EL DERECHO A EJERCER EL COMERCIO SEXUAL EN CHILE

Carolina Sez Tapia

**
Fabin Aravena Canales
***
Nuestra Constitucin Poltica reconoce el derecho a desarrollar cualquier
actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad
nacional, con la condicin de que se respeten las normas legales que la regulen. Ante la
ambigedad de estos preceptos cabe preguntarse cmo reconocemos una actividad
econmica lcita ! que por ende posee resguardo constitucional" de una ilcita, sin
amparo alguno# $a prostitucin, entendida como la e%plotacin comercial del cuerpo, ha
sido ob&eto de &uicios morales ! sanitarios' siendo regulada ! hasta prohibida en distintos
pases del mundo. (n Chile, el estudio de la normativa ! &urisprudencia permite desvirtuar
la creencia de que es una actividad ilcita, por lo que merece el debido resguardo
constitucional.
1. EL CONCEPTO DE ACTIVIDAD ECONMICA EN LA CONSTITUCIN DE 1980.

Es menester agradecer la orientacin y los consejos entregados en las clases del Sr Franco !evillaine "#
$ro%esor del !epartamento de !erec&o $'blico# (niversidad de C&ile# en c)yo c)rso se desarroll el presente
est)dio
**
Carolina Sez Tapia Egresada de !erec&o (niversidad de C&ile *+,,-.# Ay)dante de la Cl/nica de
Asesor/a 0)r/dica a la "estin de la Empresa# Ense1anza Cl/nica del !erec&o# (niversidad de C&ile
***
Fabin Aravena Canales Egresado de !erec&o (niversidad de C&ile *+,,-.# Ay)dante de !erec&o
Constit)cional# !epartamento de !erec&o $'blico# (niversidad de C&ile
2)estra Carta F)ndamental reconoce a todas las personas el derec&o a desarrollar
c)al3)ier actividad econmica Se trata de )na norma %)ndamental del sistema econmico
vigente y 3)e reconoce la libertad de desarrollar actividades empresariales# mientras no
sean contrarias a la moral# al orden p'blico o a la seg)ridad nacional# y se desarrollen con
respeto a las normas especiales 3)e las reg)len
El 24 +5 del art/c)lo 56 protege la libre iniciativa en materia econmica# lo 3)e
dem)estra la opcin pre%erente de los privados para desarrollar este tipo de actividades
5
y#
como consec)encia de ello# el derec&o a seg)ir desarrollando )na actividad empresarial ya
iniciada 7ajo este tenor# ser/a inconstit)cional )na norma 3)e se1alare 3)e los privados no
p)eden desarrollar ciertas actividades empresariales# a menos 3)e ello tenga como
%)ndamento el resg)ardo a la moral# el orden p'blico o la seg)ridad nacional !e ig)al
vicio se encontrar/a a%ectada )na norma 3)e limitara en e8ceso dic&o emprendimiento &asta
&acerlo imposible en los &ec&os *art/c)lo 56 24 +9.
El principio de libertad econmica# como se1alaba el entonces Fiscal del 7anco
Central# se1or :oberto ")errero# en la sesin 24 ;-< de la Comisin de Est)dio de la
2)eva Constit)cin# es el primero de los principios 3)e deben con%ormar el orden p'blico
econmico# lo 3)e se trad)ce en =consagrar constit)cionalmente la libertad de prod)ccin#
la libertad de comercio y la libertad de trabajo o pro%esional>
+
En la misma sesin# la
se1ora Alicia :omo destac la importancia de =consagrar la libre iniciativa en materia
econmica como )na e8presin de libertad individ)al>
Sin embargo# pese a 3)e ?ste principio se enc)entra consagrado en n)estra
Constit)cin# los conceptos de moral# orden pblico# y seguridad nacional 3)e se1ala la
norma res)ltan m)y con%)sos y tampoco e8iste normativa 3)e ay)de a visl)mbrar s)
contenido
@os a)tores &an intentado interpretar el sentido y alcance a estos conceptos# sin
embargo la disc)sin se &a centrado en determinar c)l es la a)toridad competente para
5
7A7A!B@@A $into# Alicia El !erec&o a Emprender y s) $roteccin en la Constit)cin $ol/tica de la
:ep'blica del A1o 56-, CEn l/neaD Centro Bntermedio de Capacitacin de Ase8ma
E&ttpFGGHHHcorcinclGin%ormativoIlegalIIdetalleaspJidBn%ormativo@egalK5+L Ccons)ltaF - de j)nio de
+,,6D
+
Comisin de Est)dio de la 2)eva Constit)cin Sesin 24 ;-< Santiago de C&ile# +,,+
+
darle consistencia a dic&as limitantes (n primer gr)po de a)tores &a planteado 3)e tal
atrib)cin corresponde a la a)toridad administrativa
;
# mientras 3)e )n seg)ndo gr)po#
post)la 3)e slo el legislador p)ede darle contenido a estas limitaciones# %)ndado en 3)e
ese es el sentido 3)e tiene la norma al establecer 3)e toda actividad econmica debe
desarrollarse respetando las normas legales 3)e la reg)len Sobre este planteamiento#
Correa se1ala 3)e =en )na constit)cin democrtica# el contenido de dic&os l/mites se
e8presa mediante la ley As/ por ejemplo# la @ey 24 5-69+ *@ACE. establece 3)e la
libertad de ense1anza no permite a )n establecimiento ed)cacional e8p)lsar o negar el
ingreso de al)mnas embarazadas o madres *art + inc ;.>
<

En n)estra opinin# slo la ley podr/a declarar 3)e )na actividad se opone a la moral
y as/ poder pro&ibirla# ya 3)e si se reg)la por medio de la potestad reglamentaria los l/mites
a la actividad econmica# se degrada completamente la garant/a en est)dio
M

@a Constit)cin entrega al legislador la %ac)ltad de disponer cmo deben realizarse
las actividades econmicas y a 3)? reglas deben someterse $or lo dems# el Trib)nal
Constit)cional razon de este modo en la sentencia :ol 24 59N de < de abril de 566;
9
# lo
;
7(@2ES Ald)nate# @)z El !erec&o a !esarrollar C)al3)ier Actividad Econmica :evista de !erec&o
$'blico *;NG;-.# eneOdic 56-M# pp 5<6 O 59M
<
CA::EA# :odrigo Sobre la @ibertad de Ense1anza y !erec&o a la Ed)cacin CEn l/neaD (niversidad
Adol%o Bba1ez E&ttpFGGHHH)aiclGpront)s;IneHsletterGsiteGarticG+,,9,9,+GpagsG+,,9,9,+5,;-M;&tmlL
Ccons)ltaF - de j)lio de +,,6D
M
Tal es el criterio del Trib)nal Constit)cional en la sentencia :ol 24 5<9# de +5 de abril de 566+# y en la
sentencia :ol 24 ++M# de +9 de septiembre de 566M
9
En dic&o %allo se se1ala lo sig)ienteF ))*. +ue, un e%amen de la disposicin constitucional transcrita nos
lleva claramente a la conclusin, que las prohibiciones para desarrollar una actividad econmica tienen que
,undarse en no ser contrarias a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional ! que el e&ercicio del
derecho debe llevarse a cabo respetando las normas legales que lo regulen' )-*. *. Por otra parte, si bien
al regular se pueden establecer limitaciones ! restricciones al e&ercicio de un derecho, .stas claramente, de
acuerdo al te%to de la Constitucin, deben ordenarse por le! ! no mediante normas de car/cter
administrativo. No podramos entender en otro sentido la e%presin 0las normas legales que la regulen0,
pues ello signi,icara violentar no slo las claras normas del artculo )1, N2 -), sino que, tambi.n, sera
aceptar que el administrador puede regular el e&ercicio de los derechos constitucionales sin estar autori3ado
por la Constitucin' )4*. +ue, una conclusin como la se5alada en el considerando anterior ira contra los
artculos 62 ! 72 de la Constitucin Poltica que establecen que los rganos del (stado deben someter su
accin a la Constitucin ! a las normas dictadas con,orme a ella, como tambi.n que .stos actan,
v/lidamente, slo cuando lo hacen previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia !
en la ,orma que prescribe la le! *. )62. +ue, en m.rito de lo e%puesto puede concluirse que8 )9 el decreto
supremo N2 4-7, de diciembre de )11-, en sus nmeros 42 ! :2 limit el derecho a desarrollar una actividad
econmica' -9 la atribucin de limitar el derecho indicado en el nmero anterior le corresponde al
legislador ! no al administrador' 49 sobre la materia el ;ribunal !a se haba pronunciado en la sentencia
mencionada en el considerando anterior
;
3)e rea%irma la sentencia :ol 24 6-, de 5; de mayo de +,,- del mismo trib)nal# al se1alar
3)e %)e el propio Constit)yente 3)ien se encarg de advertir 3)e el libre emprendimiento
de actividades econmicas est s)jeto a la observancia de las normas legales 3)e reg)len la
respectiva actividad
N
@o anterior# sin perj)icio de 3)e por medio de la potestad
reglamentaria se p)eda precisar conceptos contenidos en la norma legal
Ante la imprecisin concept)al de los t?rminos moral y orden pblico, &a sido la
j)rispr)dencia la principal %)ente de conocimiento al respecto As/# n)estros trib)nales &an
entendido lo moral como sinnimo de &onestidad
-
# &onra y rep)tacin de las personas
6
# y
con el respeto de ciertos valores como la dignidad de las personas# proteccin de la %amilia#
pl)ralismo# democracia# paz# proteccin del medio ambiente y %ormacin espirit)al e
intelect)al de la ni1ez y la j)vent)d
5,
Esto contrasta con el criterio 3)e &a seg)ido el
Trib)nal Constit)cional# el c)al as)me 3)e )na actividad econmica no es contraria a la
moral y al orden p'blico si ?sta es reg)lada por la ley
2. EL COMERCIO SEXUAL COMO ACTIVIDAD ECONMICA
El comercio se8)al s)ele designar )na serie de actividades en las 3)e se establece
)na relacin comercial basada en el intercambio de se8o por dinero En )n sentido
restringido# llamaremos comercio se8)al a la actividad econmica por medio de la c)al se
establece )na relacin comercial en la 3)e se obliga )na persona a practicar )na relacin
se8)al Opor s/ misma o por )n terceroO a otra a cambio de dinero
Esta actividad se &a modernizado enormemente# lo 3)e se p)ede constatar a trav?s
de la di%)sin p)blicitaria y la innovacin de prod)ctos y servicios relacionados con el
se8o Como complemento# las personas 3)e prestan servicios se8)ales# por s/ mismas o tras
N
Trib)nal Constit)cional# sentencia :ol 24 6-, de 5; de mayo de +,,-# Considerando 5;4
-
Corte S)prema# Ch/ve3 <odrgue3 =ctor con >irector ?eneral Carabineros# :ol 24 9-,6O+,,N# %ec&a +;
de enero de +,,- :epertorio en l/nea de @e8is 2e8is
6
Corte S)prema# @illar C/rcamo @auricio contra @arn Cabrera $uis ! otra, :ol 24 ;,N6O+,,N# con %ec&a
+N de mayo de +,,N Tambi?n Corte de Apelaciones de Palpara/so# <icardo ?on3/le3 $atorre contra
>ireccin de ;r/nsito de la Alustre @unicipalidad de =alparaso# :ol 24 ;<NO+,,N# con %ec&a ;5 de Agosto
de +,,N :epertorio en l/nea de @e8is 2e8is
5,
Corte de Apelaciones de Santiago# Compa5a Chilena de ;elevisin B.A. contra Conse&o Nacional de
;elevisin# :ol 24 569+O+,,9# con %ec&a ;5 de enero de +,,- :epertorio en l/nea de @e8is 2e8is
<
)na cita programada por )n tercero# &an %ormado agr)paciones con el %in de reclamar s)s
derec&os y velar por el libre ejercicio de s) pro%esin# a la c)al consideran )n trabajo
El comercio se8)al es )na actividad l)crativa# y como tal# es innegable s) carcter
de econmica# lo 3)e signi%ica 3)e# en directa aplicacin de n)estra Constit)cin# debe
someterse a la observancia de los l/mites establecidos en el art/c)lo 56 24 +5
3. LA PROSTITUCION EN EL DERECHO COMPARADO
A nivel internacional# en pa/ses como Brlanda# la prostit)cin constit)ye )n delito
sancionado con m)ltas y arrestos# mientras en A)stria est permitida en las calles bajo )n
registro de la actividad En Qolanda la prostit)cin es )n derec&o c)yo ejercicio es
controlado por estrictas normas legales y de polic/a Entre tanto# Francia y Espa1a se
enc)entran encaminadas entre las tendencias permisivas
55
Con todo# )no de los re%erentes
ms importantes es el =;ratado de $aCe Buccess># adoptado el + de !iciembre de 56<6 por
la Asamblea "eneral de las 2aciones (nidas# 3)e pro&/be perseg)ir penalmente a las
prostit)tas pero s/ obliga a los Estados partes contratantes a criminalizar la actividad de los
pro8enetas y a toda persona 3)e mant)viere )na casa de prostit)cin
5+

En materia j)dicial# )n %allo emblemtico del Trib)nal E)ropeo de 0)sticia
carat)lado Aldona @algor3ata Dan! ! otros# :ol CO+9-G66# reconoci la prostit)cin como
)na actividad econmica# se1alando 3)e =la prostitucin ,orma parte de las actividades
econmicas e&ercidas de manera independiente# seg'n el concepto de =actividades
econmicas por cuenta propia> )tilizado en los ac)erdos e)ropeos de 566< con la
:ep'blica C&eca y de 566; con $olonia como el de =actividades no asalariadas> 3)e
%ig)ra en el Tratado de la Com)nidad E)ropea @a 'nica e8igencia es 3)e se dem)estre ante
el j)ez nacional 3)e el servicio se presta bajo responsabilidad propia# sin v/nc)los de
s)bordinacin y a cambio de )na rem)neracin pagada /ntegra y directamente>
5;
Este
55
"(E::A ")errero# Clarisa @a (nin E)ropea ante la $rostit)cin CEn l/neaD R)jeres en :ed
E&ttpFGGHHHm)jeresenrednetGarticlep&p;JidIarticleK+56L Ccons)ltaF N de j)nio de +,,6D
5+
Convenio para la :epresin de la Trata de $ersonas y de la E8plotacin de la $rostit)cin Ajena# adoptado
por la Asamblea "eneral en s) resol)cin ;5N *BP.# de + de diciembre de 56<6# vigente desde 56M5
5;
=@os art/c)los << del citado Ac)erdo de asociacin con la :ep'blica de $olonia y <M del citado Ac)erdo de
asociacin con la :ep'blica C&eca deben ser interpretados en el sentido de 3)e la prostit)cin %orma parte de
M
antecedente j)dicial tiene especial relevancia para el derec&o com)nitario# p)es las
decisiones del Trib)nal E)ropeo tienen aplicacin para todos los Estados miembros# y
establecen )n marco j)r/dico para las %)t)ras reg)laciones
4. COMERCIO SEXUAL, PROSTITUCION Y TRABAJO SEXUAL
@os derec&os %)ndamentales son el l/mite del ejercicio de toda actividad econmica
@a libertad econmica es )na concrecin del principio general de la libertad A s) vez la
libertad de trabajo es parte de este principio En este sentido# y en relacin al comercio
se8)al# Sp)ede considerarse trabajo la prostit)cin vol)ntariamente o no ejercida con
violenciaJ En el derec&o comparado es ampliamente rec&azada la prostit)cin de menores#
como asimismo la importacin y e8portacin de personas para 3)e ejerzan la prostit)cin#
es decir la llamada =trata de blancas># y en general se &a pro&ibido toda %orma de comercio
se8)al ind)cido por la %)erza o intimidacin de )n tercero $ero %)era de las sit)aciones
reci?n se1aladas# e8iste )n gr)po de personas 3)e ejercen el comercio se8)al sin ser
violentadas# de manera vol)ntaria y libre# y 3)e constit)ye s) actividad principal para
obtener ingresos 3)e les proporcionen el s)stento para s/ mismas y para s) %amilia
En distintos pa/ses estas personas &an %ormado colectivos 3)e pretenden digni%icar
el comercio se8)al como actividad econmica a trav?s del reconocimiento p'blico de ?sta
por parte del Estado# de manera 3)e se garantice el ejercicio del comercio de las relaciones
se8)ales como )na %orma de trabajo# e8presin de la libertad de trabajo# libertad de empresa
y la a)tonom/a sobre el propio c)erpo Es as/ como nace el concepto de trabajo se8)al
Rediante este concepto se pretende la reg)lacin de dic&a actividad bajo ciertas normas
m/nimas
5<
# entre las c)ales se e8ige la penalizacin de toda %orma de prostit)cin en 3)e
las actividades econmicas ejercidas de manera independiente a las 3)e se re%ieren dic&as disposiciones#
siempre y c)ando se dem)estre 3)e el prestador del servicio la ejerceF O sin 3)e e8ista ning'n v/nc)lo de
s)bordinacin por lo 3)e respecta a la eleccin de dic&a actividad ni a las condiciones de trabajo y de
retrib)cinT O bajo responsabilidad propia# y O a cambio de )na rem)neracin 3)e se le paga /ntegra y
directamente Corresponde al j)ez nacional comprobar en cada caso# &abida c)enta de las pr)ebas 3)e se le
presenten# si se re'nen estas condiciones> &ttpFGGc)riae)ropae)GjcmsGjcmsGjI9GL Trib)nal E)ropeo de
0)sticia# :ol CO+9-G66# Considerando U)into Ccons)ltaF 5- de j)nio de +,,6D
5<
Es posible citar a modo de ejemplo el te8to de :ecomendaciones de la Con%erencia E)ropea sobre Trabajo
Se8)al# !erec&os Q)manos# Trabajo y Rigracin# 7r)selas +,,M
9
medie la violencia contra las personas e8plotadas se8)almente# en especial personas en
peligro social# como ni1os y e8tranjeros con estad/a ilegal en )n determinado pa/s
. RE!ULACIN DEL COMERCIO O TRABAJO SEXUAL
SEs necesario 3)e el Estado reg)le el ejercicio de esta actividad econmicaJ El
Estado y s) organizacin# en principio# re%lejan los valores e ideolog/as de la sociedad 3)e
lo con%orma# de manera 3)e la apreciacin de )na determinada actividad pasa
necesariamente por la con%ig)racin de los principios 3)e orientan el aparato estatal#
consagrados en s) !erec&o @as di%erencias normativas 3)e e8isten en la legislacin
comparada son )n %iel re%lejo de 3)e )na actividad# como el comercio se8)al# p)ede ser
aprobada# condicionada o rec&azada por )n pa/s# p)diendo encontrar tres modelos de
reg)lacin del ejercicio del trabajo se8)alF el pro&ibicionista# el abolicionista y el
reglamentarista Estos modelos se enc)entran integrados OgeneralmenteO con normas sobre
migraciones# violencia o discriminacin# lo 3)e implica 3)e en el derec&o comparado no
aparecen en estado puro# sino como sistemas contradictorios o con presencia de graves
lag)nas
". E# $%&'#% ()%*+,+-+%.+/0"
Este modelo corresponde a la e8presin legislativa de )n conj)nto de ideolog/as 3)e
consideran a la prostit)cin como )n 3)iebre social indeseable# derivado del racismo# la
pobreza y la violencia intra%amiliar
5M
@a prostit)cin es reg)lada como )n delito penal# y
en consec)encia# en estos modelos legislativos la prostit)cin no p)ede ser considerada
como trabajo# a)n c)ando sea realizada vol)ntariamente por el trabajador se8)al Es el
modelo e8istente en Estados (nidos y C&ina
,. E# $%&'#% ",%#+-+%.+/0"
5M
CA2A@ES 2ettle# $atricia @a :eg)lacin de la $rostit)cin en la @egislacin Comparada CEn l/neaD Serie
Est)dios 24 ;+M O 7iblioteca del Congreso 2acional
E&ttpFGGHHHbcnclGbibliodigitalGpbcnGest)diosGest)diosIpd%Iest)diosGnro;+Mpd%L Ccons)ltaF N de j)nio de
+,,6D
N
Adoptado por pa/ses como S)ecia# Btalia# R?8ico y C&ile Este modelo legislativo
considera a la prostit)cin como )na actividad incompatible con la dignidad de la persona
&)mana y la entiende como )n s/ntoma de inadaptacin social# pero# al contrario 3)e las
legislaciones pro&ibicionistas# no condena dic&a actividad# de manera 3)e el trabajador
se8)al es visto como )na v/ctima del sistema social# por lo c)al el Estado b)sca la
reinsercin social de los trabajadores se8)ales# la dis)asin de los clientes# y persig)e
penalmente a los pro8enetas
-. E# $%&'#% )'1#"$'.0")+/0"
Rodelo creado y aplicado act)almente en los $a/ses 7ajos Considera a la
prostit)cin como )n &ec&o inevitable# c)ya e8istencia debe ser aceptada por la sociedad#
ya 3)e c)mple )n %in social El Estado reconoce el trabajo se8)al como )na actividad
pro%esional# de manera 3)e 3)ien lo practica es )n trabajador# lo 3)e implica derec&os
sociales y laborales Asimismo# como el Estado es garante del bien com'n y es s) deber el
mantenimiento del orden y la seg)ridad de las personas# se establece )n sistema de control
sanitario y trib)tario# de manera 3)e se sanciona la e8plotacin clandestina del comercio
lascivo
2. RE!ULACIN DEL COMERCIO SEXUAL EN CHILE
En C&ile se &a insta)rado )n modelo abolicionista respecto a la prostit)cin#
re%lejado en normas legales 3)e &an interpretado los conceptos de moral y orden p'blico#
poniendo ?n%asis en la a)todeterminacin o libertad se8)al y pol/ticas p'blicas relacionadas
con la sal)d# implementando programas de ed)cacin se8)al para prevenir en%ermedades de
transmisin se8)al En ellos conte8t)aliza la prostit)cin como )n mal social coligado a
cond)ctas constit)tivas de delitos y a ciertas actividades reproc&ables
Si bien la Constit)cin no se re%iere e8presamente a la posibilidad de ejercer el
comercio se8)al# s/ ampara la libertad de toda persona de decidir sobre s) propio c)erpo# la
creacin de s) propia personalidad# s) patrimonio y s) manera de desenvolverse en la
-
sociedad# por lo 3)e es posible a%irmar 3)e el comercio se8)al es ejercicio de los derec&os
3)e la Constit)cin aseg)ra a todas las personas
2. 1. EL COMERCIO SEXUAL EN NUESTRA CONSTITUCIN
En el art/c)lo 54 inciso 54 de la Constit)cin# se reconoce )n principio %)ndamental
en materia de !erec&os Q)manosF =$as personas nacen libres e iguales en dignidad !
derechosE. Se veri%ica as/ 3)e no e8isten pre%erencias entre )na persona y otra al &acer
e8igibles la aplicacin de los derec&os %)ndamentales 3)e la Constit)cin reconoce $or
otro parte# el inciso M4 del mismo precepto establece 3)e el Estado debe contrib)ir a crear
las condiciones sociales 3)e permitan a todos y a cada )no de los integrantes de la
com)nidad nacional s) mayor realizacin espirit)al y material posible# con pleno respeto a
los derec&os y garant/as 3)e esta Constit)cin establece Peamos cada )no de los derec&os
constit)cionales invol)cradosF
a !erec&o a la libre actividad econmica *art/c)lo 56 2V +5.
:especto a este derec&o nos &emos re%erido latamente en este trabajo# por lo 3)e en
este momento nos remitiremos a resaltar 3)e mediante este precepto el Estado reconoce 3)e
la regla general en materia de actividad econmica es la permisividad# y la e8cepcin son
a3)ellos l/mites 3)e la misma norma se1ala En consec)encia# c)al3)ier actividad
econmica 3)e se enc)entre dentro de a3)ellos t?rminos p)ede ejercerse# y el tit)lar del
derec&o p)ede &acer e8igible el restablecimiento del imperio del derec&o mediante
acciones constit)cionales como el rec)rso de amparo econmico
b !erec&o a disponer del propio c)erpo *art/c)lo 56 2V 5.
@as agr)paciones 3)e de%ienden los derec&os &)manos de las personas 3)e ejercen
la prostit)cin invocan ante todo el derec&o a tomar decisiones con total a)tonom/a sobre el
propio c)erpo# lo 3)e p)ede incl)ir el &ec&o de implicarse en relaciones se8)ales
comerciales o de de%inir las modalidades del intercambio se8)al
2)estra Constit)cin nada se1ala en relacin al derec&o a la a)todeterminacin
se8)al en el art/c)lo 56 24 5# sin embargo podemos colegir 3)e bajo este precepto se
reconoce la libertad de cada individ)o de disponer libremente de s) propio c)erpo# con el
6
respeto de s) vida e integridad %/sica y sicolgica Cabe se1alar 3)e el est)dio doctrinario
de esta disposicin tambi?n &a investigado en la posibilidad de disponer de partes del
c)erpo pst)mamente# o sobre la comercializacin de ?ste# por ejemplo# por el
arrendamiento de 'teros para la concepcin in vitro
59
. Entonces# cabe concl)ir 3)e si se
permite el arrendamiento del 'tero# a ,ortiori estar/a permitido el comercio se8)al# por lo
3)e sancionar la prostit)cin ser/a )na discriminacin totalmente arbitraria e inaceptable en
)n Estado de !erec&o
c @ibertad de c)ltos *art/c)lo 56 2V 9.
Este precepto p)ede verse aplicado al considerar 3)e las religiones con ms adeptos
del m)ndo rep)dian la prostit)cin Este rasgo c)lt)ral &a in%l)ido en m)c&as legislaciones
para la abolicin del comercio se8)al# y la s)peracin de esta in%l)encia &a propiciado s)
reg)lacin y despenalizacin en m)c&os pa/ses e)ropeos# arg)yendo 3)e el Estado debe
con%eccionar pol/ticas sin &acer di%erencias entre )na religin y otra# garantizando el bien
com'n y la paz social
$ero el tema de la relacin libertad de c)lto y derec&o a prostit)irse no se agota en
estas disc)siones ideolgicas En e%ecto# Sp)ede el 24 9 del art/c)lo 56 de la Constit)cin
ay)darnos a interpretar las limitaciones 3)e se1ala el 24 +5 del mismo art/c)lo# en especial
a lo re%erido a actividades contrarias a la moralJ En n)estra opinin# dic&o ne8o no es
posible por tres razones En primer l)gar# el n'mero 94 del art/c)lo 56 versa sobre el
reconocimiento de las religiones# el derec&o al ejercicio libre de todos los c)ltos# y el
derec&o a erigir templos para ello# siendo deber del Estado aseg)rar el ejercicio de todos los
c)ltos# salvo 3)e a3)?llos se opongan a la moral# a las b)enas cost)mbres y al orden
p'blico# 3)e son prcticamente las mismas limitaciones a la libertad consagrada en el 24 +5
del art/c)lo 56# sin se1alar 3)? se entiende por moral ni por b)enas cost)mbres# creando )n
problema interpretativo similar al relacionado a la libertad de empresa En seg)ndo l)gar#
creemos 3)e las concepciones morales tienen 3)e ver con las convicciones ms /ntimas de
las personas# y 3)e de%inen s) personalidad y s) modo de interact)ar con los dems
individ)os 3)e componen s) entorno social# de manera 3)e se asocian ms a s)s
59
EPA2S de la C)adra# Enri3)e @os !erec&os Constit)cionales# Tomos B# Editorial 0)r/dica de C&ile#
Santiago# 5666
5,
caracter/sticas sicolgicas# las c)ales se enc)entran protegidas por el 24 5 del art/c)lo 56 de
la Constit)cin# 3)e protege la vida# la integridad ,sica ! squica de las personas# garant/a
a la c)al ya nos &emos re%erido en relacin al derec&o a disponer del propio c)erpo W por
'ltimo# C&ile es )n Estado laico# de%inido as/ en las 7ases de la Bnstit)cionalidad# al no
optar por pro%esar )na determinada religin como s/ lo &an &ec&o constit)ciones
e8tranjeras# como la de Argentina# de manera 3)e la instit)cionalidad c&ilena no debe
interpretarse bajo la perspectiva de )na determinada concepcin religiosa
d @ibertad de trabajo *art 56 2V59.
El concepto de prostit)cin p)ede per%ectamente ser entendido como )n trabajo# sin
embargo# el inciso <4 nos en%renta a la misma ambigXedad por re%erirse a la moral como
limite a esta actividad En c)anto a la sal)bridad p'blica# este tema &a sido tratado en el
Cdigo Sanitario# el c)al se &a preoc)pado de establecer pol/ticas de sal)d p'blica#
sometiendo a controles obligatorios a las personas 3)e ejercen estas actividades y
pro&ibiendo el establecimiento de b)rdeles
2.2. RE!ULACIN LE!AL DEL COMERCIO SEXUAL EN CHILE
@as principales %)entes legales de reg)lacin del comercio se8)al en C&ile estn
contenidas en el Cdigo $enal y en el Cdigo Sanitario Sin embargo# en ambos c)erpos
legales e8isten normas 3)e encargan a la Administracin del Estado reg)lar ciertos aspectos
del comercio se8)al
a. 2ormativa del Cdigo $enal
Este c)erpo legal &a a%irmado la licit)d del ejercicio del trabajo se8)al al no
penalizar la prostit)cin ad)lta consentida y en la 3)e no media )na trata de personas En
e%ecto# sig)iendo los planteamientos de los a)tores 7)llemore y RacYinnon# el legislador se
&a encargado de tipi%icar cond)ctas 3)e atentan en contra de los bienes j)r/dicos libertad
se8)al y moralidad se8)al# a)n3)e parece con%)ndirlos al tratarlos conj)ntamente en el
mismo t/t)lo Se tipi%ican los delitos en contra de la libertad se8)al de personas menores y
mayores de 5- a1os 3)e &an sido %orzados a mantener relaciones se8)ales o de realizar
actos de signi%icacin se8)al $or otro lado# los delitos en contra de la moral se8)al dicen
55
relacin con actos 3)e desa%/an el p)dor y los j)icios de valor de las personas# es decir
concepciones morales
5N
En este sentido son reg)lados como delitos la obtencin de
servicios se8)ales de personas mayores de 5< a1os pero menores de 5- *art/c)lo ;9N ter.#
distrib)cin de material pornogr%ico en 3)e participan menores de edad *art/c)lo ;N< bis.
y la prod)ccin de material pornogr%ico en el 3)e sim)len o practi3)en actos se8)ales
menores de 5- a1os *art/c)lo ;99 3)in3)ies.# ya 3)e en ning)no de los casos anteriores se
ve comprometida# necesariamente# la libertad de consentir relaciones se8)ales a los s)jetos
pasivos se1alados
5-

El legislador penal no sanciona la prostit)cin consentida realizada por mayores de
5- a1os de edad ni a)n con el %)ndamento de o%ender el p)dor o las consideraciones
morales $ese a ello# el art/c)lo <6M 24 N del Cdigo $enal se1ala 3)e sern sancionadas
con )na m)lta ascendiente a )na )nidad trib)taria mens)al las personas 3)e in%ringieren los
ordenamientos de polic/a en lo concerniente a 3)ienes ejercen el comercio se8)al $ero 3)?
se entiende por =ordenamientos de polic/a> y =comercio se8)al> En relacin al seg)ndo
t?rmino# Sdebemos entenderlo en )n sentido amplio# 3)e abar3)e todo tipo de prestaciones
de contenido se8)al a)n3)e no invol)cren acceso carnal# o debemos entenderlo en )n
sentido restringido# como &emos precisado con los conceptos de prostit)cin y trabajo
se8)alJ Creemos 3)e esta norma debe entenderse en sentido restringido# como prostit)cin
ad)lta# consentida y en la c)al no media )na trata de personas En e%ecto# el Cdigo $enal
tipi%ica la prod)ccin y e8&ibicin de material pornogr%ico# %acilitacin de la prostit)cin
5N
7(@@ERA:E "# Pivian y RACZB22A2 :# 0o&n Curso de >erecho Penal# Tomo BBB $arte Especial#
primera edicin# Santiago# C&ile# Editorial @e8is 2e8is# +,,M# p 5<< En palabras de 7(@@ERA:E y
RACZB22A2# en los delitos 3)e atentan en contra de la moral se8)al el bien j)r/dico protegido es la
=incolumidad de la moral se%ual de la sociedad> relacionado con =un sentimiento social acerca de cu/l es la
moral se%ual aceptable ! tolerable, contra un concepto acerca de cmo deben comportarse se%ualmente las
personas>
5-
@a @ey 24 +,,-< de +,,M sobre :esponsabilidad $enal 0)venil crea )na regla especial para el caso de los
delitos se8)ales cometidos por personas mayores de 5< y menores de 5- a1os# 3)e prescribe 3)e no podr/
procederse penalmente respecto de los delitos previstos en los artculos 46- *violacin de menores de 5<
a1os., 46F *delito de acceso carnal &omose8)al# de m)y d)dosa constit)cionalidad., 466 bis *delito de accin
de signi%icado se8)al distinta del acceso carnal a menores de 5< a1os. ! 466 quater *delito de cond)cta se8)al
impropia en presencia de menores de 5< a1os. del Cdigo Penal, cuando la conducta se hubiere reali3ado
con una persona menor de ): a5os ! no concurra ninguna de las circunstancias enumeradas en los artculos
46) 464 de dicho Cdigo, segn sea el caso, a menos que e%ista entre aqu.lla ! el imputado una di,erencia
de, a lo menos, dos a5os de edad, trat/ndose de la conducta descrita en el artculo 46-, o de tres a5os en los
dem/s casos
5+
de menores de edad y de personas mayores de 5- a1os e8tranjeras en n)estro territorio
nacional# pero no contempla en dic&a reg)lacin el ejercicio del trabajo se8)al por parte de
personas mayores de 5- a1os 3)e consientan en prestar s) participacin en relaciones
se8)ales o de signi%icado se8)al a cambio de dinero# lo 3)e deja estos casos para la directa
aplicacin del art/c)lo <6M
En relacin a los ordenamientos de polic/a 3)e se1ala el mencionado art/c)lo# el
Cdigo $enal parece entregarle competencia a los rganos de la Administracin del Estado
el establecimiento de normas 3)e reg)len el comercio se8)al de con%ormidad a la ley y a las
normas declaradas en la Constit)cin $ol/tica
b. 2ormativa del Cdigo Sanitario
El Cdigo Sanitario reg)la el comercio se8)al# en sentido restringido# en s)s
art/c)los ;6 y <5 El 'nico objetivo es evitar la propagacin de en%ermedades ven?reas#
como se p)ede apreciar a la l)z de los art/c)los ;- y <,# insertos en )n prra%o denominado
=!e las en%ermedades ven?reas>
El art/c)lo <5 de este c)erpo legal pro&/be la agr)pacin de trabajadores en
prost/b)los cerrados o casas de tolerancia Esta norma marca la tendencia legislativa
abolicionista 3)e &a adoptado C&ile en relacin a la prostit)cin# p)esto 3)e si bien se
enmarca en )n conte8to de )na pol/tica de sal)d del Estado# es posible advertir 3)e se b)sca
dis)adir la organizacin de las personas 3)e ejercen el comercio lascivo# ya 3)e se
considera esta actividad como peligrosa para la sal)d de las personas# de manera 3)e les
impone )n control de sal)d obligatorio# con el objeto de llevar )na estad/stica sanitaria @a
in%raccin a esta disposicin permite la cla)s)ra de dic&os locales# y %ac)lta al Servicio
2acional de Sal)d para imponer otro tipo de sanciones
c. El !ecreto S)premo 24 ;9+ del Rinisterio de Sal)d de 56-;# 3)e aprob
:eglamento sobre En%ermedades de Transmisin Se8)al
Este :eglamento# derogado por el !ecreto 24 +,9 del a1o +,,M del Rinisterio de
Sal)d# trataba especialmente el comercio se8)al en s) t/t)lo tercero# se1alando 3)e toda
persona 3)e# a j)icio de Carabineros o del personal competente del Servicio de Sal)d#
5;
ejerza el comercio se8)al debe ser llevada a los establecimientos del Servicio de Sal)d
correspondientes para s) e8amen y dems medidas procedentes# incl)so con el a)8ilio de la
%)erza p)blica
Este decreto pro&ibi toda %orma de p)blicidad 3)e promoviera el comercio se8)al#
y a los propietarios o arrendatarios de inm)ebles destinarlos a prost/b)los# %ac)ltando a
Carabineros para cla)s)rar estos establecimientos con o sin )na orden del Servicio de
Sal)d
Asimismo# se estableci )n prra%o destinado a la ed)cacin se8)al# el c)al
catalogaba al comercio se8)al como )na en%ermedad social# y lo comparaba con
comportamientos reveladores de identidad se8)al como con cond)ctas perseg)idas
penalmente
56

d. El !ecreto 24 +,9 del Rinisterio de Sal)d del a1o +,,M# 3)e aprob el
:eglamento sobre Bn%ecciones de Transmisin Se8)al
Esta norma# vigente desde el - de mayo de +,,N# derog e8presamente y en s)
totalidad el !ecreto S)premo 24 ;9+ del Rinisterio de Sal)d de 56-;# en s) art/c)lo 56
@a principal di%erencia entre esta norma y la derogada# es 3)e en relacin al
comercio se8)al no establece pro&ibicin alg)na# y prescinde del a)8ilio de la %)erza
p'blica para llevar a los establecimientos del Servicio de Sal)d a las personas 3)e ejercen
dic&a actividad En cambio# la asistencia al control de sal)d se8)al es vol)ntaria y grat)ita#
pero s)jeta a )n registro con %ines estad/sticos y de control sanitario
3. !ARANT4AS CONSTITUCIONALES PARA PROTE!ER EL TRABAJO SEXUAL COMO ACTIVIDAD ECONMICA
@as actividades econmicas se enc)entran reconocidas y amparadas por la
Constit)cin mediante las acciones de proteccin y amparo econmico En este sentido las
56
El art/c)lo +5 se1alaba 3)e la ed)cacin se8)al estar/a orientada al c)mplimiento de ciertos objetivos
bsicos# entre los c)ales se encontraba la conceptuali3acin de la se%ualidad humana como una ,orma de
relacin heterose%ual# motivada a,ectivamente# ! que pretende la organi3acin de la ,amilia, de manera 3)e
los programas ed)cacionales en esta materia deb/an abordar temas como la se%ualidad normal en su
dimensin social, .tica ! legal# la %amilia# y las patologas sociales de la se%ualidad# tales como la
homose%ualidad# la prostitucin# y los delitos de violacin# estupro e incesto
5<
actividades econmicas 3)e tienen 3)e ver con el comercio se8)al l/cito p)eden ser
de%endidas mediante estas acciones constit)cionales
Si )na determinada actividad econmica se enc)entra reconocida por la
Constit)cin y &a sido reg)lada por la ley# como &emos observado 3)e es el caso del
comercio se8)al sobre el propio c)erpo# y adems observamos 3)e el derec&o a la libertad
de emprender se enc)entra garantizado por la accin de proteccin# establecida en el
art/c)lo +, de la Constit)cin# y la accin de amparo econmico# creada por la ley 24
5-6N5# el comercio se8)al del propio c)erpo se enc)entra amparado constit)cionalmente
por medio de la accin de proteccin# de modo 3)e# s/ )n trabajador se8)al 3)e se viere
privado# pert)rbado o amenazado en s) derec&o a ejercer el comercio se8)al por actos )
omisiones de )n tercero podr ac)dir a este medio procesal para proteger s) derec&o
Tambi?n podr entablar la accin de amparo econmico si se c)mplen los re3)isitos 3)e la
ley 24 5-6N5 e8ige
8. HIPTESIS DE AMPARO DEL DERECHO A ELE!IR LA PROSTITUCIN COMO UN TRABAJO
Como &emos advertido# el 24 59 del art/c)lo 56 de la Constit)cin prescribe 3)e
ning)na clase de trabajo p)ede ser pro&ibida# salvo 3)e se oponga a la moral# a la seg)ridad
o sal)bridad p'blica# o c)ando lo e8ija el inter?s nacional y )na ley as/ lo declare 2os
en%rentamos a )n precepto con similares di%ic)ltades de interpretacin 3)e las establecidas
en el 24 +5 del mismo art/c)lo en relacin a las limitaciones a la actividad econmica
Sobre esta materia n)estra j)rispr)dencia no se &a pron)nciado# pero llama la atencin
cmo )n acta administrativa &a tratado esta materia En e%ecto# en el Acta de la MN54 sesin
ordinaria del Concejo R)nicipal de @as Condes# %ec&ada < de j)lio de +,,N# se disc)ti el
proyecto de ordenanza m)nicipal sobre comercio se8)al en los l)gares p'blicos de la
com)na# se se1ala 3)e las observaciones 3)e los concejales &icieron al proyecto original de
ordenanza incl)/an reemplazar el t?rmino =trabajador se8)al> por el de =persona
interviniente># en re%erencia a la opinin de la Concejal se1ora Rar/a de la @)z Qerrera#
3)ien arg)y# en la sesin ordinaria 24 +N6 de la Comisin del Concejo %ec&ada el < de
j)lio de +,,N# 3)e le parec/a )na e%ageracin 3)e se incorporare en la Grdenan3a que
5M
prohbe el comercio se%ual calle&ero la obligacin del @unicipio de validar los derechos
humanos ! laborales de los llamados =traba&adores se%uales> $or s) parte# en dic&a sesin
el Alcalde se1or Francisco de la Raza &izo acogida de las observaciones de los concejales
en relacin a reemplazar la nominacin =trabajadores se8)ales> por =personas
intervinientes># =!a que de esa ,orma queda m/s gen.rico> p)es =el t.rmino traba&adores
se%uales no est/ reconocido en ningn cdigo>
Concordamos con el se1or de la Raza en 3)e el t?rmino traba&adores se%uales no
se enc)entra reconocido en la ley Sin embargo# )tilizar criterios tales como =la e8ageracin
de validar los derec&os &)manos y laborales> O3)e# por lo dems# es )na obligacin 3)e
todo ente estatal con competencia para dictar normas debe observarO y la sit)acin de
=e8plotacin> o de =a%iliacin a pandillas de delinc)encia>
+,
no parece ser la v/a apropiada
ni s)%iciente para desconocer la pro%esionalizacin de los servicios se8)ales# dadas las
pa)tas 3)e &a otorgado el Constit)yenteF ninguna clase de traba&o puede ser prohibida,
salvo que se oponga a la moral, a la seguridad o salubridad pblica, o cuando lo e%i&a el
inter.s nacional ! una le! as lo declare El inciso c)arto del art/c)lo 56 24 59 de la
Constit)cin# para los e%ectos de pro&ibir )n trabajo# slo invoca a la ley para 3)e declare
)na determinada actividad como no permitida por razones de inter?s nacional Con respecto
a la inmoralidad de )n trabajo# podemos in%erir# anlogamente a lo 3)e ya &emos disc)tido
en relacin a la libertad en materia econmica# es decir 3)e ?sta debe declararla la ley en
c)anto actividad econmica# de con%ormidad al inciso 54 del 24 +5 del art/c)lo 56 !e
manera 3)e el criterio de sal)bridad p'blica es el 'nico 3)e nos permitir ded)cir si el
comercio se8)al p)ede considerarse )n trabajo
Como &emos advertido# el Cdigo Sanitario es el instr)mento legislativo mediante
el c)al el Estado persig)e realizar )na pol/tica de sal)d 3)e incl)ye la persec)cin de las
en%ermedades de transmisin se8)al# y por la c)al &a establecido medidas como la cla)s)ra
de b)rdeles# entre otras# para controlar la actividad relativa al comercio se8)al Abservamos
+,
En la misma sesin# el Concejal se1or Carlos @arra/n $e1a se1al 3)e le parec/a =s)mamente pec)liar 3)e
se denomine a estas personas como trabajadoras se8)ales# p)esto 3)e# en general# son e8plotadas y se a%ilian a
pandillas de delinc)encia> de manera 3)e esta denominacin =seg)ramente eman de alg'n organismo
enlo3)ecido# pero no son trabajadoras se8)ales# son personas 3)e ejercen el comercio se8)al y en el leng)aje
&abit)al se denominan prostit)tas>
59
3)e el comercio se8)al es )na actividad 3)e el legislador &a estimado 3)e corre )n
determinado riesgo sanitario Si relacionamos esta idea con los preceptos de la Carta
F)ndamental# llegamos a la concl)sin de 3)e a)n3)e ?sta no pro&/be el ejercicio de la
prostit)cin como actividad econmica# no es posible cali%icarla como )n trabajo por
c)anto la sal)bridad p'blica impide 3)e dic&a actividad sea catalogada como tal# a menos
3)e la ley declare lo contrario En concl)sin# se &ar/a imposible intentar )na accin de
proteccin para ejercer el derec&o a elegir como trabajo a la prostit)cin# por3)e ?sta no es
considerada )n trabajo por la Constit)cin
9. LA RE!ULACIN DEL COMERCIO SEXUAL NO PUEDE A5ECTAR SU EJERCICIO EN SU ESENCIA, Y
TAMPOCO PUEDE IMPEDIR SU LIBRE EJERCICIO
El 24 +9 del art/c)lo 56# aseg)ra 3)e los preceptos legales 3)e por mandato de ?sta
reg)len o complementen las garant/as 3)e establece# o 3)e las limiten en los casos en 3)e
ella lo a)toriza# no podrn a%ectar los derec&os en s) esencia# ni imponer condiciones#
trib)tos o re3)isitos 3)e impidan s) libre ejercicio En este sentido# ni la ley ni la a)toridad
administrativa p)eden reg)lar )na determinada materia privando a las personas el ejercicio
de s)s derec&os %)ndamentales en s) esencia# ni tampoco establecer medidas o re3)isitos
3)e obstac)licen s) libre ejercicio
El Trib)nal Constit)cional &a se1alado 3)e )n derec&o es a%ectado en s) =esencia>
c)ando se le priva de a3)ello 3)e es cons)stancial de manera tal 3)e deja de ser
reconocible
+5

A&ora bien# para determinar si )na reg)lacin priva o pert)rba el derec&o en s)

esencia# impidiendo s) libre ejercicio en la prctica# es necesario analizar las normas
invol)cradas y &acer )n anlisis de los &ec&os $ara ello tomaremos como ejemplo la
Ardenanza R)nicipal sobre Comercio Se8)al en l)gares p'blicos en la Com)na de @as
Condes# aprobada por el Concejo R)nicipal de las Condes en la MN5V Sesin Ardinaria# con
%ec&a de < de 0)lio de +,,N# bajo el Ac)erdo 2V -5G+,,N# 3)e pro&/be el ejercicio del
comercio se8)al en las calles de zonas residenciales y dentro de los cien metros de distancia
+5
Trib)nal Constit)cional# Sentencia :ol 24 <;# del +< de %ebrero de 56-N# considerando +54
5N
de establecimientos ed)cacionales de c)al3)ier tipo 3)e se enc)entren )bicados en
c)al3)ier sector de dic&a com)na Se trata de )na norma administrativa 3)e reg)la el
ejercicio de )n derec&o %)ndamental reconocido por la Constit)cin y 3)e adems# por
tratarse de )na resol)cin m)nicipal# est e8enta del trmite de toma de razn 3)e e%ect'a
la Contralor/a "eneral de la :ep'blica como garante de la legalidad de los actos
administrativos
++

@a creacin de dic&a ordenanza obedeci a criterios tales como la consideracin de

3)e el ejercicio en la v/a p'blica del comercio se8)al e8pone a las personas intervinientes a
contraer o trasmitir en%ermedades de transmisin se8)al# siendo deber de la R)nicipalidad
velar y coady)var por la sal)d de las personas
+;

Esta ordenanza contiene varios p)ntos 3)e son relevantes de analizar En primer
l)gar# la restriccin del ejercicio del comercio se8)al callejero recae sobre las zonas
)rbanas residenciales de la com)na# 3)e en de%initiva constit)yen la mayor/a de las zonas
)rbanas# res)ltando as/ impracticable el comercio se8)al en los espacios p'blicos de casi
toda la com)na
A&ora bien# para 3)e el comercio se8)al sea a%ectado en s) esencia# la norma 3)e lo
reg)le deber/a privar la posibilidad de ejercer la prostit)cin o &acerla imposible El
art/c)lo <V de la Ardenanza sobre Comercio Se8)al de @as Condes se1ala 3)e se pro&/be
ejercer el comercio se8)al callejero y solicitar# negociar# aceptar# directa o indirectamente#
servicios se8)ales en los bienes nacionales de )so p'blico @a ordenanza en anlisis no
impide el ejercicio de la prostit)cin# salvo en los l)gares 3)e menciona# bajo pena de
m)ltas# sin perj)icio de lo se1alado en el Cdigo $enal Sin embargo nada impide 3)e en
otros espacios# como los privados y los 3)e no constit)yen espacios p'blicos# se p)eda
ejercer el comercio se8)al
+<
# ya 3)e la ordenanza no lo pro&/be en s/ mismo En de%initiva#
la norma no pro&/be el ejercicio del derec&o a ejercer el comercio se8)al en s) esencia
++
Art/c)lo M; de la @ey 2V 5-96M Argnica Constit)cional de R)nicipalidades# de +6 de diciembre de 56-6
+;
El considerando s?ptimo de la ordenanza en anlisis a%irma 3)e las cond)ctas de comercio se8)al en los
bienes nacionales de )so p'blico o%enden el p)dor y las b)enas cost)mbres y constit)yen )n deterioro en la
calidad de vida de los vecinos de las Condes# e8poniendo a los menores de edad a la e8&ibicin de actit)des
de o%erta y demanda de dic&o comercio
+<
E incl)so mantener relaciones se8)ales# al tenor del art/c)lo <V de dic&a ordenanza
5-
Sin embargo se debe considerar la pro&ibicin establecida en el Cdigo Sanitario en
c)anto al establecimiento de prost/b)los# y tambi?n el art/c)lo 5; del !ecreto S)premo 2V
;9+ de 56-; del Rinisterio de Sal)d# p)es si observamos todas a3)ellas normas en
conj)nto# podemos advertir 3)e la ordenanza no &ace imposible el ejercicio de la
prostit)cin en recintos privados mientras ?stos no se con%ormen en b)rdeles
+M

10. CR4TICA AL TRATAMIENTO DE LA PROSTITUCIN EN CHILE

@a reg)lacin del comercio se8)al en n)estro pa/s no p)ede evitar las cr/ticas 3)e ya
&an recibido otros modelos abolicionistas insta)rados en las el derec&o comparado A)n3)e
el Estado &a as)mido )n rol activo en la erradicacin de las en%ermedades de transmisin
se8)al# el comercio se8)al no &a desaparecido y tampoco se &a dis)adido a los s)jetos 3)e
interact'an en el intercambio se8)al de seg)ir o%reciendo y demandando prestaciones
se8)ales $ese a ello# el Estado debe establecer pol/ticas sociales y de sal)d para la
reintegracin de las personas 3)e ejercen el comercio se8)al
@a insta)racin de )n sistema abolicionista &a impedido 3)e se considere a las
personas 3)e ejercen la prostit)cin como trabajadores# de manera 3)e en t?rminos
prcticos las personas 3)e ejercen el comercio se8)al en C&ile no acceden a los bene%icios
sociales establecidas para los trabajadores# no c)mplen deberes trib)tarios por el desarrollo
de s) o%icio# dejando invisible a )na actividad econmica 3)e m)eve importantes rec)rsos
Asimismo# la pro&ibicin del establecimiento de b)rdeles &a signi%icado la implementacin
de n)evas %ormas de establecer contactos para el intercambio de prestaciones se8)ales y
dinero# de manera 3)e se &a %avorecido la clandestinidad del ejercicio del comercio se8)al#
25
A)n3)e no se p)eda apreciar 3)e la Ardenanza R)nicipal sobre Comercio Se8)al en l)gares p'blicos en la
Com)na de @as Condes viola el derec&o a la libertad de emprender# podemos observar 3)e se trata de )na
norma de d)dosa constit)cionalidad por varias razones En primer l)gar# la Constit)cin se1ala en s) art/c)lo
56 nV ; 3)e ningn delito se castigar/ con otra pena que la que se5ale una le! !ic&a pena se enc)entra
comprendida en el art/c)lo <6M del Cdigo $enal# de manera 3)e la ordenanza en c)estin establece )na
seg)nda sancin por el mismo &ec&o# lo 3)e viola abiertamente el principio del non bis in idem $or otra
parte# esta ordenanza entrega a Carabineros de C&ile# $olic/a de Bnvestigaciones# yGo a los Bnspectores
R)nicipales# la %ac)ltad de determinar si )na persona est practicando el comercio se8)al# precepto 3)e viola
la garant/a constit)cional establecida en el inciso c)arto del n'mero ; del art/c)lo 56 de la Constit)cin
56
lo 3)e reperc)te en )na di%ic)ltad para investigar delitos de connotacin se8)al y en la
inoperancia de los mecanismos establecidos para la erradicacin de en%ermedades ven?reas
11. CONCLUSIN
El propsito de determinar la licit)d de la prostit)cin se %)nda en la posibilidad de
enmarcarla como )na actividad econmica legalmente ejercida# por lo 3)e a3)?llos 3)e se
prostit)yen ejercen el derec&o constit)cional de desarrollar )na actividad econmica l/cita
$or lo mismo# y como consec)encia# se enc)entran plenamente legitimados para ac)dir al
rec)rso de proteccin o al de amparo econmico c)ando &aya pert)rbacin en s) derec&o a
ejercer esa actividad econmica
@a prostit)cin es l/cita p)es &a sido reconocida por la Constit)cin y reg)lada por
el legislador y a)toridades administrativas mediante las leyes# decretos y reglamentos antes
analizados# lo 3)e permite s)poner el amparo de esta actividad a la l)z del !erec&o
$ese a ello# es imposible a%irmar 3)e en C&ile e8isten trabajadores se8)ales# por
c)anto el modelo reg)latorio de n)estra legislacin no considera como =trabajadores> a las
personas 3)e ejercen el comercio lascivo
+,