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INTRODUCCIN


A continuacin se presenta una breve informacin sobre El instrumento pblico y la
Eficacia Jurdica Del Instrumento Pblico.

El instrumento pblico es el documento autorizado por un notario, producido para
probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia
de sus efectos jurdicos.


Para que un instrumento pblico posea valor formal, deben haberse cumplido los
requisitos legalmente necesarios para su elaboracin. Es por ello que dentro del Derecho
Notarial, la forma es uno de los fines como el medio idneo para proveer de certeza
jurdica. Cualquier persona, con ciertos elementos culturales, mnimos, puede redactar un
documento, hgalo bien o ms.

La nulidad de un instrumento puede ser, pues, de fondo o de forma. La primera
posibilidad, es decir, cuando media algn vicio que lo invalida, reconoce Salas que
corresponde determinarla y se rige por lo establecido dentro del campo del Derecho Civil.

La segunda posibilidad de que se presente nulidad del instrumento, es decir, por
motivos de forma o instrumental, es la que a juicio de dicho autor, ms interesa al
Derecho Notarial, porque afecta al documento considerado en s mismo, y no como
continente de un acto o negocio jurdico, invlido, sin perjuicio desde luego, que la nulidad
instrumental afecta indirectamente la validez del acto o negocio que contiene, la nulidad
formal est sometida a tres principios fundamentales.



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EL DOCUMENTO Y EL INSTRUMENTO PBLICO

EL DOCUMENTO

DEFINICION
Para el autor Guillermo Cabanellas, lo define de la siguiente manera: instrumento,
escritura, escrito con que se prueba, confirma o justifica alguna cosa o, al menos, que se
aduce con tal propsito. En la aceptacin ms amplia, cuanto consta por escrito o
grficamente; as lo es tanto un testamento, un contrato firmado, un libro o una carta,
como una fotografa o un plano; y sea cualquiera la materia sobre la cual se extienda o
figure, aunque indudablemente predomine el papel sobre todas de dems. Cualquier
comprobante o cosa que sirva para ilustrar.
Documentos: Es el instrumento, escritura, escrito con que se prueba, confirma o justifica
alguna cosa o, al menos, se aduce con tal propsito. En la acepcin ms amplia, cuanto
consta por escrito o grficamente.
Los documentos se dividen: Privados y Pblicos.
Los privados elaborados y firmados por las partes a quienes puede a obligar o no.
Pblicos, elaborados y firmados por un funcionario en el ejercicio de su cargo, o por un
notario, aunque este ltimo es ms conocido como instrumento pblico.
Documento Pblico: El otorgado o autorizado con las solemnidades requeridas por la ley,
por notario, escribano, secretario judicial u otro funcionario pblico competente para
acreditar algn hecho, la manifestacin de una o varias voluntades y la fecha en que se
producen. Cabanellas.
EVOLUCIN HISTRICA DEL INSTRUMENTO
Bernardo Prez Fernndez del Castillo, expresa el termino instrumento proviene
del latn: ensear, y se refiere a todo aquello que puede servir para dejar una constancia,
para fijar un acontecimiento.
Cuando se trata de instrumentos que comprenden signos expresados en imgenes
se llama monumento como son las estaturas, las pelculas, las fotografas, y aun las cintas
magnetofnicas. Cuando en el instrumento emplea escritos se llama documento.
Esta distincin entre los instrumentos e conoce desde la antigedad en el derecho
mano y en l conoci era instrumento todo aquello con lo cual se poda integrar una
causa.
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En este ltimo derecho se hablaba adems de instrumento en sentido estricto, que
se refera a cualquier escritura y en especial a la escritura pblica, que tena fe por s
misma.
Carlos Emrito Gonzales, al escribir sobre la evolucin histrica del instrumento
pblico, sostiene: hace ya muchos siglos cuando los hombres se fueron organizando en
sociedades, debi ser un arduo problema probar los hechos que daban origen a las
relaciones jurdicas y formalizar las mismas.
Los principios religiosos constituyen sin duda la valla de la contencin para las
extralimitaciones de unos y otros, por el temor a Dios y al prejuicio o castigo que pudiera
acaecerles por las violaciones a lo pactado.
Los instrumentos primitivos fueron la primera exteriorizacin con que, salindose
de la rbita del temor divino, comenzaron a regularse aquellas relaciones.
La utilizacin de la escritura es un fenmeno que se acusa desde las civilizaciones
ms remotas, segn un minucioso estudio sobre los orgenes de la contratacin escrita
realizado por Ursicino Alvares Suarez.
Ello puede constituir una base para apreciar la existencia de una recepcin externa
del principio de la escritura, pero no es suficiente para afirmar una recepcin jurdica
interna, referida al valor y la funcin del documento. No podra pues pensarse
cientficamente en dibujar una lnea de evolucin histrica del documento que fuera
desde los derechos orientales hasta los del Medioevo
Para Eduardo Lpez Palop, la historia conocida del instrumento, salta desde roma a
la aparicin de los cdigos Alfonsinos, el fuero real y las siete partidas y atribuye a la
escuela de Bolonia con rolandino al frente, buena influencia sobre los redactores de los
cdigos Alfonsinos, en aquel siglo XIII, siglo de oro del notariado espaol.
Gimnez-Arnau, afirma que la historia del instrumento pblico es paralela a la
evolucin del notario que lo autoriza, y citando a cmara, probablemente hasta el siglo ZII
no adquieren los simples redactores de documentos el poder de dar fe. Entonces empieza
a perfilarse el verdadero notario, aunque todava tiene que transcurrir un siglo ms hasta
que el documento o chartae, redactado en extenso por el notario queda en poder de este
integrar un protocolo. Pero no solo nace en esta poca la autenticidad del documento, si
no su eficacia a travs de la fuerza ejecutiva.
Concluyamos con la conceptualizacin que Neri hace con respecto al instrumento:
en orden general, instrumento es el escrito con que se justifica o se prueba un hecho o
un derecho.
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En sentido jurdico es todo lo que sirve para instruir una causa, o lo que conduce a
la averiguacin de la verdad. Segn la aceptacin acadmica, instrumento proviene del
istrumentumm, que significa escritura, papel o documento con que se justifica o prueba
una cosa. Sin embargo, en opinin de falguera (apuntes de notaria) la palabra
instrumento dimana de las latinas istruens y mentem porque instruye al entendimiento
por eso se llama instrumento a cierta escritura que prueba cualquier negocio realizado.
Atento al sostenido de escriche (diccionario de legislacin y jurisprudencia) la voz
instrumento deriva del verbo latino instruere, que significa instruir, de ah que
instrumento se aplique a todo escrito que instruye o informa sobre lo que ha pasado.
Empero, en sentido propio y riguroso no se entiende por instrumento si no el escrito en
que se perpetua la memoria de un hecho, el papel o documento con que se justifica o
prueba alguna cosa, la descripcin, memoria o nota de lo que uno ha dispuesto o
ejecutado o de lo que ha sido convenido entre dos o ms personas. Etimolgicamente,
instrumento y documento son trminos similares, pues documento que es palabra que
deriva del latn documentatum, y esta, a su vez, de docere, que equivale a ensear,
importa el escrito donde se hace constar alguna cosa
INSTRUMENTO PBLICO
Etimologa; del latn Instruere = escritura, documento.
El instrumento pblico, producido para probar, solemnizar y dar forma legal a la
voluntad de las partes, en su contenido el instrumento pblico versa tanto sobre un
negocio, un contrato, una declaracin de voluntad o una manifestacin del
consentimiento.
Como veremos, la definicin de instrumento pblico siempre se relaciona con el
notario, as Carlos Emerito Gonzales, menciona la definicin de Fernndez casado: es el
documento notarial autorizado a instancia de parte, en el que consta un hecho jurdico o
una relacin de derecho, para Gonzalo de las casas es el escrito autentico en que se
consigna y perpetua un ttulo o un hecho, Torres Aguilar, son los documentos
autorizados por el notario en que constan las relaciones jurdicas de los partcipes, para
que sirvan de leyes entre los mismos o se refieren a los hechos relacionados con el
derecho.
Nez lagos, expone que el nombre tradicional de una clase de documentos
pblicos: los autorizados por notario, instrumento pblico es, pues, el documento pblico
notarial.
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Por su parte enrique Gimnez Arnau, lo define como: documento pblico,
autorizado por notario, producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o
negocios jurdicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurdico.
Instrumento pblico: es todo el documento autorizado por notario a requerimiento de
parte interesa, en el cual se hacen constar declaraciones que tienen validez entre los
participantes y ante terceros, el cual por la intervencin del notario se tienen con ciertos y
sirven de prueba en juicio y fuera de l.
EL INSTRUMENTO PBLICO EN EL DERECHO COMPARADO
En Mxico, el cdigo federal de procedimientos civiles en el arto 129 precepta:
son documentos pblicos aquellos cuya formacin est encomendada por la ley, dentro
de los lmites de su competencia, a un funcionario pblico revestido de la fe pblica, y los
expedidos por funcionarios, en el ejercicio de sus funciones.
Y con el respecto al documento pblico notarial, Prez Fernndez Del Castillo, nos
aporta el artculo 102 de la ley del notario mexicano, que estipula, en tanto no se declare
judicialmente la falsedad o nulidad de una escritura, las actas y testimonios sern prueba
plena de que los otorgantes manifestaron su voluntad de celebrar el acto consignado en la
escritura; que hicieron las declaraciones y se realizaron los hechos de los que el notario
dio fe, y de que este observo las formalidades correspondientes.
Como puede apreciarse, se habla de documento pblico y no de instrumento, y se
le reconoce al notario como funcionario pblico.
En Argentina, el cdigo civil en el artculo 979 no define al instrumento pblico,
pero hace una enunciacin comenzando por las escrituras pblicas hechas por
escribamos pblicos, en sus libros de protocolos y cualquier otro instrumento que
extendieren los escribanos o funcionarios pblicos, en la forma que determinen las leyes
especiales.
En el derecho Francs se dividen en actos firmados en pblicos o autnticos y en
privados o bajo firma privada, segn el artculo 1317 del cdigo civil, no hace relaciona al
instrumento pblico, sino al acto pblico.
En Italia, acto y documento, se tienen como sinnimos, el cdigo civil italiano de
1942, dispone: acto pblico (escritura pblica) es el documento redactado con las
formalidades requeridas, por un escribano u otro final pblico, autorizado para dar fe
pblica en el lugar donde se formaliza el acto.
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En Cuba, el cdigo civil, artculo 1216 estipula: son documentos pblicos los
autorizados por un notario o empleado pblico competente, con las formalidades
requeridas por la ley. Aqu se hace tambin referencia al documento no al instrumento.
En Uruguay, el artculo 1548 del cdigo uruguayo, establece: instrumentos pblicos
son todos aquellos que, revestido de un carcter oficial, han sido redactados o extendidos
por funcionarios competentes, segn las formas requeridas y dentro del lmite de sus
atribuciones. Todo instrumento pblico es un ttulo autentico, y como tal, hace plana fe.
Otorgado ante escribano pblico e incorporado en un protocolo o registro pblico,
se llama escritura pblica. Aqu si se hace clara referencia a la escritura pblica como
instrumento pblico.
En Costa Rica, la ley no. 7764 en el artculo 70, defina al documento notarial como
el expedido o autorizado por el notario pblico o funcionario consular en el ejercicio de
funciones notariales, dentro de los lmites de su competencia y con las formalidades de
ley. Al instrumento pblico no lo define como tal, solo regula sobre sus efectos, no
obstante al acta notarial si la define como instrumento pblico en el artculo 101 y regula
la reproduccin de instrumentos pblicos que pueden ser de testimonios de escrituras,
certificaciones y copias autnticas en el articulo112.
En el salvador, la ley de notariado (1962), en el artculo 2. Estipulaba: los
instrumentos notariales o instrumentos pblicos son: escritura matriz, que es la que
asienta en el protocolo; escritura pblica o testimonio, que es aquella en que se
reproduce la escritura matriz, y actas notariales, que son las que no se asientan en el
protocolo.
En esa ley, se le da la categora de instrumento pblico tambin al testimonio y a
las actas notariales, que no se asientan en el protocolo. En algunos pases, las actas si se
redactan dentro protocolo.
El cdigo de notariado de la republica de honduras (2005) regula: son instrumentos
pblicos las escrituras pblicas, las actas, y en general, todo documento o diligencia en
asuntos no contenciosos en que intervenga o autorice el notario, bien sea el original o
copia.
Esta ley del da categora de instrumento pblico a las diligencias de jurisdiccin
voluntaria, lo cual resulta una novedad, ya que en ninguna legislacin se les haba dado
ese tratamiento.
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En Nicaragua, la ley del notario, anexa al cdigo de procedimiento civil (1905)
expresa: los notarios estn obligados 2 a manifestar los documentos pblicos de su
archivo. 5 a extender las escrituras, actas e instrumentos.
El artculo 2. De la ley del 28 de mayo de 1913, expone con relacin a las firmas en
los sucesivo las firmas que cubren un instrumento pblico se colocaran en el siguiente
orden.
El artculo 33 de la ley del notariado establece: no podr extenderse ningn
instrumento pblico en otro idioma que el castellano.
Como puede verse se utiliza indistintamente: documentos pblicos, escrituras,
actas e instrumentos pblicos.
En Guatemala, el cdigo de notariado (1946), no dice que es el instrumento
pblico, solo regula en el artculo 29, lo que los instrumentos pblicos deben contener y
hace referencia los requisitos que se cumplen en la escritura pblica (matriz u original)
que se redacta en el protocolo.
Tambin regula las formalidades esenciales de los mismos. Esta regulacin del
instrumento pblico, no aclara con respeto a los otros documentos que no redactan en el
protocolo, actas notariales y actas de legalizacin de firmas y copias de documentos, si
tienen la localidad de instrumentos pblicos, o se deben entender como documentos
pblicos o documentos notariales.
El cdigo procesal civil, mercantil, que regula lo relativo a la prueba de documentos
en los procesos civiles y mercantiles, establece en el artculo 186: autenticidad de los
documentos, los documentos autorizados por notario o por funcionario o empleado
pblico en ejercicio de su cargo, producen fe y hacen plena prueba, salvo derecho de las
partes de redargirlos de nulidad o falsedad.
CLASES DE INSTRUMENTOS PBLICOS
Partiendo de que el instrumento pblico es el gnero, la escritura pblica, sera la
especie; entonces, que otros documentos notariales son instrumentos pblicos, o solo lo
es la escritura matriz? A esta interrogante es necesario buscarle una respuesta.
Carlos Emrito Gonzlez, en su obra derecho notarial, hace la clasificacin de los
instrumentos pblicos, y los divide en principales y secundarios.
Principales, los que van en el protocolo, como condicin esencial de validez, por
ejemplo la escritura matriz, y la extiende tambin al testimonio.
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Entre los secundarios, los que van fuera del protocolo, por ejemplo las actas, certificables.
La clasificacin de principales y secundarios, es acertada, y estamos de acuerdo
con el autor estudiando, quien tambin considera que existen instrumentos pblicos
judiciales y administrativos, a los que nosotros les damos categora de documentos
pblicos, pero no de instrumentos, ya que como se dijo con anterioridad, solo los
autorizados por notario tienen la categora de instrumentos.
Enrique Gimnez-Arnau, en su obra derecho notarial, interpretando el texto del
artculo 143 del reglamento notarial espaol. Clasifica los documentos notariales con valor
de instrumento pblico, en protocolizados y en no protocolizados. Entre los primeros
incluye los originales de las escrituras y las actas. Recurdese que en algunos pases, las
actas se redactan dentro del protocolo.
En las segundas, los testimonios, legalizaciones, legitimidad de firmas, etc. Y entre
los documentos sin valor de instrumentos pblicos, los ndices, comunicaciones, oficios,
oficios. Etc.
En Guatemala, podramos decir que el instrumento pblico por excelencia es la
escritura pblica, que se redacta en el protocolo, por estar as regulado en el cdigo de
notariado (arto. 29) sin embargo no podemos dejar sin mencionar el acta de protocolario,
que tambin se redacta en el protocolo, as como la razn de legalizacin de firmas, que
por ley debe hacerse en el protocolo notarial.
Entonces en que categora quedaran el acta notarial, el acta de legalizacin de
firmas y de documentos, los cuales se redactan fuera del protocolo?
Para dar respuesta a esta interrogante, y para no contradecir a la doctrina, que se
ha inclinado en reconocer a las escrituras, y actas, como instrumentos pblicos, hemos
hecho la divisin siguiente:
DENTRO DEL PROTOCOLO
Escrituras pblicas
Actas de protocolizacin
Razones de legalizacin

FUERA DEL PROTOCOLO
Actas notariales
Actas de legalizacin de firmas
Actas de legalizacin de copias de documentos.

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Tambin debo mencionar que en la ley guatemalteca se tiene regulada la facultad
y obligacin de asentar razones dentro y fuera del protocolo. Por ejemplo de cancelacin
de una escritura, de aclaracin, ampliacin o modificacin; de los ttulos y documentos
que hubiera tenido a la vista y cuyo contenido haya sufrido modificacin en virtud de otro
instrumento, etc.

FINES DEL INSTRUMENTO PBLICO

Oscar Salas, citando a Norberto Falbo, dice: tradicionalmente se ha contemplado el
instrumento pblico nicamente en su aspecto meramente adjetivo, es decir, como forma
y como prueba, por su parte Carlos Merito Gonzlez, indica entre sus fines, el de la prueba
pre constituida, el de dar eficacia al negocio jurdico.
Y cita a Fernndez casado, que afirmo que dos son los fines principales que llena el
instrumento pblico: a) perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad; y b)
servir de prueba en juicio y fuera de l.

Fines del Instrumento Pblico:
1. Perpetuar los hechos y manifestaciones de voluntad.
2. Servir de prueba en juicio y fuera de l.
3. Los Fines del instrumento, se dan segn sean instrumentos generales, autnticos o
pblicos, veamos:
3.1. Instrumento en general.- Es el documento que puede probar con ms o
. . menos fuerza la verdad de un hecho.
3.2. Instrumento autntico.- Es el documento que hace fe por s misma y no .
. requiere para su validez de ningn otro adminculo (lo que sirve de ayuda).
3.3. Instrumento pblico.- Cuya finalidad es asegurar la propiedad y perpetuar
los . hechos que por su naturaleza conviene queden consignados para el
porvenir.
VSQUEZ CAMPOS, considera la funcin notarial, que se identifica con
el registro jurdico como una de las dos ramas en que se divide el poder legitimador,
este registro jurdico puede llenar tres fines: a) social:
arbitrar medios de conocimiento de relaciones jurdicas.- b) jurdico-sustantivo:
asegurar el respeto a tales relaciones.- c) jurdico-adjetivo: facilitar la prueba.

LA PRUEBA PRECONSTITUIDA

Fernndez Casado, expuso esta teora desde hace muchos aos, al tratar la fuerza
del instrumento pblico.
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Prueba pre constituida ya preparada con anterioridad al pleito futuro. Prueba
escrita que est en ese instrumento y que si alguna vez la necesitamos, la presentaremos
de inmediato para hacer valer nuestros derechos.

Se critica esta teora, porque puede darse el caso de que nunca lleguemos a utilizar
dicha prueba, ya que millones de actos jurdicos se formalizan en el mundo, sin que
lleguen nunca a ser empleados sus instrumentos como prueba preconstituida.

VALOR JURIDICO DEL INSTRUMENTO PBLICO
Debemos mencionar el valor del instrumento pblico, aquel instrumento que no
adolece de nulidad ni falsedad, por lo tanto se tiene como plena prueba segn la
legislacin guatemalteca.

El instrumento pblico tiene valor formal y valor probatorio. Valor formal, cuando se
refiere a su forma externa o el cumplimiento de todas las formalidades esenciales y no
esenciales que el cdigo regula y valor probatorio en cuanto al negocio que contiene
internamente el instrumento.

Ambos deben complementarse. Ya que no sera correcto que en un caso determinado,
la forma fuera buena y el fondo estuviera viciado; o por el contrario la forma no es buena,
por no haberse cumplido los requisitos o formalidades esenciales del instrumento y el
negocio o el fondo del asunto fuere licito.

El autor Pedro vila lvarez, con respecto al valor jurdico del instrumento pblico,
expone que en el estudio de este debemos distinguir: 1) el valor o efectos sustantivos; 2)
efectos ejecutivos, y 3) efectos probatorios.

1) Valor o efectos sustantivos
a) En general: legitimacin

As como en el registro de la propiedad la previa calificacin del registrador permite
presumir o provisionalmente que el derecho inscrito existe y pertenece al titular registral,
en la escritura pblica la preparacin tcnica que la ley exige al notario, los deberes que le
impone, la responsabilidad en que aquel incurre si los incumple las formalidades y
garantas de que ha de rodear su actuacin, etc., permiten obtener la seguridad relativa,
pero suficiente para la vida jurdica,

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De que el negocio en aquella recogido es vlido y legal e incluso reconocer, al menos
provisionalmente, al sujeto de aquel la titularidad de los derechos que de dicho negocio se
derive. En esto consiste la legitimacin que implica la escritura.

B En especial
a) Elemento indispensable para la existencia del negocio
b) Elemento indispensable para la eficiencia, es decir, para la produccin de
determinados efectos.
c) Elemento indiferente, sin perjuicio del valor legitimador y del probatorio, procesal.

En el supuesto a) el negocio nace en la escritura, simultneamente a ella

Este es elemento de la constitucin del negocio, tiene valor constitutivo.
Por ejemplo: la donacin de inmuebles no nace sino cuando se otorga la escritura
correspondiente.

En el supuesto c) parece, a primera vista, que al no ser elemento de constitucin ni de
eficacia del negocio por ejemplo escritura de prstamo mutuo simple) la escritura es
mixta (por ejemplo escritura de compraventa de inmuebles, declarativa en cuanto viene a
recoger un negocio existente con anterioridad, y constitutiva en cuanto a ciertos efectos
civiles (contra tercero, inscripcin en el registro) que solo nacen con ella.

Pero hay que tener en cuenta en cuanto a estos dos puestos b) y c)

a) que puede suceder que en algn caso concreto la compraventa o el prstamo (por
ejemplo) no nazcan hasta el otorgamiento de la escritura pblica correspondiente.

b) que aun cuando el negocio exista con anterioridad a la escritura, al dotar de nueva
estructura a aquel, se produce lo que, siguiente a degenkolg, llama la doctrina moderna
una que obliga a considerar a aquella como constitutiva o dispositiva, en Guatemala,
segn la ley civil, hay contrato cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o
extinguir una obligacin.

Los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto
cuando la ley establece determinada formalidad (escritura pblica por ejemplo) como
requisito esencial para su validez, as lo recoge el artculo 1518.

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Desde que se perfecciona un contrato (otorgamiento y autorizacin de la escritura, si
fuere el caso) obliga a los contratamiento de lo convenido, siempre que estuviera dentro
de las disposiciones legales relativas al negocio celebrado, y debe ejecutarse de buena fe y
segn la comn intencin de las partes. Artculo 1519.

Tambin est regulado que los que celebran un contrato, estn obligados a concluirlo
y a resarcir los daos y perjuicios resultantes de la inejecucin o contravencin por culpa o
dolo. Articulo 1534

Desde luego no todos los contratos deben constar en escritura pblica, ya que
dependiendo el caso, puedan constar en documento privado, por acta levantada ante el
alcalde del lugar, por correspondencia y verbalmente.

Los contratos cuyo valor exceda de trescientos quetzales, deben constar por escrito y
si fuere mercantil puede hacerse verbalmente si no pasa de un mil quetzales.
Ahora bien, los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los registros,
cualquiera que sea su valor, debern constar en escritura pblica, tambin los contratos
calificados expresamente como solemnes, sin cuyo requisito esencial no tienen validez.

Con respecto a la ampliacin, ratificacin o modificacin de un contrato, deber
hacerse constar en la misma forma que la ley seala para el otorgamiento del contrato
principal.

Todo lo anterior est regulado en el cdigo civil. Decreto ley 106. En los artculos 1571
al 1578.

Entre los contratos que deben celebrarse en escritura pblica estn, obligadamente
como se anot, los que tengan que inscribirse en los registros pblicos, se anot, los que
tengan que inscribirse en los registros pblicos, entre ellos, la promesa de compraventa
de bienes inmuebles, el mandato, la sociedad, la compraventa de inmuebles y muebles
indetectables, la permuta de inmuebles, la donacin entre vivos, el arrendamiento en los
casos de inscribirse en el registro ( plazo mayor de 3 aos y renta pagada por anticipado
por un ao o ms) del mutuo si se garantiza con hipoteca, por ser esta un derecho real
que recae sobre un inmueble inscrito.

Aunque no es un contrato, sino un acto puramente personal de ltima voluntad, el
testamento y la donacin mortis causa, debern otorgarse en escritura pblica, como
requisito esencial para su validez. Siendo nulo el testamento que se otorga sin la
observancia de las solemnidades esenciales. Artculos 955, y 977 del cdigo civil)
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2) Efectos ejecutivos

El testimonio de la escritura pblica, es ttulo ejecutivo, lleva aparejada ejecucin, le
da esta calidad el cdigo procesal civil y mercantil.

3) Efectos probatorios.

Corresponde tambin al cdigo procesal civil y mercantil, darle valor probatorio al
instrumento pblico, los cuales reconoce que producen fe y hacen plena prueba. Las otras
leyes procesales, tambin le dan la misma validez. El derecho de la otra parte es de
redargirlos de nulidad o falsedad, si fuere el caso.

en realidad los instrumentos pblicos hacen prueba contra todos, no solo de que la
escena en que consiste el otorgamiento ha tenido lugar en la fecha que se indica, sino
tambin de aquellos hechos que se producen ante el notario en el desarrollo de aquella
escena, a saber: del hecho de haber comparecido ante el determinadas personas, del
hecho de haberse ledo el instrumento e incluso del hecho de haber realizado las partes
determinadas declaraciones (sin prejuzgar si estas son o no veraces) y del de haber
prestado su consentimiento. Etc. Todo esto podr ser falso, pero mientras no se impugne
por falsedad habr de hacer prueba so pena de que desaparezca la utilidad de la funcional
notarial.
EFICACIA JURIDICA DEL INSTRUMENTO PBLICO

Fernndez Casado, llamaba nulidad del instrumento pblico a su falta de eficacia o de
fuerza probatoria, pero la ineficacia del documento notarial puede producirse por su falta
de veracidad o inexactitud comprobada, a lo que llamamos falsedad, sea o no
intencionalmente provocada. Es correcto hablar de impugnacin por falsedad, pero nunca
de nulidad.

VALOR FORMAL DEL INSTRUMENTO PBLICO

Se refiere a la forma externa del instrumento pblico, o sea el cumplimiento de todas
las formalidades esenciales y no esenciales que el Cdigo de notariado regula.
La forma: El objeto del sistema notarial es regular la forma que corresponde a
determinados actos jurdicos.
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El empleo de la forma pblica y de la fe, a partir de la existencia del derecho notarial y
sus diversas instituciones, da seguridad jurdica en virtud de los siguientes elementos:
La funcin notarial
La fe de conocimiento que responsabiliza al propio notario.
La existencia de un protocolo. Respecto a la importancia de la forma escrita en el
perfeccionamiento se reconocen varios tipos de negociaciones contractuales:
Consensuales: Contratos que para su perfeccionamiento basta con el
consentimiento libremente manifestado de las partes.
Reales: Contratos que para perfeccionarse necesitan la entrega del objeto del
contrato.
Formales: Tambin conocidos como solemnes, son los contratos que para su
perfeccionamiento necesitan ser otorgados por escritura pblica.
En principio, un documento autorizado por Notario goza de una presuncin legal de
veracidad. Esta credibilidad social y legal, se basa en el hecho de que la funcin notarial
tiende a cumplir con los fines d certeza jurdica. As lo reconoce el artculo 186 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil, Autenticidad de los documentos.
Los documentos autorizados por notarios o funcionarios pblicos en ejercicio de su
cargo, producen fe y hacen plena prueba salvo el derecho de las partes de redargirlos
de nulidad y falsedad

Sin embargo en la prctica, es posible encontrar que atendiendo a diferentes tipos de
consideraciones, incidencias, omisiones y hasta hechos constitutivos de delitos, puede
darse el caso de que el instrumento no cumpla con sus fines. Frente a esta realidad cabe
plantear el problema de la eficacia jurdica que debe tener el instrumento pblico.

Para que un instrumento pblico posea valor formal, deben haberse cumplido los
requisitos legalmente necesarios para su elaboracin. Artculos 29,30,31 del Cdigo de
Notariado . Es por ello que dentro del Derecho Notarial, la forma es uno de los fines como
el medio idneo para proveer de certeza jurdica. Cualquier persona, con ciertos
elementos culturales, mnimos, puede redactar un documento, hgalo bien o mal. Pero la
diferencia de fondo entre ese documento redactado empricamente, sin tcnica ni
sustento legales, evidencia la importancia del instrumento pblico, es decir del autorizado
por un notario. El Notario, por su formacin y preparacin, goza de pblica, pues es un
profesional, un perito en la materia, que conoce tanto el ordenamiento jurdico y se ha
preparado para dar la forma adecuada a los negocios jurdicos, contratos actos y haber
constar los hechos para los cuales sea requerido.

El documento notarial puede llegar a ser ineficaz por dos motivos distintos:

A) PORQUE CAREZCA DE VERACIDAD O EXISTA EN L INEXACTITUD
COMPROBADA.
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Cuando no existe veracidad o se da una inexactitud comprobada en el
contenido del instrumento pblico, se est en presencia de la figura delictiva
de falsedad, la cual pudo haberse producido en forma intencional o no. Por
tanto, cuando en un instrumento pblico se consignan declaraciones no
veraces, cabe que se produzca prdida de eficacia del instrumento pblico por
motivo de falsedad, lo cual constituye un delito.

B) PORQUE CAREZCA TOTALMENTE DE EFECTOS.
El fenmeno que se presenta es que el instrumento pblico carece de efectos,
si bien su contenido-referido a hechos-puede ser cierto y veraz, por lo
establecido dentro del Derecho Sustantivo, especficamente en el Derecho
Civil.

Para evidenciar cules son los aspectos que debe satisfacer un instrumento pblico,
Gimnez Arnau, en cita de Nez Lagos, plantea que; Una escritura conteniendo un
contrato tiene dos aspectos:

1. El de la realidad, los hechos narrados por el Notario;

2. El de la legalidad, el contrato, que deber ajustarse a la Ley. Puede fracasar la querella
(civil o criminal) de falsedad y triunfar la impugnacin en el segundo aspecto: nulidad.

As, la prdida de eficacia del instrumento pblico puede darse debido a que los
hechos narrados no son verdaderos (falsedad) o bien, porque no se ha ajustado a los
requisitos esenciales establecidos en la ley (nulidad)

La nulidad, es decir, la que se basa en las consideraciones de tipo legal, tiene dos
fuentes, como la plantea Gimnez Arnau: la ineficacia del instrumento puede proceder de
que sea nulo el negocio jurdico que es el contenido del documento (nulidad de fondo,
negocial o de contenido), o bien puede derivar de que a la confeccin redaccin o
autorizacin del documento (portador o representacin externa del negocio) le falte
alguno de los requisito esenciales que la Ley establece como presupuesto de validez del
instrumento (la llamada nulidad formal o documental).

VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PBLICO

Bernardo Prez Fernndez del Castillo, plantea para el caso mexicano que el
documento pblico tiene valor probatorio pleno dentro de los juicios y procedimientos
administrativos y judiciales. De igual manera sucede en Guatemala, con base en lo
establecido en el Art. 186 del Cdigo Procesal Civil, ya citado en este captulo.

Sin embargo, como lo que nos interesa en el presente apartado es la eficacia del
instrumento pblico, es conveniente reparar en el derecho que tienen las partes a
redargir de nulidad o de falsedad el instrumento. Por tanto, la prdida del valor
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probatorio del instrumento puede dase debido a que el instrumento no sea eficaz, lo cual
se sustenta en falsedad (hechos no verdaderos o en nulidad (la cual puede ser por motivos
de fondo o de forma)

El documento pblico tiene valor probatorio pleno y se desahoga por su propia
naturaleza, slo la declaracin de nulidad o bien falsedad judicial es la que puede
desvirtuar a un documento pblico, esta declaracin se puede hacer valer siempre que
existan elementos que permitan que se rompa con el principio de prueba plena. Se
desarrolla dentro del mbito no procesal, se refiere al negocio jurdico que contiene
internamente el instrumento.
Los instrumentos pblicos hacen plena fe:
De la existencia material de los hechos que el funcionario pblico hubiese
anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia. Esto
es hasta que sea argido de falso.
Del hecho de haberse ejecutado el acto.
De las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidos en
ellos.
De las enunciaciones de hechos o actos jurdicos directamente relativos al acto
jurdico que forma el objeto principal.
IMPUGNACIN DEL INSTRUMENTO PBLICO POR CAUSAS DE NULIDAD
Con base en lo visto hasta el momento, interesa analizar ms a fondo cules son los
motivos por los cuales puede ser nulo un instrumento pblico, o bien, pedir que se anule.
De esto nos ocuparemos en el presente apartado.

Oscar Salas plantea que, desde el punto de vista notarial, la nulidad se puede definir
como la incapacidad de un instrumento pblico para producir efectos jurdicos, por
mediar algn vicio en su contenido o en su parte formal.

La nulidad de un instrumento puede ser, pues, de fondo o de forma. La primera
posibilidad, es decir, cuando media algn vicio que lo invalida, reconoce Salas que
corresponde determinarla y se rige por lo establecido dentro del campo del Derecho Civil.
La segunda posibilidad de que se presente nulidad del instrumento, es decir, por motivos
de forma o instrumental, es la que a juicio de dicho autor, ms interesa al Derecho
Notarial, porque afecta al documento considerado en s mismo, y no como continente de
un acto o negocio jurdico, invlido, sin perjuicio desde luego, que la nulidad instrumental
afecta indirectamente la validez del acto o negocio que contiene, la nulidad formal est
sometida a tres principios fundamentales.

CLASES DE NULIDAD
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Nulidad de forma: Esta nulidad implica la inaptitud del documento notarial para
causar las consecuencias jurdicas que, en condiciones ordinarias, est destinado a
procurar.
La nulidad formal o instrumental incide o afecta el continente del negocio jurdico. Si
partimos del presupuesto de que el notario es el autor intelectual del instrumento, las
causales de nulidad, en este orden, estn estrechamente vinculadas con la figura del
notario. La nulidad formal implica la vulneracin de las regulaciones o principios que
informan la constitucin del instrumento notarial o, en todo caso, que atentan contra la
imparcialidad del funcionario fideifaciente. Su declaracin judicial pudiera conllevar
implicaciones de diversa ndole en el actuar del notario por quebrantamiento de las
normas deontolgicas de su profesin, o incluso podra tratarse de un supuesto de
responsabilidad civil o hasta penal al notario autorizante.
Sostiene la doctrina guatemalteca que la nulidad formal esta sostenida por tres
principios fundamentales, a saber:
Principio de excepcionalidad: Debido a la fe pblica de que estn dotados los
instrumentos pblicos, solo son nulos en los casos expresamente contemplados por la
ley; en el mbito del derecho notarial predomina el inters de los particulares.
Principio de finalidad: La finalidad del instrumento pblico prevalece sobre la mera
formalidad, La nulidad formal del instrumento no implica una total falta de eficacia
jurdica, sino tan solo, un decaimiento de la misma.
Principio de subsanabilidad: En cuanto a la nulidad de un acto jurdico, es diferente a
la subsanabilidad en las omisiones instrumentales. En esta se manifiesta como una
consecuencia necesaria del principio de finalidad del instrumento pblico ya que la
misma debe prevalecer sobre el simple formalismo.
La subsanabilidad del documento en Guatemala se realiza por medio de las escrituras
de ampliacin o modificacin.

A continuacin se analizarn ambas formas de nulidad, la que se sustenta en motivos
de fondo y luego la que obedece a razones de forma, en un apartado especfico.

NULIDAD DE FONDO DEL INSTRUMENTO PBLICO

Siempre desde el punto de vista del Derecho Civil, el negocio jurdico puede ser
anulable, con base en dos motivos, previstos en el artculo 1303, as:

Artculo 1303. El negocio jurdico es anulable:
1.Por incapacidad relativa de las partes o de una de ellas; y
2.Por vicios del consentimiento.
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Decir que un negocio jurdico es anulable significa, en trminos legales, que si
produce efectos para las partes en tanto no exista declaracin judicial, en sentencia firme,
sobre la nulidad del instrumento. Adems, el negocio jurdico defectuoso por estas
causales es re validable mediante confirmacin. (Art. 1304 al 1306 del Cdigo Civil).

Sin embargo, como parte de la funcin notarial que realiza el profesional, se
encuentra la calificacin de la legalidad sobre los actos que va a autorizar, dentro de lo
cual solicita la identificacin de las personas por los medios de ley, as como la
presentacin de constancias y documentos que demuestren, por ejemplo, la propiedad de
los bienes, as como corroborar que la manifestacin de voluntad, expresada mediante el
consentimiento que se materializa con la firma del documento, no se encuentre viciada en
forma alguna. Adems, una caracterstica sobresaliente para promover la nulidad es que
existe un determinado tiempo dentro del cual puede pedirse, pues luego, en trminos
generales, caduca (en dos aos) y podr intentarla, la parte cuyo consentimiento est
viciado o por quien resultare directamente perjudicado. (Artculo 1310 del Cdigo Civil)
ante el rgano jurisdiccional correspondiente.

DE LA NULIDAD FORMAL EN EL CDIGO DE NOTARIADO
La nulidad de forma o instrumental es la que ms interesa al derecho notarial,
porque afecta al documento considerado en s mismo, y no como continente de un acto o
negocio jurdico, sin perjuicio de que la nulidad instrumental afecte indirectamente la
validez del acto o negocio que contiene, tal y como ha quedado reflejado en los supuestos
de forma ad substantiam. La nulidad instrumental viene regulada en nuestro derecho, en
el Cdigo de Notariado en su Artculo 32, de manera que los supuestos a que ese
precepto se contrae se refieren a quebrantamientos de las solemnidades exigidas por la
ley notarial en la redaccin y autorizacin del instrumento.
La nulidad negocial o nulidad sustantiva no tiene por qu necesariamente afectar el
instrumento en que se contiene el acto, los documentos pblicos notariales cuyos
negocios contenidos en ellos han sido declarados judicialmente nulos har prueba
respecto a terceros de la fecha del otorgamiento. Por ello resulta posible distinguir entre
negocio jurdico e instrumento: El negocio jurdico es el contenido, en tanto el
instrumento es el continente71, puede existir el primero sin el segundo, como ocurre
cuando el acto reviste una forma documental no notarial, privada e incluso oral, y el
segundo sin el primero, como cuando el negocio instrumentado deviene nulo por defecto
intrnseco, lo que no obsta la validez del instrumento.

LA OMISIN DE REQUISITOS ESENCIALES DEL INSTRUMENTO PBLICO COMO CAUSA DE
NULIDAD RELATIVA DEL INSTRUMENTO PBLICO.
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Adems de los elementos propios que se refieren a la nulidad de un acto jurdico, en
el que est contenido un negocio o un contrato, debe tomarse en cuenta tambin lo que
se refiere a los requisitos esenciales del instrumento pblico. Esto plantea que el acto
puede ser vlido, desde el punto de vista del Derecho Civil, ms adolecer de nulidad por
motivos propiamente de los requisitos del instrumento pblico, porque no se cumpla con
sus requisitos esenciales. Por lo que la nulidad del negocio jurdico no implica
necesariamente la nulidad del instrumento pblico en virtud de que ambos son
independientes entre s, con sus propios requisitos esenciales para validez.

Este tipo de nulidad, la formal, es la que en opinin de Oscar Salas interesa ms al
Derecho Notarial, porque afecta al documento considerando en s mismo. Desde este
punto de vista, los requisitos esenciales del instrumento pblico, especficamente la
escritura, estn previstos en el Cdigo de Notariado, decreto 314 del Congreso de la
Repblica:

Artculo 31. Son formalidades esenciales de los instrumentos pblicos:

1. El lugar y fecha del otorgamiento,
2. El nombre y apellido o apellidos de los otorgantes,
3. Razn de haber tenido a la vista los documentos que acreditan la representacin legal
suficiente de quien comparezca en nombre de otro,
4. La intervencin de intrprete, cuando el otorgante ignore el espaol,
5. La relacin del acto o contrato con sus modalidades, y
6. Las firmas de los que intervienen en el acto o contrato, o la impresin digital en su caso.

La omisin de estos requisitos esenciales del instrumento pblico, especficamente de
la escritura matriz, da derecho a que se pueda promover la accin de nulidad ante el
rgano jurisdiccional competente, es decir, la nulidad no opera en forma automtica, sino
que debe ser declarada, con base en lo establecido en el Cdigo de Notariado, as:

Artculo 32. La omisin de las formalidades esenciales en los instrumentos pblicos,
da accin a la parte interesada para demandar su nulidad, siempre que se ejercite dentro
del trmino de cuatro aos, contados desde la fecha de su otorgamiento.

Transcurrido ese plazo, caduca el derecho para promover la accin de nulidad del
instrumento pblico y surtir todos sus efectos.

Por aparte, el Notario debe cumplir tambin con otros requisitos en el faccionamiento
de la escritura pblica, que son los establecidos en el artculo 29 del Cdigo de Notariado,
el cual comprende tanto los requisitos esenciales como los no esenciales:

ARTCULO 29. Los instrumentos pblicos contendrn:
1 .El nmero de orden, lugar, da, mes y ao del otorgamiento.
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2. Los nombres, apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, ocupacin u oficio y
domicilio de los otorgantes.

3. La fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento, y de que los
comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles.

4. La identificacin de los otorgantes cuando no los conociere el notario, por medio de la
cdula de vecindad o el pasaporte, o por dos testigos conocidos por el notario, o por amos
medios cuando as lo estimare conveniente.

5. Razn de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representacin legal de los comparecientes en nombre de otro, describindolos e
indicando lugar, fecha y funcionario o notario que los autoriza. Har constar que dicha
representacin es suficiente conforme a la ley y a su juicio, para el acto o contrato.

6. La intervencin de un intrprete nombrado por la parte que ignore el idioma espaol, el
cual de ser posible, deber ser traductor jurado.

Si el intrprete no supiere o no pudiere firmar, lo har por l, un testigo;

7. La relacin fiel, concisa y clara del acto o contrato.

8. La fe de haber tenido a la vista los ttulos y comprobantes que corresponda, segn la
naturaleza del acto o contrato.

9. La transcripcin de las actuaciones ordenadas por la ley o que a juicio del notario, sean
pertinentes, cuando el acto o contrato haya sido procedido de autorizacin u orden
judicial o preceda de diligencias judiciales o administrativas.

10. La fe de haber ledo el instrumento a los interesados y su ratificacin y aceptacin.

11. La advertencia a los otorgantes de los efectos legales del acto o contrato y de que
deben presentar el testimonio a los registros respectivos, y

12. Las firmas de los otorgantes y de las dems personas que intervengan y la del notario,
precedida de las palabras (ante m). Si el otorgante no supiere o no pudiere firmar,
pondr la impresin digital de su dedo pulgar derecho y en su defecto, otro que
especificar el notario firmando por l un testigo, y si fueren varios los otorgantes que no
supieren o no pudieren firmar, lo har un testigo por cada parte o grupo que represente
un mismo derecho. Cuando el propio notario fuere el otorgante pondr antes de firmar,
la expresin; por m y ante m.

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S el Notario omite alguna de las formalidades no esenciales en la escritura pblica,
entonces se har objeto de una sancin pecuniaria, de acuerdo a lo prescrito en el Art. 33
del Cdigo de Notariado:

Artculo 33. La omisin de las formalidades no esenciales, hace que incurra el notario
en una multa de cinco a cincuenta quetzales segn el caso.

IMPUGNACIN DEL INSTRUMENTO PBLICO POR FALSEDAD

En cuanto a los delitos de falsedad, tanto material como ideolgica por haber sido
estudiados oportunamente en el captulo que se refiere a las responsabilidades en que
puede incurrir el Notario, remitimos al lector al captulo correspondiente (ver captulo VIII,
especficamente el tema de responsabilidad penal).

CONSECUENCIAS DE LA NULIDAD FORMAL SEA CUAL FUERE LA CLASE DEL ACTO
Inter vivos o por causa de muerte, declarada eficazmente la nulidad dar lugar a la
responsabilidad civil regulada por el Artculo treinta y cinco del Cdigo de Notariado y mil
seiscientos cuarenta y cinco del Cdigo Civil. Incluso dar derecho al damnificado a acudir
al Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala.




CONCLUSIN



De lo visto la generalizacin del documento y el instrumento pblico se comprende
que para su efecto y validez el estado debe garantizarle la autenticidad al notario para que
estos tengan circulacin valida y que aquellos derechos otorgados tengan su debido
efecto. El notario debe tener el conocimiento adecuado en la redaccin, trmite y
resguardo de cada uno de estos documentos y las diferencias que existen en los
documentos pblicos y los documentos privados.

Sobre un instrumento pblico es el documento autorizado por el Notario ya que con
dicho documento se tiene por probar hechos solemnes o dar forma a los actos, negocios
jurdicos y as asegurar la eficacia de sus efectos.

Ahora el valor formal del instrumento pblico tiene valor probatorio pleno dentro de
los juicios y procedimientos administrativos y judiciales sin embargo lo que interesa es la
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eficacia del instrumento pblico, es conveniente reparar en el derecho que tienen las
partes a redargir de nulidad o de falsedad el instrumento.

El medio de impugnacin de un instrumento pblico por causa de nulidad se da en dos
formas que una es, de fondo o de forma. La primera posibilidad, cuando media algn vicio
que lo invalida, reconoce Salas que corresponde determinarla y se rige por lo establecido
dentro del campo del Derecho Civil. La segunda posibilidad de que se presente nulidad
del instrumento, es decir, por motivos de forma o instrumental, es la que a juicio de dicho
autor, ms interesa al Derecho Notarial, porque afecta al documento considerado en s
mismo, y no como continente de un acto o negocio jurdico, invlido, sin perjuicio desde
luego, que la nulidad instrumental afecta indirectamente la validez del acto o negocio que
contiene.





















BIBLIOGRAFA


Exposiciones del curso de Derecho Notarial.
Dr. Nery Roberto Muoz, Introduccin al estudio del derecho notarial, dcima quinta
edicin, pginas consultadas 153 a 171
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