compromiso de los socios y se aporta el capital social. aportación del capital social. podemos distinguir tres momentos básicos en el proceso constitucional de la sociedad anónima. se inscribe la sociedad en el Registro Público de Comercio. pág. ya que a él se debe la primera exposición de esta teoría.. 1) Naturaleza del acto creador. págs. 1.. la sociedad anónima requiere no sólo el concurso de varias personas (mínimo legal establecido por la Ley). GARRIGUES. dice: "Lo que la Ley considera como acto de constitución de la anónima es un negocio jurídico complejo. No tratamos de repetir las consideracionesque ya hemos expuesto al tratar de la naturaleza del acto social. 137. pág. la fundación dota de realidad y trascendencia jurídicas a tal idea. en el tercero. ctt. ]oAQufN. que ha desenvuelto magníficamente la idea de AsCARELLJ. y la bibliografía que cita. 1931.

en relación con los artículos 91 y 92 de la 1. sino frente a todos y cada uno de los demás socios. las prestaciones son atípicas. párrafo final. porque ello está impedido por la estructura de aquéllos.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 345 remos a reafirmar que las manifestaciones de voluntad que integran una sociedad anónima son declaraciones de voluntad contractuales. fr. sino una serie de contrapartes. . Los estatutos. fr.). en su párrafo final. JI) Contrato y estatutos. 113. 182. 103. Las líneas generales acerca de las relaciones y diferencias que existen entre contrato social y estatutos han sido ya indicadas. y entre ellas por las siguientes: 1" Es un contrato plurilateral en el sentido de que. 112. 124. en el contrato de cambio solamente son concebibles dos partes. otro su personal actividad. cada socio se sitúa jurídicamente no frente a otro socio. VI. S. sin que sea posible la incorporación de nuevos sujetos. y concretamente en el de sociedad. Ahora nos vamos a limitar a resumir aquellas afirmaciones generales y a referirlas al marco especial de la sociedad anónima. otro su patente de invención y así podríamos multiplicar los ejemplos. El contrato social o contrato constitutivo social. G. En el contrato de organización. en los contratos de cambio la sustitución de uno de los contratantes es un motivo de novación. fr. 108. En el contrato de sociedad. cada una de ellas no tiene una contraparte. 93. 190 Y 195) Y estatutos (artículos 6. etc. arrendadores conjuntos. 101. por el contrario. En un contrato de compraventa. En el contrato de organización. 130. en el sentido de que la admisión o salida de socios se hace sin alterar el propio contrato. 3' El contrato de organización es un contrato abierto. fr. otro puede aportar bienes inmuebles. M. 92. En el contrato de cambio tienen un contenido determinado. Un socio puede aportar capital. aunque cada una de ellas agrupe a varios sujetos jurídicos (compradores conjuntos. 100. son los requisitos a que se refiere dicho artículo y demás reglas que se establezcan en la escritura sobre organización y funcionamiento de la sociedad. siendo o pudiendo ser más de dos las partes contratantes. 11. como se dice en el artículo 103. 123. la prestación de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sí y variable en su contenido tanto como le permita la gama infinita de los bienes jurídicos. 186 Y 193). si bien se trata de un contrato de organización con las características especiales que lo distinguen' de la categoría más común y más conocida de los contratos de cambio. VII. 21). 114. de arrendamiento o de depósito basta enunciar el nombre del contrato para poder determinar jurídicamente el contenido normal de las prestaciones. n. podría estimarse como el conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos esenciales que indica el artículo 6Q. según el artículo 6Q .. La Ley General de Sociedades Mercantiles emplea las expresiones contrato social (arts.

se redacten conjuntamente en la misma escritura constitutiva. En la práctica. Pero la circunstancia de que el contrato social y los estatutos. Es cierto que en algunas escrituras de sociedades anónimas se encuentra la afirmación de que los contratantes convieneñ en realizar un contrato de sociedad anónima de acuerdo sobre ciertas bases generales. pues el artículo 69 nos obliga a considerar el contrato como una parte de los estatutos o más bien a éstos como una parte de aquéllos. ya se trate de fundación simultánea o de fundación sucesiva. aunque sea muy amplio. los estatutos no tienen fuerza coactiva. en el actual ordenamiento mexicano. contrato y estatutos se confunden y mezclan. En el aspecto interno. en realidad. sólo porque su eficacia se proyecte en el tiempo por toda la duración de la sociedad. ca. no permite.346 JOAQuíN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ De las afirmaciones anteriores se deduce que. No pierde su naturaleza contractual. cuya sociedad se va a regir por los estatutos que se insertan a continuación. págs. se confunden evidentemente estatutos y contrato. y de todas aquellas cuestiones respecto de las que la Ley permite que la voluntad de los socios sea normativa. la necesidad de que los socios den su conformidad al proyecto de estatutos. sino de los particulares. Desde el momento que asimilamos contrato y estatutos. tal poder normativo. Teóricamente. puede hacerse la distinción entre contrato. ob. conjunto de declaraciones de voluntad que recaen sobre los puntos mínimos que la Ley indica.de que los estatutos participan de la naturaleza contractual del acto social constitutivo. "El estatuto es un reglamento interno normativo en el límite." 1> Vid. no forma parte . los estatutos son normas contractuales y no derecho objetivo. se llega a la conclusión . nos llevan a la conclusión de que esta distinción. 'carece de relevancia jurídica. III) Naturaleza de los estatutos." "Los. y el hecho de que la modificación de contratos y estatutos está considerada unitariamente y sometida a las mismas reglas. Frente a terceros.. pero que sólo pueden establecerse en los estatutos. VII. aunque la Ley habla de contrato y estatutos como de cosas distintas. así como de aquellas cuestiones no previstas en los puntos sociales que marca la Ley. fr. Por esto. y estatutos. en cuanto nacen de la voluntad particular y su valor entre los socios y entre terceros no es una norma objetiva. sino en la medida en que por disposición de la Ley sean los que deben determinar el funcionamiento de determinados órganos y el alcance de ciertas situaciones. en cuanto se refiere a relaciones entre los socios los estatutos vinculan obligatoriamente a los accionistas en los términos de su redacción. de las personas vinculadas por la relación social. una distinción clara entre uno y otros. 148 y 149. estatutos no son leyes para la generalidad porque la corporación -no surge por voluntad de la Ley. regulación de detalle de aquellos puntos mínimos. BRUNEITr. aunque constituye un ordenamiento jurídico particular. el artículo 92 considera los estatutos como contrato y en el 93.

ír. S. puede también desplegar una eficacia mediata sobre las relaciones de la sociedad con terceros. I. G.con las normas legales vigentes.000. o que aquélla no puede obligarse. precisa que existan aquellos supuestos. priva el de la posible emisión de acciones de tesorería (no suscritas) (art." "Los terceros contratantes con la sociedad no están sujetos al ordenamiento de la corporación sino en cuanto el Estatuto disponga. fr. en censonancia con las leyes generales. 1. pero si se trata de una Unión de crédito ha de ser de diez. ni con . aquellas que señalen los límites a los poderes propios de cada órgano. I. (XLlJ) e) En vez de la condición de la total suscripción delcapital. Estas condiciones son indispensables para el surgir de la sociedad anónima. a). quedó hecho cuando analizábamos los principias sobre el capital en el derecho mexicano. M. L. sino con la firma conjunta de algunos de sus representantes. E.000 pesos. A) Condiciones jurídicas de existencia. si el Estatuto regula con eficacia inmediata el comportamiento jurídico de los órganos sociales. lo mismo si se trata de una fundación simultánea. que podemos considerar como condiciones jurí- dicas. por ejemplo. (v. cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera en numerario e íntegramente el valor de las que hayan de pagarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero. sin que se haya exhibido. fr. por lo menos (87. que de una fundación sucesiva. y su existencia debe hacerse constar debidamente en los estatutos. G. 8'. S. lII). No puede haber sociedad anónima sin que por lo menos haya cinco socios. también arto 8.) . El estudio de estas condiciones de existencia. en efectivo. que en las relaciones con la sociedad deben observarse determinadas normas. Respecto de las instituciones de crédito deben indicarse las siguientes características que representen desviaciones a los principios enunciados en el arto 89. b) El capital mínimo no es el de 25. menor de $ 25. sino el que indican los artículos 11 y siguientes de la Ley de Inst. que no puede ser ." Por esto. 1. 8. esté íntegramente suscrito. para esto es necesario que sus disposiciones no estén en contraste. d) El mínimo del capital desembolsado es del cincuenta por ciento. in [ine]. Cr.). Inst. en absoluto del ordenamiento estatal." (XLII) Véase nota XXV. El número mínimo de socios ha de ser cinco. I). fr. lo que se entiende del valor de cada acción suscrita (art. cada uno de los cuales deberá suscribir una acción por lo menos. Para que una sociedad anónima pueda constituirse y para que sus estatutos tengan trascendencia jurídica. (N. que señala la Ley en su artículo 89. Cr. M. sin que el capital social.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 347 IV) Contenido del contrato JI de los estatutos.

representado por acciones de tesorería (art. L. fr. cualquiera que sea la forma de constitución. 270 "los estatutos deben tener un contenido rrummo determinado. s.(xLrV) Por último. (N. Inst. fr. Inst. fr.) (XLV) Véase nota XXVII. Véase nota XXVI.348 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Las instituciones de seguros presentan las siguientes peculiaridades. Su denominación (art. De la combinación de estos artículos resulta que la escritura constitutiva. B. G. ob. a) El capital mínimo es el que se indica en el arto 20. 3'. L. E. F. 3'. 6'. e) El capital mínimo ha de estar íntegramente desembolsado y. (N.) Véase nota XXVIII.00 pesos por cada ramo de fianzas que operen (art. Inst. . 11. III). en relación con los artículos 91. la mayor parte de las faltas pueden ser sanadas por un acuerdo social posterior" . M.). (XLUI) (XLIV) . Inst. 1I). 17. B) Contenido legal mínimo. fr. la confusión existente entre contrato y estatutos. fr.). S. señala un contenido mínimo a los Estatutos. . Inst. 2' ·3' Objeto de la sociedad (art." como se deduce del artículo 6IJ. L. fr. en cuanto a las condiciones jurídicas de existencia: a) El capital mínimo ha de ser de 250. F. cit. 6'. Inst.(XLIIl) b) Pueden tener sin suscribir parte del capital.). e) El mínimo desembolsado del capital sin derecho a retiro es del cincuenta por ciento (art. J. La 1.). 91. las instituciones de fianzas ofrecen las siguientes caracterfsticas. una vez más. la falta de uno de estos requisitos determina un motivo de nulidad para la sociedad nnénima. Sin embargo.). por supuesto por encima del mínimo. 92 Y 101. 3'. F. La lectura de los mismos nos manifiesta. 17. L.'nacionalidad y domicilio de los socios que componen la sociedad (69. 1) 'f si se les ha reservado alguna participación en los beneficios (art. S. IV). por lo menos ha de contener prescripciones relativas a los siguientes puntos: }9 Nombre. L. ya citados. con arreglo a la distinción que teóricamente puede hacerse.) 11 GIERKE. E. (XLV) b) Pueden emitir acciones de tesorería (excepción al principio de la suscripción total del capital) (art. por lo tanto las acciones pagadas en su totalidad (art. L. S. (N. pág..

en principio. 91. 91. 91. fr. así por ejemplo. fr. 115. 1). modificable por el acuerdo de socios. pág. 5' El importe del capital social (art. 100 Y 101). C) legal. VI). 91. fr. 91. la sociedad anónima es dueña de ordenar sus propios asuntos. 6'. ob. fr. fr. fr.TRATADO DE SOCIEDADES MERCANTILES 349 4' La duración (art. fr. aunque dentro de límites restringidos. El nombramiento de uno o más comisarios (art.. Sin embargo. V). aunque no haya esta autorización. Las normas incompatibles con la ley no pueden adquirir tampoco validez por la vía de los contratos accesorios. 6 9. 92. nombramiento de administradores y representantes. fr. 69 Lo que cada socio aporte (art. del espíritu de la norma se deduce la posibilidad de que los estatutos prevean cosa distinta. I11). Contenido legal. 6'. 11) y las características de éstas (art. t FISCHER. esta facultad es cosa que hasta hoy se venía reconociendo con carácter general. 9' Facultades y funcionamiento de la asamblea general (art. siempre que se mantengan dentro de la orientación que marca la ley. 7' 89 El domicilio social (art. 11) y la forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta (art. menos cuando expresamente se autoriza su modificación por los estatutos con toda libertad o dentro de los límites que la Ley permite. la división en acciones (arr. Que la ley confiere a los estatutos. VII). 91. edición española: "Dentro de estas fronteras (normas imperativas) impera el régimen legal: las normas estatutarias coincidentes con la ley rigen en virtud de ésta y por su imperio. IV). sobre administración y representación.' Además. Los mismos requisitos han de constar en el caso de fundación sucesiva (arts. ya que el artículo 8' establece que en defecto de indicación de los requisitos consignados en las fracciones VIII a XIII se aplicarán las disposiciones relativas de la ley. en ciertos casos. fr. la Ley establece unas normas que los estatutos pueden modificar libremente salvo en la esfera del derecho imperativo. Sflpletoriedad De lo dicho se deduce que no todos los requisitos enumerados en el artículo 6' son esenciales. V) expresando la parte exhibida (art. 6'. cit." . fr. pero en el derecho mexicano las normas en materia de sociedades anónimas son todas de carácter imperativo. siendo nulas las cláusulas de los Estatutos que se opongan a ella. cuando se exige cierto quórum como protección a los socios o a los grupos minoritarios no habrá inconveniente en que los estatutos prevean un qu6rwn de tipo más elevado. VI) con referencia a las acciones que haya suscrito. De este modo.

El octroi como constitntio personalis representa una Lex speciaJis. dt. el pago de dividendos constructivos.a1'a la constitución de la sociedad. el de la concesión y el de las disposiciones normativas. Deben fijar. las disposiciones normativas. e Véanse F'SCHER. además. la creación de acciones de preferencia. etc. GIERKE.350 JOAQUÍN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ Así pues. la concesión. dice FISCHER. 29.. Sistemas legales de relación del Estado C011 la sociedad anónima: el octroi. 242. Die Aktienge. en el sentido de que sólo pueden regular válidamente aquellos supuestos expresa o tácitamente abandonados a la voluntad de los socios.IeJischaft en el Handbucb des Handelsecbts de EHREMIII. En ciertos casos. ob. tales como el de declarar la guerra. no en numerario. Los tres sistemas son: el del octroi. La evolución legislativa en este aspecto se caracteriza por la existencia de tres sistemas perfectamente diferenciados. todos los cuales resuelven de diverso modo el tema común de las relaciones del Estado con la sociedad anónima. y mientras que en Holanda. el rey se reservaba derechos que ponían en su mano toda la existencia jurídica de la sociedad. E) Requisitos especiales: antorizacíón administrativa. de estructura aristocrática. 1. del siguiente modo: La sociedad anónima nace en virtud de un acto especial de creación por parte del Estado: el octroi. influía en la de la sociedad que surgía en virtud del mismo. por el octroi quedaba autorizada la sociedad para el ejercicio de la actividad especial a que fuera a dedicarse. En el campo del derecho privado la concesión de personalidad jurídica a cualquier colectividad es un acto de Estado. 226. pág. Hay una traducción españole de W. .e El sistema del octroi puede resumirse. ob. pág. los estatutos son subsidiarios de los preceptos legales. la retribución a los fundadores. GARRIGUES.. las aportaciones. la emisión de acciones de trabajo. las limitaciones a la libre transmisión de las acciones. establecer tribunales. BERG. 1. LEHMANN ya mostró cómo la estructura política del Estado que daba el octroi. convenios comerciales. hacer fortificaciones. D) e/átlSltlaS especiales. pág. Finalmente. cit. los estatutos una serie de disposiciones que s610 pueden convenirse en ellas. 1. las sociedades se organizaban con un sistema colegiado de dirección. siguiendo a FISCHER. el octroi autorizaba a la sociedad. junto a los requisitos anteriores la escritura social ha de contener otro: la autorizacián administrativa p. en la Francia monárquica absolutista. la amortización de acciones. Además. ROCES. especialmente a las sociedades coloniales. para ejercer ciertos derechos de soberanía. En 10 que concierne al derecho público.

ya había sido definitivamente superado el sistema del octroi. previo el examen de los estatutos por ciertas autoridades. 1869.lIdicial. El arto 1 de la ley establecía que: "No se podrá constituir ninguna" compañía mercantil. como un compromiso entre esas dos situaciones extremas. Madrid. de asociación y con él la desaparición total de toda reglamentación por el Estado de las sociedades anónimas. El sistema del octroi era incompatible con las exigencias económicas y políticas de la época. al de concesión administrativa. y sin su aprobación no pueden llevarse a efecto. subordinada a la expedición de una cédula real. Se trata de una actividad política típica. 11 GóMEZ DE LA SERNA. en todo o en parte. S. át. La no intervención total era desastrosa. al menos esto puede afirmarse con los datos hasta ahora conocidos. 12 Ley sobre sociedades mercantiles por acciones. cuyo capital. Código de Comercio. Su formulación legal se hizo en el Code de Commerce de 1800.110 en virtud de una Ley o de un Real Decrceto" . 10 Oh. En México. las autoridades llegaron a establecer una serie de reglas. tal vez por la diferente concepción que se tuvo de l