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Derecho Como Ciencia
Derecho Como Ciencia
En contraposicin surgi la llamada corriente esceptica (Kirchmann), que neg la existencia de la ciencia del derecho diciendo que
bastaban dos palabras rectificadoras del legislador para convertir bibliotecas enteras en basura.
El creador del mtodo o teora pura fue Kelsen, que introduce la lgica del deber ser frente a la tradicional del ser.
En el mismo sentido Kant deca que la ciencia jurdica no responde a la cuestin quid ius (qu es la justicia), sino a la cuestin quid
iuris (qu es el derecho), produciendo una profunda divisin entre la ciencia y la filosofa del derecho.
Aftalin, Cossio y Torres Lacroze, entre otros, opinan que la ciencia del derecho no debe limitarse a reproducir dogmticamente la ley
sino que debe interpretar la conducta a travs de la norma legal. Tambin afirman que ambas, la ciencia y la filosofa, deben coexistir
en forma integrada: Ni el iusfilsofo deben desconocer la importancia de las ciencias jurdicas, ni stas la trascendencia de la filosofa.
B) FILOSOFA DEL DERECHO
La filosofa del Derecho es una rama de la filosofa y tica que estudia los fundamentos filosficos que rigen la creacin y aplicacin
del Derecho.
Filosofa del Derecho es toda aproximacin al hecho jurdico, el acercamiento a un fenmeno que ha acompaado a la humanidad
desde su aparicin, puesto que la ley y el derecho constituyen una constante histrica que ha incidido de una manera general y
constante en la gente y en los modelos sociales y polticos.
Primera nocin: La filosofa del Derecho es una parte de la filosofa que se ocupa de un objeto cultural que es el Derecho
Se diferencia de la ciencia del Derecho, habitualmente se diferencia por el mbito de investigacin del que se ocupa, la ciencia jurdica
se ocupara de los aspectos particulares considerados aisladamente, sin sus relaciones entre ellos. Del Derecho y la filosofa Derecho
de lo general y comunes a cualquier sistema jurdico.
Las grandes cuestiones de la filosofa del Derecho
* Epistemologa jurdica: entra en la reflexin sobre el conocimiento del derecho. Se trata de dilucidar si este conocimiento es
posible; qu forma o estructura ha de tener; cules son sus maneras de presentarse en las sociedades, etc.
* Ontologa jurdica: habla de fijar el ser del derecho, es decir cul ser el objeto sobre el que se va a filosofar; note que este objeto
es anterior al conocimiento que se le aplica, es decir, tiene una realidad propia antes de ser estudiado. La ontologa jurdica obtendr
un concepto del derecho que servir como base para una reflexin filosfica posterior.
* Axiologa jurdica: trata el problema de los valores jurdicos, es decir, dilucida sobre cules sean los valores que harn correcto un
modelo de derecho o que primarn a la hora de elaborar o aplicar el derecho. As, en los ordenamientos europeos no existe la pena
de muerte; el valor consistente en que "el estado no mate" es fundamental. De todos los valores del derecho el ms importante es el
de "justicia"; tiene tanta importancia que algunos autores designan a la axiologa jurdica como Teora de la Justicia.
* Filosofa jurdica existencial: tiene su razn de ser en el marco de la antropologa, es decir, trata de poner de relieve la relacin
entre el hombre y la realidad jurdica; no podemos prescindir del hombre en la realizacin del derecho porque la humanidad es la que
crea y aplica el derecho, an ms, crea y aplica a s misma el derecho.
C) SOCIOLOGA JURDICA
La Sociologa Jurdica o Sociologa del derecho; Es una rama de la sociologa general, cuyo objeto es el estudio de los fenmenos
sociales que se refieren al derecho.
La Sociologa es la ciencia que estudia los fenmenos socioculturales que surgen de la interaccin entre los individuos y entre los
individuos y su medio. Esta ciencia fue fundada por filosofo francesa Augusto Compte, nacido en Montpelier en el ao 1798. Compte
sent las bases del Positivismo en su "Curso de filosofa Positiva" editada entre los aos 1830 al 1842, y defini la sociologa como
ciencia.
* Todos los fenmenos jurdicos son fenmenos sociales
* No todos los fenmenos sociales son fenmenos jurdicos
Diferentes concepciones de la sociologa jurdica
Concepcin amplia: Este concepto (lato), extiende a la sociologa jurdica, todos los fenmenos en que ella pueda percibir la existencia
de algn elemento de derecho, sin tener que limitarse al estudio de los fenmenos jurdicos primarios, sino que tambin investiga los
fenmenos secundarios, como: La familia, los contratos etc.
Concepcin estricta: Es la que investiga los fenmenos primarios, como: El juicio, la Ley y las decisiones administrativas.
Objeto de la Sociologa Jurdica o del derecho.
El objeto de la Sociologa Jurdica es el de descubrir las leyes o las causas que explican el nacimiento o gnesis, el desarrollo y los
diferentes sistemas e instituciones del derecho, y para esto trabaja dentro del marco de la Sociologa General.
D) HISTORIA DEL DERECHO
La Historia del Derecho se ocupa de la Historia de la formulacin, aplicacin y comentarios del Derecho, y la historia de las
instituciones sociales reguladas por l. De esta manera, se integra la historia del mundo del Derecho, obtenida de los textos jurdicos,
y la historia de las instituciones, bien sean pblicas o privadas.
E) DERECHO COMPARADO
Esta disciplina consiste en el estudio comparativo de instituciones o sistemas jurdicos de diversos lugares o pocas, con el fin de
determinar las notas comunes y las diferencias que entre ellos existen.
El valor del Derecho Comparado es relevante dentro de la ciencia jurdica general. Constituye una herramienta importantsima en
orden al perfeccionamiento de las leyes y la unificacin del Derecho. Pero adems, se seala, cumple la tarea de hacernos
comprender los puntos de vista ajenos y la de hacer comprender a los otros nuestros propios puntos de vista, es decir, organizar, en la
esfera jurdica, la coexistencia pacfica y armnica necesaria para el progreso de la civilizacin. Por ltimo, sirve al mejor conocimiento
del Derecho nacional, al permitir percibir las lneas maestras de su sistema, el planteo correcto de ciertos problemas al dotarlos de
perspectiva, y poner de relieve el carcter contingente, accidental de ciertas normas e instituciones, o su inadecuacin o antigedad.
Y ese valor se extiende no slo para hombre de derecho, sino tambin para el legislador, el economista, el poltico o aun el hombre de
negocios.
F) INTRODUCCIN AL DERECHO
Por cuestiones pedaggicas, se acuerda en asignarle un carcter previo o preliminar en los estudios jurdicos, de forma tal de dar
tanto una visin panormica y sinttica del Derecho. Tiene por misin aproximar, mediante un enfoque de conjunto, los estudios
jurdicos, la filosofa jurdica y las ciencias dogmticas particulares. De esta forma puede considerarse que abarca:
El concepto de derecho y una teora general del mismo, fijando una nocin de los valores jurdicos: la justicia, la seguridad, la paz y
el orden.
Las fuentes del derecho
Una nocin de las distintas ramas del derecho.
No obstante no es una materia autnoma, puesto que en cuanto indaga verdades necesarias y universales es filosofa jurdica, en
cuanto indaga verdades generales es ciencia jurdica (teora general del derecho) y en cuanto expone enciclopdicamente los
conceptos ms importantes de cada una de las ramas del derecho asume un carcter expositivo y no indagatorio.
En conclusin la Introduccin al Derecho, ofrece simultneamente tres enfoques:
Enciclopedismo
Ciencia jurdica
Filosofa jurdica.
En este sentido cabe aclarar que hay corrientes de pensamiento que intentan hacerla autnoma, a la vez sinttica y enciclopdica,
con lo que se ha constituido la materia sin una clara divisin de lmites. Estas corrientes son:
Enciclopedia jurdica: Hunnius escribi el primer libro con esta nomenclatura: Encyclopedia Iuris Universi aunque se debe aclarar
que existieron otros anteriores con la misma orientacin (Duranti, de Tolosa, Lagus y Tomasio). En Italia, la enciclopedia culmin con
la obra de Guelfi, Enciclopedia Jurdica considerada como la sntesis de varias ramas del derecho en sus aspectos filosfico,
histrico y dogmtico.
Jurisprudencia analtica: La escuela analtica de jurisprudencia, oriunda de Inglaterra (S. XIX), se propona estudiar y determinar los
conceptos comunes a todos los ordenamientos jurdicos.
Teora general del Derecho: Escuela paralela a la inglesa, se desarroll en Alemania (S. XIX). Pretenda llegar a conceptos vlidos
para todo Derecho, mediante una induccin generalizadora sobre los ordenamientos jurdicos positivistas.
Derecho puro: Picard y Roguin, pretendan pasar por va inductiva de los datos contingentes y variables del Derecho a sus
estructuras permanentes y necessarias.
En todos los casos, se confunden propsitos que corresponden a los campos de la ciencia y la filosofa del Derecho.
tener para la vida del grupo. Por el contrario, la Moral contempla la conducta humana desde el punto de vista subjetivo de la actitud o
disposicin anmica en que est y con la que acta el destinatario de la norma.
III. PROBLEMAS QUE PLANTEA EN LA ACTUALIDAD LA RELACIN ENTRE DERECHO Y MORAL.
Hoy, no slo ha desaparecido ya casi totalmente dentro de las sociedades la unidad religiosa, sino tambin la unidad tica: tras el
pluralismo religioso y probablemente como su consecuencia, se ha generalizado el pluralismo moral.
Este hecho ha favorecido sin duda la tendencia a que el Derecho sea tambin bsicamente amoral, es decir, neutral desde el punto de
vista de los cdigos morales particulares, puesto que en caso contrario, resultara difcil que la normatividad jurdica cumpliera la
fundamental funcin de unir y pacificar las relaciones sociales (7).
Sin embargo, el debate actual sobre la relacin entre Derecho y Moral ha recuperado una buena parte de su tradicional problemtica:
pueden las leyes ser consideradas como verdadero Derecho cundo no ordenan correctamente la vida, cundo no son
suficientemente justas, cundo no se ponen al servicio de la persona humana? La actual filosofa del Derecho y del Estado se
cuestiona de nuevo si toda la razn de ser de las leyes se reduce al desnudo mandato del poder legtimamente constituido, o si es
ms bien constituirse en instrumento al servicio de la dignidad moral del hombre.
Por otra parte, hoy se le exige tambin insistentemente al Derecho que sea respetuoso con las convicciones ticas particulares de los
ciudadanos, hasta el punto de dar a menudo preferencia a esas convicciones sobre los principios o intereses comunitarios. Ejemplos
de esa consagracin del derecho a la objecin de conciencia o la defensa a la desobediencia civil son suficientemente sintomticos de
esta situacin. Ha de reconocerse, por tanto, que en la actualidad, el viejo tema de la relacin entre Moral y Derecho sigue planteando
a la doctrina una problemtica terica y prctica.
RESUMEN DE LAS PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE MORAL Y DERECHO.
1) El Derecho regula conductas externas (aunque no todas) y la Moral slo regula las conductas internas.
2) Las normas morales implican la intencionalidad del sujeto y las normas jurdicas se conforman con el comportamiento meramente
externo.
3) Las normas morales imponen solamente deberes, las normas jurdicas no slo imponen deberes, atribuyen derechos.
4) Las normas morales solamente obligan aquellos que aceptan y reconocen su fuerza vinculante y las normas jurdicas obligan con
independencia total de la aceptacin o asentamiento de los destinatarios. Las normas morales tienen un carcter autnomo y las
jurdicas son de carcter heternomo.
5) Las normas morales no son exigibles por la fuerza y las normas jurdicas, en cambio, implican siempre la posibilidad de recurrir a la
coaccin para lograr su cumplimiento. (Coercibilidad y no-coercibilidad)
6) Las normas morales son subjetivas y unilaterales y las normas jurdicas son objetivas y bilaterales. En relacin con los puntos 2 y 3.
7) El fin que el Derecho se propone es conseguir el mantenimiento y adecuado desarrollo de la vida social. En cambio, la Moral tiene
como misin la consecucin de la perfeccin o plenitud vital del individuo, responde a una necesidad psicolgica.
Viendo estas diferencias podemos decir : EL DERECHO ES UN SISTEMA DE NORMAS HETERNOMAS ENCARGAADO DE
GARANTIZAR LA CONVIVENCIA HUMAANA Y DE REALIZAR LA JUSTICIA Y QUE ES IMPUESTO POR LA FUERZA DE LOS
PODERES PBLICOS.
3. DERECHO Y USOS SOCIALES
Los usos sociales son normas convencionales que tratan de alcanzar algn grado dentro de las relaciones sociales y humanas , por
ejemplo , las reglas de cortesa, de correccin, las modas, etc.
Nosotros entendemos por usos sociales pautas y reglas de comportamiento admitidas en una comunidad.
EN CUANTO AL ORIGEN: Las normas jurdicas tienen un origen en el estado, mientras que los usos sociales tienen un origen en los
distintos sectores que forman la sociedad.
EN CUANTO AL OBJETO: Porque las normas de derecho abarcan un sector determinado, mientras que los usos sociales intentan
abarcar todas las relaciones externas de la sociedad.
EN CUANTO A LA FORMA: Las normas de derecho estn escritas, mientras que los usos sociales son verbales y no estn recogidas
en ningn documento.
EN CUANTO A LA FINANLIDAD: El derecho existe par que haya una garanta de convivencia social y pacfica, mientras que la
finalidad de un uso social es conseguir una mayor facilidad de trato entre las personas.
EN CUANTO AL CARCTER: Las normas de derecho tienen un carcter autoritario, pero un uso de derecho tienen un carcter libre,
es decir, se acepta libremente.
EN CUANTO A LA AUTORIDAD: En el derecho la autoridad son los rganos de los poderes pblicos, mientras que en los usos
sociales se cumplen por la tradicin o por la presin de un grupo.
Haremos ahora una distincin entre dos usos sociales.
USOS NO NORMATIVOS: Son prcticas que se repiten en un uso social pero que no vinculan.
USOS NORMATIVOS: Son conductas sociales que si se repiten conllevan sancin. Los usos normativos y el derecho se asemejan, en
la autoridad, la coaccin y la sancin. Se diferencian en que las sanciones de derecho estn previstas y cuentan con unos rganos
encargados de aplicarlas.
Diferencia entreacto ilcito y acto jurdico: ambos son hechos jurdicos humanos, voluntarios y lcitos; y adems ambos producen
efectos jurdicos. La diferencia esta dad en que: los actos jurdicos tienen com fin inmediato producir efectos jurdicos y los simples
actos lcitos si bien pueden producir efectos jurdicos, no tiene como fin inmediato producirlos.
Actos Voluntarios: los actos son voluntarios cuando son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad conforme al artculo 897.
Los hechos voluntarios, pueden ser lcitos o ilcitos
Actos voluntarios lcitos: son los hechos voluntarios no prohibidos por la ley, cuando el hecho voluntario lcito, tenga como fin
inmediato producir efectos u obligaciones jurdicos, se denomina acto jurdico (Ej. Contrato, testamento). Cuando no tenga por fin
inmediato producir efectos jurdicos se denominara simplemente Acto Licito.
Acto voluntarios Ilcitos: son aquellos cuya realizacin, positiva o negativa, esta prohibida por la ley o por disposiciones municipales o
policiales, y a raz de los cuales se produce un dao. Los actos ilcitos pueden ser delitos (son los actos ilcitos realizados con la
intencin de daar (dolo)) o cuasidelitos (cuando el autor no actu con intencin de daar, pero el dao se ha producido porque ha
actuado con imprudencia o negligencia (culpa).
ACTOS JURDICOS = hechos voluntarios con la intencin de producir efectos jurdicos. El cdigo civil no habla de actos jurdicos,
pero s de actos de voluntad. Otras doctrinas le llaman negocio jurdico. La definicin de acto jurdico dice que ste es una
manifestacin de voluntad hecha con la intencin de crear, modificar o extinguir derechos y que produce los efectos queridos por su
autor o por las partes porque el derecho sanciona (reconoce) dicha manifestacin de voluntad como apta o idnea para producir
efectos jurdicos. La voluntad necesaria para el acto jurdico, debe manifestarse, al derecho civil slo le interesa la manifestacin de la
voluntad. Esta voluntad persigue una finalidad especfica, que es, como se dijo anteriormente, producir efectos jurdicos.
En los actos jurdicos intervienen partes, stas pueden ser dos o una. Cuando en el acto jurdico hay una sola parte, esta parte se
llama autor, estas partes pueden estar formadas por ms de una persona.
Los efectos jurdicos se producen no solo porque la o las partes as lo quieren, sino tambin porque es la ley la que reconoce las
voluntades de las partes.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico exista o nazca a la vida del derecho, los tipos de
actos jurdicos son,
Unilaterales es aquel que para que exista requiere de la manifestacin de voluntad de una sola parte (oferta, testamento, repudio de
una herencia, reconocimiento de un hijo, aceptacin de una herencia)
Bilateralidad es aquel que para existir requiere la manifestacin de voluntad de dos partes (ejemplo, matrimonio) En doctrina se llaman
convencin.
Otra clasificacin de acto jurdico
Atendiendo a si una o ambas partes obtienen provecho o beneficio de ste
Gratuito ---- donacin, testamento.
Oneroso ---- contrato compraventa.
Atendiendo a si el acto jurdico subsiste o no por s mismo:
Principal---- cuando el contrato subsiste sin necesidad de otro que le sirva de apoyo. ej.: contrato de compraventa.
Accesorio---- No subsiste por s mismo, para poder subsistir necesita a otro acto jurdico que le sirva de apoyo. ej: contrato de
garanta, o sea, hipoteca, fianza, prenda.