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COLECCIN PARA CONOCER LA JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia Laboral - Empresarial

Apuntes Temticos
Tania Gina Vilcapoma Yuli
EDICIONES CABALLERO BUSTAMANTE
Jurisprudencia Tributaria sobre Crdito Fiscal

CAPTULO VII
PRESENTACIN
egn el Tribunal Constitucional peruano jurisprudencia es la interpretacin judicial del derecho efectuada por los ms altos tribunales en relacin con los asuntos que a ellos corresponde, en un determinado contexto histrico, que tiene la virtualidad de vincular al tribunal que los efectu y a los jerrquicamente inferiores, cuando se discutan casos fctica y jurdicamente anlogos, siempre que tal interpretacin sea jurdicamente correcta () [Exp. N 0047-2007-AI/TC FJ 33]. Entendido el significado de la jurisprudencia, corresponde afirmar que para que sta atienda legtimamente a la finalidad para la cual fue concebida, debe remitirse a su significado etimolgico. As, jurisprudencia hace referencia a los vocablos latinos prudentia iuris, lo cual significa discernimiento del derecho o prudencia del juez. De esta forma, exaltando la labor de prudencia, de discernimiento del juez para interpretar el derecho, es que la jurisprudencia cobra suficiente fuerza para ser aplicada de manera constante, uniforme y coherente, y en este sentido, convertirse en autntica fuente del Derecho. A ello debemos aadir que una aplicacin constante de la jurisprudencia nos brinda un elemento esencial que reclama toda sociedad democrtica de derecho: Seguridad Jurdica, principio-derecho constitucional elemental que informa todo el ordenamiento jurdico. La gran importancia de la jurisprudencia radica en que otorga predecibilidad en el derecho, pues todo Estado de Derecho debe tener la certeza de que sus jueces, en lo que se refiere a la administracin de justicia sern predecibles, en tanto se discutan casos fctica y jurdicamente similares. De esta manera se consolidar la interdiccin de la arbitrariedad. No obstante, no debemos olvidar que si bien la jurisprudencia debe otorgar certeza, tambin debe adecuarse a la realidad cambiante de nuestra sociedad, lo cual nos reconduce al sentido de discernimiento del derecho que debe tener el juez. En
La Prorrata del Crdito Fiscal

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este orden de ideas, ni el derecho ni sus fuentes deben ser estticos, es decir, deben estar, en la medida de lo posible, acorde con la innovacin que demanda la realidad de las sociedades polticas contemporneas, a la luz de nuevos sucesos, nuevas necesidades y, naturalmente, nuevas concepciones de derecho. Esto sin duda alguna, afianza el carcter innovador del juez, intrprete creador de derecho, ms que un simple lector del mismo, tal como alguna vez me enseara el maestro Juan Monroy Glvez. Por ello, los jueces al dictar sentencia, no solo estn solucionando las controversias que tienen frente suyo, sino que estn creando derecho y dotando de seguridad jurdica a la administracin de justicia; he all la importancia medular de la jurisprudencia. En este contexto, el operador jurdico debe guardar una especial atencin a los fallos de los ms altos tribunales, tanto de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, como del Tribunal Constitucional, este ltimo, supremo intrprete de la Constitucin que emite jurisprudencia de carcter vinculante, la misma que deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos de naturaleza homloga. As, dada la trascendencia del tema, la presente obra procura mostrar una revisin minuciosa y sistematizada de la jurisprudencia de estos altos tribunales en materia laboral, presentndola de la manera ms suscinta posible, en un estilo gil y con un prctico formato de preguntas y respuestas o de temas sumillados; todo ello con el propsito de dotar de una herramienta de consulta eficaz tanto para los operadores jurdicos, como para aquellos que deseen realizar una aproximacin al Derecho Laboral sin mayor conocimiento o experiencia sobre el tema. La presente publicacin presenta doce captulos, iniciando con temas como las Fuentes del Derecho y los Principios del Derecho del Trabajo; el contrato de trabajo, duracin y la extincin del mismo; los beneficios sociales desarrollados en la Compensacin de Tiempo de Servicios, gratificaciones, utilidades y seguro de vida; temas como las vacaciones; la jornada de trabajo y horario de trabajo; los regmenes especiales, con la muestra de algunas sentencias referidas a trabajadores del hogar, trabajadores de construccin civil, pesqueros, etc. Adems, se ofrece un captulo referido a las sentencias en procesos ordinarios laborales y procesos constitucionales, con sentencias laborales dadas en procesos de amparo y de inconstitucionalidad. Del mismo modo, se entrega una serie de captulos referidos a la seguridad social, donde se muestran sentencias referidas al derecho fundamental a la pensin, regmenes pensionarios, etc.; prescripcin y caducidad; y una miscelnea, donde se muestran sentencias referidas a la solidaridad en las obligaciones laborales, entre otras. Finalmente, agradezco a todos aquellos que hicieron posible la presente publicacin. Mi reconocimiento y gratitud al Doctor Jorge Castillo Guzmn, Director de
Jurisprudencia Tributaria sobre Crdito Fiscal

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la Revista Asesora Laboral, sin cuya valiosa informacin proporcionada no hubiera sido posible la elaboracin del presente libro; a Jess Crdova Schaefer Director Ejecutivo de la revista RAE Jurisprudencia, que posibilita la publicacin de la presente edicin; a mi hijo Gabriel quien me apoy con su paciencia y amor incondicional; a Juan Carlos, por caminar al lado mo en la realizacin de mis metas y sueos; a Katy, quien con su silenciosa labor colabor en las correcciones del libro. Por ltimo, el agradecimiento a mis padres y hermanos quienes me ensearon a apreciar la importancia del trabajo intelectual y a reconocer los valores y virtudes de la persona humana. A todos ellos est dedicada esta obra.
San Borja, 24 de febrero de 2009

Captulo I
CAPTULO I Fuentes del Derecho y Principios del Derecho del Trabajo
Principios y Derechos Fundamentales

Captulo I
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Captulo I
1. FUENTES DEL DERECHO Cul es la clasificacin de las Fuentes del Derecho que el Tribunal Constitucional consagra? El sistema de fuentes regulado por la Constitucin, consagra diversos tipos normativos, principalmente, las normas con rango de ley y aquellas de rango reglamentario. Entre las primeras, nuestro sistema jurdico consagra una serie de tipos normativos que, si bien tienen el mismo rango jurdico, difieren en su denominacin y en su modo de produccin. Al respecto, este Tribunal ha sealado que: (...) el inciso 4 del artculo 200 de la Constitucin establece las normas que, en el sistema de fuentes normativas diseado por ella, tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas. A continuacin desarrollaremos brevemente cada uno de los tipos normativos y lo que sobre ellos ha establecido el Tribunal Constitucional. A) Fuentes normativas o formas normativas con rango de ley 1. Las leyes Pueden definirse, como las prescripciones normativas generales y escritas emanadas del Congreso de la Repblica, conforme a un procedimiento prefijado por la Constitucin. Respecto a la ley como fuente de derecho este Colegiado ha precisado que: Con relacin a la fuente normativa denominada ley, en sentido material, deben tenerse presentes dos puntos. En primer lugar, su expedicin corresponde al Congreso de la Repblica, conforme al inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin, que
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establece que es atribucin del Congreso dar leyes. Atribucin que descansa en los principios de soberana poltica, consagrado en el artculo 45 de la Constitucin, que establece que el Poder emana del pueblo, y en el principio representativo reconocido en el artculo 43 de la Constitucin. Y en segundo lugar, que para la Constitucin la fuente normativa denominada ley comprende a las leyes ordinarias, las leyes orgnicas, las leyes de desarrollo constitucional y las que tienen una denominacin asignada directamente por la Constitucin y cuyas diferencias no radican en su jerarqua ni en el rgano que las expide, sino en su procedimiento de aprobacin y en las materias que regulan. Agregando que: (...) conforme al sistema de fuentes diseado por la Norma Suprema y a sus artculos 51, 200 inciso 4), 102 inciso 1) y 106, la categora normativa de leyes comprende a las leyes ordinarias y a las leyes orgnicas, las cuales tiene la misma jerarqua jurdica. En efecto, atendiendo a los criterios jurisprudenciales expuestos respecto de la fuente o forma normativa ley, podemos considerar los siguientes tipos: Ley de reforma constitucional: Se trata de dispositivos que materializan la reforma de la Constitucin. Estn sujetos al procedimiento especial previsto en el artculo 206 de la Constitucin. Ley ordinaria: Es la expedida por el Congreso de la Repblica (inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin) y su modo de produccin est regulado por los artculos 105, 107, 108 y 109 de la Constitucin. En rigor, puede normar cualquier materia, con excepcin de las reservadas a la ley orgnica conforme al artculo 106 de la Constitucin y las que sean materia exclusiva de los gobiernos regionales o municipales. Ahora bien, no debe confundirse el tipo de ley, en este caso ordinaria, con su denominacin. En efecto, contrariamente a lo que ocurre con la forma normativa ley y sus tipos bsicos (ley ordinaria y ley orgnica), la denominacin de la ley puede ser diversa y variada, sin que por ello se afecte el modo de produccin y el rgano que la expide. Al respecto, se ha acotado que: Este Colegiado estima tambin que el Congreso de la Repblica, al detentar la competencia exclusiva en la produccin de la fuente normativa de ley, goza de la autonoma inherente, en el marco de la Constitucin, del Reglamento del Congreso y de las leyes, para precisar la denominacin de las leyes que expide; as por ejemplo, el caso de la Ley N 28175, que fue denominada Ley Marco del Empleo Pblico, hoy cuestionada por los demandantes. La facultad de otorgar una denominacin ha sido desarrollada por la Ley N 26889, Ley Marco para la produccin y sistematizacin legislativa, cuyo artculo 3 dispone que: La Ley debe tener una denominacin oficial que exprese su alcance
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integral. La denominacin forma parte del texto oficial de la Ley y corresponde al Congreso de la Repblica asignrsela, salvo en los casos de Decretos Legislativos y Decretos de Urgencia, en los cuales es el Poder Ejecutivo quien asigna la denominacin. En ese sentido, el Congreso de la Repblica e incluso el Poder Ejecutivo, en el caso de Decretos Legislativos, son competentes para asignar determinadas denominaciones cuando se trata de leyes que regulan aspectos generales sobre una materia a fin de sintetizar su alcance integral, empleando para ello las denominaciones de Ley de Bases, Ley Marco y Ley General, segn corresponda, pero que, en definitiva, constituyen la fuente normativa de ley expedida por el Congreso de la Repblica. Por otro lado, y siempre dentro del tipo de ley ordinaria, nuestra Constitucin establece algunos subtipos de la ley ordinaria, con especiales caractersticas, pero que en esencia mantienen la condicin de ley ordinaria porque su modo de produccin es el establecido por la Constitucin. As, por ejemplo, el artculo 104 de la Constitucin se refiere a la ley autoritativa, mediante la cual el Congreso de la Repblica delega al Poder Ejecutivo la facultad de legislar a travs de Decretos Legislativos. Dicha ley tiene dos elementos indispensables: la materia especfica a delegar y el plazo determinado para ejercer la delegacin. A su turno, conforme a los artculos 104 y 101, inciso 4, de la Constitucin, el Congreso de la Repblica no puede delegar al Poder Ejecutivo las materias relativas a reforma constitucional, aprobacin de tratados internacionales, leyes orgnicas, Ley de Presupuesto y Ley de la Cuenta General de la Repblica. En igual sentido puede hacerse mencin a la ley de organizacin y funciones de los ministerios a que se refiere el artculo 121 de la Constitucin, la cual es ley ordinaria. Ley de Presupuesto de la Repblica: Los artculos 78, 79 y 80 de la Constitucin especifican las particularidades del modo de produccin de la Ley de Presupuesto; se trata por ello de una ley distinta a la ley ordinaria y a la ley orgnica. Ley de la Cuenta General de la Repblica: El artculo 81 de la Constitucin establece el procedimiento para la aprobacin de este tipo de ley con caractersticas especiales. Ley Orgnica: Es expedida por el Congreso de la Repblica y su modo de produccin debe cumplir los requisitos formales y materiales previstos en el artculo 106 de la Constitucin. Con relacin a los requisitos formales dicho artculo dispone: Los proyectos de ley orgnica se tramitan como cualquier proyecto de ley y para su aprobacin o modificacin, se requiere el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso. Sobre los requisitos materiales el mismo artculo 106 prescribe:
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Mediante leyes orgnicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin, as como tambin las otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida en la Constitucin. Al respecto, el Tribunal Constitucional, desde una perspectiva nmerus clausus, ha establecido que: Una segunda interpretacin del artculo 106, siempre desde la perspectiva nmerus clausus, es aquella que, partiendo del requisito material, propio del modelo de ley orgnica que disea la Constitucin, preserva el principio de unidad en la interpretacin de la Constitucin. En tal sentido, debe considerarse que el artculo 106. de la Constitucin prev dos rubros que deben regularse por ley orgnica: a) la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas por la Constitucin, las cuales comprenden aquellas con mencin expresa (las contempladas por los artculos 82, 84, 143, 150, 161 y 198 de la Constitucin), y aquellas que, debido a su relevancia constitucional, tambin gozan de tal calidad; ello porque la primera parte del artculo 106 de la Constitucin debe interpretarse coherentemente; y b) las otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida en la Constitucin (dentro de estas ltimas se tiene a las contempladas en los artculos 31, 66 y 200 de la Constitucin). Respecto a la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas por la Constitucin con reserva de ley orgnica, que comprenden aqullas con mencin expresa (las contempladas por los artculos 82, 84, 143, 150, 161 y 198 de la Constitucin), y aquellas que, debido a su relevancia constitucional, tambin gozan de tal calidad, en el Caso Ley de la Polica Nacional del Per, Exp. N 0022-2004-AI/TC, fundamentos 23 a 32, este Colegiado estableci que las entidades del Estado cuya estructura y funcionamiento deben ser regulados por ley orgnica son: Congreso de la Repblica, asumiendo que el reglamento del Congreso goza de naturaleza equivalente a ley orgnica. Poder Judicial. Poder Ejecutivo, slo en cuanto a las disposiciones relativas a los captulos IV y V del Ttulo IV de la Constitucin (Presidencia de la Repblica y Consejo de Ministros), puesto que los ministerios deben ser regulados por ley de organizacin y funciones ley ordinaria, conforme al artculo 121 de la Constitucin. Jurado Nacional de Elecciones. Oficina Nacional de Procesos Electorales. Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil. Tribunal Constitucional.

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Defensora del Pueblo. Ministerio Pblico. Consejo Nacional de la Magistratura. Los gobiernos regionales Las municipalidades Superintendencia de Banca y Seguros. Contralora General de la Repblica. Banco Central de Reserva.
Las otras materias sujetas a reserva de ley orgnica a que se refieren los artculos 31, 66 y 200 de la Constitucin son: el derecho de ser elegido y de elegir libremente a sus representantes, las condiciones de utilizacin y otorgamiento a particulares de los recursos naturales y el ejercicio de las garantas constitucionales, respectivamente. Finalmente, debe precisarse sobre la ley de desarrollo de la Constitucin, expedida por el Congreso de la Repblica, y as denominada por la Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, que no constituye una categora especial de la forma normativa ley, sino que comprende tanto a la ley ordinaria como a la ley orgnica. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha establecido: Con la expresin Ley de desarrollo constitucional, la Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin no ha creado una categora normativa especial entre las fuentes que tienen el rango de la ley. Tal expresin no alude a una categora unitaria de fuentes, sino a una diversidad de ellas, que tienen como elemento comn constituir un desarrollo de las materias previstas en diversos preceptos constitucionales, cuya reglamentacin la Norma Suprema ha encargado al legislador. Forman parte de su contenido natural las denominadas leyes orgnicas, en tanto que mediante ellas se regula la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin, y de otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida en la Constitucin; as como las leyes ordinarias como las que demandan los artculos 7 y 27 de la Constitucin, por poner dos ejemplos, a las que se les ha encomendado la tarea de precisar los alcances de determinados derechos o instituciones constitucionalmente previstas. Ello significa, desde luego, que la condicin de leyes de desarrollo constitucional no se agotan en aquellas cuyas materias se ha previsto en la Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, esto es, a lo que all se alude como leyes en materia de descentralizacin y las relativas a los mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los monopolios legales otorgados en las concesiones y licencias de servicios pblicos; dado que sobre stas ltimas, la Constitucin slo ha exigido del legislador cierto grado de diligencia (prioridad) en su dictado.
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2. Resoluciones legislativas Se trata de actos parlamentarios que generalmente regulan casos de manera particular y concreto. Representan la excepcin a la caracterstica de generalidad de la ley. Tienen rango de ley porque el inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin y el artculo 4 del Reglamento del Congreso le confieren implcitamente una jerarqua homloga a la ley. En efecto, el artculo 102, inciso 1 de la Constitucin establece que son atribuciones del Congreso de la Repblica dar resoluciones legislativas. Conforme al artculo 72 del Reglamento del Congreso, mediante el procedimiento legislativo, se aprueban resoluciones legislativas y resoluciones legislativas de aprobacin de las normas reglamentarias internas del Congreso. Por tanto, existen dos tipos de resoluciones legislativas, cuyas particularidades sern distinguidas en el presente apartado. El artculo 75 del mencionado reglamento establece que las proposiciones de resolucin legislativa se sujetarn a los mismos requisitos que los de ley, en lo que fuera aplicable. Conforme al artculo 76 del mismo Reglamento, las reglas para la presentacin de proposiciones de resoluciones legislativas son las siguientes: a) Las proposiciones de resolucin legislativa presentadas por el Poder Ejecutivo estarn referidas a: Aprobacin de tratados conforme al artculo 56 de la Constitucin. Concesin de la prrroga del estado de sitio, la que deber contener la nmina de los derechos fundamentales cuyo ejercicio no se restringe o suspende, conforme al inciso 2 del artculo 137 de la Constitucin. Autorizacin del ingreso de tropas extranjeras al territorio de la Repblica sin afectar la soberana nacional, conforme al inciso 8 del artculo 102 de la Constitucin. Declaracin de guerra y firma de la paz conforme al inciso 16 del artculo 118 de la Constitucin. Autorizacin al Presidente de la Repblica para salir del pas, conforme al inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin. b) Las proposiciones de resolucin legislativa presentadas por los Congresistas no podrn versar sobre: Viajes al exterior del Presidente de la Repblica, prrroga del estado de sitio, aprobacin de tratados internacionales, autorizacin del ingreso de tropas extranjeras ni declaracin de guerra y firma de la paz. En trminos generales, puede afirmarse que las materias citadas son las reguladas por las resoluciones legislativas del primer tipo, mencionadas en el artculo
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72 del Reglamento del Congreso, cuya numeracin es correlativa a la de las leyes y que en la actualidad consta de cinco dgitos. Asimismo, mediante este tipo de resoluciones legislativas se conceden pensiones de gracia y se nombra a los directores del Banco Central de Reserva y al Defensor del Pueblo. Con relacin a las resoluciones legislativas de aprobacin de las normas reglamentarias internas del Congreso, conviene anotar que una de sus caractersticas es que su numeracin corresponde a cada ao y que se les denomina resoluciones legislativas del Congreso. Estas, adems de aprobar las normas reglamentarias internas, tambin se usan, debido a la prctica parlamentaria, para aprobar, entre otras cuestiones, los siguientes: Modificaciones al Reglamento del Congreso. La agenda legislativa del perodo anual de sesiones. Delegacin de facultades legislativas a la comisin permanente. Nombramiento de los magistrados del Tribunal Constitucional. Declaracin de la vacancia del Presidente de la Repblica, del Defensor del Pueblo y del Contralor General de la Repblica. Declaracin de la formacin de causa conforme al artculo 100 de la Constitucin. Imposicin de la sancin de inhabilitacin para el ejercicio de la funcin pblica. Autorizacin al Presidente del Congreso de la Repblica para desempear comisiones extraordinarias de carcter internacional.
Las resoluciones legislativas, de ambos tipos, son aprobadas por el pleno del Congreso, pero tambin lo pueden ser por la comisin permanente.
3. Tratados Los tratados son expresiones de voluntad que adopta el Estado con sus homlogos o con organismos extranacionales, y que se rigen por las normas, costumbres y fundamentos doctrinarios del derecho internacional. En puridad, expresan un acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho internacional, es decir, entre Estados, organizaciones internacionales, o entre estos y aquellos. Como puede colegirse, implican un conjunto de reglas de comportamiento a futuro concertados por los sujetos de derecho internacional pblico. Son, por excelencia, la manifestacin ms objetiva de la vida de relacin de los miembros de la comunidad internacional. Los tratados reciben diversas denominaciones, establecidas en funcin de sus diferencias formales; a saber: convenios o acuerdos, protocolos, modus vivendi,
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actas, concordatos, compromisos, arreglos, cartas constitutivas, declaraciones, pactos, canje de notas, etc. El tratado como forma normativa en el derecho interno tiene algunas caractersticas especiales que lo diferencian de las otras fuentes normativas. Ello porque, por un lado, los rganos de produccin de dicha fuente (esto es, los Estados y los organismos internacionales que celebran el tratado), desarrollan su actividad productora en el mbito del derecho internacional, y por otro, porque su modo de produccin (por ejemplo las reglas de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados negociacin, aprobacin y ratificacin) se rige por el derecho internacional pblico. Los artculos 56 y 57 de la Constitucin distinguen internamente a los tratados celebrados por el Estado peruano de la manera siguiente: a) Tratados con habilitacin legislativa: Su contenido afecta disposiciones constitucionales; por ende, deben ser aprobados por el mismo procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratificados por el Presidente de la Repblica. b) Tratados ordinarios: Son los que especficamente versan sobre derechos humanos; soberana, dominio o integridad del Estado; defensa nacional u obligaciones financieras del Estado. Igualmente, se encuentran comprendidas bajo dicha denominacin aquellos tratados que crean, modifican o suprimen tributos; los que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren medidas legislativas para su ejecucin. Estos tratados deben ser necesariamente aprobados por el Congreso antes de su ratificacin por el Presidente de la Repblica. c) Convenios internacionales ejecutivos: Son aquellos que el Presidente de la Repblica puede elaborar o ratificar o adherir sin el requisito de la aprobacin previa del Congreso, puesto que se refieren a materias no contempladas para los tratados ordinarios. La Constitucin seala que, efectuado el acto de celebracin, ratificacin o adhesin presidencial, se debe dar cuenta al Congreso. A diferencia de las dems formas normativas que se producen en el mbito del derecho interno peruano, los tratados son fuente normativa, no porque se produzcan internamente, sino porque la Constitucin as lo dispone. Para ello, la Constitucin, a diferencia de las otras formas normativas, prev la tcnica de la recepcin o integracin de los tratados en el derecho interno peruano. As, el artculo 55 de la Constitucin dispone: Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional. Es la propia Constitucin, entonces, la que establece que los tratados internacionales son fuente de derecho en el ordenamiento jurdico peruano. Por mandato de la disposicin constitucional citada se produce una integracin o recepcin normativa del tratado.
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Adicionalmente cabe sealar que, si bien el artculo 55 de la Constitucin es una regla general para todos los tratados, ella misma establece una regla especial para los tratados de derechos humanos en el sistema de fuentes. En efecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin establece: Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per. Como puede apreciarse, nuestro sistema de fuentes normativas reconoce que los tratados de derechos humanos sirven para interpretar los derechos y libertades reconocidos por la Constitucin. Por tanto, tales tratados constituyen parmetro de constitucionalidad en materia de derechos y libertades. Estos tratados no solo son incorporados a nuestro derecho nacional conforme al artculo 55 de la Constitucinsino que, adems, por mandato de ella misma, son incorporados a travs de la integracin o recepcin interpretativa. 4. Reglamento del Congreso El artculo 94 de la Constitucin dispone que: El Congreso elabora y aprueba su Reglamento, que tiene fuerza de ley (...). Sobre ello el Tribunal Constitucional ha establecido que: (...) tal como lo establece expresamente el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin, este Colegiado es competente para controlar la constitucionalidad del Reglamento del Congreso. En efecto, toda diferencia doctrinaria que pudiera existir respecto al lugar que ocupa el Reglamento del Congreso en el sistema de fuentes del derecho, no tiene lugar en el ordenamiento jurdico peruano, ya que la propia Carta Fundamental, en la disposicin recin citada, ha establecido que dicha norma tiene rango de ley. Se trata, pues, de una fuente primaria del derecho y, como tal, slo se somete a la Constitucin. En igual sentido se manifest respecto al Reglamento del Congreso, que este no slo tiene fuerza de ley, sino tambin naturaleza de ley orgnica. Ms precisamente: (...) la estructura y funcionamiento de los Poderes del Estado gozan de reserva de ley orgnica de acuerdo a los siguientes criterios. En el caso del Congreso de la Repblica, prima facie, debe considerarse que, conforme al artculo 94. de la Constitucin, el Congreso de la Repblica se regula por su reglamento, que tiene fuerza de ley, constituyendo este hecho una excepcin a la regla de que, en principio, los Poderes del Estado se regulan por ley orgnica. Sin embargo, es pacfico asumir que dicho reglamento goza de naturaleza equivalente a la ley orgnica.
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5. Decretos Legislativos Esta forma normativa de fuente con rango de ley est prevista en el artculo 104 de la Constitucin, que establece: El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre la materia especfica y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa. No pueden delegarse las materias que son indelegables a la Comisin Permanente. Los decretos legislativos estn sometidos, en cuanto a su promulgacin, publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley. El Presidente de la Repblica da cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente de cada decreto legislativo. El decreto legislativo tiene al Poder Ejecutivo como rgano productor. Sin embargo, el Congreso de la Repblica tambin tiene una intervencin indirecta, toda vez que fija la materia y el plazo de la delegacin. Como ya se precis anteriormente, los artculos 104 y 101, inciso 4, de la Constitucin establecen que el Congreso de la Repblica no puede delegar al Poder Ejecutivo las materias relativas a reforma constitucional, aprobacin de tratados internacionales, leyes orgnicas, Ley de Presupuesto y Ley de la Cuenta General de la Repblica. Por ello, la regulacin a travs de este tipo normativo, el decreto legislativo, est limitada directamente por la Constitucin y tambin por la ley autoritativa. Poda darse el caso de que el Congreso de la Repblica delegue una materia prohibida, con lo cual no slo ser inconstitucional la ley autoritativa, sino tambin el decreto legislativo que regula la materia en cuestin. De otro lado, tambin puede darse el caso de que la ley autoritativa delegue una materia permitida por la Constitucin y, sin embargo, el decreto legislativo se exceda en la materia delegada, con lo cual, en este caso tambin se configurar un supuesto de inconstitucionalidad por vulneracin del artculo 104 de la Constitucin. 6. Decretos de urgencia Respecto de esta fuente normativa, el inciso 19 del artculo 118 de la Constitucin establece que corresponde al Presidente de la Repblica: Dictar medidas extraordinarias, mediante decretos de urgencia con fuerza de ley, en materia econmica y financiera, cuando as lo requiere el inters nacional con cargo de dar cuenta al Congreso. El Congreso puede modificar o derogar los referidos decretos de urgencia.
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Al respecto, el Tribunal Constitucional se ha referido a los requisitos formales y materiales para la expedicin de los Decretos de Urgencia, estableciendo que: En el caso de los decretos de urgencia, los requisitos formales son tanto previos como posteriores a su promulgacin. As, el requisito ex ante est constituido por el refrendo del Presidente del Consejo de Ministros (inciso 3 del artculo 123 de la Constitucin), mientras que el requisito ex post lo constituye la obligacin del Ejecutivo de dar cuenta al Congreso de la Repblica, de acuerdo con lo previsto por el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin, en concordancia con el procedimiento contralor a cargo del Parlamento, contemplado en la norma de desarrollo constitucional contenida en el artculo 91 del Reglamento del Congreso. Respecto a los requisitos materiales para la produccin, deben tenerse en cuenta los siguientes: (...) la legitimidad de los decretos de urgencia debe ser determinada sobre la base de la evaluacin de criterios endgenos y exgenos a la norma, es decir, del anlisis de la materia que regula y de las circunstancias externas que justifiquen su dictado. En cuanto al primer tpico, el propio inciso 19 del artculo 118 de la Constitucin establece que los decretos de urgencia deben versar sobre materia econmica y financiera. Este requisito, interpretado bajo el umbral del principio de separacin de poderes, exige que dicha materia sea el contenido y no el continente de la disposicin, pues, en sentido estricto, pocas son las cuestiones que, en ltima instancia, no sean reconducibles hacia el factor econmico, quedando, en todo caso, proscrita, por imperativo del propio parmetro de control constitucional, la materia tributaria (prrafo tercero del artculo 74 de la Constitucin). Empero, escapara a los criterios de razonabilidad exigir que el tenor econmico sea tanto el medio como el fin de la norma, pues en el comn de los casos la adopcin de medidas econmicas no es sino la va que auspicia la consecucin de metas de otra ndole, fundamentalmente sociales. Si bien es cierto que los requisitos formales y materiales son indispensables para la produccin de los decretos de urgencia, no lo es menos que, como se seal en el caso citado, el Tribunal Constitucional ha reconocido las existencia de determinados criterios para evaluar, caso por caso, si las circunstancias fcticas que sirvieron de justificacin para la expedicin del decreto de urgencia respondan a las exigencias previstas por el inciso 19 del artculo 118 de la Constitucin y por el inciso c) del artculo 91 del Reglamento del Congreso. Tales criterios son: a) Excepcionalidad: La norma debe estar orientada a revertir situaciones extraordinarias e imprevisibles, condiciones que deben ser evaluadas en atencin al caso concreto y cuya existencia, desde luego, no depende de la voluntad de la norma misma, sino de datos fcticos previos a su promulgacin y objetivamente
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identificables. Ello sin perjuicio de reconocer, tal como lo hiciera el Tribunal Constitucional espaol -criterio que este Colegiado sustancialmente comparte- que en principio y con el razonable margen de discrecionalidad, es competencia de los rganos polticos determinar cundo la situacin, por consideraciones de extraordinaria y urgente necesidad, requiere el establecimiento de una norma (STC N. 29/1982, F.J. N. 3). b) Necesidad: Las circunstancias, adems, debern ser de naturaleza tal que el tiempo que demande la aplicacin del procedimiento parlamentario para la expedicin de leyes (iniciativa, debate, aprobacin y sancin), pudiera impedir la prevencin de daos o, en su caso, que los mismos devengan en irreparables. c) Transitoriedad: Las medidas extraordinarias aplicadas no deben mantener vigencia por un tiempo mayor al estrictamente necesario para revertir la coyuntura adversa. d) Generalidad: El principio de generalidad de las leyes que, conforme se ha tenido oportunidad de precisar en el Caso Colegio de Notarios de Lima (Exps. Acums. Nros. 0001-2003-AI/TC y 0003-2003-AI/TC, F.J. N. 6 y ss.), puede admitir excepciones, alcanza especial relevancia en el caso de los decretos de urgencia, pues tal como lo prescribe el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin, debe ser el inters nacional el que justifique la aplicacin de la medida concreta. Ello quiere decir que los beneficios que depare la aplicacin de la medida no pueden circunscribir sus efectos en intereses determinados, sino por el contrario, deben alcanzar a toda la comunidad. Finalmente, el artculo 74 de la Constitucin dispone que los decretos de urgencia no pueden contener materia tributaria. Debe tenerse presente que, conforme al artculo 135 de la Constitucin, esta forma normativa con rango de ley ser la que el Poder Ejecutivo use para legislar en el interregno parlamentario, y de ella dar cuenta a la Comisin Permanente para que la examine y la eleve al Congreso, una vez que ste se instale. 7. Las ordenanzas regionales El artculo 191 de la Constitucin dispone que los gobiernos regionales tienen autonoma poltica. El inciso 6 del artculo 192 de la Constitucin establece que los gobiernos regionales son competentes para dictar normas inherentes a la gestin regional. A su turno, el inciso 4 del artculo 200 de la Norma Suprema confiere rango de ley a las normas regionales de carcter general. Por tanto, sobre la base de su autonoma poltica, los gobiernos regionales se constituyen en los rganos productores de normas regionales de carcter general con rango de ley, las cuales en nuestro sistema de fuentes se denominan ordenanzas regionales, conforme al artculo 37 de la Ley N 27867, Ley Orgnica de Regiones. Al respecto, el artculo 38 de la misma ley seala que:
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Las Ordenanzas Regionales norman asuntos de carcter general, la organizacin y la administracin del Gobierno Regional y reglamentan materias de su competencia. Con relacin a los gobiernos regionales como rganos productores de normas con rango de ley, este Colegiado ha referido que: La creacin de gobiernos regionales con competencias normativas comporta la introduccin de tantos subsistemas normativos como gobiernos regionales existan al interior del ordenamiento jurdico peruano. Tal derecho regional, sin embargo, tiene un mbito de vigencia y aplicacin delimitado territorialmente a la circunscripcin de cada gobierno regional, adems de encontrarse sometido a la Constitucin y a las leyes de desarrollo constitucional, particularmente, a la LBD y a la LOGR. Establecindose adicionalmente que: Dado que las ordenanzas regionales son normas con rango de ley (artculo 200 4 de la Constitucin), no se encuentran jerrquicamente subordinadas a las leyes nacionales del Estado, por lo que para explicar su relacin con stas no hay que acudir al principio de jerarqua, sino al principio de competencia, pues tienen un mbito normativo competencial distinto. Lo cual no significa que ste pueda ser desintegrado, ni mucho menos, contrapuesto. De hecho segn se ha podido referir, y respecto de lo cual a continuacin se profundizar, en tanto existen leyes a las que la Constitucin ha delegado la determinacin de las competencias o lmites de las competencias de los distintos rganos constitucionales, los gobiernos regionales no pueden expedir ordenanzas que resulten contrarias a ellas, so pena de incurrir en un vicio de inconstitucionalidad indirecta. Por ltimo, en referencia a su validez, se ha precisado lo siguiente: En tal sentido, la validez de las ordenanzas regionales se encuentra sujeta al respeto del marco normativo establecido tanto en la LBD como la LOGR, por lo que forman parte del parmetro de control en la presente causa. 8. Las ordenanzas municipales El artculo 194 de la Constitucin dispone que las municipalidades provinciales y distritales son los rganos de gobierno local y tienen autonoma poltica. A su turno, el inciso 4 del artculo 200 de la Constitucin confiere rango de ley a las ordenanzas municipales. Consecuentemente, la facultad normativa de las municipalidades que se deriva de la autonoma poltica tambin las convierte en rganos productores de normas generales en el mbito de sus competencias. La ley N 27972, Orgnica de Municipalidades, dispone en su artculo 40 que: Las ordenanzas de las municipalidades provinciales y distritales, en la materia de su competencia, son las normas de carcter general de mayor jerarqua en la estructura normativa municipal, por medio de las cuales se aprueba la organizacin interna, la
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regulacin, administracin y supervisin de los servicios pblicos y las materias en las que la municipalidad tiene competencia normativa. Mediante ordenanzas se crean, modifican, suprimen o exoneran, los arbitrios, tasas, licencias, derechos y contribuciones, dentro de los lmites establecidos por ley. Las ordenanzas en materia tributaria expedidas por las municipalidades distritales deben ser ratificadas por las municipalidades provinciales de su circunscripcin para su vigencia. En este sentido, el Tribunal Constitucional ha establecido que: La fuerza o el valor de ley de estas normas se determina por el rango de ley que la propia Constitucin les otorga artculo 200, inciso 4 de la Constitucin. Se trata, por tanto, de normas que, aun cuando no provengan de una fuente formal como la parlamentaria, son equivalentes a las emitidas por ella y, como tales, se diferencian por el principio de competencia y no por el de jerarqua normativa. De este modo, la ordenanza, en tanto ley municipal, constituye un instrumento importante a travs del cual las municipalidades pueden ejercer y manifestar su autonoma. B) Fuentes normativas con rango distinto a la ley El inciso 8 del artculo 118 de la Constitucin dispone que corresponde al Presidente de la Repblica: Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites dictar decretos y resoluciones. Conforme a la norma citada, el Presidente de la Repblica es el rgano constitucional encargado de producir los reglamentos, decretos y resoluciones. Sin embargo, para ejercer esta atribucin requiere de la intervencin de sus ministros, toda vez que, conforme al artculo 120 de la Constitucin, son nulos los actos del Presidente de la Repblica que carecen de refrendacin ministerial. Por tanto, la competencia para producir reglamentos de las leyes, decretos y resoluciones corresponde al Poder Ejecutivo, que en nuestro ordenamiento jurdico lo conforman el Presidente de la Repblica y el Consejo de Ministros. Por otro lado, dicha disposicin constitucional establece los lmites a la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo, consistentes en que la fuente normativa denominada reglamento no debe transgredir ni desnaturalizar las leyes que pretende reglamentar. Estos mismos lmites, conforme al mandato constitucional, delimitan la expedicin de los decretos y resoluciones. Ahora bien, es necesario considerar que en nuestro modelo constitucional algunos rganos constitucionales tambin expiden reglamentos, y si bien, en rigor no son aquellos a los que alude el inciso 8 del artculo 118 de la Constitucin, es evidente que tales reglamentos tambin constituyen fuente normativa porque desarrollan diversos mbitos de sus leyes orgnicas o leyes de creacin.
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La jurisprudencia La Constitucin configura dos rganos jurisdiccionales, que si bien tienen competencias y mbitos propios de actuacin por mandato de la propia norma suprema, cumplen un rol decisivo en un Estado democrtico, que consiste bsicamente en solucionar por la va pacfica los conflictos jurdicos que se susciten entre los particulares y entre stos y el Estado. En efecto, en nuestra poca es pacfico sostener que un sistema jurdico que no cuente con las garantas jurisdiccionales necesarias para restablecer su vigencia cuando haya sido vulnerado, sencillamente carece de eficacia. En ese contexto, cabe sealar que dicha tarea est encomendada fundamentalmente al Poder Judicial, al Tribunal Constitucional y, con sus particularidades, al Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral. As, el artculo 138 de la Constitucin dispone: La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes. Al respecto, este Colegiado ha afirmado que: Est fuera de duda que el Poder Judicial es el rgano estatal que tiene como principales funciones resolver los conflictos, ser el primer garante de los derechos fundamentales (...) canalizando las demandas sociales de justicia y evitando que stas se ejerzan fuera del marco legal vigente. Similar funcin, regida fundamentalmente por los principios de supremaca de la Constitucin y defensa de los derechos constitucionales, le compete al Tribunal Constitucional. En ese sentido, el artculo 201 de la Constitucin establece que: El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin. Es autnomo e independiente. En efecto, el Tribunal Constitucional es el rgano de control de la Constitucin, no es uno ms y esa es su principal funcin. Es autnomo e independiente y slo est limitado por la Constitucin, de la cual es su custodio y garante, porque as lo decidi el Poder Constituyente que le encomend tal tarea. Por tanto, si bien como rgano constitucional no es superior a los Poderes del Estado ni a otros rganos constitucionales, tampoco est subordinado a ninguno de ellos, pues es autnomo e independiente, y sus relaciones se dan en un marco de equivalencia e igualdad, de lealtad a la Constitucin, de firme defensa de la democracia y de equilibrio. En efecto, en nuestra poca el equilibrio no es solo entre poderes del Estado, puesto que las Constituciones modernas han creado rganos constitucionales autnomos que antes no existan. Tal principio tambin debe regir las relaciones entre los poderes del Estado y los rganos constitucionales y de estos ltimos entre s.
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Sin embargo, con igual nfasis debe tenerse presente que en el mbito de las competencias y funciones que el Poder Constituyente le encomend s ocupa un lugar privilegiado. En efecto, as como el Congreso de la Repblica cuando ejerce su funcin legislativa o la funcin contralora del Poder Ejecutivo, tiene primaca sobre los otros poderes u rganos constitucionales, de igual manera slo el Tribunal Constitucional, en sede jurisdiccional, declara la constitucionalidad o inconstitucionalidad de las normas con rango de ley con efectos generales para todos, conforme al artculo 204 de la Constitucin, y resuelve los casos relativos a derechos constitucionales, confirindole el sistema jurdico una primaca a travs del precedente de la jurisdiccin constitucional. De ah que en el mbito de sus competencias, el Tribunal Constitucional es un primus inter pares en relacin a los Poderes del Estado y los dems rganos constitucionales. En ese sentido, es claro que para la Constitucin tanto el Poder Judicial como el Tribunal Constitucional son rganos constitucionales productores de la fuente de derecho denominada jurisprudencia. Respecto de esta ltima se ha sostenido que: Jurisprudencia es la interpretacin judicial del derecho efectuada por los ms altos tribunales en relacin con los asuntos que a ellos corresponde, en un determinado contexto histrico, que tiene la virtualidad de vincular al tribunal que los efectu y a los jerrquicamente inferiores, cuando se discutan casos fctica y jurdicamente anlogos, siempre que tal interpretacin sea jurdicamente correcta (...). Consecuentemente, en nuestro sistema jurdico la jurisprudencia tambin es fuente de derecho para la solucin de los casos concretos, obviamente dentro del marco de la Constitucin y de la normatividad vigente. Esta afirmacin se confirma cuando la propia Constitucin, en el inciso 8 del artculo 139, reconoce el principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. No requiere de una disposicin normativa expresa toda vez que dicha fuente deriva directamente de la funcin inherente a los rganos jurisdiccionales que la Constitucin configura. En efecto, es inherente a la funcin jurisdiccional la creacin de derecho a travs de la jurisprudencia. Por ejemplo, para el caso de la jurisprudencia constitucional, este colegiado ha establecido que: La nocin jurisprudencia constitucional se refiere al conjunto de decisiones o fallos constitucionales emanados del Tribunal Constitucional, expedidos a efectos de defender la superlegalidad, jerarqua, contenido y cabal cumplimiento de las normas pertenecientes al bloque de constitucionalidad. En ese orden de ideas, el precedente constitucional vinculante es aquella regla jurdica expuesta en un caso particular y concreto que el Tribunal Constitucional decide establecer como regla general; y, que, por ende, deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos de naturaleza homloga.
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El precedente constitucional tiene por su condicin de tal efectos similares a una ley. Es decir, la regla general externalizada como precedente a partir de un caso concreto se convierte en una regla preceptiva comn que alcanzar a todos los justiciables y que es oponible frente a los poderes pblicos. En puridad, la fijacin de un precedente constitucional significa que ante la existencia de una sentencia con unos especficos fundamentos o argumentos y una decisin en un determinado sentido, ser obligatorio resolver los futuros casos semejantes segn los trminos de dicha sentencia. En ese sentido, debe enfatizarse que del artculo 103 de la Constitucin se deriva que las sentencias de inconstitucionalidad expedidas por el Tribunal Constitucional tienen rango de ley. Precisamente, si bien la labor de interpretacin jurdica tiene diversos intrpretes, que en el mbito jurisdiccional es donde dicha actividad despliega todos sus efectos vinculantes. En efecto, si no fuera as, cul sera la diferencia entre la interpretacin jurdica de un particular y la de un juez? la labor interpretativa para resolver controversias constitucionales en el mbito de la jurisdiccin constitucional tiene en el Tribunal Constitucional a un intrprete privilegiado, puesto que tal condicin deriva directamente de la Constitucin. Al respecto, este Colegiado ha expresado: En tal sentido, si bien reconocemos la pluralidad de intrpretes jurdicos con relacin a la Constitucin, tambin reafirmamos el lugar privilegiado que ocupa el Tribunal Constitucional para efectuar una interpretacin de la Constitucin con carcter jurisdiccional y, sobre todo, vinculante para los poderes del Estado, rganos constitucionales, entidades pblicas, privadas y para los ciudadanos. Queda claro entonces que la jurisprudencia es una fuente de derecho que tambin tiene un fundamento constitucional a travs de los rganos jurisdiccionales que la producen. Asimismo, que la labor interpretativa que realizan todos los jueces, inherente a tal funcin, es la razn de ser de la actividad jurisdiccional, en sede constitucional u ordinaria, y que tiene su fundamento en el principio de independencia consagrado por la Constitucin en sus artculos 139, inciso 2 (Poder Judicial) y 201 (Tribunal Constitucional). Sin la interpretacin la actividad de los jueces estara condenada al fracaso, pues la Constitucin y la ley no pueden prever todos los casos posibles que presenta la realidad segn cada poca. En los ltimos tiempos el Tribunal Constitucional ha tenido que resolver casos y problemas constitucionales (por ejemplo, en materia de inconstitucionalidades de normas con rango de ley), conforme a la Constitucin. As, a solicitud de miles de ciudadanos, de congresistas, del Poder Ejecutivo, del Poder Judicial, de diversos rganos constitucionales como la Defensora del Pueblo y el Ministerio Pblico entre otros, de colegios profesionales, gobiernos regionales y gobiernos municipales, este Colegiado se ve obligado a buscar, bajo el marco constitucional vigente, soluciones
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jurdicas que en muchos casos requieren de una interpretacin de las normas con rango de ley conforme a la Constitucin. En tal sentido, de las 203 demandas de inconstitucionalidad planteadas ante este Tribunal, slo 12, es decir el 5.94%, han utilizado la tcnica de las sentencias interpretativas o manipulativas, que todos los Tribunales Constitucionales en el mundo aplican, precisamente para dar soluciones justas, equilibradas y ponderadas a los problemas constitucionales que requieren una solucin a solicitud de la ciudadana, de los poderes del Estado, de los rganos constitucionales autnomos y de los gobiernos regionales y municipales. Igualmente y con base en el principio de independencia funcional que la Constitucin le reconoce al Tribunal Constitucional, en slo 16 casos, incluyendo algunos de los 12 mencionados, se han formulado exhortaciones que se justifican plenamente, porque, qu sentido tiene que un rgano constitucional detecte un fallo, un vaco o deficiencia normativa y no los ponga en conocimiento del rgano competente para que los resuelva? De ah que todo acto de los poderes pblicos u rganos constitucionales que pretenda restringir dicha funcin interpretativa no slo es uno que priva a los rganos jurisdiccionales de su funcin, sino que es inconstitucional. Es como si se estableciera que el Congreso no legisle, a pesar de que en base al principio de soberana poltica tiene un amplio margen de configuracin poltica de la ley, pero siempre dentro del parmetro de la Constitucin. No puede existir un rgano jurisdiccional limitado en la funcin interpretativa inherente a todo rganos jurisdiccional, a menos que esa restriccin derive directamente de la Constitucin. Hacerlo es vulnerar el equilibrio entre los poderes del Estado y los rganos constitucionales y, con ello, el sistema democrtico. Pretender limitar las funciones inherentes del Tribunal Constitucional sera como condenarlo a la inaccin por cumplir su deber. La costumbre Esta nocin alude al conjunto de prcticas polticas jurdicas espontneas que han alcanzado uso generalizado y conciencia de obligatoriedad en el seno de una comunidad poltica. Conviene enfatizar que la costumbre constitucional tiene una significacin de mayor envergadura que las prcticas juridizadas en el resto de las disciplinas jurdicas. Ello se explica porque la organizacin y funcionamiento del Estado es tal complejidad que se hace imposible que pueda ser total y exclusivamente regulada por la legislacin. Conforme al artculo 139 inciso 8 de la Constitucin, un principio de la funcin jurisdiccional es el de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley, debiendo en tal caso aplicarse el derecho consuetudinario. Respecto del derecho consuetudinario la doctrina apunta que: Hay (...) una segunda categora de normas que se expresan siempre como prcti28

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cas sociales y nunca en forma de enunciados lingsticos escritos y publicados; son, en consecuencia, normas eficaces por definicin, y en ese sentido existentes; tambin pueden gozar de validez cuando renan determinadas condiciones exigidas por el sistema jurdico, pero no ha de ser necesariamente as. Esto significa que determinadas prcticas o usos sociales; en suma que determinados hechos son susceptibles de crear normas, de generar obligaciones (cuando menos, de exteriorizarlas), de manera que quien se aparte de los mismos puede padecer una consecuencia anloga a la que sufrira quien desconoce el mandato contenido en una prescripcin legal; tales prcticas o usos reciben el nombre de costumbre o, mejor, de Derecho consuetudinario. Los elementos que constituyen la costumbre son: a) Elemento material. Hace referencia a la prctica reiterada y constante, es decir, alude a la duracin y reiteracin de conductas en el tiempo (consuetudo inveterate). b) Elemento espiritual. Hace referencia a la existencia de una conciencia social acerca de la obligatoriedad de una prctica reiterada y constante; es decir, alude a la conviccin generalizada respecto de la exigibilidad jurdica de dicha conducta (opinio iuris necesitatis). Precisamente, gracias a la actividad interpretativa que desarrollan los rganos jurisdiccionales se han podido resolver importantes casos para la vida de la nacin. A modo de ejemplo, y no nico, debe mencionarse el caso planteado por un grupo de congresistas contra la letra del himno nacional. A fin de poder adoptar una solucin justa, ponderada y equilibrada, este Colegiado, recogiendo las tesis de los demandantes y demandados, recurri a la costumbre como fuente de derecho y gracias a ella arrib a una solucin equilibrada. As, se dijo que: Declarar que corresponde al Congreso de la Repblica determinar la o las estrofas del Himno Nacional del Per que deben ser tocadas y entonadas en los actos oficiales y pblicos. En tanto ello no se produzca mantiene su fuerza normativa la costumbre imperante. Los principios generales del derecho Esta nocin alude a la pluralidad de postulados o proporciones con sentido y proyeccin normativa o deontolgica que, por tales, constituyen parte de ncleo central el sistema jurdico. Insertados de manera expresa o tcita dentro de aqul, estn destinados a asegurar la verificacin preceptiva de los valores o postulados tico-polticos, as como las proporciones de carcter tcnico-jurdico. Conforme al artculo 139, inciso 8 de la Constitucin, un principio de la funcin jurisdiccional es el de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley, debiendo, en tal caso, aplicarse los principios generales del derecho. Conviene tener presente algunas aproximaciones generales. Reale ha mencionado que los principios generales del derecho corresponden a los principios monovalentes, es decir, que solo valen en el mbito de determinada ciencia.
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Por ende, (...) son conceptos bsicos que presentan diversa gradacin y diversa extensin, pues los hay que cubren todo el campo de la experiencia jurdica universal, mientras que otros se refieren a los ordenamientos jurdicos pertenecientes a una misma familia cultural, y otros son propios y especficos del Derecho patrio. (...) el ordenamiento jurdico nacional se distribuye en niveles o estratos normativos o sistemas de modelos jurdicos diversos y que corresponde a las diferentes regiones o esferas de la realidad social. Cada regin jurdica presupone, a su vez, directrices y conceptos bsicos que aseguran la unidad lgica de los institutos y figuras que la componen. Reale recomienda estudiar los principios generales segn la rama jurdica de que se trate. Por ejemplo a nivel de la doctrina nacional expresa que: (...) los principios generales del Derecho existen en diversos niveles del Derecho y que todos pueden ser utilizados para fines de integracin jurdica. As, el artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil establece: Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho peruano. Los principios generales, en relacin a las normas y a los valores, han adquirido gran importancia para la interpretacin jurdica, adems de su indispensable aplicacin para fines de integracin jurdica. En ese contexto, un sector importante de la doctrina considera que los principios generales tambin pueden ser considerados como normas, aun cuando en algunos casos los principios no sean expresos. Hay casos en que los principios adoptan expresamente la estructura jurdica de normas; por ejemplo, cuando el principio es incorporado a la disposicin o texto normativo. En esa lnea se ha sostenido que los principios son una clase de norma. En cuanto a esta postura Bobbio precisa que: En mi opinin, los principios generales no son sino normas fundamentales o generalsimas del sistema, las normas ms generales. El nombre de principios llama a engao, tanto que es una vieja discusin entre los juristas si los principios generales son normas. Para m es indudable que los principios generales son normas como todas las otras... Dos son los argumentos para sostener que los principios generales son normas, y ambos son vlidos: de acuerdo con el primero de ellos, si son normas aquellas que se deducen de los principios generales por medio de un procedimiento de generalizacin sucesiva, no se ve por qu estos no deban ser normas tambin... En segundo lugar, la funcin para la cual se deducen y se adoptan es la misma que se lleva a cabo para todas las normas, o sea la funcin de regular un caso. Con qu fin se deducen en caso de laguna? Es claro que para regular un comportamiento no regulado, pero, entonces sirven para el mismo fin que las normas expresas? Y, por qu no deberan ser normas?
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En este hilo argumental, especial mencin merecen los principios constitucionales. Sobre ellos se ha dicho que son instituciones con proyeccin normativa de los cuales se extraen reglas jurdicas y que han de deducirse de las reglas constitucionales. Freixes y Remotti sealan que los principios constitucionales tienen las siguientes caractersticas estructurales: Son normas inferidas de una interpretacin operativa sobre las reglas constitucionales. Constituyen proyecciones normativas a partir de elementos reglados. Contienen grmenes de reglas indeterminadas, pero predictibles. Sus elementos estructurales son permanentes. Entre los principios no existe relacin jerrquica a nivel estructural.
Los mismos autores sostienen que los principios constitucionales, en cuanto instituciones jurdicas con proyeccin normativa, cumplen una funcin informadora de todo el ordenamiento jurdico. Dicha funcin se concreta en que: Tienen eficacia directa. Permiten extraer reglas aplicables al caso concreto. Su funcin positiva consiste en informar el ordenamiento. La funcin negativa comporta que tengan fuerza derogatoria. Su interpretacin debe realizarse en forma complementaria e indisociable. Facilitan, a partir de su trasmutacin en reglas, la posibilidad operativa de una pluralidad de opciones cuya eleccin concreta corresponde a criterios de poltica legislativa.
Asimismo, en el plano de la teora del derecho y de la dogmtica constitucional, se ha precisado que: (...) los principios son normas, y los principios jurdicos son normas jurdicas: en palabras del Tribunal Constitucional, all donde la oposicin entre leyes anteriores y los princpios generales plasmados en la Constitucin sea irreductible, tales principios, en cuanto forman parte de la Constitucin, participan de la fuerza derogatoria de la misma, como no puede ser de otro modo(STC 4/1981, de 2 de febrero). El contrato (la autonoma de la voluntad) La autonoma de la voluntad se refiere a la capacidad residual que permite a las personas regular sus intereses y relaciones coexistenciales de conformidad con su propia voluntad. Es la expresin de la volicin, tendente a la creacin de una norma jurdica con inters particular. El contrato, al expresar la autonoma de la voluntad como fuente de derecho tiene
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su fundamento en las siguientes disposiciones constitucionales. El inciso 14 del artculo 2 de la Constitucin prescribe que toda persona tiene derecho: A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico. A su turno, el artculo 62 de la Constitucin establece que: La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Por su parte, el inciso 3 del artculo 28 de la Constitucin dispone que: La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de los concertado. Como puede inferirse, las disposiciones constitucionales citadas confirman la tesis de que el contrato tambin es una fuente de derecho que tiene reconocimiento constitucional. Al respecto, este colegiado ha sealado: La nocin de contrato en el marco del Estado constitucional de derecho se remite al principio de autonoma de la voluntad, previsto en el artculo 2, inciso 24, literal a de la Constitucin (...). (...) el principio de autonoma de la voluntad no debe ser entendido de manera absoluta, sino dentro de los valores y principios constitucionales (...) A nivel de la doctrina nacional como extranjera se ha resaltado la importancia del negocio jurdico como fuerza generadora de normas jurdicas, admitiendo que la experiencia jurdica no solamente es regida por normas legales de carcter genrico, sino tambin por normas particulares e individualizadas. Para Reale, lo que caracteriza a la fuente negocial es la convergencia de los siguientes elementos: a) Manifestacin de voluntad de las personas legitimadas para hacerlo.
b) Forma de querer que no contradiga la exigida por ley. c) Objeto lcito.
d) Paridad, o al menos debida proporcin, entre los participantes de la relacin jurdica. La doctrina Esta nocin alude al conjunto de estudios, anlisis y crticas que los peritos realizan con carcter cientfico, docente, etc. Dicha fuente se encuentra constituida por la teora cientfica y filosfica que describe y explica las instituciones, categoras y conceptos disciplinarios e indaga sobre los alcances, sentidos y formas de sistematizacin jurdica, constituyndose en uno de los engranajes claves de las fuerzas directrices del ordenamiento estatal.
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Si bien no podemos afirmar que esta fuente derive de la Constitucin, el Tribunal Constitucional y los diversos niveles jerrquicos del Poder Judicial recurren a la doctrina, nacional y extranjera, para respaldar, ilustrar, aclarar o precisar los fundamentos jurdicos que respaldarn los fallos que se sustentan en la Constitucin, en las normas aplicables al caso y en la jurisprudencia. Al respecto, Rubio Correa apunta que: (...) la doctrina ha sido recogida y citada intensamente por el Tribunal Constitucional, lo que muestra reconocimiento de esta fuente del Derecho. El Tribunal ha aceptado aportes tanto de la doctrina nacional como de la extranjera. Expediente N 0047-2004-AI/TC El Peruano, 13 de mayo de 2006.
2. DERECHOS FUNDAMENTALES DEL TRABAJADOR Libertad de trabajo como derecho fundamental El inciso 15 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado seala que toda persona tiene derecho a trabajar libremente con sujecin a ley. Por este derecho se entiende el derecho que tiene todo trabajador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que mejor responda a sus expectativas, a la libre eleccin del trabajo, a la libertad para aceptar o no un trabajo y, la libertad para cambiar de empleo (definicin obtenida por el Tribunal Constitucional en el Exp.N 4058-2004-AA, 28/11/05). Siendo la libertad de trabajo un derecho fundamental cualquier violacin de la misma puede ser materia del proceso de amparo. En ese sentido, debe tenerse en cuenta que respecto a los derechos susceptibles de tutela a travs del proceso de amparo se han formado tres corrientes doctrinarias: por la primera el amparo no slo protege los derechos constitucionales incluyendo la libertad individual, sino tambin derechos que no gozan de aquel rango pero que llegan a ser tutelados a travs de una interpretacin extensiva de una norma constitucional (tesis muy amplia); por la segunda, admite el amparo en resguardo de todos los derechos reconocidos en la Constitucin con excepcin de la libertad individual (tesis amplia) y por la tercera, el amparo protege ciertos derechos reconocidos por la Constitucin- a los que se denomina derechos fundamentales-, y se caracteriza por mencionar expresamente cules son los derechos objeto de tutela (tesis intermedia). En nuestro pas se ha adoptado por una tesis amplia en lo que respecta a la proteccin de los derechos fundamentales a travs del proceso de amparo. Exp. N 2007-01037-0-1201-JM-CI-2 Corte Superior de Justicia de Hunuco Sala Superior Civil El Peruano, 11 de noviembre de 2008
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Derecho fundamental al trabajo Antes el trabajo era un acto indigno, siendo recin que en la poca moderna, es que el trabajo adquiere centralidad, no slo por su importancia econmica en el mercado, sino que reconoce la dignidad de su actividad constituyendo as el trabajo un deber que todos tenemos para con nosotros mismos y la sociedad, pues no interesa que tan modesto sea, lo importante es que todo trabajo dignifica a la persona. 3.1.2.-El trabajo como derecho, se extiende no slo a quienes cuentan con trabajo por cuenta ajena sino tambin a quienes desarrollan trabajo por cuenta propia, y ante la vulneracin del derecho al trabajo, el afectado se encuentra habilitado para recurrir ante la autoridad competente a fin de que cese la agresin (o amenaza). 3.1.3.-El derecho al trabajo est reconocido por el artculo 22 de la Constitucin, estimando el Tribunal Constitucional, en el expediente N 1124-2001-AA/TC, caso Sindicato nico de Trabajadores de Telefnica del Per S.A. y FETRATEL, que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos: a) El de acceder a un puesto de trabajo, el cual supone la adopcin por parte del Estado de una poltica orientada a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo; b) El derecho a no ser despedido sino por causa justa, el cual supone contar con trabajo por cuenta ajena. 3.1.4.- El estado no slo protege a la persona que desarrolla prestacin por cuenta ajena, sino tambin a las personas que desarrollan una actividad por su propia cuenta, es decir a las personas que eligen su propio trabajo, lo que implica que el trabajo dependiente as como el independiente, son objeto de tutela. Tres punto dos.-Libertad de trabajo.- El Tribunal Constitucional ha sealado que la libertad de trabajo consiste en la facultad libre de ejercer cualquier tipo de actividad productiva, sin impedimentos inconstitucionales, ilegales o irrazonables, por parte del Estado o de particulares. En cuanto expresin tpica de un derecho de libertad se proyecta como prohibicin de cualquier tipo de injerencia que limite o impida esa facultad irrestricta, consecuentemente la libertad de trabajo forma parte de la tutela del derecho al trabajo. Tres punto tres.-3.3.1.-La entidad amparista alega que pretender hacer efectiva la intencin de la demanda de aplicar en su momento un lanzamiento en contra de su institucin vulnerara, el derecho de trabajo de parte del personal de su institucin incluido el derecho de los encargados del mantenimiento de las reas verdes de la universidad. 3.3.2.-De dicha alegacin, no es razonable establecer que a la entidad recurrente se le haya impuesto o restringido su derecho a trabajar libremente, previsto en el inciso 15) del artculo 2 de la Constitucin, sino por el contrario no se ha aportado evidencia razonable de la existencia y titularidad de su derecho invocado en tal extremo; ya que dichas situaciones alegadas en la demanda, en ningn caso significan afectacin del derecho al trabajo de la parte demandante, sino titularidades del derecho al trabajo de terceros, lo cual es ajeno a la relacin procesal constitucional de autos. Expediente N 2008-0128-0-2011-JM-CI-01 El Peruano, 18 de diciembre de 2008.
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Derechos laborales y orden pblico constitucional (...) los derechos constitucionales informan y se irradian por todos los sectores del ordenamiento jurdico -incluidos los referidos a la materia laboral-, pues ellos forman parte esencial del orden pblico constitucional. Expediente N 976-2001-AA/ TC El Peruano, 13 de mayo de 2003
2.1. Derechos especficos Accin persecutoria de beneficios sociales- carcter preferente La accin persecutoria de beneficios sociales, se enmarca necesariamente en dos presupuestos: irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores y su abono con carcter prioritario. La naturaleza del carcter preferente de los adeudos laborales, reside en el hecho que la relacin laboral genera una vinculacin de tipo personal y patrimonial entre el trabajador y el empleador. La accin persecutoria tiene por finalidad apremiar los bienes del empleador o empresario deudor, pues stos son garanta de las acreencias laborales. De acuerdo con lo sealado el artculo 3 del D. Leg. N 856, para la viabilizacin de la accin persecutoria, deben verificarse dos condiciones previas: que exista extincin de la relacin laboral e incumplimiento de obligaciones con los trabajadores; de verificarse estos dos supuestos previos, la conducta injustificada del empleador ser fraudulenta. Casacin N 747-2001. Lima El Peruano, 14 de agosto del 2001
Contenido y alcance del artculo 27 de la Constitucin El artculo 27 de la Constitucin prescribe: La Ley otorga adecuada proteccin contra el despido arbitrario. Mediante dicho precepto constitucional, no se consagra el derecho a la estabilidad laboral absoluta, es decir a no ser despedido arbitrariamente, slo se reconoce el derecho del trabajador a la proteccin adecuada contra el mismo. Sin embargo, no se explica en qu trminos debe ser entendida esa proteccin adecuada, ya que deja a la norma de rango legal, establecer cul ser el contenido de esa proteccin, configurndose lo que se denomina un derecho constitucional de configuracin legal. El Tribunal Constitucional, estima que la proteccin adecuada contra el despido arbitrario previsto en el artculo 27 de la Constitucin ofrece dualmente una opcin reparadora (readmisin en el empleo) o indemnizatoria (resarcimiento por el dao causado), segn sea el caso.
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Esta orientacin jurisprudencial del Tribunal Constitucional en materia laboral no conlleva a la estabilidad laboral absoluta, sino plantea el reforzamiento de los niveles de proteccin a los derechos del trabajador frente a residuales prcticas empresariales abusivas respecto al poder para extinguir unilateralmente una relacin laboral. Expediente N 976-2001-AA/ TC El Peruano, 13 de mayo de 2003
Derecho a la libertad de trabajo El Tribunal Constitucional desarrolla el concepto del derecho a la libertad de trabajo, el cual consiste en la libre determinacin de cada persona a dedicarse a una o ms actividades, para su realizacin personal o en suma, para trabajar en lo que libremente escoja. Del mismo modo, realiza el anlisis de acuerdo con la constitucin y los tratados internacionales, con lo que concluye, que la libertad de trabajo comprende de manera enunciativa: el derecho de todo trabajador a seguir su vocacin y a dedicarse a la actividad que mejor responda a sus expectativas, la libre eleccin del trabajo, la libertad para aceptar o no un trabajo y la libertad para cambiar de empleo. Expediente N 661-04-AA/TC. Junn - La Merced El Peruano, 16 de agosto de 2004
Derecho a elegir el nivel de negociacin colectiva a. El contenido esencial de la negociacin colectiva en el Convenio N 98 de la OIT Mediante la Resolucin Legislativa N 14712 (15.11.1963) se aprob el Convenio N 98 de la OIT, cuyo artculo 4 seala que Deben adoptarse medidas adecuadas a las condiciones nacionales, cuando ello sea necesario, para estimular y fomentar entre empleadores y las organizaciones de empleadores, por una parte, y las organizaciones de trabajadores, por otra, el pleno desarrollo y uso de procedimientos de negociacin voluntaria con el objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las condiciones de empleo. En ese sentido, el artculo 4 del Convenio N 98 constituye un precepto hermenutico fundamental al cual debe acudirse para informarse respecto del contenido esencial de la negociacin colectiva, tomando siempre en consideracin que uno de sus fines principales es mejorar las condiciones de vida y de trabajo de sus destinatarios. (Fundamento N 3)
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b. El Estado fomenta la negociacin colectiva (Artculo 28 de la Constitucin de 1993) y el plus de tutela El artculo 28 de la Constitucin Poltica de 1993 debe interpretarse en el sentido que el Estado si bien debe promover las condiciones necesarias para que las partes negocien libremente ante situaciones de diferencia admisible, el Estado debe asegurar las posibilidades de desarrollo y efectividad de la negociacin colectiva, pudiendo otorgar determinado plus de tutela cuando sta sea la nica va para hacer posible la negociacin. (Fundamento N 3) c. La conceptualizacin de la nocin de igualdad La igualdad garantiza el ejercicio de un derecho relacional y funcional en la medida que se encuentra conectado con los restantes derechos, facultades y atribuciones constitucionales y legales. Es decir, opera para asegurar el goce real, efectivo y pleno de los derechos que la Constitucin y las leyes reconocen y garantizan. (...) La diferenciacin debe perseguir una intencionalidad legtima, determinada, concreta y especfica, cuyo fin sea la consecucin o aseguramiento de un bien o valor constitucional, o de un bien o valor constitucionalmente aceptable. Es decir, deber asentarse en una justificacin objetiva y razonable, de acuerdo con certeros juicios de valor generalmente aceptados. (...) la igualdad se configura como un derecho fundamental de la persona a no sufrir discriminacin jurdica alguna; esto es, a no ser tratada de manera dispar respecto a quien se encuentre en una misma situacin, salvo que exista una justificacin objetiva y razonable de esa desemejanza de trato. (...) (Fundamento N 3.1) d. El criterio de diferenciacin y el rol del Estado La primera condicin para que un trato desigual sea constitutivo de una diferenciacin admisible, es la desigualdad de los supuestos de hecho que hacen que una relacin jurdica sea de un determinado tipo y no de otro. Asimismo, la existencia de una diferenciacin debe perseguir una intencionalidad legtima, determinada, concreta y especfica, debiendo asentarse en una justificacin objetiva y razonable, de acuerdo con juicios de valor generalmente aceptados, lo que en doctrina se conoce como discriminacin inversa, en la cual se debe realizar un trato diferenciado precisamente para promover la igualdad. (...) Por ello, dada la situacin peculiar del sector de construccin civil con el fin de que la negociacin colectiva no se torne en inoperante es razonable y justificado que el Estado intervenga, estableciendo medidas que favorezcan una efectiva negociacin. (Funda,mento 3.3)
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e. La incoherencia entre el artculo 45 y la 3ra. Disposicin Transitoria y Final de la LRCT La Tercera Disposicin Transitoria y Final del Decreto Ley N 25593 (02.07.92), Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (en adelante LRCT) abordaba de modo distinto el tratamiento de las negociaciones colectivas a nivel de rama de actividad ya iniciadas, a diferencia de lo que estableca el segundo prrafo del artculo 45 de la misma ley; pues en este ltimo caso, en uno de los supuestos posibles, si se vena negociando a nivel de rama de actividad, de no existir acuerdo mutuo entre las partes para variar el nivel, debera mantenerse el mismo nivel de negociacin; mientras que en el primer caso, sealaba que de no existir acuerdo mutuo entre las partes para mantener o variar el nivel de negociacin en rama de actividad, sta deber realizarse a nivel de empresa. f. La Resolucin N 051-96-TR y su incompatibilidad con el fomento de la negociacin colectiva La Res. N 051-96-TR establece en forma inadecuada que, en cualquier caso, de no haber acuerdo sobre el nivel a negociar, ste se realizar en el nivel de empresa y tomndose en consideracin la manifiesta incoherencia entre la Tercera Disposicin Transitoria y Final de la LRCT y el artculo 45 de la misma norma, la cual resulta incompatible con lo prescrito por el artculo 28 de la Constitucin Poltica del Estado y el artculo 4 del Convenio N 98 de la OIT, pues, evidentemente, no fomenta la negociacin colectiva y tampoco adeca la negociacin colectiva de los trabajadores de construccin civil con la LRCT. Expediente N 0261-2003-AA/TC - Lima CMARA PERUANA DE LA CONSTRUCCIN-CAPECO 2.2. Derechos inespecficos Derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones como un lmite al poder de direccin Si bien es cierto, la fuente o el soporte de determinadas comunicaciones y documentos le pertenecen a la empresa, ello no significa que la misma pueda arrogarse en forma exclusiva y excluyente la titularidad de comunicaciones documentos pues esto dara como resultado que se afecten derechos fundamentales por mantener una relacin de trabajo. El trabajador, a pesar de estar bajo el poder de direccin del empleador, no deja de ser titular de los atributos y libertades que como persona la Constitucin, en el artculo 23, le reconoce. Por esta razn, para que una medida sancionadora se configure como vlida, deben respetarse las propias limitaciones establecidas por la Constitucin; as como, la presencia de mecanismos razonables que permitan sin distorsionar el contenido
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de los derechos involucrados, cumplir con los objetivos laborales a los que ya se encuentran comprometidos los trabajadores y las entidades empleadoras. Expediente N 1058-2004-AA/TC. Lima El Peruano, 18 de agosto de 2004
Objecin de conciencia y lmites al ius variandi El preferir uno de los derechos fundamentales derivado de la libertad de conciencia del trabajador y de la dignidad humana, no significa desconocer el ius variandi del empleador, sino que ste ltimo, para poder hacer prevalecer su facultad directriz, debe demostrar que existe un mnimo de razonabilidad en los fundamentos del cambio, lo cual no se deduce de la vaga mencin de razones de necesidad institucional. Expediente N 0895-2001-AA/TC Lambayeque El Peruano, 19 de agosto de 2001
Debido proceso - Pruebas de oficio Si bien el recurso de casacin tiene como fin esencial la correcta aplicacin e interpretacin de las normas materiales de Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad Social, para que este Tribunal ejercite dicha funcin es indispensable que las causas sometidas a su competencia respeten ciertas reglas mnimas y esenciales del debido proceso que le permitan examinar vlida y eficazmente las normas materiales denunciadas. En este caso las resoluciones de mrito en relacin con el fondo del asunto no se encuentran debidamente motivadas porque dichas instancias no ordenaron ni actuaron pruebas necesarias para esclarecer los puntos controvertidos, no obstante su especial relevancia en el proceso. Razn por la cual los montos mandados a pagar no se encuentran debidamente justificados, lo que constituye una infraccin a la garanta constitucional regulada en el artculo 139, inciso 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado. Casacin N 401-98 (02.02.2002) - Chincha El Peruano, 30 de abril del 2001 Respeto del derecho a la intimidad del trabajador El artculo 2, inciso 7) de la Constitucin Poltica garantiza el derecho a la intimidad personal y familiar de la persona. En ese sentido, no se admite que el empleador o sus representantes puedan intervenir en la vida personal de sus servidores, ms an, si no se demuestra que el comportamiento del trabajador afecta su normal rendimiento en el trabajo. Expediente N 3935-99-I.D.(S) El Peruano, 25 de noviembre de 1999
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3. PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO Cul es la definicin de los principios laborales constitucionales? Denomnase como tales a aquellas reglas rectoras que informan la elaboracin de las normas de carcter laboral, amn de servir de fuente de inspiracin directa o indirecta en la solucin de conflictos, sea mediante la interpretacin, aplicacin o integracin normativas. La relacin laboral se caracteriza en s misma por la desigualdad, lo que hace que el empleador devenga en la parte fuerte e imponente y el trabajador en la parte dbil e impotente. Mario Pasco Cosmpolis [El principio protector en el proceso laboral. En: Revista de Iure N 1. Editada por los alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Lima, 1999, p. 77] reconoce dicha situacin asimtrica, entre otros, en los campos jurdico y econmico. En efecto, en el campo jurdico sustancial el rasgo ms caracterstico de la relacin de trabajo es la subordinacin y los deberes imputables al trabajador; y en el campo jurdico procesal se constata la capacidad intimidatoria que se puede crear para impedir los reclamos en va litigiosa y la extensin de la posicin predominante en materia de prueba. Asimismo, en el campo econmico, la nota ms especfica es que frente a la propiedad del medio de produccin, el trabajador slo puede exponer su fuerza de trabajo. Para hacer frente a ello se afirman los principios protectores o de igualacin compensatoria, por el cual, reconocindose la existencia asimtrica de la relacin laboral, se promueve por la va constitucional y legal la bsqueda de un equilibrio entre los sujetos de la misma. Al respecto, el artculo 26 de la Constitucin expresa una pluralidad de principios de dicha naturaleza (). Exp. N 008-2005-PI/TC El Peruano, 17 de setiembre de 2005
Los principios contractuales pueden sustituir a las normas laborales? Se declara infundado el recurso de casacin, porque para determinar que el empleador est obligado a pagar remuneraciones por labores o trabajos no realizados se aplica lo dispuesto por las normas laborales y no pueden ser sustituidos por los principios contractuales, las cuales constituyen normas de carcter general que si bien son tomados en cuenta por la legislacin laboral, no resultan aplicables a este caso, que exige la aplicacin de las normas especiales que regulan el derecho del trabajo, es decir el Decreto Legislativo N 728 (D.S. N 003-97-TR). Casacin N 2116-2000 El Peruano, 12 de marzo de 2001
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3.1. Principio de In dubio pro operario En qu consiste el principio in dubio pro operario? Hace referencia a la traslacin de la vieja regla del derecho romano indubio pro reo. Nuestra Constitucin exige la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma, vale decir que se acredite que a pesar de los aportes de las fuentes de interpretacin, la norma deviene indubitablemente en un contenido incierto e indeterminado. La nocin de duda insalvable debe ser entendida como aquella que no puede ser resuelta por medio de la tcnica hermenutica. El principio indubio pro operario ser aplicable cuando exista un problema de asignacin de significado de los alcances y contenido de una norma. Ergo, nace de un conflicto de interpretacin, mas no de integracin normativa. La nocin de norma abarca a la misma Constitucin, los tratados, leyes, los reglamentos, los convenios colectivos de trabajo, los contratos de trabajo, etc. Pasco Cosmopolis precisa que la aplicacin de este principio debe ajustarse a los siguientes dos requisitos: Existencia de una duda insalvable o inexpugnable. Respeto a la ratio juris de la norma objeto de interpretacin (para tal efecto, el aplicador del derecho deber asignarle un sentido concordante y compatible con la razn de sta).
El Tribunal Constitucional considera que la aplicacin del referido principio est sujeta a las cuatro consideraciones siguientes: Existencia de una norma jurdica que, como consecuencia del proceso de interpretacin, ofrece varios sentidos. Imposibilidad lgico-axiolgica de dirimir esta duda mediante la utilizacin de cualquier mtodo de interpretacin admitido como vlido por el ordenamiento nacional. Obligacin de adoptar como sentido normativo a aqul que ofrece mayores beneficios al trabajador. Imposibilidad del operador de integrar la norma, ya que el principio no se refiere a suplir la voluntad de ste, sino a adjudicarle el sentido ms favorable al trabajador. Exp. N 008-2005-PI/TC El Peruano, 17 de setiembre de 2005
Indubio pro operario: aplicacin El principio del in dubio pro operario es aplicable para dilucidar los vacos o las
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dudas que se tenga sobre el sentido de la ley y no de la realidad. Dicho principio no puede ser aplicado por el Juzgador para establecer la remuneracin indemnizable cuando existen dudas sobre los elementos que la integran, ms an cuando existe norma positiva que establece criterios de aplicacin. Expediente N 274-93-BS El Peruano, 10 de Agosto de 1993
3.2. Principio de irrenunciabilidad Qu es el principio de irrenunciabilidad de derechos? El principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales se encuentra consagrado en el inciso 2) del artculo 26 de la Carta Magna, que dispone que `En la relacin laboral se respetan los siguientes principios: () 2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. As, supone la imposibilidad de que los trabajadores renuncien por propia decisin a los derechos laborales que la Constitucin y la ley les reconocen. Este principio `se fundamenta en el carcter protector del Derecho Laboral en la medida que presume la nulidad de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reconocido en una norma imperativa. Del mismo modo, el principio de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohbe que los actos de disposicin del trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pauta basilar. En el mismo sentido se ha pronunciado este Colegiado en la STC N 008-2005-PI/ TC, al establecer que () para que sea posible la aplicacin del artculo 26 de la Constitucin, debe existir una relacin laboral y que el trabajador no podr renunciar, o disponer, cualquiera sea el motivo, de los derechos y libertades que la Constitucin y leyes vigentes al momento de la relacin laboral le reconocen. El principio de irrenunciabilidad de derechos laborales tiene por objetivo proscribir que el trabajador renuncie a sus derechos laborales reconocidos por la Constitucin y leyes vigentes en su propio perjuicio, en aras de resguardar sus intereses en la relacin laboral, dado que al trabajador se le considera la parte dbil de la relacin laboral. Exp. 00025-2007-AI El peruano, 13 de diciembre de 2008
La irrenunciabilidad de los derechos reconocidos por los tratados de Derechos Humanos Hace referencia a la regla de no revocabilidad e irrenunciabilidad de los dere42

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chos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la ley. Al respecto, es preciso considerar que tambin tienen la condicin de irrenunciables los derechos reconocidos por los tratados de Derechos Humanos, toda vez que estos constituyen el estndar mnimo de derechos que los Estados se obligan a garantizar a sus ciudadanos [Remotti Carbonell, Jos Carlos: La Corte Interamericana de Derechos Humanos, Estructura, funcionamiento y jurisprudencia, Barcelona, Instituto Europeo de Derecho, 2003, p. 18]. En ese sentido, de conformidad con lo establecido en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la renuncia a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno. As, conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitucin, la irrenunciabilidad slo alcanza a aquellos `(...) derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. No cubre, pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de trabajo o la costumbre. Por otro lado, debe precisarse que un derecho de naturaleza laboral puede provenir de una norma dispositiva o taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es slo operativa en el caso de la segunda. La norma dispositiva es aquella que opera slo cuando no existe manifestacin de voluntad o cuando sta se expresa con ausencia de claridad. El Estado las hace valer nicamente por defecto u omisin en la expresin de voluntad de los sujetos de la relacin laboral. Las normas dispositivas se caracterizan por suplir o interpretar una voluntad no declarada o precisar y aclararla por defecto de manifestacin; y por otorgar a los sujetos de una relacin laboral la atribucin de regulacin con pleno albedro dentro del marco de la Constitucin y la ley. Ante este tipo de modalidad normativa, el trabajador puede libremente decidir sobre la conveniencia, o no, de ejercitar total o parcialmente un derecho de naturaleza individual. Al respecto, puede citarse el caso del derecho a vacaciones contemplado en el Decreto Legislativo N 713, en donde se establece que el trabajador tiene derecho a treinta das naturales de descanso remunerado al ao y, dentro de ese contexto, por la prerrogativa de la voluntad establecida en dicha norma, este puede disponer hasta de quince das para continuar prestando servicios a su empleador, a cambio de una compensacin extraordinaria. Por ende, tiene la capacidad autodeterminativa de decidir un canje sobre aquello. En cambio, la norma taxativa es aquella que ordena y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos de la relacin laboral. En ese mbito, el trabajador no
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puede despojarse, permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede la norma. Javier Neves Mujica [Introduccin al derecho laboral. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 2003, p. 103] manifiesta que el principio de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohbe que los actos de disposicin del trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre normas taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresin de esta pauta basilar. La irrenunciabilidad de los derechos laborales proviene y se sujeta al mbito de las normas taxativas que, por tales, son de orden pblico y con vocacin tuitiva a la parte ms dbil de la relacin laboral. Es conveniente consignar que una norma jurdica puede contener dentro de su texto, partes taxativas y dispositivas. El Tribunal Constitucional ha tenido ocasin de pronunciarse sobre la materia en el caso Sindicato de Trabajadores de Toquepala vs. Southern Per Copper Corporation (Expediente N. 1396-2001-AA/TC), en donde estableci que si (...) las partes acordaron no solo la duracin de la jornada ordinaria de trabajo, ser tambin las jornadas atpicas, situacin que, de por si, no violenta derecho fundamental de los afiliados al Sindicato, sino slo cuando dicha estipulacin sea indebidamente aplicada; de otro lado, lo expuesto no slo no contradice el principio contenido en el inciso 2) del artculo 26 de la Constitucin, relativo al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, por encontrarse previsto en la misma, como se ha observado, sino tambin, porque el derecho protegido en la Carta Magna es el relativo a una jornada de trabajo que no excede de las cuarenta y ocho horas semanales (...). Exp. N 008-2005-PI/TC El Peruano, 17 de setiembre de 2005 La Constitucin protege la irrenunciabilidad de derechos La Constitucin protege al trabajador an respecto de sus actos propios, cuando pretenda renunciar a los derechos y beneficios que por mandato constitucional y legal le corresponden, evitando que, por desconocimiento y sobre todo en los casos de amenaza, coaccin o violencia se perjudique. Expediente N 2906-2002-AA/TC. Arequipa El Peruano, 20 de enero de 2004
Irrenunciabilidad de derechos por cambio de rgimen pensionario La irrenunciabilidad de derechos laborales restringe la propia libertad del trabajador de disponer sobre los derechos que lo amparan. En este caso, al
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realizarse la transferencia de los trabajadores de un empleador a otro, no es permitido que dicho cambio implique la posibilidad del trabajador de efectuar un cambio en el rgimen pensionario puesto que ello equivaldra a una renuncia de derechos. Casacin Previsional N 111-2000 - Lima El Peruano, 17 de setiembre de 2004
Carcter irrenunciable de derechos adquiridos El D.U. N 080-94 que establece montos fijos para el pago de las Palmas Magisteriales no es aplicable a aquellos que obtuvieron dicha distincin antes de 1999. Expediente N 716-00-AA/TC. Arequipa
Puede existir una clusula de convenio arbitral dentro del contrato de trabajo que implique una renuncia a los derechos del trabajador? Puede existir una clusula de convenio arbitral dentro del contrato de trabajo, siempre que ello no implique una renuncia a los derechos y beneficios laborales del trabajador. Es decir, puede someterse un conflicto a un arbitraje siempre que no exista irrenunciabilidad de derechos por parte del trabajador. Casacin N 1219-98 El Peruano, 17 de noviembre de 1999 Cmo se da el carcter irrenunciable e intangible de las remuneraciones? Mediante esta accin de amparo se ha reconocido que la remuneracin tiene carcter irrenunciable e intangible. Incluso cuando la Administracin Pblica haya incurrido en error al otorgar un beneficio pecuniario, slo podr suspender tal pago cuando exista una orden judicial o cuando el trabajador haya aceptado tal descuento. Expediente N 606-2000-AA/TC El Peruano, 23 de mayo 2002
Reducir las remuneraciones vulnera al derecho a la intangibilidad de las remuneraciones? El Tribunal Constitucional sostiene en esta sentencia, que el reducir las remuneraciones de manera unilateral, vulnera el derecho a la intangibilidad de las
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remuneraciones y el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin. Expediente N 4188-2004-AA/TC. La Libertad El Peruano, 8 de setiembre de 2005
3.3. Principio de Inmediatez Cul es el concepto del trmino inmediatez? Nuestra legislacin considera falta grave a la infraccin por el trabajador de los deberes esenciales que emanan del contrato, facultando al empleador a despedirlo por causa relacionada con su conducta o con su capacidad, siempre y cuando le haya otorgado un plazo razonable para que pueda defenderse de los cargos imputados, a tenor de lo previsto en los artculos 25 y 31 del D. S. N 003-97-TR, observando el principio de inmediatez ( ) la palabra inmediatez es una cualidad de inmediato, expresin que en los trminos del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola (vigsima segunda edicin, ao dos mil uno, pgina ochocientos sesenta y seis) significa contiguo o muy cercano a algo o a alguien o que sucede enseguida y tardanza, lo que permite concluir que la sancin disciplinaria del despido, debe imponerse tan pronto sea conocida la falta cometida, ya que si el empleador no acta en su debido momento es porque ha perdonado u olvidado dicha infraccin, en cuyo caso pierde el derecho a ejercer la facultad disciplinaria correspondiente. Casacin N 1754-2003- Ica El Peruano, 3 de mayo de 2005
En qu consiste y en qu casos se afecta el principio de inmediatez? No obstante, la causal de despido sustentada en una sentencia condenatoria por delito doloso que ha quedado firme, no puede ser imputada por el empleador en cualquier momento; razn por la cual debe realizarse el control en mrito del principio de inmediatez. Al respecto, debe tenerse en cuenta que, en este caso, la inmediatez supone un nexo de causalidad entre la conducta que ha sido sancionada penalmente y la decisin del empleador de despedir al trabajador condenado, de modo, que si el empleador, pese a haber tomado conocimiento de que su trabajador fue condenado, permanece indiferente, debe entenderse que ha desestimado la opcin de despedirlo. Sin embargo, en el caso de autos, no se trata de un estndar apreciable en forma general y abstracta, la controversia debe someterse a un anlisis profundo, apelndose al principio de razonabilidad. Sobre el particular, el recurrente ha sostenido que
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al haber sido despedido luego de 40 das de emitida la sentencia, se habra vulnerado tal principio. Segn el expediente, la sentencia que confirma la condena al recurrente por el delito de usurpacin le fue notificada a la emplazada el 2 de abril de 2004. En consecuencia, a partir del da siguiente a esta fecha debe comenzar a computarse el plazo razonable para que el empleador pueda proceder al despido de un trabajador. En el presente caso, la carta de despido se expidi el 12 de mayo de 2004, es decir, dentro de un plazo razonable para que pudiera adoptarse la decisin de despido por la causal de condena penal por delito doloso. Por tanto, resulta evidente que el empleador ha obrado prudentemente al haber esperado que la referida sentencia quedara firme. Siendo as, no se ha vulnerado el principio de inmediatez. Exp. N 5412-2005-AA/TC Publicada el 5 de octubre de 2006 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
Por consiguiente, est acreditado en autos que se han vulnerado los principios non bis dem y de inmediatez, puesto que, despus de concluido el proceso investigatorio seguido al recurrente, en el que fue absuelto de los cargos, se le inici un nuevo proceso sobre los mismos hechos y se lo despidi de su puesto de trabajo, por unas supuestas faltas graves que se habran cometido muchos meses antes. Se ha vulnerado, tambin, su derecho de defensa, puesto que se ha desestimado el ofrecimiento de una prueba pericial que era crucial para determinar la existencia de las faltas administrativas que se le imputaron. En consecuencia, se ha probado la vulneracin de los derechos al debido proceso y al trabajo y la infraccin de los mencionados principios. Exp. N 09752-2006-PA/TC Publicada el 21 de noviembre de 2007 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
Qu se entiende por el principio de inmediatez? Por el principio de inmediatez, tanto el empleador como el trabajador deben comunicarse sin el mayor intervalo de tiempo, los actos que importando la violacin de sus derechos u obligaciones laborales configuren actos de hostilidad o causas justas de despido; dado que de no efectuarse dicha comunicacin o hacerla de manera extempornea supondr el olvido de los hechos ocurridos y tarda cualquier imputacin posterior, resultando invlidos para reclamar o sancionar. Cas. N 494-97
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Cul es la finalidad del principio de inmediatez? El principio de inmediatez contemplado en el artculo 31 del Decreto Supremo N003-97-TR, tiene por objeto la proteccin del trabajador en los casos de despido individual por causas relacionadas con su conducta o capacidad, estableciendo una limitacin al despido a travs de la exigencia de una relacin causal y de contemporaneidad entre ste y el hecho que lo causa () Si bien es cierto el principio de inmediatez no tiene establecido un plazo de prescripcin, tambin es verdad que el tema de plazos solo ser gravitante cuando su observancia estricta no obstaculice o desarticule una investigacin de trascendencia moralizadora, como es el caso de autos, donde se ha acreditado que el demandante ha adulterado los precios consignados en las boletas de venta, lo que ha conllevado el quebrantamiento de la buena fe laboral y la apropiacin consumada de bienes de su empleador, acreditndose suficientemente la existencia de la falta imputada; por lo tanto, el empleador se encuentra facultado de calificar la gravedad de la falta imputada y determinar el tipo de sancin a imponerse. Casacin N 150-2005-Piura El Peruano, 1 de agosto de 2006
Cul es la racionalidad de carcter temporal del principio de inmediatez? El principio de inmediatez en el procedimiento de despido, previsto en el ltimo prrafo del artculo 31 del Decreto Supremo N 003-97-TR, garantiza una adecuada racionalidad de carcter temporal entre la falta grave advertida, su imputacin y la comunicacin del despido del trabajador, debiendo existir proximidad entre el conocimiento de la falta por el empleador, o su comisin y la sancin. Casacin N 1917-2003- Lima El Peruano, 31 de mayo de 2007
Si hay demora en la investigacin por la necesidad de hacer auditoras, se viola el principio de inmediatez? Si la empleadora efecta sus investigaciones mediante auditoras, las cuales por la naturaleza de la labor requieren de informes y peritajes que traen consigo una razonable demora en la investigacin, no se viola el principio de inmediatez, por lo que el trabajador no puede argumentar que ha existido consentimiento en la falta por la demora en la comunicacin. Cas. N 708-2002-San Martn El Peruano, 02 de junio del 2003
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Aplicar el principio de inmediatez significa que el empleador no tiene un tiempo prudencial para investigar? () Nuestra legislacin laboral no ha sealado plazo de prescripcin para que el empleador haga uso de su derecho de despedir al trabajador, sin embargo, entre la fecha de la comisin de la falta grave y el despido, puede mediar un intervalo prudencial, ya que el empleador tiene derecho a investigar, consultar o tomarse su tiempo para adoptar la decisin, lo que ha ocurrido en el presente caso, toda vez que, de los actuados en el proceso se advierte, que la empresa demandada tuvo que realizar una investigacin previa antes de imputarle la falta grave al trabajador, procedimiento que dada la naturaleza de la falta y las propias exigencias de la investigacin y comprobacin del hecho, el transcurso del tiempo no puede afectar este principio. Casacin N 150-2005- Piura El Peruano, 01 de agosto de 2006
En caso se acredite fehacientemente la ocurrencia de los hechos carece de relevancia la aplicacin del principio de inmediatez? A efectos de establecer si se ha quebrantado o no el principio de inmediatez, contenido en la norma antes acotada, las instancias de mrito han considerado que el tiempo transcurrido desde que la emplazada tom conocimiento de los hechos irregulares () resulta ser una plazo razonable (treinta y tres das), criterio que esta Sala Suprema comparte, teniendo en cuenta adems que a lo largo de este proceso el accionante solo ha utilizado en su defensa este argumento de carcter formal, ms no ha negado la comisin de la falta grave que se le imputa, la que justifica su despido, por lo que teniendo en cuenta que al resolver el conflicto, debe prevalecer el pronunciamiento sobre el fondo del mismo antes que las formalidades que lo rodearon, en aplicacin del artculo 39 del Decreto Supremo N 003-97-TR. Casacin N 1917-2003- Lima El Peruano, 31 de mayo de 2007
Es improcedente el despido que transgrede el principio de inmediatez? Ser improcedente el despido que haya sido efectuado transgrediendo el requisito de inmediatez que debe existir entre el conocimiento de la falta que da lugar al despido por parte del empleador y la comunicacin por escrito de esta situacin al trabajador afectado. Exp. N 521-90-S-Callao
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Desde qu momento debe evaluarse si hubo inmediatez al comunicarse el incumplimiento de una obligacin laboral? La comunicacin inmediata no se podr dar en tanto el empleador o el trabajador no conozca que se le estn afectando sus derechos; dado que uno no puede reclamar o sancionar lo que no conoce; significndose entonces que es a partir del momento en que se toma conocimiento de la afectacin que debe observarse el cumplimiento del principio de inmediatez. Cas. N 494-97
Desde cundo se origina el principio de inmediatez para el empleador? El plazo de inmediatez en caso de falta de un trabajador no puede ser opuesto al empleador sino desde el momento en que se han conocido los hechos y se ha tenido indicios o conocido la intervencin del trabajador en los mismos. Cas. N 1676-98-Huaura
El silencio o la inactividad por el empleador para sancionar una falta determinan la presuncin del perdn u olvido de la misma? El principio de inmediatez auspicia la rpida reaccin del empleador para sancionar una falta, ya que el silencio o inactividad por un largo periodo lleva ms bien a la presuncin del perdn u olvido de la misma, pero la inmediatez resguarda la identificacin y responsabilidad del autor de la infraccin, por lo que se cuenta a partir del agotamiento de la investigacin respectiva, si no es constatada con flagrancia evidente. Cas. N 140-98-Tacna
En la formalidad del despido el empleador debe de observar el principio de inmediatez? El empleador no puede despedir por causa relacionada con la capacidad o con la conducta del trabajador sin antes otorgarle un plazo razonable no menor de seis das para que demuestre su capacidad, debiendo observarse el principio de inmediatez que en este caso implica que el empleador est en un trato directo con el trabajador, sealndole las causas de su deficiencia, y si a pesar de ello este no corrige su incapacidad, procede el despido por causa justa. Cas. N 260-97 Lima
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Cul es el plazo para comunicar un incumplimiento laboral? La inmediatez no se encuentra determinada por un plazo cierto, sino que debe ser observada prudencialmente por el juzgador. En tal sentido, el plazo de inmediatez se sujeta al anlisis del caso concreto. Cas. N 882-99 Hunuco
Cmo se observa el principio de razonabilidad en el procedimiento previo al despido y a razn de la exigencia de inmediatez de ste? El artculo 31, parte in fine de la LPCL, vincula necesariamente el procedimiento previo al despido como el despido mismo a la observancia del principio de inmediatez que impone que la actuacin del empleador ejerciendo su facultad sancionatoria sea inmediata al conocimiento de la falta de su trabajador, pues lo contrario supone la remisin u olvido de su comisin pero como se aprecia esta norma no delimita a un periodo especfico esta exigencia de inmediatez, la cual debe ser evaluada a la luz del principio de razonabilidad. Por ello, el hecho de que transcurra menos de treinta das entre la fecha en que el empleador toma conocimiento de las faltas imputadas, y la fecha en que le cursa la carta de imputacin de cargos, es un plazo absolutamente proporcional y razonable. Cas. N 677-2006 La Libertad
Luego de 18 das de investigado los hechos y comunicar las faltas al trabajador, hace que no exista inmediatez? La empleadora comunic al trabajador las faltas cometidas por este cuando haban transcurrido 18 das de investigados los hechos, no existe inmediatez, lo que supone el olvido de los hechos ocurridos. Expediente N 1964-93 CD (S)
El principio de inmediatez tiene un trmino especfico que pueda contabilizarse con exactitud? Si entre la fecha en que el empleador conoci de la falta y la notificacin que ste curs a su trabajador median seis das, los mismos que razonablemente no pueden atentar contra el principio de inmediatez, dado que este no tiene un trmino especfico e irrestricto que pueda contabilizarse con exactitud. Expediente N 3668-93-CD (S)
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Al transcurrir siete aos luego de ocurrido el hecho y luego de la comunicacin de la misma al trabajador, se transgrede el principio de inmediatez? Hay condonacin de la supuesta falta grave y hace inviable el despido posterior, si desde la fecha de la supuesta comisin de aquella hasta la fecha en que se le comunic el despido al demandante, transcurri un tiempo prolongado (siete aos). En consecuencia, se ha transgredido el principio de inmediatez. Expediente N 264-2001-AA/TC - Lima
En qu caso pierde el empleador la facultad disciplinaria correspondiente? La sancin disciplinaria del despido debe imponerse tan pronto sea conocida la falta cometida, ya que si el empleador no acta en su debido momento es porque ha perdonado u olvidado dicha infraccin, en cuyo caso pierde el derecho a ejercer la facultad disciplinaria correspondiente. En tal sentido existe incumplimiento del principio de inmediatez si se tom conocimiento de la presunta falta cometida por el trabajador pero no se curs la carta de preaviso respectivo y se dej que transcurra ms de un ao para ejercer la facultad disciplinaria, lo que no solo representa una sancin extempornea, sino la comisin de un acto de arbitrariedad dictado en un contexto especfico. Cas. N 1754-2003Ica
Existe un plazo determinado para la comunicacin del despido? Si bien, queda claro que tanto para el empleador como para el trabajador es exigible la observancia del principio de inmediatez en el procedimiento de despido, a fin de garantizar el derecho de defensa del trabajador a travs de su descargo oportuno y una adecuada racionalidad de carcter temporal entre la falta grave advertida, su imputacin y la comunicacin del despido; tambin es cierto que la ley no somete de manera imperativa al empleador al plazo de seis das para la comunicacin del despido, puesto que entre ste y la fecha de descargo debe mediar un plazo prudencial, que est directamente relacionado con la naturaleza burocrtica y organizacin administrativa del empleador, as como la complejidad de la falta grave imputada. Cas. N 552-2000Hunuco
Qu exige el principio de inmediatez en cuanto a la falta grave advertida, su imputacin y la comunicacin del despido del trabajador? El principio de inmediatez en el procedimiento de despido garantiza una
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adecuada racionalidad de carcter temporal entre la falta grave advertida, su imputacin y la comunicacin del despido del trabajador, debiendo existir proximidad entre el conocimiento de la falta por el empleador, o su comisin y la sancin; siendo un plazo razonable que el procedimiento de despido hubiera durado 33 das. Cas. N 1917-2003 Lima
El principio de inmediatez est referido a la comunicacin de la carta de preaviso o a la comunicacin de la carta de despido? La inmediatez exigida por la ley est referida a la carta de preaviso con respecto al conocimiento o culminacin de la investigacin de los hechos que configuran la falta grave, pero no a la carta de despido, la que no tiene plazo para ser cursada por el empleador, dependiendo de las circunstancias especiales de cada caso concreto. Expediente N 1987-94-R (S) Respecto al principio de inmediatez Garantiza el derecho de defensa del trabajador? El principio de inmediatez se observar para ambas partes durante un procedimiento de despido, pues ello garantiza el derecho de defensa del trabajador, as como un adecuado razonamiento del empleador desde que advierte la falta hasta que se imputa y comunica el despido. Casacin N 552-2000- Hunuco Se viola el principio de inmediatez si quedan detallados todos los pasos ejecutados en el procedimiento preliminar? El principio de inmediatez implica que despus de conocida la falta que da lugar al despido se debe comunicar sta, por escrito, al trabajador; su inobservancia supone el olvido de los hechos ocurridos. No existe quebrantamiento de este principio, cuando el juez detalla los diversos pasos que se ejecutaron jerrquicamente en el procedimiento preliminar de una entidad empleadora. Cas. N 1839-2000 Arequipa
Puede imputarse en cualquier momento la causal de despido sustentada en una sentencia condenatoria por delito doloso? La causal de despido sustentada en una sentencia condenatoria por delito doloso
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que ha quedado firme, no puede ser imputada por el empleador en cualquier momento; razn por la cual debe realizarse el control en mrito del principio de inmediatez. Al respecto, debe tenerse en cuenta que, en este caso, la inmediatez supone un nexo de causalidad entre la conducta que ha sido sancionada penalmente y la decisin del empleador de despedir al trabajador condenado, de modo, que si el empleador, pese a haber tomado conocimiento de que su trabajador fue condenado, permanece indiferente, debe entenderse que ha desestimado la opcin de despedirlo. Expediente N 05412-2005-AA/TC
Cul es el efecto del no respeto del principio de inmediatez? El tiempo prolongado que transcurre desde el momento en que se produce la falta grave hasta que se pretende proceder al despido, implica que ya se ha condonado al trabajador de la respectiva sancin. Expediente N 264-2001-AA/TC- Lima El Peruano, 29 de junio del 2002
3.4. Principio de primaca de la realidad El Principio de primaca de la realidad es un elemento implcito en nuestro ordenamiento? Al prevalecer el principio de primaca de la realidad, dado que resulta evidente que la demandada ha desnaturalizado el contrato de trabajo, simulando un aparente contrato de naturaleza civil, con el inocultable propsito de encubrir una autntica relacin laboral. El mencionado principio resulta ser ampliamente conocido en la doctrina laboral, y sobre el mismo ha dicho el publicista Amrico Pla Rodrguez que se aplica nicamente en los casos donde se aprecie una disconformidad entre la prctica (los hechos) y el contrato (formalidad) suscrito, o como lo precisa el autor nacional Jorge Tomaya Miyagusuku, que tal principio se materializa precisamente frente a disimilitudes de esa naturaleza, por lo que de verificarse discordia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de los documentos suscritos entre las partes, debe otorgarse preferencia al primero, es decir a lo que sucede (Institutos del Derecho Laboral,, Pgs. 121 y 123). La jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre este tpico ha sido sumamente explcito en numerosos pronunciamientos y ha sealado que: en virtud del principio de primaca de la realidad que es un elemento implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesta por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin () en caso de discordancia entre lo que ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia lo que sucede y se aprecia en los hechos (Sentencia N 0833-2004-AA/TC y
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N 3012-2004-AA/TC, entre otras). []. El mximo interprete de la constitucin considera que en su supuestos como el presente la demandada resulta amparable. Pues la extincin de la relacin laboral de ha fundado nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, lo que constituye un acto arbitrario y lesivo a los derechos fundamentalesrazn por la cual sus despidos carecen de efecto legal y son repulsivos al ordenamiento jurdico. La incorrecta utilizacin de la modalidad de contratacin civil, resulta atentatoria no slo de los derechos fundamentales reconocidos en los artculos 22 y 27 de la Constitucin del Estado, sino tambin afecta los compromisos asumidos por el Estado peruano y contenidos en instrumentos internacionales como el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador, en vigor desde el diecisis de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, que en el inciso d) del artculo 7 obliga al Estado a garantizar la estabilidad de los trabajadores en sus empleos, precisando que en casos de despido injustificado, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o a la readmisin en el empleo. Por las consideraciones, de conformidad con los artculos VII del Ttulo Preliminar y 37, inciso 10 del Cdigo Procesal Constitucional. Expediente N 2008-1662-0-1701-J-CI-10 El Peruano, 25 de diciembre de 2008.
Cmo se aplica el principio de primaca de la realidad en un proyecto del estado? Asimismo en su en su dcimo cuarto considerando dispuso: Que esta conclusin resulta compatible con la propia de existencia de la entidad emplazada que si bien no tiene plazo indeterminado, por la naturaleza de sus objetivos como Proyecto Especial Estatal si se encuentra expresado ciertamente en un medida de tiempo que pre establecida sino en el logro de sus metas que por su envergadura son de largo plazo, por lo que esta sala suprema invocando no solo un criterio de razonabilidad sino a su vez de proporcionalidad asume a su criterio jurisprudencial que los servicios prestado bajo un control de obra o servicio especfico por un lapso muy superior a los cinco aos (tope mximo de los contratos modales de naturaleza accidental y temporal) para un proyecto especial del estado acarrean sin duda alguna la desnaturalizacin del contrato de trabajo lo cual encuentra slido respaldo el Principio de Primaca de la Realidad o de Veracidad que se constituye en un elemento implcito en nuestro ordenamiento y que es concretamente impuesto por la propia naturaleza tuitiva de la Constitucin Poltica del Estado. En su dcimo quinto considerando seala que: Que en consecuencia conforma a las normas del Decreto Legislativo N 728 que regulan las la desnaturali 55

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zacin del contrato de trabajo (Artculo 120 literal d) del Decreto Supremo N 003-97-TR, Artculo 111 literal d) la relacin debe ser considerada como de duracin indeterminada por lo que cualquier culminacin por parte del empleador para la culminacin por parte del empleador para la culminacin de la relacin laboral slo pudo sustentarse en una causa establecida por la ley, de lo contrario se tratara de un despido arbitrario, cuya proscripcin garantiza el contenido esencial del derecho al trabajo, reconocido por el artculo 22 de la constitucin poltica del Per. Que teniendo en cuenta lo dispuesto en los considerandos anteriores, se concluya que, el demandante, SI acredita haber laborado para la demandada Proyecto Especial Chinecas, de manera ininterrumpida por un periodo de cinco aos, siendo que para el caso de autos SI puede configurarse la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado, con lo cual el empleador est prohibido de despedir al trabajador sin haberle imputado alguna causa justa de despido y otorgado un plazo no menor a seis das naturales para que pueda defenderse de los cargos; es por tal razn que la declarada debe ser declarada fundada. (nfasis nuestro) Expediente N 2007-0160-0-2501-JM-CI-01 El Peruano, 06 de diciembre de 2008.
Problemas de la primaca de la realidad: Un trabajador al servicio de la limpieza pblica es considerado subordinado implcitamente? En consecuencia, la entidad demandada en estricto cumplimiento del mandato judicial no debi contratar al demandante bajo la modalidad de servicio especfico, puesto que como lo mencion la a quo as como esta Superior Sala Civil, el demandante desempe una actividad eminentemente laboral donde, adems de la prestacin personal de los servicios, la subordinacin resulta implcita; dado que no es coherente sostener la inexistencia del poder de direccin en un servicio prestado por la demandada a la colectividad que tiene su origen en el ejercicio de una funcin atribuida legalmente a las municipalidades, como lo es el servicio de Limpieza Pblica; actividad que no se encuentra inmersa dentro de ninguna de las modalidades de contrato previstos en los artculos 54, 55 y 56 del Decreto Supremo N 003-97-TR, cuyo plazo mximo de duracin previsto en el artculo 74 del mismo cuerpo legal, es de cinco aos; mxime si se tiene en cuenta que la prestacin laboral de servicios, la subordinacin y la naturaleza de la labor de tener limpieza pblica desarrollada por sta se tratara de un actividad permanente, puesto que en la aplicacin del principio de primaca de la realidad, dicha labor constituye una funcin propia y circunstancial de las municipalidades; siendo indudablemente una labor indispensable y permanente, por la propia funcin que se realiza.
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Asimismo, al haber demostrado en dicho proceso, que el demandante haba superado el periodo de prueba contemplado en el artculo 10 del D. S. N 003-97-TR, ley de Productividad y competitividad laboral, se configur la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado sindole aplicable el artculo 31 del mismo cuerpo legal acotado, que prohbe al empleador despedir a trabajador sin haberle imputado alguna causa justa de despido y otorgado un plazo no menor de seis das naturales para que pueda defenderse de los cargos; en consecuencia, la demandada al haber extinguido la relacin laboral basada en su nica y exclusiva voluntad, sin tener en cuenta lo ordenado por el rgano jurisdiccional a travs de sentencias que tienen calidad de cosa juzgada, dicho acto constituye un acto lesivo de los derechos fundamentales de la demandante y una transgresin al artculo 139 inciso 2 de la Constitucin Poltica del Estado; razn por la que el despido carece de efecto legal; que el despido carece de efecto legal; desacato a los mandatos judiciales firmes acarrea responsabilidades civiles administrativas y penales. (nfasis nuestro) Expediente N 2006-4430-0-2501-JR-CIEl Peruano, 06 de diciembre de 2008
Una relacin de trabajo existe por lo que se refleja en los papeles? El principio de primaca de la realidad o de veracidad seala la Corte Suprema (Cas. N 476-2005-Lima. (El Peruano 5 de enero de 2007)- es un elemento implcito en nuestro ordenamiento y concretamente impuesto por la naturaleza tuitiva de la Constitucin, carta magna que ha visto al trabajo como un deber y un derecho base del bienestar social y medio de realizacin de la persona (artculo 22 ), y adems, como un objetivo de atencin prioritaria del Estado (artculo 23); por ello en mrito a dicho principio el A quo en caso de discordia entre lo que ocurre en la realidad y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darle preferencia a lo primero, esto es, a lo que ocurre en el terreno de los hechos o de la realidad ; pues el contrato de trabajo constituye un contrato-realidad, ello quiere decir que se tipifica por la forma y condiciones bajo las cuales se ha prestado el servicio con prescindencia de la denominacin que se le pudiese otorgar a dicha relacin. Sobre el particular refiere valos Jara , el principio de primaca de la realidad implica que en caso de confrontacin entre los hechos formales y los hechos reales, determinar sobre qu supuesto deben ser aplicadas las normas jurdicas pertinentes. De aqu que se pueda afirmar que una relacin de trabajo no existe por lo que reflejan o no en los papeles, sino por como se ejecuta en la prctica. Exp. N 2007-01037-0-1201-JM-CI-2 Corte Superior de Justicia de Hunuco Sala Superior Civil El Peruano, 11 de noviembre de 2008
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Cmo se aplica el principio de primaca de la realidad en la relacin de un trabajador municipal? Los documentos adjuntos verifican que el demandante ingres a laborar el quince de noviembre de dos mil cuatro hasta treinta de junio de dos mil siete, y si bien es cierto se han adjuntado recibos por honorarios de fojas 6 a 68 donde aparece que reciba pagos quincenales por parte de la Municipalidad demandada por concepto de trabajos realizados en el rea de jardines y parques, y como ayudante de limpieza pblica; no obstante en virtud del Principio de primaca de la realidad los hechos prevalecen sobre los documentos aparentemente formales, por lo tanto se acredita que ha existido un vnculo laboral con la demandada, con las caractersticas de subordinacin, dependencia y permanencia, ya que el demandante ha realizado labores para la Municipalidad, los cuales consisten en una actividad diaria dependiente de la misma, que tiene que ser realizado bajo supervisin y control, lo que configura permanencia y subordinacin. (nfasis nuestro) Expediente N 2007-0534-0-2505-JM-CI-01. El Peruano, 18 de diciembre de 2008.
La labor de chofer en una entidad de la Administracin pblica responde a una prestacin de servicios de carcter subordinado? En primera instancia se vuelve a emitir sentencia declarndose fundada la demanda considerando que el demandante ha tenido ms de un ao de labores continuas desde el mes de junio de 2004 hasta el 20 de setiembre de 2005, habindose superado el periodo de prueba que establece el artculo 10 del Decreto Supremo 003-97-TR. []. En efecto, el anlisis de la cuestin controvertida consiste en determinar si, pese a la existencia de un contrato civil de locacin de servicios, ste ha sido desnaturalizado, por lo que resulta necesario determinar, en primer lugar, qu tipo de relacin hubo entre la demandante y la emplazada, es decir, verificar, a travs de las pruebas ofrecidas por las partes, si se trata de una relacin de naturaleza laboral o de naturaleza civil, de forma que, si se comprobase que a travs de contratos civiles se encubri una prestacin de labores personales, subordinadas y remuneradas, propias de una relacin laboral, el recurrente solo poda ser despedido por causa justa, siendo de aplicacin las disposiciones legales previstas para la finalizacin del vnculo laboral. Ahora bien, toda relacin laboral se constituye por la existencia de tres elementos esenciales: (i) prestacin personal de servicios, (ii) subordinacin y (iii) remuneracin. En contraposicin a ello, el contrato de locacin de servicios, definido por el artculo 1764 del Cdigo Civil como acuerdo de voluntades por el cual el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin, se
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caracteriza por la independencia del locador frente al comitente en la prestacin de sus servicios. De lo expuesto se aprecia que el elemento diferenciador entre el contrato y el contrato de locacin de servicios es el de la subordinacin del trabajador respecto de su empleador, encontrndose facultado este ltimo para dar rdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores (poder de direccin), as como la de imponer sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o disciplinario). Segn lo expuesto, es posible que, en la prctica, el empleador pretenda encubrir una relacin laboral bajo la celebracin de contratos civiles de locacin de servicios. Antes dichas situaciones, este Colegiado, en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso del principio de primaca de la realidad, cuya aplicacin tiene como consecuencia que () en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos (STC N 1944-2002-AA/TC; FJ 3). []. Por otro lado, conviene sealar que las entidades de la Administracin Pblica se caracterizan por ser entidades jerarquizadas (lo que supone, necesariamente, la existencia de subordinacin), siendo la labor de chofer una labor permanente en tal tipo de entidades, tratndose, por tanto, de una prestacin de servicios de carcter subordinado. En consideracin a lo expuesto, siendo aplicable el principio de primaca de la realidad al caso de autos, toda vez que en los hechos existi una relacin laboral entre las partes, la demandada, al haber despedido al actor sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o capacidad laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, configurndose, de este modo, un despido incausado. Expediente N 09831-2006-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008.
Cul es la definicin del principio primaca de la realidad? [El principio de primaca de la realidad] o de veracidad que se constituye en un elemento implcito de nuestro ordenamiento y concretamente impuesto por la propia naturaleza tuitiva de la Constitucin poltica del Estado de mil novecientos noventa y tres, que ha visto el trabajo como un deber y un derecho base del bienestar social y medio de la realizacin de la persona (artculo 22); y adems como un objetivo de atencin prioritaria del Estado (artculo 23) delimita que el juez en caso de la discordia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o de acuerdos, debe darle preferencia a lo primero, esto es, a lo que ocurre en el terreno de los hechos o de la realidad, pues el contrato de trabajo constituye un contrato realidad, esto se tipifica por la forma y condiciones bajo las cuales se ha prestado
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el servicio con prescindencia de la denominacin que se le pudiese otorgar a dicha relacin. Casacin N 476-2005 El Peruano, 05 de enero de 2007
[El principio de primaca de la realidad] significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos Expediente N 1944-2002-AA/TC
Aplicacin del principio de primaca de la realidad Se ha determinado que la labores de Asistente Tcnico encargado de la Programacin de Maquinarias Pesadas son de naturaleza permanente, por ende debe aplicarse el principio de primaca de la realidad, que opera para preferir la verdad oculta a las formas aparentes, en que se ha encubierto vnculos laborales con la suscripcin de contratos civiles Expediente N 2491-2005-PA/TC El Peruano, 17 de mayo de 2005
Cmo se determina los beneficios laborales en base al principio de primaca de la realidad? Segn lo establecido por las instancias de mrito, ha quedado demostrado que el demandante prest servicios a la entidad demandada, en mrito de haber suscrito los contratos de locacin de servicios, regulados por las normas del Cdigo Civil; sin embargo, en forma diferente a la pactada , al realizar la prestacin efectiva del servicio, al desempear sus labores el actor, lo hizo manteniendo una relacin de subordinacin respecto de la entidad demandada y sujeto a un cumplimiento de un horario o jornada de trabajo, adems el trabajador perciba un remuneracin peridica y cumpla las labores de naturaleza permanente, por lo que teniendo en cuenta la naturaleza social del derecho del trabajo, el juzgador, en atencin al principio de la primaca de la realidad, ha aplicado la norma de acuerdo a la realidad de la relacin laboral en beneficio del trabajador. Casacin N 1509- 2003 El Peruano, noviembre de 2004
Si bien la relacin entre demandante y la demandada se apoy en contratos

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por servicios no personales, se advierte que el demandante desempe una labor de naturaleza permanente. En virtud del Principio de primaca de la Realidad resulta evidente que la relacin tuvo los caracteres de subordinacin, dependencia y permanencia, propias de una relacin laboral. Expediente N 598-2000-AA/TC El Peruano, 18 de octubre del 2001 Que, en virtud del principio de la primaca de la realidad, resulta evidente que las labores, al margen del texto de los contratos respectivos, han tenido las caractersticas de subordinacin, dependencia y permanencia, de modo que no es correcto considerar que la relacin laboral mencionada tuvo carcter eventual. El principio de primaca de la realidad es un elemento implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin del Trabajo, que ha visto este como un deber y un derecho., base del bienestar social, y medio de la realizacin de la persona (artculo 22) y, adems, como un objetivo de atencin prioritaria del Estado (artculo 23). Dicho de otro modo, el tratamiento constitucional de una relacin laboral impone que sea enfocado precisamente en estos trminos. Expediente N 0991-2000-AA/TC El Peruano, 21 de diciembre de 2000 3.5. Principio de igualdad y mandato de no discriminacin En qu consiste el principio de igualdad de oportunidades? El inciso 1), del Art. 26 de la Constitucin Poltica reconoce que en la relacin laboral se respeta el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin. Es evidente que el reconocimiento constitucional de dicho principio laboral constituye una manifestacin del derecho a la igualdad en el mbito de las relaciones labores. Sobre el particular el Tribunal Constitucional, en la STC N 008-2005-PI/TC, ha sealado que el principio constitucional de igualdad de trato en el mbito laboral hace referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral, el cual especficamente hace referencia a la igualdad ante la ley. Esta regla de igualdad asegura, en lo relativo a los derechos laborales, la igualdad de oportunidades de acceso al empleo y de tratamiento durante el empleo. La discriminacin en el entorno laboral es un fenmeno social cotidiano y universal que provoca desigualdades entre las personas y genera desventajas sociales y econmicas que debilitan la cohesin y la solidaridad sociales. Por ello, la erradicacin de la discriminacin laboral tiene por finalidad promover la igualdad de oportunidades a fin de que tanto hombres como mujeres disfruten
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de un trabajo decente, sin perjuicio de su origen, sexo, raza, color, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole. En este contexto, la discriminacin laboral se produce cada vez que se escoge o rechaza a un trabajador por razn de su origen, sexo, raza, color, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica, social, idioma o de cualquier otra ndole. En buena cuenta, la discriminacin en el entorno laboral supone dispensar un trato distinto a las personas atendiendo a ciertas caractersticas, como pueden ser la raza, el color o el sexo, lo cual entraa un menoscabo de derecho a la igualdad de oportunidades y de trato y a la libertad de trabajo, debido a que la libertad del ser humano para elegir y desarrollar sus aspiraciones profesionales y personales se ve restringida. La discriminacin en el trabajo puede ser directa o indirecta. Es directa cuando las normas jurdicas, las polticas y los actos del empleador, excluyen, desfavorecen o dan preferencia explcitamente a ciertos trabajadores atendiendo a caractersticas como la opinin poltica, el estado civil, el sexo, la nacionalidad, el color de la piel o la orientacin sexual, entre otros motivos, sin tomar en cuenta sus cualificaciones y experiencia laboral. Por ejemplo, los anuncios de ofertas de empleo en los que se excluye a los aspirantes mayores de cierta edad, o de determinado color de piel o complexin fsica, es una forma de discriminacin directa. En cambio, la discriminacin es indirecta cuando ciertas normas jurdicas, polticas y actos del empleador de carcter aparentemente imparcial o neutro tienen efectos desproporcionadamente perjudiciales en gran nmero de integrantes de un colectivo determinado, sin justificacin alguna e independientemente de que stos cumplan o no los requisitos exigidos para ocupar el puesto de trabajo de que se trate, pues la aplicacin de una misma condicin, un mismo trato o una misma exigencia no se les exige a todos por igual. Por ejemplo, el supeditar la obtencin de un puesto de trabajo al dominio de un idioma en particular cuando la capacidad lingstica no es requisito indispensable para su desempeo es una forma de discriminacin indirecta por razn de la nacionalidad o la etnia de origen. Exp. 05652-2007-AA/TC Publicado el 6 de mayo de 2008 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional.
Referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral Esta regla de igualdad asegura, en lo relativo a los derechos laborales, la igualdad de oportunidades de acceso al empleo. Tal como se ha precisado anteriormente, la isonoma entre las personas se ma62

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nifiesta en dos planos: La igualdad ante la ley y la igualdad de trato (en este caso aplicable al mbito de las actividades laborales). La igualdad ante la ley obliga a que el Estado asuma una determinada conducta al momento de legislar o de impartir justicia. Al respecto, el artculo 103 de la Constitucin compromete al Estado a no dictar leyes por razn de las personas, sino por la naturaleza de las cosas. El artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial exige a dicho ente no apartarse de sus precedentes judiciales, salvo que existan razones justificadas para ello; y el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, prescribe que el Tribunal Constitucional slo podr apartarse de sus precedentes vinculantes cuando exprese los fundamentos de hecho y derecho que sustenten la sentencia y las razones del apartamiento del precedente jurisprudencial. La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato obliga a que la conducta ya sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no genere una diferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria. En ese sentido, la discriminacin en materia laboral aparece cuando se afecta al trabajador en sus caractersticas innatas como ser humano (lo propio y privativo de la especie), o cuando se vulnera la clusula de no discriminacin prevista por la Constitucin. Miguel Rodrguez Pieiro y Meja Fernndez Lpez [Igualdad y discriminacin. Madrid, Tecnos, 1986, p. 47) exponen que para establecer si una conducta en una empresa es discriminatoria o una diferenciacin es razonable, es necesario precisar cundo dos situaciones reales son equiparables y cundo sus similitudes predominan sobre sus diferencias. La discriminacin en materia laboral, strictu sensu, se acredita por los dos tipos de acciones siguientes: Por accin directa: la conducta del empleador forja una distincin basada en una razn inconstitucional. En esta hiptesis, la intervencin y el efecto perseguibles se fundamentan en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y proporcionalidad. Tal el caso de la negacin de acceso al empleo derivada de la opcin poltica o sexual del postulante, por la concesin de mayores beneficios a unos trabajadores sobre otros, por su mera condicin de no afiliados a una organizacin sindical, el despido por el solo hecho del ejercicio de las actividades sindicales, etc. Por accin indirecta: la conducta del empleador forja una distincin basada en una discrecionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible, empero, son intrnsecamente discriminatorios para uno o ms trabajadores. Tal el caso, por ejemplo, de las reglas de evaluacin laboral sobre la base de
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exigencia de conocimientos no vinculados con la actividad laboral del o los trabajadores. Dichas acciones, proscritas por la Constitucin, pueden darse en las condiciones o circunstancias siguientes: Acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un empleo. Acto de diferenciacin arbitraria durante la relacin laboral (formacin y capacitacin laboral, promociones, otorgamiento de beneficios, etc.).
Mediante la Ley N 26772, modificada por la Ley N 27270, se regulan los actos de discriminacin, tanto en el acceso al empleo como en el trato dentro de una relacin laboral. En ese contexto, se proscribe la utilizacin de criterios de seleccin que carezcan de una justificacin objetiva y razonable; la adhesin a criterios de seleccin simultneamente distintos, cuando las situaciones de postulacin son idnticas; amn de tratos diferenciados basado en motivos de raza, sexo, religin, opinin, origen social, etc. Exp. N 008-2005-PI/TC. FJ 22 y 23 El Peruano, 17 de setiembre de 2005
Cmo se define a la discriminacin y el derecho de toda persona a ser tratado igual ante la ley? La obligacin de no discriminacin no debe confundirse con el derecho de toda persona a ser tratada igual ante la ley, tanto en la formacin de la norma como en su interpretacin o aplicacin. Las Naciones Unidas han definido la discriminacin como toda `distincin, exclusin, restriccin o preferencia que se base en determinados motivos como la raza, el color, el sexo, el idioma , la religin, la opinin poltica o de otra ndole , el origen nacional o social, la posicin econmica, el nacimiento o cualquier otra condicin social, y que tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento , goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales de todas las personas. (Comit de Derechos Humanos de la ONU. Observacin General N 18: No discriminacin, prrafo 7.) () El derecho a ser tratado igual ante la ley, consiste en evitar que a una persona se le limite cualquier otro de sus derechos , por los motivos antes mencionados o por otros, de manera injustificada, mientras que el derecho a la igualdad en la aplicacin o interpretacin de la ley implica que un mismo rgano ( jurisdiccional o administrativo ) no puede modificar arbitrariamente el sentido de sus decisiones en casos sustancialmente , a menos que considere que debe apartarse de sus prece64

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dentes, para lo cual debe ofrecer una fundamentacin suficiente y razonable que lo justifique. Exp. N 05652-2007-PA/TC Lima El Peruano, 21 de noviembre de 2008
Qu incluye la igualdad de las personas? Cabe destacar que la no discriminacin y la igualdad de trato son complementarios, siendo el reconocimiento de la igualdad el fundamento para que no haya un trato discriminatorio. De esta forma, la igualdad de las personas incluye: i) el principio de no discriminacin, mediante el cual se prohbe diferencias que no se puedan justificar con criterios razonables y objetivos; y ii) el principio de proteccin, que se satisface mediante acciones especiales dirigidas a la consecucin de la igualdad real o positiva. Sin embargo, tanto la prohibicin de discriminacin como el derecho a la igualdad ante la ley pueden implicar tratos diferenciados, siempre que posean justificacin objetiva y razonable, es decir, que el tratamiento desigual no conduzca a un resultado injusto, irrazonable o arbitrario. El derecho a la igualdad, no impone que todos los sujetos de derecho o todos los destinatarios de las normas tengan los mismos derechos y las mismas obligaciones. Es decir, no todo trato desigual constituye una discriminacin constitucionalmente prohibida, sino slo aquella que no est razonablemente justificada. Exp. N 05652-2007-PA/TC Lima El Peruano, 21 de noviembre de 2008 Cmo se produce la discriminacin laboral? El inciso 1), del Art. 26 de la Constitucin Poltica reconoce que en la relacin laboral se respeta el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin. Es evidente que el reconocimiento constitucional de dicho principio laboral constituye una manifestacin del derecho a la igualdad en el mbito de las relaciones laborales. Sobre el particular el Tribunal Constitucional, en la STC N 008-2005-PI/TC, ha sealado que el principio constitucional de igualdad de trato en el mbito laboral hace referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral, el cual especficamente hace referencia a la igualdad ante la ley. Esta regla de igualdad asegura, en lo relativo a los derechos laborales, la igualdad de oportunidades de acceso al empleo y de tratamiento durante el empleo. () la discriminacin laboral se produce cada vez que se escoge o rechaza a un trabajador por razn de su origen, sexo, raza, color, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole. En buena cuenta, la discriminacin en el entorno laboral supone dispensar un trato distinto a las
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personas atendiendo a ciertas caractersticas, como puede ser la raza, el color o el sexo, lo cual entraa un menoscabo de derecho a la igualdad de oportunidades y de trato y a la libertad de trabajo, debido a que la libertad del ser humano para elegir y desarrollar sus aspiraciones profesionales y personales se ve restringida. (nfasis nuestro) Exp. N 05652-2007-PA/TC Lima El Peruano, 21 de noviembre de 2008 Cmo protege la ley a la madre trabajadora? En la presente resolucin se dispone que el inciso e) del artculo 29 del D. S. N 003-97-TR modificado por la Ley N 27185 establece que es nulo el despido que tenga como causal el embarazo. En la presente resolucin se dispone que dicha norma ha sido prevista por el legislador con el fin de proteger a la trabajadora gestante durante todo el lapso que dure el periodo de gestacin y hasta los noventa das posteriores al parto; y que la exigencia de la norma respecto a poner en conocimiento del empleador el embarazo antes de que se produzca el despido, para poder oponerla como causal de nulidad del despido, de lo que esencia busc fue evitar despidos arbitrarios a mujeres gestantes que no traslucen su real situacin especial () Distinta es la situacin cuando el estado de gestacin es evidente por el desarrollo del feto, resultando razonable entender que la madre trabajadora se encuentra igualmente protegida frente a los despidos() En consecuencia de producirse el despido de una madre en evidente estado de gestacin, se debe entender que tal despido tiene como fundamento la discriminacin. (nfasis nuestro) Casacin N 2213-2006 La Libertad El Peruano, 01 de abril del 2008 La discriminacin laboral y sus clases Asimismo, entre las medidas que no constituyen discriminacin laboral cabe mencionar aquellas destinadas a salvaguardar la seguridad del Estado y las motivadas por imperativos espaciales de proteccin, esto es, aquellas dirigidas a atender necesidades especficas en el mbito de salud de hombres o mujeres. Tampoco son discriminatorias las medidas especiales que conllevan un trato diferenciado para quienes tienen necesidades particulares por razones de gnero, o de discapacidad mental, sensorial o fsica. La discriminacin en el trabajo puede ser directa o indirecta. Es directa cuando las normas jurdicas, las polticas y los actos del empleador, excluyen, desfavorecen o dan preferencia explcitamente a ciertos trabajadores atendiendo a caractersticas como la opinin poltica del estado civil, el sexo, la nacionalidad, el color de la piel o la orientacin sexual, entre otros motivos, sin tomar en cuenta sus cualificaciones
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y experiencia laboral. Por ejemplo, los anunciados de ofertas de empleo en los que se excluye a los aspirantes mayores de cierta edad, o de determinado color de piel o complexin fsica, es una forma de discriminacin directa. En cambio la discriminacin es indirecta cuando ciertas normas jurdicas, polticas y actos del empleador de carcter imparcial o neutro tiene efectos desproporcionadamente perjudiciales en gran nmero de integrantes de un colectivo determinado, sin justificacin alguna e independientemente de que stos cumplan o no los requisitos exigidos para ocupar el puesto de trabajo de que se trae, pues la aplicacin de una misma condicin, un mismo trato o una misma exigencia no se les exige a todos por igual. Por ejemplo, el superditar la obtencin de un puesto de trabajo al dominio de un idioma en particular cuando la capacidad lingstica no es requisito indispensable para su desempeo es una forma de discriminacin indirecta por razn de la nacionalidad o la etnia de origen. Tambin puede haber discriminacin directa cuando se dispensa de un trato diferenciado a categoras especficas de trabajadores, traducidas en menores prestaciones sociales o remuneraciones, siempre que ste no se realice cobre bases objetivas y razonables. El derecho a la igualdad y la prohibicin de discriminacin en el empleo y la ocupacin se encuentra reconocida tanto en el rgimen laboral que regula la actividad pblica como el rgimen laboral que regula la actividad privada. As, el inciso a), del Art. 24 del Decreto Legislativo N 276 establece que son derechos de los servicios de carrera hacer carrera pblica en base al mrito, sin discriminacin poltica, religiosa, econmica, de raza o de sexo, ni de ninguna otra ndole. En cambio, el Art. 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR sanciona con nulidad el despido que tenga una justificacin discriminatoria. Expediente N 05652-2007-PA/TC-Lima El Peruano, 21 de noviembre de 2008
La discriminacin laboral por razn de sexo: el embarazo Tal sucede con el embarazo, elemento o factor diferencial que, por razones obvias, incide de forma exclusiva sobre las mujeres. Las decisiones extintivas basadas en el embarazo, al afectar exclusivamente a la mujer, constituye, indudablemente, una discriminacin por razn de sexo proscrita por el inciso 2) del Art. 2 de la Constitucin Poltica. La proteccin de la mujer no se limita a la de su condicin biolgica durante el embarazo y despus de ste, ni las relaciones entre madre y el hijo durante el periodo que sigue del embarazo y al parto, sino tambin se extiende al mbito escrito del desarrollo y las vicisitudes de la relacin laboral, razn por la cual condiciona las protestas organizadas y disciplinarias del empleador. Por ello, el Art. 23 de la
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Constitucin Poltica prescribe que el Estado protege especialmente a la madre que trabaja. Por ello, el despido de una trabajadora por razn de su embarazo constituye una discriminacin directa basada en el sexo, como tambin lo es la negatividad a contratar a una mujer embarazada, o cuando una trabajadora percibe una remuneracin inferior al de un trabajador por un mismo trabajo. Son manifestaciones de discriminacin directa porque excluyen la posibilidad de justificar, objetivamente, la razonabilidad y proporcionalidad de la medida. Expediente N 05652-2007-PA/TC-Lima El Peruano, 21 de noviembre de 2008 Cul es el contenido del derecho a la igualdad? La exigencia del derecho a la igualdad en la aplicacin de la ley, pretende que no se pueda recibir de un mismo rgano de justicia un pronunciamiento diferente respecto de otras en una situacin anloga o semejante. Se afecta el contenido constitucional protegido cuando se aplica diferenciadamente la ley basado en el capricho o subjetivismo del juzgador. Exp. N01211-2006-AA/TC El Peruano, 04 de julio de 2007
Es un acto discriminatorio el hecho de dar remuneraciones diferentes a personas que desempean la misma funcin sin una justificacin objetiva y razonable? Teniendo en cuenta el espritu de la norma (artculo 2 inciso 2 de la carta magna) y dado que con su accionar no ha infringido derecho alguno, toda vez que no constituye acto discriminatorio el hecho de otorgar remuneracin diferenciada a sus trabajadores que realizan diferentes labores, ya que no puede existir violacin al principio de igualdad entre quienes se hallan en situaciones diferentes, la misma que obedece a causas objetivas. () La sentencia recurrida ha establecido por el mrito de la prueba actuada que por las circunstancias objetivas y subjetivas no resulta razonable la diferencia remunerativa existente entre el actor y otro trabajador que desempeaba en realidad su misma funcin, lo cual conlleva a discriminacin (conforme lo defini Amrico Pla en su obra Principios del Derecho de Trabajo: lleva a excluir todas aquellas diferenciaciones que colocan a un trabajador en una situacin inferior o ms favorable que el conjunto. Y sin una razn vlida ni legtima); lo cual permite concluir que no se ha incurrido en la causal de interpretacin errnea que denuncia la recurrente. Casacin N 100-2004-Lima El Peruano, 31 de octubre de 2005
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Cul es la definicin del principio de igualdad de trato? El principio de igualdad consagrado en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado () no impide al operador del derecho determinar, entre las personas, distinciones que expresamente obedezcan a las diferencias que las mismas circunstancias prcticas establecen de manera indubitable, es decir, la existencia de sucesos espacial y temporalmente localizados que poseen rasgos especficos e intransferibles que hacen que una relacin jurdica sea de un determinado tipo y no de otro, as la diferenciacin implica una relacin efectiva entre el trato desigual que se establece, el supuesto de hecho y la finalidad que se persigue alcanzar. Casacin N 228-2006-Lima El Peruano, 05 de enero de 2007
El derecho a la igualdad instala a personas situadas en idntica condicin, en un plano de equivalencia? Resulta oportuno destacar que sobre el derecho a la igualdad el citado tribunal considera que la igualdad es un principio de derecho que instala a las personas situadas en idntica condicin, en un plano de equivalencia (), de modo tal que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a una persona de los derechos que se conceden a otra, en paridad sincrnica o por concurrencia de razones, y que adems el derecho a la igualdad supone tratar igual a los que son iguales y desigual a los que son desiguales segn se advierte de los fundamentos jurdicos N 3.2 y 3.3 de la Sentencia del Tribunal Constitucional N 0271-2003-AA/TC, en los seguidos por la Cmara Peruana de la Construccin Capeco con el Ministerio de Trabajo y promocin Social. Casacin N 100-2004-Lima El Peruano, 31 de octubre de 2005
La afiliacin sindical y su sustento constitucional en el principio de no discriminacin El artculo 29 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral Decreto Supremo N 003-97-TR, establece que es nulo el despido que tenga por motivo : a) la afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades sindicales ; que el artculo 28, inciso 1 de la Constitucin Poltica del Per, faculta al trabajador a ejercer de mutuo propio su libertad sindical, que esta causal de nulidad de despido, se basa en la transgresin al mandato constitucional de no discriminacin, contenida en el artculo 2 inciso 2 de la Constitucin Poltica de 1993 que seala que toda persona tiene derecho
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`a la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin , opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole () Que la reiterada jurisprudencia ha precisado lo establecido en la mencionada norma sealando que debern concurrir los siguientes elementos: a) que las actividades sindicales desarrolladas sean legales, pues de otro modo, el trabajador incurrira en falta grave tipificada en la ley; b) Que, la demanda sea posterior a la afiliacin o a la realizacin de la accin sindical; c)que la afectacin o realizacin de la actividad sindical sea el hecho que motiva el despido, en la que deber establecerse una relacin causa-efecto originada entre la actividad sindical y el acto de despido. () Que, la actividad sindical es la facultad de obrar en la necesidad de conveniencia individual o general, adoptando esta medida en resguardo del legtimo ejercicio de los derechos de los trabajadores ; en ese sentido , las disposiciones que norman la organizacin y vida de los sindicatos deben basarse en igual exigencia, a fin de que los integrantes del sindicato y sus representantes, estn en condiciones de actuar por derecho propio y en representacin del inters que les afecte directamente, conforme ha ocurrido en el presente caso que la demandante Ida Isabel Quispe Castro con otros compaeros de trabajo exigan por el atraso del pago de sus remuneraciones que la emplazada les adeudaba, esto es, remuneraciones de ocho semanas Casacin N 324-2003-Lima El Peruano, 3 de noviembre de 2004
Cules son los planos de manifestacin del derecho a la igualdad? Segn el Tribunal Constitucional, la regla de la igualdad se manifiesta en dos planos: la igualdad ante la ley y la igualdad de trato. La igualdad ante la ley obliga a que el Estado asuma una determinada conducta al momento de legislar o impartir justicia. El artculo 103 de la Constitucin establece un mandato que consiste en no dictar leyes por razn de las personas sino por la naturaleza de las cosas. La igualdad de oportunidades en estricto, la igualdad de trato- obliga a que la conducta ya sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no genere una diferenciacin no razonable y por ende arbitraria. Exp. N 008-2005-PI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005
Cmo se da la discriminacin por accin indirecta del empleador? Es discriminacin por accin directa aquella conducta del empleador que forja una distincin basada en una razn inconstitucional. En esta hiptesis, la interven70

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cin y el efecto perseguible se fundamentan en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y proporcionalidad. Por discriminacin indirecta, el Tribunal Constitucional menciona que es aquella conducta del empleador que forja una distincin basada en una discrecionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible, empero son intrnsecamente discriminatorios para uno o ms trabajadores. Ambas acciones proscritas por la Constitucin pueden darse de acuerdo con las siguientes condiciones: acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un empleo. acto de difrenciacin arbitraria durante la relacin laboral (formacin y capacitacin laboral, promociones, otorgamiento de beneficios, etc). Exp. N 008-2005-PI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005 Convenio colectivo y discriminacin En el ejercicio de la autonoma colectiva no es procedente que se excluya a trabajadores representados por la organizacin sindical del mbito de aplicacin y efectos de la convencin colectiva, en su perjuicio. Acuerdo N 5 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997
La existencia de una diferenciacin, debe perseguir una intencionalidad legtima? Cules son las circunstancias para admitir un trato desigual? El derecho a la igualdad de oportunidades laborales, consagrado en la Constitucin, no significa que siempre y en todos los casos se debe realizar un trato uniforme. El derecho a la igualdad supone tratar igual a los que son iguales y desigual a los que son desiguales, partiendo de la premisa de que es posible constatar que en los hechos no son pocas las ocasiones en que un determinado grupo de individuos se encuentra postergado en el acceso, en igualdad de condiciones, a las mismas oportunidades. La primera condicin para que un trato desigual sea constitutivo de una diferenciacin admisible, es la desigualdad de los supuestos de hecho. Es decir, implica la existencia de sucesos espacial y temporalmente localizados que poseen rasgos especficos e intransferibles que hacen que una relacin jurdica sea de un determinado tipo y no de otro. Asimismo, la existencia de una diferenciacin debe perseguir una intencionalidad legtima, determinada, concreta y especfica, debiendo asentarse en una justificacin objetiva y razonable, de acuerdo con juicios de valor generalmente aceptados.
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Se trata pues de un tema que, en la doctrina, se conoce con el nombre de discriminacin inversa. Exp. N 0261-2003-AA
Qu se tiene que considerar para que no haya discriminacin laboral? La discriminacin en materia laboral aparece cuando se afecta al trabajador en sus caractersticas innatas como ser humano, lo propio y privativo de la especie, o cuando se vulnera la clusula de no discriminacin prevista por la Constitucin. La igualdad de oportunidades hace referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral. En puridad, plantea la plasmacin de la isonoma en el trato previsto implcitamente en el inciso 2) del artculo 2 de la Constitucin; el cual especficamente hace referencia a la igualdad ante la ley. Las acciones directas o indirectas de [discriminacin], proscritas por la Constitucin, pueden darse en las condiciones o circunstancias siguientes: Acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un empleo. Acto de diferenciacin arbitraria durante la relacin laboral (formacin y capacitacin laboral, promociones, otorgamiento de beneficios, etc.). Exp. N 0008-2005-AI
Es inconstitucional la discriminacin por accin directa del empleador? La discriminacin por accin directa del empleador forja una distincin basada en una razn inconstitucional. En esta hiptesis, la intervencin y el efecto perseguible se fundamentan en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y proporcionalidad. Tal es el caso de la negacin de acceso al empleo derivada de la opcin poltica o sexual del postulante, por la concesin de mayores beneficios a unos trabajadores sobre otros, por su mera condicin de no afiliados a una organizacin sindical, el despido por el solo hecho del ejercicio de las actividades sindicales, etc. Exp. N 0008-2005-AI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005
La accin indirecta del empleador tiene apariencia de constitucional cuando intrnsecamente es discriminatorio? En el caso de la discriminacin por accin indirecta, la conducta del emplea72

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dor forja una distincin basada en una discrecionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible, empero, son intrnsecamente discriminatorios para uno o ms trabajadores. Tal el caso, por ejemplo, de las reglas de evaluacin laboral sobre la base de exigencia de conocimientos no vinculados con la actividad laboral del o los trabajadores. Expediente N 008-2005-PI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005
Se puede seleccionar a personal basados en criterios distintos en situaciones de postulacin idnticas? Mediante la Ley N 26772, modificada por la Ley N 27270, se regulan los actos de discriminacin, tanto en el acceso al empleo como en el trato dentro de una relacin laboral. En ese contexto, se proscribe la utilizacin de criterios de seleccin que carezcan de una justificacin objetiva y razonable; la adhesin a criterios de seleccin simultneamente distintos, cuando las situaciones de postulacin son idnticas; adems de tratos diferenciados basados en motivos de raza, sexo, religin, opinin, origen social, etc. Expediente N 008-2005-PI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005
El principio de igualdad ante la ley obliga al Estado a asumir determinada conducta al momento de legislar o de impartir justicia? La igualdad ante la ley obliga a que el Estado, en relacin con las actividades laborales, asuma una determinada conducta al momento de legislar o de impartir justicia. Al respecto, el artculo 103 de la Constitucin compromete al Estado a no dictar leyes por razn de las personas, sino por la naturaleza de las cosas. El artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial exige a dicho ente no apartarse de sus precedentes judiciales, salvo que existan razones justificadas para ello; y el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, prescribe que el Tribunal Constitucional solo podr apartarse de sus precedentes vinculantes cuando exprese los fundamentos de hecho y derecho que sustenten la sentencia y las razones del apartamiento del precedente jurisprudencial. Exp. N 0008-2005-AI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005 Cundo se da la igualdad de oportunidades laborales? La igualdad de oportunidades laborales se encuentra resguardada cuando se
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acredita la existencia de dos requisitos: a) paridad, uniformidad y exactitud de otorgamiento o reconocimiento de derechos ante hechos, supuestos o acontecimientos semejantes, y b) paridad, uniformidad y exactitud de trato o relacin intersubjetiva para las personas sujetas a idnticas circunstancias y condiciones. En buena cuenta, la igualdad se configura como un derecho fundamental de la persona a no sufrir discriminacin jurdica alguna; esto es, a no ser tratada de manera dispar respecto a quienes se encuentren en una misma situacin, salvo que exista una justificacin objetiva y razonable para esa diferencia de trato. Exp. N 2510-2002-AA
Cmo se manifiesta la regla de la igualdad? Segn el Tribunal Constitucional, la regla de la igualdad se manifiesta en dos planos: la igualdad ante la ley y la igualdad de trato. La igualdad ante la ley obliga a que el Estado asuma una determinada conducta al momento de legislar o impartir justicia. El artculo 103 de la Constitucin establece un mandato que consiste en no dictar leyes por razn de las personas sino por la naturaleza de las cosas. La igualdad de oportunidades en estricto, la igualdad de trato obliga a que la conducta ya sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no genere una diferenciacin no razonable y, por ende, arbitraria. Expediente N 008-2005-PI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005 Cmo define el Tribunal Constitucional a la discriminacin por accin directa? Define en sta parte el Tribunal Constitucional a la discriminacin por accin directa como aquella conducta del empleador que forja una distincin basada en una razn inconstitucional. En esta hiptesis, la intervencin y el efecto perseguible se fundamentan en un juicio y una decisin carente de razonabilidad y proporcionalidad. Por discriminacin indirecta, el TC menciona que es aquella conducta del empleador que forja una distincin basada en una discrecionalidad antojadiza y veleidosa revestida con la apariencia de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible, empero son intrnsecamente discriminatorios para uno o ms trabajadores. Ambas acciones proscritas por la Constitucin pueden darse de acuerdo con las siguientes condiciones:
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Acto de diferenciacin arbitraria al momento de postular a un empleo.


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Acto de diferenciacin arbitraria durante la relacin laboral (formacin y capacitacin laboral, promociones, otorgamiento de beneficios, etc.). Expediente N 008-2005-AI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005 Vigencia de convenio colectivo y principio de igualdad
El acuerdo adicional celebrado dentro del marco de un convenio colectivo, a pesar de ser posterior goza de la misma vigencia. En ese sentido, si bien la indemnizacin especial fue pactada luego de haber cesado el trabajador, le es aplicable. Si las partes restringen la vigencia del acuerdo adicional, sealando que ste slo ser aplicable a los trabajadores con contrato vigente al momento de celebracin del mismo, carecera de una justificacin objetiva y razonable con lo cual se estara atentando contra el principio de igualdad de oportunidades sin discriminacin regulado en el inciso primero del artculo 26 de la Constitucin del Estado, ya que no se pueden aplicar normas de manera distinta a personas que se encuentren en casos o situaciones similares. Casacin N 2021-2000 El Peruano, 12 de octubre del 2001 Convenio colectivo y discriminacin En el ejercicio de la autonoma colectiva no es procedente que se excluya a trabajadores representados por la organizacin sindical del mbito de aplicacin y efectos de la convencin colectiva, en su perjuicio. Acuerdo N 5 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997
Qu postula la igualdad de oportunidades de acceso al empleo? En consecuencia, no habiendo superado el quinto paso del test de igualdad, el ltimo prrafo del artculo 13 de la Ley N 28091 y los artculos 32, 33 y 34 del Decreto Supremo N 130-2003-RE vulneran el principio-derecho de igualdad. En efecto, la disposicin cuestionada viola el derecho a la igualdad de oportunidades en la relacin laboral de aquellos miembros del Servicio Diplomtico que, cumpliendo sesenta y cinco aos, pasan a formar parte del Cuadro Especial del Escalafn del Servicio Diplomtico, encontrndose impedidos de ocupar cargos en rganos de lnea en el Ministerio de Relaciones Exteriores y cargos permanentes en el exterior. Hace referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral. En puridad, plantea la plasmacin de la isonoma en el trato previsto implcitamente en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin, el cual especficamente hace referencia a la
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igualdad ante la ley. Esta regla de igualdad asegura en lo relativo a lo derechos laborales, la igualdad de oportunidades de acceso al empleo. La igualdad de oportunidades en estricto, igualdad de trato, obliga a que la conducta, ya sea del Estado o los particulares, en relacin a las actividades laborales, no genere una diferenciacin no razonable, y por ende arbitraria. Expediente N 01875-2006-PA/TC
3.6. Principio de non bis in idem En qu consiste el principio non bis in idem? 2. Sobre el particular, este Tribunal ha sealado, en diversas ocasiones, que el derecho de no ser sancionado dos veces por un mismo hecho o el de no ser procesado dos veces (non bis in dem), constituye un contenido implcito del derecho al debido proceso reconocido en el inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin. Dicho principio, en su vertiente procesal, se encuentra contemplado en el artculo 14. 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que declara que nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual ya haya sido condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pas; y en el artculo 8.4 de la Convencin Americana, segn el cual El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. 3. En su vertiente procesal, el principio non bis in dem garantiza que no se vuelva a juzgar a una persona que ya lo haya sido, utilizando similar fundamento. Y ello con la finalidad de evitar lo que la V Enmienda de la Constitucin Norteamericana denomina double jeopardy, es decir, el doble peligro de condena sobre una persona. Este principio contempla la prohibicin de la aplicacin de mltiples normas sancionadoras, la proscripcin de ulterior juzgamiento cuando por el mismo hecho ya se haya enjuiciado en un primer proceso en el que se haya dictado una resolucin con efecto de cosa juzgada. Exp. N 0729-2003-HC/TC Publicada el 30 de setiembre de 2003 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
Cul es la connotacin procesal del principio non bis in idem? El principio ne bis in idem tiene una doble configuracin: por un lado, una versin sustantiva y, por otro, una connotacin procesal:
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a. En su formulacin material, el enunciado segn el cual, nadie puede ser castigado dos veces por un mismo hecho, expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin, puesto que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador, contrario a las garantas propias del Estado de Derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona sea sancionada o castigada dos (o ms veces) por una misma infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento. El principio del ne bis in idem material tiene conexin con los principios de legalidad y proporcionalidad, ya que si la exigencia de lex praevia y lex certa que impone el artculo 2, inciso 24, ordinal d), de la Constitucin obedece, entre otros motivos, como lo ha expresado este Tribunal en el Caso Encuestas a Boca de Urna, Exp. N. 0002-2001-AI/TC, Fund. Jur. N. 6) a la necesidad de garantizar a los ciudadanos un conocimiento anticipado del contenido de la reaccin punitiva o sancionadora del Estado ante la eventual comisin de un hecho antijurdico, tal cometido garantista devendra intil si ese mismo hecho, y por igual fundamento, pudiese ser objeto de una nueva sancin, lo que comportara una punicin desproporcionada de la conducta antijurdica. Por ello, el elemento consistente en la igualdad de fundamento es la clave que define el sentido del principio: no cabe la doble sancin del mismo sujeto por un mismo hecho cuando la punicin se fundamenta en un mismo contenido injusto, esto es, en la lesin de en un mismo bien jurdico o un mismo inters protegido. b. En su vertiente procesal, tal principio significa que nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos, es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos rdenes jurdicos (dos procesos administrativos con el mismo objeto, por ejemplo). Como lo ha expuesto el Tribunal Constitucional de Espaa (STC 47/1981), (...) El principio nom bis in idem determina una interdiccin de la duplicidad de sanciones administrativas y penales respecto de unos mismos hechos, pero conduce tambin a la imposibilidad de que, cuando el ordenamiento permite una dualidad de procedimientos, y en cada uno de ellos ha de producirse un enjuiciamiento y una calificacin de unos mismos hechos, el enjuiciamiento y la calificacin que en el plano jurdico pueda producirse, se hagan con independencia, si resultan de la aplicacin de normativa diferente, pero que no pueda ocurrir lo mismo en lo que se refiere a la apreciacin de los hechos, pues es claro que unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para los rganos del Estado. Lo que significa que, en el supuesto de existencia de una dualidad de procedimientos, el rgano administrativo queda inexorablemente vinculado a lo que en el proceso penal se haya declarado como probado o improbado. Exp. N 2050-2002-AA/TC Publicada el 28 de mayo de 2003 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
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Ejercer la misma potestad sancionada ante mismos hechos que fueron causa de una primera sancin es contrario al debido proceso? No es admisible constitucionalmente volver a ejercer la misma potestad sancionadora con relacin a los mismos hechos que en un comienzo fueron causa de una primera sancin. Tal proceder, resulta manifiestamente contrario al debido proceso y , particularmente al pricipio de non bis in dem. Expediente N 901-2002-AA/TC El Peruano, 02 de junio de 2003 3.7. Principio de razonabilidad y proporcionalidad En qu consisten los principios de razonabilidad y proporcionalidad? El principio de proporcionalidad ha sido utilizado por este Tribunal en varias ocasiones, para controlar los lmites constitucionalmente permitidos en la intervencin de los derechos fundamentales por parte del legislador (en el control de la constitucionalidad de la Ley), o de la administracin (para el caso del control de los actos y decisiones reglamentarias). Con relacin a su imbricacin constitucional, hemos sostenido que: `Los principios de razonabilidad y proporcionalidad, previstos en el ltimo prrafo del artculo 200 de la Constitucin son pues el parmetro de determinacin de validez de los actos (normativos y no normativos) que establezcan lmites a los derechos fundamentales. En tal sentido este Colegiado ha sealado que: `Por virtud del principio de razonabilidad se exige que la medida restrictiva se justifique en la necesidad de preservar, proteger o promover un fin constitucionalmente valioso. Es la proteccin de fines constitucionalmente relevantes la que, en efecto, justifica una intervencin estatal en el seno de los derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, la restriccin de un derecho fundamental satisface el principio de razonabilidad cada vez que esta persiga garantizar un fin legtimo y, adems, de rango constitucional. Exp. N 1209-2006-PA/TC Publicada el 23 de octubre de 2006 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional El principio de razonabilidad implica encontrar justificacin lgica en los hechos, conductas y circunstancias que motivan todo acto discrecional de los poderes pblicos. Este principio adquiere mayor relevancia en el caso de aquellos supuestos referidos a restringir derechos o, para fines del caso, despojar de las prerrogativas que actan como garantas funcionales para determinados funcionarios pblicos. Exp. 0006-2003-AI/TC El Peruano, 17 de diciembre de 2003
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1. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO Qu caractersticas presupone el contrato de trabajo? El contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual este se obliga a prestar servicios en beneficio de aqul de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo; En cambio en el contrato de locacin de servicios a que se refiere el artculo 1764 del Cdigo Civil, los servicios son prestados por cierto tiempo o para un trabajo determinado pero no tienen los rasgos de permanencia ni subordinacin del locador al comitente, caractersticas stas que si encuentran en el contrato de trabajo. Expediente N 2008-1664-0-1701-J-CI-2 El Peruano, 27 de diciembre de 2008
Qu elementos esenciales identifican la existencia de un tpico contrato de trabajo? Como se ha acreditado con la verificacin antes requerida, las tareas que realizaba el demandante no se corresponden en absoluto con las caractersticas del contrato de locacin de servicios. Al contrario, queda demostrado que la prestacin de servicios identifica con meridiana claridad la existencia de un tpico contrato de trabajo del rgimen de la actividad privada, cuyos elementos esenciales son a) prestacin personal y directa de los servicios, b) subordinacin o dependencia, y, c) pago de una remuneracin como contraprestacin por las labores realizadas. Expediente N 2007 6223-0-1701-J-CI-6 El Peruano, 26 de diciembre de 2008
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Qu elementos concurren por la existencia del contrato de trabajo? En este sentido, se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos: la prestacin personal de servicios, la subordinacin y la remuneracin (prestacin subordinada de servicios a cambio de una remuneracin). Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual ste se obliga a prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo. (...). Expediente N 1259-2005-PA/TC El Peruano, 18 de marzo de 2005
Cundo se presume la existencia de un contrato de trabajo? (...) Se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos: la prestacin personal de servicios, la subordinacin y la remuneracin (prestacin subordinada de servicios a cambio de una remuneracin). Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual ste se obliga a prestar servicios en beneficio de aqul de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo (...). Expediente N 1944-2002-AA/TC El Peruano, 28 de enero de 2003
Contrato de trabajo y locacin de servicios PRIMERO. Si el Juez constata la existencia de una relacin laboral a pesar de la celebracin de un contrato de servicios civil o mercantil, deber preferir la aplicacin de los principios de la primaca de la realidad y de irrenunciabilidad sobre el de buena fe contractual que preconiza el Cdigo Civil, para reconocer los derechos laborales que correspondan. SEGUNDO. De darse el supuesto anterior, consentida o ejecutoriada que sea la sentencia, el Juzgado deber poner en conocimiento de las instituciones que correspondan o entidades del Estado que tengan a su cargo la administracin y o fiscalizacin de las contribuciones y aportaciones sociales, para los efectos pertinentes. Acuerdo N 1 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 2000
Diferencia entre un contrato laboral y uno de locacin de servicios La diferencia entre una relacin laboral y una relacin civil, radica en la forma en que se prestan los servicios, esto es, de modo subordinado o independiente,
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respectivamente, sin importar la mayor o menor relacin del servicio prestado con el giro del negocio. Resolucin del Tribunal Fiscal N 515-4-97 El Peruano, 14 de mayo de 1997 1.1. Prestacin personal de servicios Trabajo familiar no remunerado Los servicios que se prestan en el hogar o en relacin con l por un miembro de la familia no genera el pago de remuneraciones de ninguna clase ni de beneficios sociales. Expediente N 823-85/T.T. La relacin familiar entre padre e hijo en labores comunes para el sustento familiar, sin pago de salario, no acredita una relacin laboral, sino una forma especial de trabajo en familia no generadora de beneficios sociales. Expediente N 2352-84/T.T. 1.2. Subordinacin Rasgos sintomticos del contrato de la existencia de un contrato de trabajo (...) De la valoracin del material probatorio obrante de fojas 2 a 55 y de 279 a 293 de autos, entre los que se encuentran contratos de servicios no personales, memorandos, cartas, oficios, requerimientos, recibos y oficios, se acredita fehacientemente que el demandante labor para la Municipalidad del Distrito Metropolitano de Amarilis desde el 10 de febrero de 2003 hasta el 31 de julio de 2004, en forma ininterrumpida.(...) Expediente N 2491-2005-PA/TC El Peruano, 17 de mayo de 2005 Rasgos sintomticos de subordinacin () Si bien, de acuerdo con los documentos obrantes a fojas 3, 4 y de 49 a 59, el demandante fue contratado bajo la modalidad de servicios no personales, debe tenerse presente que, a tenor de los documentos obrantes de fojas 5 a 13, ste reportaba al Alcalde de la Municipalidad demandada sobre su desempeo laboral y las actividades que realizaba; en consecuencia, se encuentra acreditado el estado de subordinacin en el que se encontraba (...) . Expediente N 2387-2002-AA/TC El Peruano, 09 de enero de 2003
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1.3. Remuneracin El acuerdo que permite la reduccin de las remuneraciones puede ser tcito? El artculo nico de la Ley N 9463 establece taxativamente que la reduccin remunerativa aceptada por un servidor no perjudicar en forma alguna los derechos adquiridos por servicios ya prestados; por lo que realizando la interpretacin de este dispositivo legal corresponde precisar que si bien es cierto que dicha ley reconoce la posibilidad de la reduccin remuneraciones; tambin es cierto que tal reduccin solamente ser vlida en la medida que exista un acuerdo expreso entre el trabajador y el empleador en ese sentido; pues de lo contrario la reduccin constituira una rebaja inmotivada de la remuneracin que se encuentra prohibida por la ley y considerada como un acto hostilizatorio por el artculo 30, inciso b del Decreto Supremo N 003-97-TR; en consecuencia, la sentencia de vista ha realizado una correcta interpretacin del artculo nico de la Ley N 9463 Casacin N 2224-2005-Lima El Peruano, 5 de enero de 2007
El trabajador y el empleador pueden fijar libremente la remuneracin? El literal a del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohibe y que conforme al inciso 14 del artculo 2 de la citada Constitucin que consagra el principio de libertad contractual: Toda persona tiene derecho: () a contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico , que es jurdicamente posible y permisible que tal remuneracin sea delimitada en pleno ejercicio de la libertad contractual a travs de la autonoma privada de las partes ( trabajador-empleador) en tanto su fin sea lcito y no contravenga las leyes de orden pblico, como as lo contempla tambin el artculo 1354 del Cdigo Civil, norma de desarrollo de tal principio constitucional; lo cual encuentra adems slido respaldo en lo contemplado en los numerales 1 y 2 del artculo 28 de la Constitucin Poltica del Per. Cas. N 1454-2004-Del Santa El Peruano, 31 de julio de 2006
A un trabajador que percibe remuneracin integral debe liquidrsele en base a la remuneracin bsica? No diferenciar que el bsico es un concepto que forma parte de la remuneracin, en tanto que la remuneracin integral anual es aquella que comprende todos los beneficios legales y convencionales aplicables a la empresa; por consiguiente resulta errnea la liquidacin practicada por el a quo por cuanto se ha realizado
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sobre la base de la remuneracin integral ( que ya incluye en su estructura todos los dems conceptos que el actor perciba en forma regular y permanente) ms, los conceptos que forman parte de la remuneracin, es decir, ha duplicado el monto que por estos ltimos beneficios perciba el actor, cuando debi practicarse teniendo en cuenta solamente el bsico al mes de abril de mil novecientos noventa y seis ms los conceptos que conformaban su remuneracin mensual, por lo que su confirmatoria implicara permitir el ejercicio abusivo de un derecho que est prohibido por la ley, conforme dispone el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. Cas. N 495-2005-Lima El Peruano, 01 de marzo de 2006
La remuneracin tiene carcter alimentario? El pago de la remuneracin es la contraprestacin a cargo del empleador por el servicio prestado por el trabajador y tiene un carcter alimentario, pues dicha prestacin, est dirigida a cubrir sus necesidades vitales y familiares. Cas. N 924-2001 Lambayeque
Son derechos constitucionales la remuneracin y los beneficios sociales? La remuneracin y los beneficios sociales reconocidos al trabajador tienen prioridad sobre cualquier obligacin del empleador, ya que son derechos constitucionales establecidos en el artculo 23 de la Constitucin. As, nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin por lo que tal derecho constitucional no puede ser puesto en cuestin en la relacin laboral siendo que cualquier acto que conduzca a limitar el ejercicio del derecho constitucional que antecede, puede generar el reclamo atendible por el trabajador, por atentar contra una norma de orden pblico de mayor rango, como es la constitucional. Cas. N 716-2002- Piura
Qu sancin tiene la retencin indebida de la remuneracin? De conformidad con los artculos 47 y 49 del TUO de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, se sanciona con doble pago cualquier retencin efectuada por el empleador que no corresponda a adeudos a la empresa, cooperativas de ahorro y crdito y al depositario de la compensacin por tiempo de servicios que se encuentren garantizados por el empleador. En tal sentido, la retencin por concepto de adelanto de remuneracin que no se encuentre acreditado como tal dar lugar a su devolucin. Cas. N 1340-98- La Libertad
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Pueden pagarse remuneraciones por labores no efectuadas? Si bien es cierto, las normas del Cdigo Civil son aplicables supletoriamente a la relacin laboral desarrollada en virtud de un contrato de trabajo, estas normas no pueden, sin embargo, sustituir a las normas laborales, para determinar que el empleador est obligado a pagar remuneraciones por labores o trabajos no realizados, pues la remuneracin es el resultado de una contraprestacin entre el servicio que se presta y el pago de este servicio; y que si bien existen excepciones, como las vacaciones, la suspensin perfecta de labores, la nulidad de despido, y la licencia con goce de haberes, estas son determinadas por la ley. Cas. N 155-2001- Lima
La rebaja de sueldo de categora o la rotacin del trabajador son admitidas por nuestro ordenamiento legal? Debe distinguirse entre la rebaja de categora, la rebaja de sueldo y la rotacin del trabajador de un rea a otra; en los dos primeros casos, evidentemente se trata de hechos que no pueden ni deben ser tolerados en nuestro ordenamiento jurdico, pues estn en abierta contradiccin con el artculo 23 de la Constitucin, y es concordante con su artculo 26, inciso 2), que dispone que constituye un principio de la relacin laboral el carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley. Exp. N 2906-2002-AA/TC
Procede el reintegro remunerativo si el trabajador recibe una remuneracin menor a la de otro trabajador que ocupa el mismo cargo? Procede el pago de reintegro de beneficios sociales, si por las circunstancias objetivas y subjetivas no resulta razonable la diferencia remunerativa existente entre el actor y otro trabajador que desempea en realidad su misma funcin, lo cual conlleva a discriminacin. Cas. N 100-2004 Lima Recibir una remuneracin menor a la de otro trabajador que ocupa el mismo cargo constituye un acto de discriminacin? El recibir una remuneracin menor a la de otro trabajador que ocupa el mismo cargo no implica una discriminacin, ya que el empleador de no mediar convenio que lo obligue, puede aplicar un trato desigual en circunstancias desiguales, que pueden ser valorativos, lo que no hace que configure una discriminacin. Exp. N 1883-94- BS
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Las remuneraciones devengadas qu carcter tienen? Las remuneraciones devengadas en stricto sensu, no pueden considerarse propiamente como una remuneracin, ya que no se otorga como contraprestacin de servicios prestados en forma efectiva sino que tiene el carcter de una indemnizacin que establece la ley como sancin para el empleador que despide injustificadamente, en favor del trabajador afectado por un despido nulo, por lo que esta situacin excepcional constituye una ficcin legal que no puede someterse a la ptica y perspectiva de otras normas que regulan otros aspectos de la realidad. Exp. N 1201-98-R (A)
Las asignaciones fijas y permanentes forman parte de la remuneracin del trabajador? Si la asignacin fue otorgada de manera fija y permanente, por el transcurso del tiempo ha pasado a formar parte de la remuneracin del trabajador, por lo que eliminarla conllevara a una disminucin de su poder adquisitivo y por tanto de su nivel de vida, lo que es anticonstitucional. Cas. N 1790-2000- Ucayali
Plazo de caducidad para reclamar pago de reintegros por rebaja en la remuneracin La recurrente solicita que se aplique el plazo de caducidad de los actos de hostilizacin al reclamo del pago de los reintegros, producto de una rebaja inmotivada en las remuneraciones efectuada por la empresa demandada. La sala resuelve sealando que la exigencia laboral reclamada por el trabajador es un hecho generado por error de la empleadora, en consecuencia, es un adeudo laboral afecto al plazo de caducidad previsto para los derechos y beneficios sociales. Casacin N 2593-97 El Peruano, 23 de agosto de 1999
Carcter irrenunciable e intangible de las remuneraciones Se ha reconocido que la remuneracin tiene carcter irrenunciable e intangible. Incluso cuando la Administracin Pblica haya incurrido en error al otorgar un beneficio pecuniario, slo podr suspender tal pago cuando exista una orden judicial o cuando el trabajador haya aceptado tal descuento. Expediente N 606-2000-AA/TC. Lima El Peruano, 23 de mayo de 2002
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Improcedencia del pago de remuneraciones por el tiempo no laborado No le corresponde el pago de remuneraciones devengadas al trabajador por el tiempo no laborado efectivamente, tiempo en que fue despedido y repuesto a su centro de trabajo por va de Amparo, al no encontrarse en ninguno de los supuestos previstos en los artculos 11 y 29 del D.S N 003-97-TR. El concepto de remuneracin exige una labor efectivamente prestada a cambio de una contraprestacin en dinero o en especie. Casacin N 1793-2000. Lima El Peruano, 22 de enero del 2001
Compensacin graciosa e incentivo econmico Se declara infundada la compensacin graciosa que fue solicitada por el trabajador, tal como lo seala la Ley N 27326, al establecerse la diferencia de la entrega de una cantidad graciosa al trabajador, que es incondicional, pura y simple, pudiendo ser compensable y el incentivo econmico entregado al trabajador para que renuncie, cuyo monto no es liberal, incondicional, ni compensable. Casacin N 879-2001. La Libertad El Peruano, 11 de setiembre del 2001
Es admisible la reduccin de remuneraciones? La posibilidad de reducir remuneraciones est autorizada expresamente por la Ley N 9463, del 17 de diciembre de 1941, siempre que medie aceptacin del trabajador. Expediente N 009-2004-AA/TC El Peruano, 21 de mayo de 2004
La reposicin establecida por una accin de garanta no supone el pago de remuneraciones La finalidad de la Accin de Amparo es restablecer el derecho a su estado anterior, por lo que si el trabajador quera recibir su remuneracin, debi acudir a la va ordinaria, ya que su derecho a la tutela jurisdiccional estaba garantizada. El voto dirimente argumenta que restablecer la situacin al estado anterior, incluye tambin las remuneraciones dejadas de percibir en el lapso de suspensin del contrato de trabajo. Casacin N 649-2001 - Callao
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Las remuneraciones devengadas son producto de una Accin de Amparo? Las remuneraciones devengadas deben otorgarse no como consecuencia de aplicar el artculo 40 del D. Leg. N 728, sino como producto de restablecer las cosas al estado anterior a la violacin del derecho vulnerado. Adems, se debe considerar que el cese del trabajador tuvo como origen un acto que carece de validez. Casacin N 214-2002-Lima El Peruano, 07 de agosto de 2002 Fijacin de intereses por el no pago de beneficios sociales Siendo obligacin del empleador realizar el pago de la indemnizacin por tiempo de servicios, salarios devengados, importe vacacional como dems beneficios adeudados, dentro de las 48 horas siguientes a la expiracin del contrato de trabajo, se devenga in inters legal no capitalizable sobre dichos montos a partir del da siguiente de aqul en que se produjo el incumplimiento hasta el da efectivo del pago. Expediente N 337-93-SL-CSJJ El Peruano, 03 de noviembre de 1,993 Negativa a otorgar incremento legal en las remuneraciones La Sala seala que la Municipalidad de Surquillo ha incurrido en actos de discriminacin al no atender el pliego de reclamos presentado por el sindicato. Sustenta su negativa en la falta de cumplimiento de los requisitos legales por parte de dicha organizacin para ser reconocido como un sujeto colectivo de trabajo; a la vez, restringe la extensin del aumento de remuneraciones considerando aptos para este beneficio nicamente a los trabajadores sindicalizados, negando en la prctica el incremento de la remuneracin para ambos casos. Expediente N 2428-2000 Sala de Derecho Pblico Resolucin N 395 Remuneraciones y convenio colectivo El empleador no puede desconocer los beneficios laborales, como bonificaciones por movilidad y refrigerio, otorgados mediante convenio colectivo. Se concluye lo anterior luego de analizar los diversos convenios colectivos en donde se fij la oportunidad y el plazo que tena el empleador para oponerse o volver a negociar sobre esos beneficios. Casacin N 1934-2004. Lima El Peruano, 13 de junio de 2005
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Inembargabilidad de las remuneraciones A pesar de que exista una deuda con la administracin tributaria, sta no puede embargar la remuneracin del demandante, en la medida que slo se permite si sta supera el monto de cinco unidades de referencia procesal. En el caso en concreto el demandante tena un ingreso menor al exigido por la norma, por lo que es invlido el embargo en forma de retencin sobre los depsitos en la cuenta de remuneraciones. Se precisa adems, que no se puede autorizar en sede administrativa lo que ni siquiera un juez en la va judicial est facultado para afectar. Expediente N 0691-2004-AA/TC. Santa El Peruano, 28 de junio de 2004
La remuneracin no puede ser embargada en su totalidad A pesar de que el Tribunal Constitucional reconoce la deuda contrada con el banco en la que el trabajador figura como fiador, sta segn el mismo Tribunal, debe reclamarse dentro de parmetros razonables y proporcionales. As, este no puede ser del ntegro o de la casi totalidad de la remuneracin del deudor por cuanto de sta es sustento no slo de la persona afectada sino tambin de su familia, protegidos por el artculo 26 de la constitucin y el artculo 648 incisos 6 y 7 del Cdigo Procesal Civil. Expediente N 1192-2001-AA-TC. Junn El Peruano, 6 de setiembre de 2002
Reduccin de la remuneracin por licencia para ejercer el cargo de regidora La Ley Orgnica de Municipalidades, establece que los regidores gozan de una licencia en sus centros de trabajo, sea ste del sector pblico o privado, hasta por 20 horas semanales sin descuento de sus remuneraciones, estando obligado el empleador a otorgar dicha licencia. Por tanto, si el empleador reduce la remuneracin de la trabajadora por tener esta licencia, est contraviniendo los artculos 23 y 31 de la Constitucin, por cuanto ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales y uno de ellos es precisamente el que todo ciudadano tiene el derecho a elegir y ser elegido. Expediente N 3331-2003-AA/TC. Piura El Peruano, 16 de setiembre de 2004
Forma de pago de los beneficios laborales Es procedente el pago de beneficios sociales en especie de manera excepcional
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siempre que exista acuerdo entre las partes, y la valorizacin asignada no afecte los derechos del trabajador. Acuerdo N 5 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1998
Actualizacin de la deuda laboral El Juez podr actualizar los crditos laborales cuando estn expresados en un signo monetario que haya perdido sustancialmente su capacidad adquisitiva por efecto de una devaluacin significativa, en tanto se encuentren pendientes de pago antes de la conclusin del proceso, utilizando como factor de actualizacin la remuneracin mnima vital o concepto que la sustituya. Acuerdo N 2 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997
Intereses respecto del pago del incremento de remuneraciones acordado por pacto colectivo o establecido por laudo arbitral Los intereses sobre incremento de remuneraciones o beneficios econmicos acordados en convencin colectiva o dispuestos por laudo arbitral que deban abonarse retroactivamente, se devengan a partir del da siguiente del que se celebra o se lauda la convencin colectiva o de la fecha que se seale en ella para su cumplimiento. Acuerdo N 4 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999
Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto Primera Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo slo pueden ser reclamadas en sede laboral en un proceso de pago de indemnizacin por daos y perjuicios. Segunda Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo pueden ser reclamadas en un proceso de pago de beneficios sociales y otros derechos remunerativos. Tercera Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios. Aquellas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes.
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El Pleno adopt por MAYORA la postura nmero tres que enuncia lo siguiente: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios. Estas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
2. SUJETOS DE LA RELACIN LABORAL 2.1. El Empleador 2.1.1. Poder de direccin Qu comprende el poder de direccin? () Este procedimiento previo al despido lo realiza el empleador en ejercicio de su poder de direccin, el que incluye: dirigir, fiscalizar y sancionar; poder que nace de uno de los elementos esenciales de la relacin laboral: la subordinacin. Exp. N 10494-2006-PA/TC Publicada el 21 de mayo de 2008, en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
El derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones limita al poder de direccin del empleador? Si bien es cierto, la fuente o el soporte de determinadas comunicaciones y documentos le pertenecen a la empresa, ello no significa que la misma pueda arrogarse en forma exclusiva y excluyente la titularidad de comunicaciones documentos pues esto dara como resultado que se afecten derechos fundamentales por mantener una relacin de trabajo. El trabajador a pesar de estar bajo el poder de direccin del empleador, no deja de ser titular de los atributos y libertades que como persona la Constitucin, en el artculo 23, le reconoce. Por esta razn para que una medida sancionadora sea configure como vlida deben respetarse las propias limitaciones establecidas por la Constitucin, as como, la presencia de mecanismos razonables que permitan, sin distorsionar el contenido de los derechos involucrados, cumplir los objetivos laborales a los que ya se encuentran comprometidos los trabajadores y las entidades empleadoras. Expediente N 1058-2004-AA/TC. Lima El Peruano, 18 de agosto de 2004
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Es facultad exclusiva del empleador la ubicacin del trabajador en su puesto laboral? Una sentencia no puede obligar a una empresa privada a reconocer a un trabajador en un puesto distinto al que le ha sido designado por su empleador. Es facultad exclusiva de ste la organizacin interna del centro de trabajo, en tanto no exista norma, contrato o convenio que disponga lo contrario. Casacin N 575-97. Ica El Peruano, 16 de junio de 1999
Es deber del trabajador comunicar su enfermedad a su empleador? Si el trabajador no comunica su enfermedad a su empleador, ste tiene la facultad de considerarlo como una falta injustificada, con lo cual de darse en varias oportunidades dentro de un perodo establecido por la Ley, incurrira en una falta grave y por tanto en un despido justificado. Casacin N 421-97. Huaura El Peruano, 09 de julio de 1998
2.1.2. Lmites al poder de direccin Si un empleador se oblig a no despedir a un trabajador sino por falta grave tipificado en la norma, ste no podr hacerlo por otra causa an sea vlida? Si en una conciliacin el empleador se oblig a no despedir sino por una falta grave tipificada en la norma, luego ste no podr por otra causa, a pesar de ser vlida (como la disminucin deliberada de su rendimiento, no obstante, no probada en el proceso), despedir al trabajador. Por consiguiente el despido es nulo, en la medida que, no se ha producido la causa prevista convencionalmente, lo que da derecho a la trabajadora a conservar su puesto de trabajo y a la estabilidad que se comprometieron respetar, de tal modo que resulta pertinente ordenar su reposicin y el pago de las remuneraciones y dems derechos devengados durante el proceso. Casacin N 1477-98-Lima El Peruano, 30 de abril de 2001
Cmo se da la independencia del procedimiento disciplinario laboral? Dentro del mbito del procedimiento disciplinario laboral se reconoce la independencia de ste, frente a cualquier tipo de proceso de carcter penal, civil o
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administrativo. De esa manera, lo que se resuelva en los procesos distintos al laboral no tiene injerencia en el procedimiento disciplinario laboral. Expediente N 3817-2000 El Peruano, 02 de agosto de 2001
2.1.2.1. Casos de hostilidad La reduccin de las condiciones de trabajo como la remuneracin, constituye un acto de hostilidad? Uno de los actos de hostilidad equiparables al despido lo constituye la reduccin inmotivada de la remuneracin prevista por el artculo 30 del D.S. N 003-97-TR (27.03.97). Sin embargo, de los hechos se desprende que no se trata de una reduccin inmotivada de las remuneraciones, sino que constituyen una variacin en las condiciones de trabajo, lo cual no es objeto de un cese de hostilidad, sino del cumplimiento o no de disposiciones convencionales de trabajo, que es el punto relevante del proceso, y que precisamente tiene relacin con el ejercicio regular o irregular de las facultades de direccin -jus variandi- de la empleadora. Para llegar a esta conclusin debe observarse antes las normas que establecen cules son los conceptos remunerativos y cules no, con lo que se puede determinar que la movilidad otorgada a los choferes se configura como una condicin de trabajo, cuya rebaja no se configura como una condicin de trabajo. Casacin 275-2001 - Ica El Peruano, 02 de enero de 2002
Es un acto de hostilidad el cambio de puesto de trabajo que supone una reduccin en la remuneracin? Si bien es cierto, las empresas estn facultadas legalmente a introducir cambios o modificaciones en su organizacin y funcionamiento, sobre todo si se toma en cuenta que la empresa estaba fusionndose con otra, tambin lo es que dichas facultades no son ilimitadas, sino que deben efectuarse dentro de los criterios de razonabilidad, que son expresados por los artculos 42 del D.S. N 005-95-TR y 9 del Decreto Legislativo N 757. En este supuesto, no se observ el criterio de razonabilidad, puesto que a pesar de estar desempeando las mismas labores que realizaba bajo la denominacin de Jefe de Grupo, se elimin la bonificacin por supervisin y con ello se le modific la denominacin del cargo a la de Tcnico II. Casacin N 441-2002 - Lima El Peruano, 30 de mayo de 2003
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La rebaja de categora constituir un acto de hostilidad si existe la motivacin de tal disminucin? En una fusin de empresas, resulta necesario reorganizar la empresa en su estructura interna con respecto al personal que labora en las empresas fusionadas. Por tanto, la denominacin que se le otorgue a un cargo que ya vena desempeando el trabajador no constituir un acto de hostilidad en la medida que no implica una rebaja en la categora. Para que se configure lo anterior es necesaria una carencia de motivacin de tal disminucin la cual, en el supuesto en concreto, se vera justificada con la reestructuracin del organigrama de la empresa; as como la existencia de un perjuicio real y concreto en contra del trabajador a la fecha en que ste requiere a su empleador el cese de tales actos, lo que no ha ocurrido en el presente caso. Casacin N 624-2002 - Lima El Peruano, 01 de julio de 2004
Cundo caduca el plazo para accionar judicialmente los casos de hostilizacin? El plazo para accionar judicialmente los casos de hostilizacin caduca a los treinta das naturales de producido el hecho; este plazo se computar desde el da siguiente de vencido el plazo dado al empleador para que efecte el descargo o enmiende su conducta. Adems, seala que el hecho hostilizatorio no se configura con la conducta del empleador tipificada en la norma, sino con la negativa del mismo a enmendar dicha conducta despus del requerimiento cursado por el trabajador, la cual otorga recin a esta parte, el plazo para accionar judicialmente. Casacin N 762-98 - Lima El Peruano, 01 de setiembre de 1999
2.2. El Trabajador Reposicin: trabajador de confianza cesado por prdida de confianza El demandante interpone demanda de amparo solicitando su reincorporacin en el puesto inmediatamente anterior al cargo de gerente general en virtud del cual se le retir la confianza y se dispuso la finalizacin del vnculo laboral, esto es, se disponga su reincorporacin en el cargo de Coordinador de Comercializacin de la Gerencia de Planeamiento Corporativo. Asimismo, solicita la cancelacin de sus remuneraciones devengadas. El Colegiado seala lo siguiente al amparo de la STC N. 3501-2006-PA/TC: (...) si el trabajador realiz con anterioridad labores comunes y luego es promo 95
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cionado, luego al retirrsele la confianza depositada, retornara a realizar las labores anteriores y no perder el empleo, salvo que se determine que cometi una falta grave que implique su separacin de la institucin. (Fundamento Jurdico N. 19) Se dispone que habindose corroborado que el demandante ha sido un trabajador comn que fue promovido a un cargo de confianza, y no habindose acreditado la existencia de comisin de falta grave que legitime la terminacin de la relacin laboral, se debe estimar la demanda. En consecuencia, deber disponerse la reincorporacin del demandante en el cargo de Coordinador de Comercializacin de la Gerencia de Planeamiento Corporativo o en otro similar de la empresa demandada. En esa direccin, el Colegiado estima que un ejemplo de cargo similar al solicitado por el demandante sera el de Jefe de Unidad de Monitoreo en el Departamento de Planeamiento Estratgico, coincidiendo de esta forma con lo sealado en el Acta de Reposicin Laboral expedida en virtud del otorgamiento de medida cautelar al interior del presente proceso de amparo. EXP. N 756-2007-PA/TC El peruano, 26 de marzo de 2008
Cmo protege la ley a la madre trabajadora? En la presente resolucin se dispone que el inciso e) del artculo 29 del D. S. N 003-97-TR modificado por la Ley N 27185 establece que es nulo el despido que tenga como causal el embarazo. En la presente resolucin se dispone que dicha norma ha sido prevista por el legislador con el fin de proteger a la trabajadora gestante durante todo el lapso que dure el periodo de gestacin y hasta los noventa das posteriores al parto; y que la exigencia de la norma respecto a poner en conocimiento del empleador el embarazo antes de que se produzca el despido, para poder oponerla como causal de nulidad del despido, de lo que esencia busc fue evitar despidos arbitrarios a mujeres gestantes que no traslucen su real situacin especial () Distinta es la situacin cuando el estado de gestacin es evidente por el desarrollo del feto, resultando razonable entender que la madre trabajadora se encuentra igualmente protegida frente a los despidos() En consecuencia de producirse el despido de una madre en evidente estado de gestacin, se debe entender que tal despido tiene como fundamento la discriminacin. (nfasis nuestro) Casacin N 2213-2006 La Libertad El Peruano, 01 de abril del 2008
Los trabajadores de direccin llevan implcita la calidad de trabajadores de confianza? El no calificaba como trabajador de confianza de acuerdo con los requisitos esEDICIONES CABALLERO BUSTAMANTE
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tablecidos por el artculo 43 del D. S. N 003-97-TR, ni tampoco como trabajador de direccin, que lleva implcito la confianza, porque en su naturaleza se resalta la representatividad inherente a la direccin de una empresa. Casacin N 1047-2001. Lambayeque El Peruano, 16 de octubre del 2001
Requisitos para celebrar contratos de exportacin no tradicional Otros puntos relevantes examinar: 1) el numero de trabajadores de la emplazada, contratados bajo el rgimen del artculo treinta y dos del Decreto Ley nmero veintids mil trescientos cuarenta y dos; 2) el volumen y porcentaje de su produccin que dedican a la exportacin y al mercado interno; 3) el nmero de trabajadores de la emplazada sujeto al rgimen laboral comn de la actividad privada; y 4) las variaciones en las contrataciones de trabajadores dentro del rgimen del Decreto Ley nmero veintids mil trescientos cuarenta y dos. Casacin N 228-2006 LIMA El Peruano, 04 de julio de 2006
3. PERIODO DE PRUEBA Cabe despido sin causa justa de un trabajador cumplido el periodo de prueba? Ha quedado fehacientemente acreditado que el accionante antes de la fecha en que fue cesado, habia superado el periodo de prueba acordado por las partes, habiendo suscrito un contrato a plazo indeterminado; sindole aplicable, en consecuencia, el artculo 31 del mismo cuerpo legal acotado, que prohibe al empleador despedir al trabajador sin haberle imputado alguna causa justa de despido y otorgado un plazo no menor de seis das naturales para que pueda defenderse de los cargos; en consecuencia, la demandada al extinguido la relacin laboral basada en su nica y exclusiva voluntad, dicho acto constituye un acto lesivo de los derechos fundamentales de la demandante; razn por la que el despido carece de efecto legal. Exp N 2007-02756-0-2501-JR-CL-4 Sentencia de la Corte Superior de Justicia de Lima El Peruano, 11 de diciembre de 2008
Qu se entiende por perodo de prueba? El perodo de prueba es el lapso durante el cual el empleador evala el desempeo del trabajador en un determinado puesto de trabajo; su duracin es de tres
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meses, a cuyo trmino el trabajador alcanza el derecho a la proteccin contra el despido arbitrario. Exp. 1057-2002-AA/TC Publicada el 31 de julio de 2003 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
Cul es la duracin del perodo de prueba? El periodo de prueba puede tener una mayor extensin, pues esta se puede extender hasta por 6 meses, incluyendo el periodo inicial de 3 meses para el personal de confianza y en caso ser personal de direccin este puede ser extendido hasta por un (1) ao, en ambos casos la ampliacin debe constar por escrito en el contrato de trabajo celebrado con el personal de direccin o de confianza. Exp. 3501-2006-AA/TC Publicada el 28 de noviembre de 2007 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
Cules son los alcances del perodo de prueba? Sobre el particular, es preciso determinar si resulta vlido apelar a la facultad del empleador de resolver unilateralmente el vnculo laboral durante el perodo de prueba, puesto que, de no ser as, se estara despidiendo al trabajador por una causa que no justifica el cese de sus labores. El cuestionamiento que amerita este proceder, es analizar si es posible invocar el perodo de prueba en aquellos supuestos en que el trabajador ha sido reincorporado por mandato de la Ley N. 27803, en otras palabras, si corresponde o no, en el caso concreto, invocar el perodo de prueba normativamente regulado a efectos de la procedencia del despido. En esa lnea, y con referencia al periodo de prueba, conviene precisar que tal institucin prevista en materia laboral consiste en: El perodo de prueba es una institucin importante del Derecho del trabajo pues hace posible que ambas partes de la relacin laboral -empleador y trabajador- se conozcan mutuamente y, sobre todo, valoren las condiciones generales personales, profesionales y las propias del medio en que debe realizarse el servicio- antes de otorgar a dicha relacin un grado mayor de permanencia y seguridad. Conforme a lo expresado, resulta cuestionable pensar que la finalidad perseguida por el perodo de prueba se condiga con la lgica de las reposiciones prescritas por la Ley N. 27803 y sus normas complementarias, toda vez que el beneficio de la reposicin como resarcimiento de los ceses colectivos producidos en este contexto incluyen un perodo de capacitacin (el mismo que ha sido implementado por la demandada), a travs del cual las entidades pblicas
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se encargan de preparar a los trabajadores para el adecuado desempeo de las labores en el vnculo laboral restablecido por mandato legal. En tal sentido, resulta contradictorio que, en el presente caso, a pesar de haber efectuado una capacitacin dirigida al trabajador beneficiado con el mandato legal contenido, la entidad emplazada decida despedirlo aduciendo que el trabajador no satisface las expectativas esperadas (idea que se infiere al invocarse el perodo de prueba). Asimismo, es evidente que, tal como se encuentra regulado en nuestra legislacin laboral, el perodo de prueba supone la existencia de un contrato de trabajo (Artculo 10, perteneciente al Ttulo I: Del Contrato de Trabajo), cuando, por el contrario, en el presente caso, el vnculo laboral proviene de un mandato legal, en donde el acceso del trabajador a un puesto de trabajo no depende de sus aptitudes personales, sino del mero cumplimiento de requisitos legalmente preestablecidos, como lo son la disponibilidad de las plazas, la inscripcin en el Registro Nacional de Trabajadores Cesados Irregularmente bsicamente, no condicionando tal reincorporacin a la aprobacin o resultado de calificacin de algn curso o examen. En todo caso, la calificacin de reincorporable de este trabajador ha operado con antelacin a la reinstauracin del vnculo laboral. (nfasis nuestro) Exp. 0891-2007-AA/TC Publicada el 3 de julio de 2008 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
4. DURACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO 4.1. Contrato de trabajo sujeto a modalidad o a plazo fijo Cabe contratar por locacin de servicios a un trabajador cuya relacin formal se extingue? A esto debe sumarse que la propia emplazada extiende a folios veintitrs una certificacin de servicios del actor en la va civil, quedando evidenciado al mismo tiempo, el poco criterio tcnico de manejo de su contratacin, al constatarse, conforme opina el Gerente Tcnico de la emplazada a folios veinticuatro, que no se vienen tomando las providencias respectivas para una debida contratacin. En ese orden de ideas, queda claro para este Ad quem que no se ha producido una contratacin de acuerdo a la ley y que se ha afectado el derecho fundamental, por cuanto una vez que fue al actor servidor bajo subordinacin laboral, luego se le contrato informalmente, adquiriendo as su derecho a ser protegido contra el despido arbitrario, habida razn de que resulta incompatible contratar inmediatamente en locacin de servicios al servidor cuya relacin laboral formal se extingue. En tal orden de ideas, al finiquitar su vnculo laboral, sin causa determinada, se ha producido un despido incausado, el cual es sancionado con la medida restitutoria de reposicin en sede
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constitucional. Por estas consideraciones y artculos II y III del Ttulo Preliminar y 37 inciso 10 del Cdigo Procesal constitucional. Expediente N 2008-747 El Peruano, 26 de diciembre de 2008.
Contratos a plazo fijo / modales Que aparece en los medios probatorios que corren en autos, especfica y especialmente de los contratos de trabajo denominados Contrato Individual de Trabajo a plazo fijo para Servicio Especfico de folios cuatro a doce, que le actor labor para la entidad demandada desde el diecinueve de enero del dos mil cuatro al treinta y uno de diciembre del dos mil seis. Al respecto, los contratos a plazo fijo o sujetos a modalidad estn regulados en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (en adelante LPCL), aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, a decir, el artculo 53 de dicha norma establece que: los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a presentar o de la obra que se va a ejecutar (). Luego, el artculo 63 de la LPCL, dice que la duracin de los contratos de obra o servicio especfico ser la que resulte necesaria para el cumplimiento de la obligacin previamente establecida y de duracin determinada; entendido este ltimo elemento como el plazo requerido para el cumplimiento de la obligacin; es decir, la duracin de esta modalidad contractual no est sujeta a un plazo especfico, sino, a la realizacin de la funcin del contrato, es decir, se trata de un contrato de duracin determinable, pero cuyo trmino final no esta sujet al transcurso del tiempo, sino, a la produccin de un hecho concreto, en este caso, el cumplimiento de la obligacin establecida (tenemos: contrato de suplencia, contrato de emergencia y contrato para obra determinada o servicio especfico). Por otro lado, el artculo 74 seala que dentro de los plazos mximos establecidos en las distintas modalidades contractuales sealadas en los artculos precedentes, podrn celebrarse contratos por periodos menores pero que sumados no excedan dichos lmites; y que en los casos que corresponda adems, podrn celebrarse en forma sucesiva con el mismo trabajador diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en funcin de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superan la duracin mxima de cinco aos; as, el sentido de esa norma es la regulacin de los contratos sujetos a un plazo fijado para la modalidad especfica, es decir, esta disposicin no es de aplicacin para los contratos que se encuentran sujetos a una condicin, como en el caso anterior (los contratos modales sujetos a un plazo, segn la ley, son: contrato por inicio o lanzamiento de una actividad, contrato por necesidad de mercado, contrato por reconvencin empresarial, contrato ocasional, contrato intermitente y contrato de temporada). En esta lnea, al hablar de contratos sujetos a modalidad o temporales podramos extraer dos tipos: a) los que estn superditados a una obra determinada o servicio especfico, cuyo trmino final es la produccin
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de un hecho concreto: el cumplimiento de la obligacin establecida (fecha incierta de finalizacin); y b) los que representan una causa determinada, sujetos a un plazo de fijado para la modalidad especfica (fecha cierta de trmino); y simplemente son temporales por opcin legislativa. Esta distincin de los tipos de los contratos sujetos a modalidad es fundamental a efectos de resolver el tema que nos ocupa, pues ayuda a entender el sentido adecuado por el segundo prrafo del artculo 74 de la Ley de Productividad y competitividad Laboral, que justamente establece el plazo mximo de contratacin laboral sujeta a modalidad. Que, ahora bien, los contratos temporales, en tanto que son una excepcin a la regla laboral de la presuncin de contratacin general, se rigen, por el criterio de temporalidad () en la modalidad en que para que la valida celebracin del contrato se exige estricta correspondencia entre la duracin del contrato y la naturaleza de los trabajos. As pues entendemos es sobre la base de las necesidades de casa empleador, que se puede contratar personal por un plazo determinado en funcin a la causa concreta de cada contratacin; es decir, en estos casos, se conoce con antelacin ms todava desde el mismo momento de celebracin del contrato de trabajo la fecha de termino del contrato (plazo cierto) o los hechos que motivaran su finalizacin (plazo incierto). En el presente caso, revisados los aludidos contratos denominados Contrato Individual de Trabajo a plazo fijo para Servicios Especficos, se tiene que stos consignan las fechas de trmino de cada contrato, es decir, tiene un plazo cierto. En consecuencia, dichos contratos no encajan dentro de los alcances del artculo 63 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral que regula la duracin de los contratos de obra o de servicio especfico (tal como se ha denominado), pues el vencimiento de stos no se tendra que superditar al transcurso de un curso determinado, sino la prodiccin de un hecho concreto: el cumplimiento de la obligacin establecida. Que, en tal sentido, las labores desempeadas por el acto que no se entiende episdicas ni accidentales, por lo tanto, los contratos de trabajo suscritos entre las partes de este proceso, no se justifican como contratos sujetos a modalidad o por servicio especfico; por el contrario, dadas las renovaciones contractuales realizadas por ms de dos aos, las cuales siempre han sido hechas para prestar el mismo servicio o la misma modalidad: Asistente administrativo, inferimos, en aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad, que dichos contratos modales se han desnaturalizado por existir simulacin y/o fraude conforme a los establecido en el artculo 77del Decreto Supremo N 003-97-TR, pues en realidad han venido desempeando labores orgnicas, ordinadas y permanentes, que tiene la caracterstica de ser de duracin indeterminada. En consecuencia, al ser evidente la simulacin en los contratos denominados Contrato Individual de Trabajo a plazo fijo para Servicio Especfico, stos deben ser considerados como contrato de trabajo de duracin indeterminada, conforme lo establecido en el inciso d) del artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, esto es, que toda prestacin de servicio remunerados y subordinados se presume (salvo prueba en contrario), la existencia de un contrato
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de trabajo por tiempo indeterminado. De tal modo que, por un lado, al haberse superado el periodo de prueba de tres meses, se adquiri estabilidad laboral (resultando irrelevante que el actor no haya superado los cinco aos de labor que seala artculo 74 de la PCPL para los contratos modales , pues, en realidad, no estamos frente a un contrato de esa naturaleza) ; y, por otro lado, al haberse determinado unilateralmente la culminacin de la relacin laboral con la no renovacin, sin que exista una causa justa establecida por la ley, lo que conlleva a que se haya incurrido en un despido incausado por fragante vulneracin del derecho al trabajo del actor, lo cual, bajo el contexto de la sentencia vinculante del Tribunal Constitucional aludida en el considerando cuarto, amerita proteccin constitucional, materializada con la reposicin al estado anterior de dicha vulneracin, que para este caso es la reposicin el puesto de trabajo. Expediente N 2007-0005-AA/TC El Peruano, 04 de diciembre de 2008.
Habr simulacin o fraude en los contratos modales cuando los servicios a prestar sean permanentes en la empresa? El principio de causalidad, pilar del Derecho Laboral Peruano, explica que la relacin laboral debe ser mantenida mientras subsista la fuente que le dio origen. Por tanto, habr simulacin o fraude en los contratos modales cuando los servicios a prestar sean ordinarios y permanentes y cuando el empleador simula las condiciones exigidas por la ley para la suscripcin de contratos temporales. La ruptura del vnculo, de duracin temporal por una razn fraudulenta, equivale entonces a un despido arbitrario y cabe la reposicin restablecindose la relacin laboral a plazo indefinido. Siendo un despido absolutamente arbitrario, tal como viene sosteniendo el Tribunal Constitucional, procede la reposicin como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos. Voto singular discrepante Uno de los magistrados constitucionales sostiene que cabe reposicin porque el despido se origina en una causa inexistente y constituye, en consecuencia, un despido nulo. Expediente N 1397-2001-AA/TC - Ayacucho El Peruano, 09 de octubre de 2002
Incumplimiento de los trminos de un contrato intermitente No habindose verificado una causal para la suspensin del contrato de trabajo, ni probado la realizacin del procedimiento respectivo para la suspensin, la acti102

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tud del empleador se califica como una rescisin unilateral del contrato de trabajo intermitente pues no se respetaron los trminos fijados en l, generndose el pago de una indemnizacin. Expediente N 4587-98 DA (S) Lima, 11 de enero de 1999
Los contratos sujetos a modalidad deben tener una fecha determinada de conclusin? La Sala determina que desde que se suscribe el contrato de trabajo sujeto a modalidad, este debe tener una fecha que determine el final de su duracin. La falta del cumplimiento de tal requisito, o la falta de alusin a una obra o cumplimiento de una condicin que establezca el fin de la relacin laboral, conlleva que el contrato sea considerado como un contrato de trabajo a plazo indefinido. Casacin N 1206-2001 - Lima El Peruano, 21 de octubre de 2002
Cul es el plazo mximo del contrato de obra o servicio especfico? La Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, establece que los contratos sujetos a modalidad de obra determinada o servicio especfico, deben celebrarse por un perodo mximo de 8 aos, luego del cual se convertir en un contrato a tiempo indeterminado. Dispone que la aplicacin del artculo 16 del D. S. N 003-97-TR que prev la extincin del contrato de trabajo como la terminacin de la obra o servicio, el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo de los contratos celebrados bajo modalidad, es la pertinente. Asimismo, basa su Resolucin en la aplicacin del artculo 139 inciso 8 de la Constitucin que establece que los jueces no pueden dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la Ley. Casacin N 1809-2004 El Peruano, 30 de enero de 2006 Nuestro ordenamiento laboral prefiere los contratos a tiempo indeterminado? Existe en el ordenamiento laboral peruano una preferencia por los contratos a tiempo indeterminado por lo que los contratos modales deben responder a una naturaleza excepcional en la medida que su objeto lo constituye el desarrollo de labores con un alcance limitado en el tiempo. Adems, si se trata de un contrato de 9 aos no se puede hablar de un contrato de naturaleza temporal. Por tanto, en el caso de un contrato a tiempo indeterminado debe existir una causa justa para poder cesar al trabajador. Al no existir sta, el empleador est obligado a pagar la indemni 103
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zacin tasada por despido arbitrario, al considerar la desnaturalizacin de la forma modal de la contratacin. Casacin N 339-2005-Puno El Peruano, 19 de setiembre de 2006
4.2. Desnaturalizacin de contrato de trabajo Si el contrato de locacin de servicios se desnaturaliza se convierte en un contrato de trabajo indeterminado? Al respecto el Tribunal Constitucional sobre el aludido principio seala: () en virtud del principio de primaca de la realidad que es un elemento implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, , () en caso de discordancia entre lo que ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede y se aprecia en los hechos () (Fundamento 5 de la STC. N 3012-2004-AA-TC). En este orden de ideas, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual ste se obliga a prestar servicios en beneficio de aqul de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo en cambio en el contrato de locacin de servicios a que se refiere el artculo 1764 del Cdigo Civil, los servicios son prestados por cierto tiempo o para un trabajo determinado pero no tienen los rasgos de permanencia ni subordinacin del locador al comitente, caractersticas que si encuentra en el contrato de trabajo; [] la relacin contractual de naturaleza civil que mantena el actor (locacin de servicios) concluy el da 31 de diciembre de 2007, sin embargo mi representada opt por continuar contando con los servicios de los solicitantes, uno de loa cuales viene a ser el actor; el contrato de locacin de servicios se ha desnaturalizado convirtindose en un contrato de trabajo indeterminado, puesto que no obstante haber concluido el plazo el trabajador ha continuado prestando servicios. En tal sentido, tan slo poda ser despedido por causa relacionada a su conducta o capacidad laboral. Circunstancia que no ha ocurrido en el presente caso, puesto que, se le despidi sin causa que la motive ni el procedimiento previo al que se refiere a artculo 31 del Texto nico Ordenado de la Ley de productividad y competitividad Laboral N 728. aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR; por lo que, como dice el Tribunal Constitucional: () la demandada resulta amparable, pues la extincin de la relacin laboral se ha fundado nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, lo que constituye un acto arbitrario y lesivo de los derechos fundamentales, razn por la cual sus despidos carecen de efecto legal y son repulsivos al ordenamiento jurdico (STC. N 066892006-PA/TC, fundamento jurdico cuarto). Expediente N 2008-1553-0-1701-J-CI-10 El Peruano, 25 de diciembre de 2008
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Cmo se da la desnaturalizacin del contrato de obra a plazo fijo? Si bien es cierto que de conformidad con los dispuesto por el Decreto Supremo Legislativo N 559- Ley de Organizacin y de Funciones del Instituto de Desarrollo INADE, stima disposicin complementaria, 2do prrafo: El personal a cargo de los Proyectos Especiales cualquiera sea la naturaleza de sus actividades, solo podr ser contratado a plazo fijo, bajo la modalidad de locacin de obra, el mismo que ningn caso podr exceder la fecha de culminacin y entrega de la obra, sin embargo, no se puede dejar de advertir lo precisado por la CASACIN N 2772-2007, stimo considerando : cabe precisar que la controversia radica en examinar las tesis que postula la emplazada que al igual que en todo proceso reitera que los Proyectos Especiales entre ellos el Proyecto Especial Chinecas son de duracin determinada, pues una vez cumplido su objetivo esencial habr de desaparecer, razn por la cual los trabajadores son contratados a plazo fijo no dando lugar a estabilidad laboral de all que no resultan aplicables las normas referida a la desnaturalizacin de los contratos sujetos a modalidad a que se refieren los artculos 64 y 67 del Decreto Supremo N 003-97-TR, sino las normas especiales contenidas en el ltimo prrafo de la stima disposicin complementaria del Decreto Legislativo N 599 aprobado por Decreto Supremo N 017-93-PRESINADE. Asimismo en su dcimo cuarto considerando dispuso: Que esta conclusin resulta incompatible con la propia vocacin de existencia de la entidad emplazada que si bien no tiene plazo indeterminado, por la naturaleza de sus objetos como Proyecto Especial Estatal si se encuentra sometido a un plazo resolutorio que no se encuentra expresado ciertamente en una medida de tiempo pre establecida sino en el logro de sus metas que por su envergadura son de largo plazo, por lo que esta sala suprema invocando no solo un criterio de razonabilidad sino a su vez de proporcionalidad asume a su criterio jurisprudencial que los servicios prestados bajo un control de obra especfico por un lapso muy superior a los cinco aos (tope mximo de los contratos modales de naturaleza accidental y temporal) para un proyecto especial del Estado acarrean sin duda alguna la desnaturalizacin del contrato de trabajo lo cual encuentra slido respaldo el Principio de Primaca de la Realidad o de Veracidad que se constituye en un elemento implcito en nuestro ordenamiento y que es concretamente impuesto por la propia naturaleza tuitiva de la Constitucin Poltica del Estado En su dcimo quinto considerando seala que: Que en consecuencia conforme a las normas del Decreto Legislativo N 728 que regulan la desnaturalizacin del contrato de trabajo (Artculo 120 literal d) del Decreto Supremo N 003-93-TR, Artculo 111 literal d) la relacin de trabajo habida entre las partes debe ser considerada como de duracin indeterminada por lo que cualquier culminacin por parte del empleador para la culminacin de la relacin laboral solo pudo sustentarse en una causa establecida por la ley, de lo contrario se tratara de un despido arbitrario, cuya proscripcin garantiza el contenido esencial del derecho al trabajo, reconocido por el artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per. Expediente N 2007-0156-2505-JM-CI-01 El Peruano, 18 de diciembre de 2008
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La desnaturalizacin del contrato para sancin especfica se da cuando no se tiene en cuenta la temporalidad o transitoriedad del servicio? La demandada solicita que se disponga su reposicin en la Superintendencia Regional de Administracin Tributaria (SUNAT) Arequipa, donde ha prestado sus servicios, manifestando que ingreso a laboral a la entidad demandada el 21 de enero de 2000 ,y que con fecha 1 de julio de 2005, no se le permiti el ingreso al centro de labores.[]. La recurrente alega que los sucesivos contratos de trabajo para servicio especfico, han sido desnaturalizados, por lo que deben ser considerados de duracin indeterminada, debido a que las labores para las cuales fue contratada eran de naturaleza permanente, y no accidental o temporal; adems, porque la plaza en la que se desempea se encuentra incluida en el Cuadro de Asignacin de Personal. []. En relacin con la naturaleza del contrato de trabajo para servicio especfico, debemos sealar que esta modalidad contractual es de duracin determinada, ya que tiene como elemento justificante para su celebracin la naturaleza temporal, ocasional o transitoria del servicio que se va a prestar; es decir, que para determinar su celebracin se deber tener en cuenta la temporalidad o transitoriedad del servicio que se requiere, puesto que si se contrata a un trabajador mediante esta modalidad contractual para que desempee labores de naturaleza permanente y no temporales, se habra simulado la celebracin de un contrato de duracin determinada en vez de uno de duracin indeterminada. Por consiguiente, para determinar si los sucesivos contratos de trabajo para servicio especfico han sido simulados y, por ende, desnaturalizados, debemos de partir por analizar la naturaleza del trabajo para el cual fue contratada la demandante. A tal efecto, cabe precisar que de fojas 2 a 10 de autos, obran los contratos de trabajo para servicio especfico que la recurrente celebro con la demandada, de los cuales se constata que la recurrente fue contratada para que desempee, primero, las labores de Analista de Mesa de Partes de Centros de Atencin en el Departamento de Servicios del Contribuyente; esto es, labores que son de naturaleza permanente, y no temporal, ya que su plaza se encuentra incluida en el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP) de la SUNAT, aprobado mediante la Resolucin Suprema N 071-2004-EF, de fecha 20 de febrero de 2004, obrante de fojas 28 a 31 de autos. Expediente N 9980-2006-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008
La labor de chofer en una entidad de la Administracin pblica responde a una prestacin de servicios de carcter subordinado? En primera instancia se vuelve a emitir sentencia declarndose fundada la demanda considerando que el demandante ha tenido ms de un ao de labores continuas desde el mes de junio de 2004 hasta el 20 de setiembre de 2005, habindose superado el periodo de prueba que establece el artculo 10 del Decreto Supremo 003-97-TR.
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[]. En efecto, el anlisis de la cuestin controvertida consiste en determinar si, pese a la existencia de un contrato civil de locacin de servicios, ste ha sido desnaturalizado, por lo que resulta necesario determinar, en primer lugar, qu tipo de relacin hubo entre la demandante y la emplazada, es decir, verificar, a travs de las pruebas ofrecidas por las partes, si se trata de una relacin de naturaleza laboral o de naturaleza civil, de forma que, si se comprobase que a travs de contratos civiles se encubri una prestacin de labores personales, subordinadas y remuneradas, propias de una relacin laboral, el recurrente solo poda ser despedido por causa justa, siendo de aplicacin las disposiciones legales previstas para la finalizacin del vnculo laboral. Ahora bien, toda relacin laboral se constituye por la existencia de tres elementos esenciales: (i) prestacin personal de servicios, (ii) subordinacin y (iii) remuneracin. En contraposicin a ello, el contrato de locacin de servicios, definido por el artculo 1764 del Cdigo Civil como acuerdo de voluntades por el cual el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin, se caracteriza por la independencia del locador frente al comitente en la prestacin de sus servicios. De lo expuesto se aprecia que el elemento diferenciador entre el contrato y el contrato de locacin de servicios es el de la subordinacin del trabajador respecto de su empleador, encontrndose facultado este ltimo para dar rdenes, instrucciones o directrices a los trabajadores (poder de direccin), as como la de imponer sanciones ante el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo (poder sancionador o disciplinario). Segn lo expuesto, es posible que, en la prctica, el empleador pretenda encubrir una relacin laboral bajo la celebracin de contratos civiles de locacin de servicios. Antes dichas situaciones, este Colegiado, en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso del principio de primaca de la realidad, cuya aplicacin tiene como consecuencia que () en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos (STC N 1944-2002-AA/TC; FJ 3). []. Por otro lado, conviene sealar que las entidades de la Administracin Pblica se caracterizan por ser entidades jerarquizadas (lo que supone, necesariamente, la existencia de subordinacin), siendo la labor de chofer una labor permanente en tal tipo de entidades, tratndose, por tanto, de una prestacin de servicios de carcter subordinado. En consideracin a lo expuesto, siendo aplicable el principio de primaca de la realidad al caso de autos, toda vez que en los hechos existi una relacin laboral entre las partes, la demandada, al haber despedido al actor sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o capacidad laboral que justifique dicha decisin, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, configurndose, de este modo, un despido incausado. Expediente N 09831-2006-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008
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Contrato de trabajo
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Contrato indeterminado: desnaturalizacin de contrato El actor alega que su contrato de trabajo para servicio especfico ha sido desnaturalizado, por lo que debe ser considerado como un contrato de trabajo de duracin indeterminada debido a que las labores para las cuales fue contratado eran de naturaleza permanente y no temporales; adems, porque la plaza en la que se desempeaba se encontraba en el Manual de Organizacin y Funciones de PRONAMACHS. En relacin con la naturaleza del contrato de trabajo para servicio especfico, debemos sealar que esta modalidad contractual es de duracin determinada, ya que tiene como elemento justificante para su celebracin la naturaleza temporal ocasional o transitoria del servicio que se va a prestar; es decir, que para determinar su celebracin se deber tener en cuenta la temporalidad o transitoriedad del servicio para el que fue contratado, puesto que si se contrata un trabajador mediante esta modalidad contractual se deber especificar en el contrato cules son los servicios a prestar por parte del trabajador y bajo que condiciones deber realizar dichos servicios; por consiguiente, si esto no fuera as, se habra desnaturalizado el referido contrato de trabajo. En el presente caso, debemos indicar que a fojas 3 a 6 y 12 a 13 obran los contratos de trabajo a plazo determinado para servicio especfico celebrados entre las dos partes, en los cuales no se especifica de manera clara e indubitable la causa objetiva de contratacin, esto es, la descripcin de los servicios que debe realizar el demandante. Por consiguiente, este Tribunal considera que se ha producido una desnaturalizacin del contrato de trabajo para servicio especfico. En consecuencia, habindose acreditado la desnaturalizacin del contrato de trabajo celebrado entre las dos partes, ste debe ser considerado como de duracin indeterminada, a tenor de lo prescrito en el inciso d) del artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la que, habindosele despedido sin expresarle causa alguna derivada de su conducta o capacidad laboral que la justifique, se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo. Expediente N 9988-2006-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008
Cundo deben celebrarse los contratos sujetos a modalidad? Los contratos sujetos a modalidad deben celebrarse antes del inicio de labores del trabajador. De lo contrario se desnaturaliza el contrato pues se entiende que el trabajador fue contratado a plazo indeterminado. Casacin N 1066-2001. Lima El Peruano, 21 de octubre del 2002
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4.3. Contrato de trabajo a plazo indefinido o indeterminado Contrato indeterminado De acuerdo a las boletas de pargo del demandante Justo Ocsa Quispe , que obran en el expediente correspondiente a los meses de febrero del 2002 a enero de 2007 (folio 33 a 46), y a los recibos por honorarios correspondientes a los meses de febrero, marzo y abril del 2007 (folio47 y 49); y a los recibos por honorarios que emita Daniel Merma Letona, correspondientes a los mese de febrero, marzo , abril y junio de 2007, se tiene que los actores perciban una remuneracin mensual. No obstante que en las boletas de pago aparecen el calificativo de obrero eventual. Rn las fichas de control de personal se observa que los demandantes laboral durante los meses de agosto y septiembre de 2002, junio a diciembre de 2005, enero a diciembre de 2006 y marzo de 2007 (folio 11 a 32), de ellas es posible deducir la continuidad en las labores efectuadas por los demandantes. En estos documentos se hizo un registro de los das efectivamente laborados, por lo que construyen adems, una clara muestra de la prestacin personal de servicios y de la subordinacin a la cual estaban sujetos. Refuerza el anlisis de los hechos, la copia de las constancias de trabajo expedidas por el Jefe de mantenimiento y rehabilitacin de vas, de la Sub Gerencia de Circulacin de la Gerencia de Transito, viabilidad y Transporte de la Municipalidad Provincial del Cusco, que denotan un elemento de laboralidad, de lo que se colige a priori que la naturaleza de la relacin contractual, es de un contrato de trabajo (fojas 3 y 8). Establecido de manera preliminar, que estamos ante una relacin laboral, que ha sido da por concluida de manera unilateral por la demandada segn constatacin policial de 27 de junio de 2007 (folio 10), en la cual se consign la verificacin del despido de los actores justo Ocsa Quispe y Daniel Merma Letona, y la declaracin del ingeniero Toms Daniel Valencia Centeno, Sub Gerente de Circulacin de Trnsito, quin manifest: que existe un memorndum de servicios de la Municipalidad dirigido a los gerentes del municipio, donde despide a los solicitantes por falta de presupuesto, falta de materiales y exceso de personal. Expuestas, las cosas de este modo y a partir de la realidad de los hechos, el colegiado observa que los argumentos de los apelantes, quienes sealan en su demanda, que su contrato es uno de naturaleza indeterminada y que se les ha despedido sin imputacin de causa, el colegiado, encuentra pruebas que acreditan esta afirmacin. Debiendo tenerse en cuenta, en el presente caso, que la demandada no ha acreditado que sea un contrato modal, debiendo en consecuencia presumirse que estamos ante un contrato laboral de naturaleza indeterminada (Artculo 4 de la LPCL). Por lo que corresponde confirmar la recurrida. Proceso N 2007-01763-0-1001-JR-CI-4 El Peruano, 08 de mayo de 2008
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Contrato de trabajo
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Los contratos sujetos a modalidad deben tener una fecha determinada de conclusin? La Sala determina que desde que se suscribe el contrato de trabajo sujeto a modalidad, este debe tener una fecha que determine el final de su duracin. La falta del cumplimiento de tal requisito, o la falta de alusin a una obra o cumplimiento de una condicin que establezca el fin de la relacin laboral, conlleva que el contrato sea considerado como un contrato de trabajo a plazo indefinido. Casacin N 1206-2001 - Lima El Peruano, 21 de octubre de 2002
Cul es el plazo mximo del contrato de obra o servicio especfico? La Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, establece que los contratos sujetos a modalidad de obra determinada o servicio especfico, deben celebrarse por un perodo mximo de 8 aos, luego del cual se convertir en un contrato a tiempo indeterminado. Dispone que la aplicacin del artculo 16 del D. S. N 003-97-TR que prev la extincin del contrato de trabajo como la terminacin de la obra o servicio, el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo de los contratos celebrados bajo modalidad, es la pertinente. Asimismo, basa su Resolucin en la aplicacin del artculo 139 inciso 8 de la Constitucin que establece que los jueces no pueden dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la Ley. Casacin N 1809-2004 El Peruano, 30 de enero de 2006 Contrato de trabajo a tiempo indeterminado () En virtud del principio de la primaca de la realidad, resulta evidente que, al margen de la apariencia temporal que se refleja en los contratos de trabajo del demandante, ste ha trabajado en condiciones de subordinacin, dependencia y permanencia; por lo que mal podra este Tribunal considerar que la relacin laboral existente era de carcter temporal (). Expediente N 2387-2002-AA/TC El Peruano, 09 de enero de 2003
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CAPTULO III Extincin del contrato de trabajo laboral
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Extincin del contrato de trabajo laboral

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1. CESE DEL TRABAJADOR Cul es la diferencia entre cese y despido? La diferencia entre el cese y el despido radica en que el primero se origina en situaciones objetivas predeterminadas por Ley, mientras que el despido se basa en situaciones subjetivas como la conducta o capacidad del trabajador. Casacin N 3809-97 El Peruano, 16 de julio de 1999
1.1. Por renuncia o retiro voluntario del trabajador De qu manera se puede comprobar la irregularidad en una renuncia voluntaria? () la demandante manifest expresamente su voluntad de renunciar; sin embargo, alega que su renuncia fue irregular. A fojas 120 se encuentra el documento de Liquidacin de Ayuda Econmica de fecha 2 de diciembre de 2000, el que suscribi la recurrente en aceptacin de los beneficios econmicos ofrecidos por la empresa, hecho que contradice lo expuesto en el fundamento precedente, pues la demandante, aunque pretende negar su renuncia voluntaria, hizo efectiva la propuesta econmica de la empresa, lo que significa que la demandante mostr su conformidad con la disolucin del vnculo laboral. De otro lado, entre las cartas de reconsideracin y renuncia voluntaria y la de aceptacin de renuncia, transcurrieron ms de veinte das hbiles, lo que demuestra que la recurrente estuvo de acuerdo, en un primer momento, con la renuncia voluntaria o a condicin de recibir beneficios econmicos, puesto que la supuesta coac 113

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cin realizada en su contra no ha quedado acreditada, sino ms bien la aceptacin de un incentivo econmico para renunciar a la empresa. Exp. 2788-2002-AA/TC Publicada el 3 de setiembre de 2003 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
El trabajador debe acreditar que su renuncia fue a consecuencia de actos de intimidacin? Es responsabilidad del trabajador acreditar que la renuncia a su empleo ha sido producto de actos de intimidacin o mediante coaccin por parte del empleador. Ello, en concordancia con el principio jurdico que la buena fe se presume, mientras que la mala fe ha de ser demostrada. Expediente N 3058-2003-IDNL-S El Peruano, 09 de setiembre de 2003
Qu debe cumplir la renuncia para ser tal? Si bien, el artculo 28 del D. S. N 001-96-TR, Reglamento de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establece que la puesta a disposicin del cargo aceptada por el empleador equivale a una renuncia. Esta puesta a disposicin por parte del trabajador debidamente aceptada por el empleador, debe cumplir dos requisitos para determinar la extincin del vnculo laboral: i) La puesta a disposicin del cargo del trabajador como expresin libre de voluntad de apartarse de su cargo; y con ello de la relacin de trabajo misma; y ii) La aceptacin del empleador. Sin embargo, en el caso en concreto, el trabajador no tuvo la voluntad de poner a disposicin el cargo sino slo avisar a su empleador de su voluntad de someterse a las rdenes de la nueva administracin lo cual demuestra slo su decisin de continuar prestando servicios. Igualmente hay que tener presente que el acto no fue producto de una expresin fiel de su voluntad interna sino que fue determinado por el requerimiento que le efecto el empleador donde como menciona la sala nos indica que el mbito de libertad e intencin del actor de adoptar tal decisin se encontraba reducido. Casacin N 2115- 2004-Lima El Peruano, 21 de noviembre de 2005
Los incentivos por renuncia son otorgados por el empleador a su trabajador a ttulo de gracia? La entrega de ciertas sumas de dinero que se otorgan a los trabajadores como
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incentivos no puede ser considerada como otorgada a ttulo de gracia, debido a que en realidad se brindan a cambio de sus respectivas renuncias. Es decir, dichas sumas se constituyen como condiciones para la realizacin de las renuncias y por lo mismo, no son compensables con las cantidades que podran corresponder a los trabajadores por concepto de beneficios sociales, los cuales son irrenunciables por mandato expreso de la Constitucin Poltica del Estado. En ese sentido, en estos supuestos, corresponde el clculo correcto de los reintegros correspondientes a la Compensacin por Tiempo de Servicios, en aplicacin del Decreto Legislativo N 650. Casacin N 1752-98 - La Libertad El Peruano, 26 de noviembre de 1999
1.2. Por la terminacin de la obra o servicio, el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos legalmente celebrados bajo modalidad Si el contrato intermitente no presenta ninguna interrupcin es sus labores, se extingue? El Tribunal argumenta la desnaturalizacin del contrato laboral y por tanto la existencia de un contrato de trabajo a tiempo indeterminado, basndose en el artculo 77 inciso d) del D. S. N 003-97-TR. As dispone que se ha demostrado que hubo simulacin en el contrato del recurrente puesto que se ha pretendido simular la contratacin de un servicio intermitente siendo que en realidad durante todo el tiempo de servicios del demandante-desempeando la misma labor no se present ninguna interrupcin o suspensin de sus labores, como lo reconoce la propia demandada, desvirtundose con ellos la causa objetiva consignada en el contrato. Por tanto, determina que ha existido un despido incausado, que vulnera el derecho al trabajo y a la proteccin contra el despido arbitrario, por el que se dispone la reposicin del trabajador. Exp. N 08951-2006-PA/TC El Peruano, 22 de enero de 2008
Procede la extincin del vnculo laboral de un contrato de trabajo a plazo fijo por el solo vencimiento del plazo? En este proceso los actores presentan la demanda constitucional de amparo contra la Municipalidad provincial del Cusco alegando la vulneracin del derecho constitucional de proteccin contra el despido arbitrario y solicitan la reposicin a su centro laboral.
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Los colegiados declaran fundada la demanda interpuesta en la accin de amparo y ordenan la reincorporacin de los trabajadores, sealando que los contratos a plazo fijo, en tanto que son una excepcin a la regla de contratacin general se rigen por el criterio de temporalidad en al medida que para la vlida celebracin del contrato se exige correspondencia con la naturaleza del trabajo. Adems, en que se suscriban contratos sucesivos a plazos fijos, estos no tendrn validez y estaremos ante contratos que se debieron extinguir por una imputacin de falta grave (causalidad de cese) y no por falta de renovacin de los contratos indicados. Exp. N 2007-01763-0-1001-JR-CI-4 El Peruano, 08 de mayo del 2008
Es contrario a la Constitucin el memorando que recuerda el vencimiento de un contrato a plazo fijo? Se declara infundada la demanda interpuesta por la trabajadora, quien habiendo celebrado un contrato por un plazo determinado para realizar un programa especfico de la Municipalidad se le remite un memorando recordando el vencimiento del plazo. Ello no constituye violacin a la Constitucin, respecto de la proteccin contra el despido arbitrario, sino al trmino de la vigencia del contrato celebrado por ambas partes. Expediente N 591-96-AA/TC. Loreto El Peruano, 04 de diciembre de 1996
Cul es el tiempo mximo de celebracin de un contrato de obra? La Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, establece que los contratos sujetos a modalidad de obra determinada o servicio especfico, deben celebrarse por un perodo mximo de 8 aos, luego del cual se convertir en un contrato a tiempo indeterminado. Dispone que la aplicacin del artculo 16 del D.S. N 003-97-TR que prev la extincin del contrato de trabajo como la terminacin de la obra o servicio, el cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo de los contratos celebrados bajo modalidad, es la pertinente. Asimismo, basa su Resolucin en la aplicacin del artculo 139 inciso 8 de la Constitucin que establece que los jueces no pueden dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la Ley. Casacin N 1809-2004 El Peruano, 30 de enero de 2006
1.3. Mutuo acuerdo entre trabajador y empleador En qu consiste la terminacin del contrato de trabajo por mutuo disenso? En el caso de la incorporacin del mutuo disenso como causal de terminacin
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del empleo pblico, el Tribunal Constitucional considera que tal regulacin no viola dicho principio, porque con esta causal no se obliga al trabajador pblico a renunciar o disponer de sus derechos previstos en la Constitucin y la ley. El mutuo disenso permite iniciar una negociacin a fin de poner trmino a la relacin laboral, sea en el mbito pblico o privado, la misma que siempre depender del acuerdo de ambas partes. Ergo, no cabe aplicar la figura del mutuo disenso cuando el trabajador o empleado pblico no acepte acceder a la terminacin del vnculo laboral en dicho contexto. En efecto, bajo el actual sistema legal, los servidores pblicos sujetos al rgimen laboral de la actividad privada pueden concluir su relacin laboral por la causal de mutuo disenso conforme lo establece el inciso d) del artculo 16 del D.S. N 003-97-TR. Los servidores pblicos sujetos al rgimen legal del Decreto Legislativo N 276, que como este Colegiado ha expresado en reiterada jurisprudencia, constituye el estatuto de los servidores pblicos y gozan de estabilidad laboral, tambin pueden optar por el mutuo disenso como una forma de trmino del empleo pblico, si as lo consideran, sin que ello signifique una modificacin del rgimen de estabilidad laboral del que gozan los servidores pblicos reconocido por el Decreto Legislativo N 276. Un trabajador pblico que en vez de renunciar opta por el mutuo disenso puede obtener una serie de incentivos o ventajas de carcter econmico, laboral o previsional, entre otros, dentro del marco de la Constitucin y la Ley. Por lo dems, en el supuesto de que existiese algn vicio de la voluntad del trabajador en la celebracin del mutuo disenso, como la violencia o intimidacin, entre otras, el acuerdo no tendr efectos jurdicos. En tal sentido, acreditado el vicio de la voluntad los funcionarios responsables quedarn sujetos a las penalidades que contempla la legislacin penal, administrativa, laboral y civil correspondiente. Por tanto, la causal del inciso c) del artculo 22 de la Ley N 28175 no vulnera el numeral 2 del artculo 26 de la Constitucin, ya que en dicho supuesto el empleado pblico no renuncia a ningn derecho. Exp. N 008-2005-PI/TC. Fj. 59 El Peruano, 12 de agosto de 2005 El cese del trabajador por mutuo disenso no vulnera el principio de irrenunciabilidad del trabajador? El cese del trabajador por mutuo disenso no vulnera el principio de irrenunciabilidad de derechos, reconocido por el artculo 26 inciso 2 de la Constitucin, en la medida que no se obliga al trabajador pblico a renunciar o disponer de los derechos previstos en la constitucin y en la Ley. El mutuo disenso permite iniciar una negociacin a fin de poner trmino a la relacin laboral, sea en el mbito pblico o privado, la misma que siempre depen 117

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der del acuerdo de ambas partes. Ergo, no cabe aplicar la figura del mutuo disenso cuando el trabajador o empleador pblico no acepte acceder a la terminacin del vnculo laboral en dicho contexto. En efecto bajo el actual sistema legal, los servidores pblicos sujetos al rgimen laboral de la actividad privada pueden concluir su relacin laboral por la causal de mutuo disenso conforme lo establece el inciso d) del artculo 16 del D. S. N 003-97-TR. Los servidores pblicos sujetos al rgimen legal del Decreto Legislativo N 276, que como este colegiado ha expresado en reiterada jurisprudencia, constituye el estatuto de los servidores pblicos y gozan de estabilidad laboral, tambin pueden optar por el mutuo disenso como una forma de trmino del empleo pblico, si as lo consideran, sin que ello signifique una modificacin del rgimen de estabilidad laboral del que gozan los servidores pblicos reconocidos por el Decreto Legislativo N 276. Exp. N 008-2005-PI/TC El Peruano, 12 de agosto de 2005
1.4. Jubilacin obligatoria Es potestativo del trabajador cesar por jubilacin? El Tribunal constitucional en este caso empieza por explicar que el trabajador adquiere el derecho a la jubilacin cuando rene los requisitos legales para su disfrute, lo pone en ejecucin cuando l, libremente, decide a partir de qu momento debe retirarse de la actividad laboral, ya sea porque no puede o porque no desea seguir trabajando, criterio ste potestativo y responsable, que no compatibiliza con la figura de la jubilacin guillotina, que opera de manera obligatoria y automtica, sin contar con la anuencia del trabajador, como es la consignada en forma extralegal en la parte final del artculo 21 del D.S. N 003-97-TR(..) . Por esta razn, se han vulnerado sus derechos constitucionales relativos al trabajo y a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario, ya que por razones de edad se estara privando al docente de ejercer la ctedra universitaria, cuando es evidente que el solo hecho de llegar a una edad determinada no disminuye necesariamente las aptitudes que se requieren para el ejercicio de las labores acadmicas, de funciones administrativas o de alta direccin, que por ley le corresponde en el mbito de sus responsabilidades. Expediente N 1485-2001-AA/TC El Peruano, 03 de junio de 2003
Se debe de cesar a un docente de 70 aos por el solo hecho de su edad? De acuerdo con los previsto en el artculo 35 inciso a) del Decreto Legislativo
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N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa, y el inciso a) del artculo 186 del D.S. N 005-90-PCM, Reglamento de la citada Ley, una causa justificada para cesar definitivamente a un servidor pblico es cumplir los 70 aos de edad. Sin embargo, cabe precisar, que las normas antes mencionadas, no aplicables para los docentes universitarios, ya que segn la Ley Universitaria, se les aplica los derechos y beneficios de los servidores pblicos sujetos al Decreto Legislativo N 276, ms no el cese del docente a los 70 aos de edad. Menos an si se ha previsto en la Ley Universitaria que el Decreto Legislativo N 276 slo se aplica para el personal administrativo de la Universidad. El cese del trabajador por cumplir ste 70 aos resulta arbitrario en la medida que la Ley Universitaria, aplicable al caso en concreto, no prev este modo de cese como vlido por tanto si el Estatuto de la Universidad Mayor de San marcos establece el cese por lmite de edad, se entiende que ha reglamentado extralegum. Asimismo debe precisarse que el cese que se fundamenta en el lmite de edad vulnera el derecho al trabajo y a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario; ya que por razones de edad se estara privando a un docente de ejercer la ctedra universitaria, cuando es evidente que el solo hecho de llegar a una edad determinada no disminuye necesariamente las aptitudes que se requieren para el ejercicio de las labores propias de un acadmico o de desarrollar funciones administrativas (). Expediente N 594-99-AA/TC El Peruano, 16 de junio de 2000
El cese debe darse por jubilacin cuando el trabajador cumple 70 aos y adems debe tener el otorgamiento de la pensin? La empresa demanda dio por concluida la relacin laboral sin tener en cuenta que el trabajador todava no sobrepasaba el lmite de edad es decir no cumpla los 70 aos de edad. Se precisa en este voto singular, que el trabajador adquiere el derecho a la jubilacin cuando rene los requisitos legales para su disfrute, lo pone en ejecucin cuando l, libremente, decide a partir de qu momento debe retirarse de la actividad laboral, ya sea porque no puede o porque no desea seguir trabajando, criterio ste potestativo y responsable, que no compatibiliza con la figura que opera de manera obligatoria y automtica, sin contar con la anuencia del trabajador, como es la consignada en forma extralegal en la parte final del artculo 21 del D. S. N 003-97-TR(..) . Si bien es cierto la citada norma estipula que la jubilacin es obligatoria y automtica en caso que el trabajador cumpla 70 aos de edad, salvo pacto en contrario;
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el empleador que decida aplicar la citada causal est obligado a comunicar por escrito su decisin al trabajador, con el fin de que este inicie el trmite para obtener el otorgamiento de su pensin y el cese deber producirse en la fecha a partir de la cual se reconozca el otorgamiento de la pensin y no antes como ocurri en el caso de autos. (nfasis nuestro) Expediente N 1857-2004-AA/TC El Peruano, 13 de enero de 2006
2. EL DESPIDO 2.1. Causas justas de despido relacionados con la conducta del trabajador 2.1.1. Comisin por falta grave El despido por causal de embriaguez se puede dar por la sola negativa a efectuarse la prueba de alcoholemia? En el presente caso un trabajador de limpieza de la Municipalidad de Chorrillos fue despedido por no haberse sometido al dosaje etlico, luego que su supervisor detectara que concurri a laborar con aliento a alcohol. En la presente sentencia los magistrados del Tribunal Constitucional emiten un polmico fallo porque la Ley de Productividad y Competitividad Laboral seala como falta grave la concurrencia reiterada del trabajador a su centro laboral en estado de embriaguez y aunque la misma no sea reiterada, cuando por la naturaleza de su funcin o del trabajo dicha situacin revista excepcional gravedad. Finalmente, el Tribunal Constitucional orden la reincorporacin del trabajador ya que su despido afect su derecho al debido proceso, porque a su criterio resulta desproporcionado e irrazonable despedir a un trabajador por la concurrencia a su centro laboral en estado de embriaguez si es que dicho sujeto en ningn momento incurri en algn acto de violencia, injuria o flatamiento de palabra verbal o escrita en agravio del estado, del personal jerrquico o de otros trabajadores, ni ha ocasionado dao alguno al patrimonio ni al acervo documentario del empleador, adems, que no tena antecedentes disciplinarios, pudiendo habrsele impuesto otras sanciones . EXP. N. 03169-2006-PA/TC Publicada el 10 de diciembre del 2008 en el portal web del Tribunal Contitucional
La reprobacin de un examen constituye causal de despido por falta grave? Con fecha 4 de enero de 2000, la empleadora remite al recurrente notarialmente carta de imputacin de falta grave, especficamente por la causal tipificada en el
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artculo 25, literal a), del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N 728, por haber desaprobado el examen denominado Proficiency check. El recurrente, mediante carta notarial de fecha 11 de enero de 2006, realiza sus descargos, indicando que la reprobacin de un examen no constituye una causal de despido contemplada en la legislacin. Sin embargo, con fecha 16 de enero, la demandada hace llegar al recurrente una carta notarial de despido insistiendo en la causal de falta grave imputada en la carta de preaviso. Expediente N 10494-2006-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008.
Cules son las formalidades del despido? se verifica de lo que obra en el expediente- que la demandada cumpli con las formalidades exigidas para la realizacin del despido, en la medida que: (i) se envi comunicacin por escrito al recurrente imputndole la causa del despido; (ii) se otorg al recurrente el plazo de 6 das para presentar descargos; y (iii) se cumpli con el respeto al principio de inmediatez. Este procedimiento previo al despido lo realiza el empleador en ejercicio de su poder de direccin, el que incluye: dirigir, fiscalizar y sancionar; poder que nace de uno de los elementos esenciales de la relacin laboral: la subordinacin. Expediente N 10494-2006-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008.
Quebranta la buena fe laboral la desaprobacin del examen, y es causal de resolucin por incumplimiento de contrato? En el caso de autos la demandada imputa una causal legalmente tipificada, referida el quebramiento de la buena fe laboral por incumplimiento de uno de los deberes esenciales que emanan del contrato (artculo 25, literal a), del Decreto Supremo N 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N 728), y uno de esos deberes sera en este caso- el mantener vigente su habilitacin como piloto, cuestin que est contemplada en las clusulas del contrato de trabajo correspondientes a ejecucin de labores, a obligaciones especiales y como causal de resolucin por incumplimiento. Por el contrario, el recurrente niega que el hecho de haber reprobado un examen constituya una falta en ese sentido, constituyndose de ese modo en causal de despido. As, es de observar que estamos ante una discrepancia y controversia en cuanto a la calificacin del despido fundado a causa justa, en la medida que el recurrente considera que la falta grave invocada para sustentar el despido no est tipificada en la ley. Expediente N 10494-2006-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008.
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Captulo III
Despido del trabajador de confianza Esta sentencia sigue la misma lnea argumentativa sobre el despido del personal de confianza y de direccin ( los cuales llevan implcita la condicin de confianza) delimitadas por los expedientes N 746-2003-AA/TC y N 4492-2004-AA/TC. En stas se niegan la reposicin a este tipo de trabajador basando su argumentacin en que este es un despido fundamentado en causas subjetivas, es decir en el retiro de confianza invocada por el empleador que constituye una situacin especial que extingue el contrato de trabajo, a diferencia de los despidos por causa grave que s son objetivos. Asimismo, plantean diversas definiciones sobre el personal de confianza as como una lista de derechos que les asiste a este tipo de categora de trabajadores. Cabe precisar que cuando se refiere a la promocin de los trabajadores que desarrollaban actividades comunes y luego son ascendidos a la categora de trabajadores de confianza debe observarse que esta no sea abusiva ni simulada, pues podra atribursele a un trabajador tal calificacin para luego simplemente retirrsele la confianza y despedrsele en el transcurso del tiempo. En esta situacin el Tribunal dispone que el trabajador no puede ser despedido por esta causa, sino que el trabajador retornara a realizar las labores anteriores, salvo que se determine que cometi una falta grave. Por ltimo repite el mismo pronunciamiento delimitado en la STC N 0632-2001-AA, en donde se dispone que el ofrecimiento de pago de los beneficios sociales, sin que ello fuera objeto de contradiccin ante el juez que conoci la causa en dicho proceso no contencioso, es vlido quedando, por ende, disuelto el vnculo laboral. Exp. N 03501-2006-PA/TC El peruano, 23 de enero de 2008
Cul es la definicin de falta grave? La Sala considera que la falta grave tiene una definicin independiente de acto doloso. Basta con que el trabajador haya cometido una infraccin que quiebre los deberes esenciales de las obligaciones del contrato de trabajo de manera que haga irrazonable la continuidad del vnculo laboral. De lo contrario, no sera posible establecer una sancin adecuada frente a las faltas graves del trabajador si ste no hubiere cometido un acto doloso. Casacin N 1622-2000-Arequipa El Peruano, 02 de mayo de 2002
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Captulo III
Es falta grave alterar la tarjeta de control? El trabajador, al alterar la tarjeta de control de ingreso al centro de trabajo, ha dejado de cumplir con el Reglamento Interno respecto al control de asistencia y de tolerancia al ingreso pues refleja una conducta de impuntualidad. Asimismo, tal hecho ha quebrado la buena fe que debe existir en la relacin laboral por lo cual el despido deviene en justificado. Expediente N 3738-98-R(S) El Peruano, 16 de noviembre de 1998
Documento insuficiente para acreditar el despido Para que el trabajador pueda alegar que se produjo un despido en perjuicio suyo, no resulta suficiente la presentacin de la carta notarial que fue enviada al empleador en la cual el propio trabajador se da por despedido. Expediente N 010-2000-BE El Peruano, 10 de abril de 2000
Es falta grave causal de despido la adulteracin de planillas y boletas de pago? Se ha cometido una falta grave cuando el trabajador ha cobrado montos mayores de los que le corresponde tomando ventaja de la adulteracin de las planillas y boletas de pago. La falta grave se configura a pesar que aquella adulteracin fue realizada por accin de una tercera persona, ya que el trabajador despedido no inform de las alteraciones de los documentos al empleador, por lo cual la complicidad del trabajador sancionado es irrelevante. Casacin N 313-98 - Lima El Peruano, 02 de febrero de 1999
Un trabajador con proteccin del Fuero Sindical puede ser despedido por falta grave? El Fuero Sindical reconocido legalmente por nuestro ordenamiento establece un sistema de proteccin a los representantes de los trabajadores contra los actos antisindicales del empleador, por medio del cual se les garantiza el derecho a no ser despedidos ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa sin causa justa debidamente demostrada o sin su aceptacin. En ese orden de ideas, la proteccin del Fuero Sindical en la Legislacin Laboral, no comprende aquellos actos realizados por el trabajador y considerados como falta
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Captulo III
grave, razn por la cual el despido que se sustente en alguna de dichas faltas, se considera justificado, no afecta el derecho al Fuero Sindical ni tampoco puede ser considerado como un despido nulo. Casacin N 297-99 del Santa El Peruano, 30 de mayo de 1999
Cul es la calificacin como falta grave o infraccin a criterio del empleador? En cuanto al uso indebido de los bienes del empleador o entrega de informacin falsa por parte del trabajador, la norma no ha precisado cundo corresponde calificar la conducta como una infraccin o cundo corresponde calificarla como una falta grave que amerite un despido. La Sala sostiene que la sancin debe aplicarse de manera proporcional al hecho y la decisin sobre la calificacin de la conducta del trabajador quedar bajo el criterio razonable del empleador. Casacin N 737-99 El Peruano, 11 de agosto del 2000
El reiterado incumplimiento de obligaciones del trabajador lesiona la buena fe contractual? El incumplimiento reiterado de las obligaciones del trabajador de manera injustificada, y por ende, su conducta indisciplinada, lesiona la buena fe contractual y vuelve insostenible la relacin laboral por lo cual el despido del trabajador se considera justificado. Expediente N 1239-94-CD (S) El Peruano, 23 de mayo de 1995
Cundo no es indispensable la reiterancia en caso de embriaguez en el trabajo? De acuerdo con lo establecido en el artculo 25, inciso e), del D.S. N 003-97-TR (27.03.97), la concurrencia reiterada en estado de embriaguez o bajo influencia de drogas o sustancias estupefacientes se considera como falta grave, a pesar que no sea una conducta reiterada, pues si la naturaleza de la labor del trabajador en falta implica una alta responsabilidad dentro de la empresa, y ms an si se trata de una actividad riesgosa como el presente caso, la gravedad de la falta se evaluar no sobre la base de la constancia en la conducta sino en funcin de la naturaleza de las responsabilidades que su trabajo conlleva. Casacin N 787-2002 - Junn El Peruano, 11 de julio del 2003
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Captulo III
Qu se entiende como falta grave flagrante? El artculo 31 del D. S. N 003-97-TR (27.03.97) se debe analizar teniendo en cuenta el principio fundamental de defensa, como regla general. Por tanto no se podr despedir a un trabajador si es que no se le ha otorgado por escrito el plazo razonable no menor de 6 das naturales para que pueda defenderse por escrito, igualmente, de los cargos que se le formulan. A manera de excepcin de este derecho, se permite cesar en el acto al trabajador cuando este haya cometido una falta grave flagrante y, por ende, no resulte razonable otorgarle tal posibilidad. As, en el supuesto en concreto, por tener un matiz restrictivo a un derecho fundamental debe ser analizado en forma restrictiva. En ese sentido, el trmino flagrante que se menciona en el artculo antes sealado, debe entenderse como aquella falta grave que se est ejecutando actualmente. (...) pensar diferente implicara que, a criterio subjetivo de los empleadores, estos podran cesar a sus trabajadores sin otorgarles el derecho de defensa cuando supongan que la falta grave es tan clara que no necesita pruebas. No obstante, (...) de haber existido alguna duda sobre el alcance y contenido de esta norma de naturaleza laboral, se debera estar a la interpretacin que sea ms favorable al trabajador, en aplicacin del principio protector, bajo su regla del in dubio pro operario. Casacin N 780-2005-Lima El Peruano, 02 de mayo de 2006 Cabe reposicin de un trabajador que incurre en falta grave, pero que no tiene reiterancia? En el presente caso no se ha demostrado que exista una falta grave que sea flagrante. Las pruebas aportadas por el empleador de la sancin que impuso la Administracin Tributaria y la notificacin a los trabajadores de la obligatoriedad de la emisin de facturas o boletas de venta no prueban que haya cometido una falta grave y que sta en todo caso haya sido reiterada. Lo que s queda demostrado es que era la primera vez que el trabajador incurra en esta falta. Por ende no se considera que haya reiterancia en el incumplimiento por lo cual no se configura el reiterado incumplimiento de las obligaciones laborales que dispona la norma como causal de despido justificado. En todo caso si el empleador consideraba que exista una falta grave, el empleador debi haber emitido una carta de preaviso de despido y luego de un perodo mnimo de 6 das naturales, emitir una carta de despido. Finaliza su argumentacin determinando que al no configurarse una falta grave flagrante debe reponerse al trabajador. Expediente N 019-98-AA/TC. Lambayeque El Peruano, 28 de setiembre de 1999
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Captulo III
Es falta grave si el trabajador otorga informacin falsa respecto a la percepcin de pensin ms remuneracin? En principio el Tribunal precisa que no realiza la calificacin del despido laboral en los trminos establecidos por el artculo 34 del Decreto Supremo N 003-97-TR, para determinar si procede la reincorporacin del demandante o el pago de una indemnizacin; sino que evala si el despido lesiona o no un derecho fundamental. Se determina que se configura una falta grave prevista en el artculo 25 inciso a) y d), cuando se configura un supuesto que vulnera la buena fe laboral y la inobservancia del Reglamento Interno de Trabajo, as como la informacin falsa, otorgada por el trabajador al empleador, con la intencin de obtener una ventaja, respectivamente. En el caso en concreto queda acreditado que el trabajador proporcion informacin falsa a su empleador con la intencin de obtener una ventaja, en la medida que perciba simultneamente remuneracin y pensin a la vez, ambas provenientes del Estado. Expediente N 3388-2004-AA/TC El Peruano, 17 de diciembre de 2004 Es falta grave, que transgreda la buena fe laboral, cuando el trabajador pide a un tercero que marque su tarjeta de control de ingreso y salida? Esta Casacin tiene como finalidad determinar si se han interpretado, de manera adecuada, los literales a) y d) del artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-TR. Sin embargo, la Corte Suprema en esta sentencia, se concentra en una: la referida al incumplimiento de la buena fe laboral (es decir, en uno de los supuestos del literal a) Como esta ltima es un concepto muy genrico, es en cada caso en el que se le puede ir concretizando. Y esto es lo que se hace en esta resolucin: dar ejemplos sobre el incumplimiento de la buena fe laboral. De acuerdo con lo sealado en la sentencia en el fundamento tercero, la buena fe es actuar y conducirse con lealtad, probidad y correccin. Luego, en el fundamento quinto, se seala un ejemplo de lo que es el incumplimiento de la buena fe laboral: el demandante se ausent de su centro de trabajo antes de la hora pre establecida para el trmino de su jornada laboral habiendo incluso una tercera persona cumplido con marcar su tarjeta de control de ingresos y salidas... lo que demuestra a su vez una innegable infraccin a su deber de lealtad y buena fe. En el fundamento octavo, se indica que el actor ha incurrido en falta grave que determina la resolucin de su contrato de trabajo al haber incumplido con su obligacin principal de prestar en forma efectiva su dbito laboral que transgrede sus deberes de obediencia y buena fe.
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Por ltimo, en el fundamento seis, se establece que: la presentacin de un Certificado de Salud falso () obviamente involucra la infraccin del deber de fidelidad y de buena fe que son vaciados de contenido. De esta forma, se puede sealar que el precedente vinculante que establece la Corte Suprema, se refiere bsicamente a ejemplificar el incumplimiento de la buena fe laboral. Casacin N 199-2004.- Puno El Peruano, 17 de abril de 2006
Es obligatorio acreditar las faltas graves? La Sala de Derecho constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, resuelve fundado el recurso de Casacin, donde por considerar que habindose invocado la nulidad de despido por las causales a), b) y c) del D. S. N 005-95-TR, es obligacin del accionante acreditar la configuracin fctica de sta, siendo insuficiente el amparar la pretensin de la demanda con establecer la ausencia de acreditacin de las faltas graves de acuerdo con el artculo 70 del TUO de la Ley de Fomento del Empleo. Casacin N 1538-97 El Peruano, 21 de mayo de 1999,
Justifica el despido el cierre del centro de trabajo? Si bien el cierre del centro de trabajo no es una causa que justifique el despido, por lo tanto resulta arbitrario, no da lugar a su nulidad ni a la reposicin pretendida por la demandante, sino nicamente a la indemnizacin especial, la misma que no ha sido demandada. Casacin N 1214-97 - Callao El Peruano, 03 de mayo de 1999
El trabajador enfermo debe comunicar de forma inmediata a su empleador de su estado? En una relacin laboral se generan derechos y obligaciones tanto del empleador como del trabajador. En este caso, si el trabajador se encuentra enfermo debe comunicar de forma inmediata de su estado a su empleador a fin de que ste pueda tomar las medidas necesarias en relacin a las labores desempeadas antes de la contingencia, as como realizar las comprobaciones necesarias. En ese sentido, el criterio sostenido por la doctrina respecto a este tema precisa que si el trabajador no comunica su enfermedad a su empleador, ste tiene la fa 127

Captulo III
cultad de considerarlo como una falta injustificada, con lo cual de darse en varias oportunidades dentro de un perodo establecido por la Ley, incurrira en una falta grave y por tanto en un despido justificado. Casacin N 421-97 - Huaura El Peruano, 09 de julio de 1998
Puede el empleador demandar al trabajador para obtener una indemnizacin, por daos y perjuicios derivados de la falta de servicios? En la presente resolucin la Corte Suprema de Justicia estableci los criterios para que proceda la indemnizacin por daos y perjuicios a favor del empleador por la comisin de falta grave del trabajador. As se establecieron cules son las pautas que deben observarse para declarar fundada la demanda de indemnizacin por daos y perjuicios iniciada por el empleador contra el trabajador que ha sido despedido por la comisin de una falta grave que hubiera causado perjuicio al empleador. En la resolucin se indica adems (...) la indemnizacin por daos y perjuicios por la comisin de falta grave que cause perjuicio econmico de la forma como ha sido previsto por el legislador requiere para su amparo de: i) la acreditacin de los daos y perjuicios causados al empleador derivados de la comisin de la falta grave; ii) la demostracin que la falta grave cometida es causa eficiente de estos daos y perjuicios; y iii) La prueba del perjuicio econmico que causa al empleador por los daos y perjuicios acreditados derivado de la falta grave cometida (...). Adems, se advierte que el empleador s puede demandar al trabajador para obtener una indemnizacin por daos y perjuicio por la comisin de falta grave laboral que le hubiera causado un perjuicio econmico, siempre que tenga en cuenta llevar a cabo una actividad probatoria muy importante destinada a probar el perjuicio sufrido y su causa. Casacin N 775-2005 LIMA El Peruano, 19 de octubre de 2005
2.1.2. Condena por delito doloso Es inconstitucional el despido por condena por delito doloso del trabajador? Respecto a la presente sentencia, por un lado existe la condena de un trabajador por delito doloso an cuando el licito penal no haya sido en agravio del empleador. Al respecto los magistrados del Tribunal Constitucional consideran constitucional lo previsto en el literal b del artculo 24 del TUO, D.S. N 003-97-TR en el que se seala son causas justas de despido relacionadas con la conducta del trabajador b) condena por delito doloso. Aunque en el caso en concreto la trabajadora despedida aleg que los hechos imputados en el proceso penal son ajenos a su conducta laboral y como el delito
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no est relacionado a su conducta laboral, la causal de despido prevista en la ley laboral resultara inconstitucional. Finalmente, el Tribunal Constitucional autoriza que el despido por condena por delito doloso es perfectamente constitucional porque () supone el quebrantamiento de varios principios fundamentales de una relacin laboral, entre ellos, la buena fe contractual, honradez, lealtad y diligencia, etc. Adems, admite que frente a una de las obligaciones asumidas por las partes, la ley prev la conclusin del vnculo laboral por causa justa relacionada con la conducta del trabajador (la condena penal por delito doloso). EXP. N. 01807-2007-PA/TC El peruano, 27 de marzo del 2008
Procedimiento de despido, condena por delito doloso y principio de inmediatez La Resolucin bajo comentario establece que no se necesita cumplir con el procedimiento de despido, esto es la emisin de la carta de preaviso y luego de 6 das naturales, la carta de despido, en el caso de que el trabajador haya sido condenado por un delito doloso. El Tribunal basa la anterior afirmacin en que el procedimiento para el despido cumple con la finalidad de ser un plazo para que el trabajador presente sus descargos. En ese sentido, considera que el derecho de defensa y la posibilidad de presentar sus descargos han sido ejercidos en el correspondiente proceso penal. Con lo cual el empleador se ve exonerado de seguir este procedimiento. Sin embargo, la imputacin del despido por delito doloso no puede ser imputada en cualquier momento sino que deber respetar el principio de inmediatez. ste consiste en sancionar una causa tipificada en la norma, como lo es la condena por delito doloso, inmediatamente el empleador tome conocimiento de sta. De tal modo que si el empleador, pese a haber tomado conocimiento de tal hecho permanece indiferente, debe entenderse que ha desestimado la opcin de despedirlo. El Tribunal culmina su argumentacin sealando que si el empleador despidi al trabajador luego de 1 mes y 11 das de conocida la sentencia condenatoria, se respeta el principio de inmediatez, en la medida que el empleador ha actuado prudentemente al haber esperado que la referida sentencia quedara firme. Se configura el anterior como un plazo razonable. Expediente N 05412-2005-AA/TC-Tacna El Peruano, 06 de octubre de 2005
2.1.3. Debido proceso Es obligatoria la aplicacin del debido proceso en el procedimiento previo al despido? El Tribunal precisa que admite esta demanda por la va de Amparo no para ca 129

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lificar el despido como arbitrario o no, sino para determinar si el acto concreto de despido se ha producido vulnerando derechos fundamentales. As, luego de analizados los medios probatorios, concluye que no existe certeza plena de los hechos atribuidos al trabajador. En consecuencia, carece de todo sustento haberle aplicado la sancin ms drstica, lo que significa que el procedimiento al que fue sometido no puede juzgarse de debido, no slo desde el punto de vista formal, sino sobre todo, desde el punto de vista sustantivo, por lo tanto la empresa ha transgredido un derecho constitucional fundamental que es el debido proceso y el Tribunal debe ordenar la reposicin del trabajador en su centro de labores en el cargo que vena desempeando. Expediente N 1001-2001-AA/TC. Hunuco El Peruano, 22 de agosto del 2002
Derecho al debido proceso y legalidad de la sancin A la trabajadora se le habran irrogado daos tanto de ndole patrimonial como extrapatrimonial como consecuencia del despido arbitrario por lo que el hecho de que la demandada argumente que acto bajo el marco legal vigente no le exime de responsabilidad, puesto que en el proceso de amparo se estableci que si bien se la evaluacin se realiz conforme a la normatividad pertinente, tambin lo es que la autonoma que reconoce la Constitucin a las universidades puedan ser opuestas cuando se afecta el debido proceso como lo son las garantas establecidas en los estatutos a favor de los docentes. Casacin N 2773-2003 - Huaura El Peruano, 28 de febrero de 2005
La medida disciplinaria del empleador debe de obtener el derecho al debido proceso? La sancin impuesta del pase a la situacin de retiro por medida disciplinaria, denota en diversos de sus extremos la inobservancia del derecho fundamental al debido proceso, el cual adems de tener una dimensin formal tiene una sustantiva en la cual ocupan un papel determinante los principios de razonabilidad o proporcionalidad siendo esta ltima la afectada en el presente caso. Expediente N 439-99-AA/TC El Peruano, 13 de abril del 2000
Plazo del procedimiento administrativo disciplinario El proceso administrativo disciplinario al cual es sometido un servidor pblico
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que incurra en falta de carcter disciplinario, cuya gravedad pudiera ser causal de cese temporal o destitucin, tiene una duracin de 30 das improrrogables, cualquier resolucin emitida fuera de este plazo es ilegal. Expediente N 2840-2000 El Peruano, 28 de marzo de 2001
En qu casos se afecta el debido proceso en la evolucin del personal de una empresa? Se ha violado el derecho al trabajo, al debido proceso y al derecho de defensa de la trabajadora, en el cese por excedencia bajo el Decreto Ley N 26093. La realizacin de los programas de evaluacin del personal no tuvieron en cuenta las garantas mnimas de regularidad y legalidad, como por ejemplo, no sealar el puntaje obtenido en el examen, ni la motivacin debida del cese. Adems, la trabajadora no tuvo la oportunidad de contradecir el resultado de su evaluacin, por lo que se le restringi su derecho de defensa. En ese sentido, el tribunal ordena la Reposicin de la trabajadora mas no as el pago de las remuneraciones devengadas porque stas son contraprestacin por la labor efectivamente realizada, lo que no ocurri en el presente caso. Expediente N 15-2001 Sala de Derecho Pblico, Resolucin N 2496 El Peruano, 24 de setiembre de 2001
Al encontrarse la sentencia judicial incompleta se transgrede el debido proceso? En sede casatoria se declara la nulidad de la sentencia apelada por encontrarse incompleta y viciada al haberse omitido establecer el monto lquido o su forma de pago de los rubros que se peticionaban, tal como lo establece el inciso 3) del artculo 48 de la Ley Procesal del Trabajo. Casacin N 2088-2000 - Ayacucho El Peruano, 05 de marzo de 2001
2.2. Despido nulo Es nulo el despido que tenga como causal el embarazo? En la presente resolucin se dispone que el inciso e) del artculo 29 del D. S. N 003-97-TR modificado por la Ley N 27185 establece que es nulo el despido que tenga como causal el embarazo. Dicha norma ha sido prevista por el legislador con el fin de proteger a la trabajadora gestante durante todo el lapso que dure el periodo de gestacin y hasta los noventa das posteriores al parto; y que la exigencia de la
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norma respecto a poner en conocimiento del empleador el embarazo antes de que se produzca el despido, para poder oponerla como causal de nulidad del despido, de lo que en esencia busc fue evitar despidos arbitrarios a mujeres gestantes que no traslucen su real situacin especial () Distinta es la situacin cuando el estado de gestacin es evidente por el desarrollo del feto, resultando razonable entender que la madre trabajadora se encuentra igualmente protegida frente a los despidos() En consecuencia de producirse el despido de una madre en evidente estado de gestacin, se debe entender que tal despido tiene como fundamento la discriminacin. Casacin N 2213-2006 La Libertad El Peruano, 01 de abril del 2008 Despido nulo por discriminacin () Se infiere que dentro de los supuestos del inciso d) del artculo 29 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, se considera tambin como parte de la discriminacin al trato diferenciado de los iguales, por cuanto la Constitucin Poltica del Per en su artculo 2 inciso 2, hace referencia () O cualquier otra ndole considerando dentro de ellos como cualquier otro equivalente que constituya una vulneracin a los derechos de la persona (), Teniendo en cuenta que los derechos fundamentales encuentran el amparo en el Convenio N 111 de la Organizacin Internacional de Trabajo y otros pactos y convenios internacionales sobre derechos humanos. Casacin N 2386. El Peruano, 30 noviembre de 2007
La actividad sindical que ocasiona despido nulo debe ser conocida por el empleador Para advertirse si hubo o no represalia sindical en el acto de despido el juzgador debe centralizar su anlisis en aquella actividad sindical que adems de haber sido desarrollada por el trabajador debe ser obviamente conocida por el empleador, porque de otra manera no podra establecerse ninguna relacin de causalidad entre ellas. Casacin N 622-2002 - Lima El Peruano, 13 de mayo del 2003 Despido nulo por presentacin de queja o reclamo El reclamo o queja que da origen a un despido nulo puede ser de naturaleza judicial o Administrativa segn jurisprudencia de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de fecha 02 de junio de 1999 (Casacin N 2722-97-LAMBAYEQUE). Asimismo, se sabe que la carga de la prueba sobre la nu132

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lidad del despido recae sobre el trabajador de acuerdo con el artculo 27 inciso 3 de la Ley Procesal de Trabajo, sin embargo, dicha carga consiste en aportar indicios razonables y no una prueba evidente o directa ya que el empleador goza de un dominio sobre los hechos. Expediente N 591-2002-N. D.(A y S) El Peruano, 04 de julio de 2002
La queja como causal de despido nulo Se declara infundado este recurso de Casacin interpuesto por la trabajadora que solicit la nulidad de su despido fundamentado en la presentacin de una queja ante el empleador. La Sala resolvi que el despido es arbitrario pues la queja debe ser anterior al despido. Por lo tanto, no hay lugar a la reposicin pretendida, sino nicamente a una indemnizacin por despido arbitrario, segn el artculo 34 del D. S. N 003-97-TR. Casacin N 489-2001 El Peruano, 12 de julio de 2001
Es nulo el despido de un trabajador afiliado a un sindicato como consecuencia de un programa de cese colectivo? Es nulo el despido que tenga como fundamento la afiliacin del trabajador a un sindicato o su participacin en actividades sindicales. Sin embargo, en el presente caso el mismo supuesto no es vlido, pues sta no constituye la causa de despido, ya que ste se produce debido al programa de cese colectivo en que ha incurrido la empresa. Si bien dicho programa de cese colectivo no cumpli con las formalidades previstas por la ley, esto no quiere decir de ninguna forma que se encuentre bajo un supuesto de nulidad de despido, por lo tanto no existe relacin lgica entre el petitorio y los hechos merituados por la sentencia. Casacin N 2686-97 El Peruano, 13 de mayo de 1999
En los procesos de nulidad de despido el juez puede utilizar las presunciones? En los procesos en que se ventile la nulidad del despido, si bien el Juez no puede utilizar las presunciones, deber apreciar, evaluar y determinar el mrito de los indicios que se aporten con los medios probatorios, para poder determinar objetivamente la causa real que motiv el despido. Acuerdo N 7 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997
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Captulo III
La rebaja de categora del trabajador vulneran su derecho a la libertad sindical? La sentencia expone que la rebaja de categora y la clausura del centro de trabajo a diversos locales y reas reasignndolos en diversas Comandancias departamentales vulneran el derecho del trabajador a la libertad sindical en su dimensin plural. Ms an, si esto ocurre cuando el sindicato ha empezado a negociar colectivamente con el empleador. Por tanto establece que () las medidas adoptadas por el empleador resultan irrazonables, por cuanto los traslados sucesivos, la rebaja de la categora sin justificacin alguna y sin amparo legal, as como la clausura del centro de labores en el contexto de una negociacin colectiva, resultan actos violatorios que atentan contra la actividad sindical. Por tanto determinan fundada la demanda presentada por el trabajador y la restitucin del recurrente a un puesto de trabajo en condiciones anlogas a las ostentadas con anterioridad. Exp. N 8330-2006-PA/TC. Lima
Cules son los requisitos para establecer que existe un despido nulo por queja o por participar en un proceso ante las autoridades competentes? Los requisitos para establecer que existe un despido nulo por queja o por participar en un proceso ante las autoridades competentes son los siguientes: a) que el trabajador haya presentado una queja o participado en un proceso contra el empleador en defensa de sus derechos reconocidos por la ley y no con nimo de obtener un medio de prueba para defenderse frente a un posible despido por causa justa; b) que el acto de despido se produzca con posterioridad a la formulacin de la queja por parte del trabajador y dentro de un plazo tan cercano que produzca conviccin en el juzgador que el mvil por el cual se dio trmino al vnculo laboral es la represalia por el reclamo formulado; y c) que el empleador no haya motivado expresamente su decisin de despedir al trabajador. Casacin N 1363-2005 Lima El Peruano, 13 de setiembre de 2006 2.3. Despido arbitrario Cmo se obtiene la remuneracin para el clculo de la indemnizacin por despido en el caso de los trabajadores que pierden remuneraciones variables o comisiones? La obtencin de la remuneracin para el clculo de la indemnizacin por despido, en el caso de los trabajadores que perciben remuneraciones variables o comisiones, se debe calcular teniendo en cuenta el promedio de las remuneraciones en
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los ltimos 6 meses antes del cese, considerando los ingresos percibidos en el tramo final de la relacin laboral y no en el perodo calendario que precede al despido. Por cuanto la base para determinar el promedio de una cantidad es el total de las sumas efectivamente recibidas y no los vacos que no reflejan cifra alguna, por lo que no pueden ser computables los perodos no laborados por razn de una suspensin perfecta del contrato de trabajo. Casacin N 1370-98 El Peruano, 12 de julio de 1999
Cul es el monto mximo de indemnizacin por despido arbitrario? La indemnizacin mxima por despido arbitrario es de doce remuneraciones ordinarias mensuales. Acuerdo N 3 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 2000
2.4. Cese colectivo Una causal de cese colectivo de trabajadores es referido a la reconstruccin patrimonial? La Ley de Productividad y competitividad Laboral, en su artculo 46 contempla entre las causales objetivas para el cese colectivo de trabajadores, la referida a la reestructuracin patrimonial sujeta al Decreto Legislativo N 845. En la quinta Disposicin Complementaria de esta norma se establece que el Administrador o Liquidador de empresas en estado de insolvencia declarado por la comisin podr cesar a los trabajadores de la empresa correspondiente. Ello quiere decir, que la decisin de cese colectivo corresponde al administrador designado o ratificado por la Junta de acreedores, no siendo suficiente la sola declaracin de insolvencia para que opere dicho cese. Casacin N 552-2001 El Peruano, 19 de julio de 2001
Insuficiencia de la declaracin de insolvencia para el cese colectivo El recurrente solicita el pago de la indemnizacin por despido arbitrario al haberse producido un cese colectivo al declararse insolvente la empresa. La Sala falla declarando fundada la demanda, sealando que la sola declaracin de insolvencia de una empresa es insuficiente para proceder al cese colectivo de sus trabajadores, pues previamente debe determinarse bien sea su liquidacin o su reestructuracin. Casacin N 1934-2000 - Lima El Peruano, 02 de febrero del 2001
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3. EL DESPIDO EN LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 3.1. Tipos de despido segn el Tribunal Constitucional Cules son los tipos de despidos que pueden generar la reposicin? Tipos de despido que pueden generar la reposicin El efecto de la reposicin derivada de despidos arbitrarios o con lesin de derechos fundamentales se origina en tres casos de despido: el despido nulo, el despido incausado y el despido fraudulento. Despido incausado Se produce el denominado despido incausado, cuando se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique. Despido fraudulento Un despido es fraudulento cuando se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad, o se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad o mediante la fabricacin de pruebas. Nulidad de los despidos lesivos de derechos fundamentales El Tribunal Constitucional estima que la extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de nulidad y por consiguiente el despido carecer de efecto legal cuando se produce con violacin de los derechos fundamentales de la persona, reconocidos por la Constitucin o los tratados relativos a la promocin, defensa y proteccin de los derechos humanos. Exp. N 976-2001-AA/TC - Hunuco El Peruano, 13 de marzo del 2003
La indemnizacin por despido es constitucional? Los magistrados del Tribunal Constitucional sealaron que el actor de la presente demanda de amparo, desde el momento que procedi a cobrar el pago de la indemnizacin por despido arbitrario, opt por la eficacia resolutoria frente al despido al cual estaba siendo objeto y no por la eficacia sustitutoria, esto es por la proteccin procesal previsto a travs del proceso de amparo constitucional y aseveraron que
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de esta forma qued extinguida la relacin laboral, desde el momento que el actor obtuvo proteccin adecuada. Dijeron adems que se garantiza la constitucionalidad de la indemnizacin por despido arbitrario siempre que sea cobrada por los ex trabajadores en forma voluntaria y que en atencin a el artculo 34 del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo 003-97-TR, en concordancia con lo establecido en el inciso d) del artculo 7 del Protocolo de San Salvador, vigente en el Per desde el 27 de mayo de 1995, ha previsto la indemnizacin como uno de los modos mediante los cuales el trabajador despedido arbitrariamente puede ser protegido adecuadamente y, por ello no es inconstitucional. En consecuencia no se ha producido vulneracin constitucional con la extincin del vnculo laboral del demandante. EXP. N 03965-2007-PA/TC Publicado el 05 de octubre de 2008 en el Portal electrnico del Tribunal Constitucional La finalidad del amparo no es ordenar el pago de una indemnizacin, sino la restitucin del trabajador a su centro de trabajo? Efecto del amparo cuando el despido es lesivo Por la propia finalidad del amparo, el tipo de proteccin procesal contra el despido arbitrario no puede concluir, como en las acciones deducibles en la jurisdiccin ordinaria, en ordenar el pago de una indemnizacin frente a la constatacin de un despido arbitrario; sino en reponer las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional. En el mbito del amparo, en efecto, ese estado anterior al cual debe reponerse las cosas no es el pago de una indemnizacin, sino la restitucin del trabajador a su centro de trabajo, del cual fue precisamente despedido arbitrariamente. Expediente N 1260-2000-AA/TC. La Libertad El Peruano, 18 de abril de 2001
3.1.1. Despido incausado Porqu razones el Tribunal Constitucional considera que la indemnizacin por despido arbitrario es contraria a la constitucin? El artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per establece el derecho al trabajo cuyo contenido esencial tiene dos aspectos: el de acceder a un puesto de trabajo y el derecho a no ser despedido sino por causa justa. El primero, supone que el Estado adopte una poltica tendente a que la poblacin acceda a un puesto de trabajo. El
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segundo aspecto apunta a que el trabajador tiene derecho a conservar su empleo, destacando la proscripcin del despido, salvo por causa justificada. Este ltimo, ser el estudiado en el caso en concreto. Cabe sealar, que el artculo 27 de la Constitucin Poltica del Per, contiene un mandato al legislador para que ste establezca la proteccin frente al despido arbitrario. Deben resaltarse tres caractersticas principales de ste artculo: Se trata de un mandato al legislador. Consagra un principio de reserva de ley en garanta de la regulacin de proteccin. No determina la forma de proteccin frente al despido arbitrario, sino que la remite a la ley.
Asimismo, cuando se seala que el desarrollo debe ser adecuado se debe entender que ste debe respetar el contenido esencial del derecho al trabajo. Adems, se basa en que todo desarrollo legislativo presupone que no se desnaturalice el derecho objeto de desarrollo y que ste no podr vulnerar el contenido esencial del derecho en mencin. El segundo prrafo del artculo 34 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR, establece que frente a un despido arbitrario corresponde una indemnizacin como nica reparacin. No prev la posibilidad de reincorporacin. El denominado despido ad nutum impone slo una tutela indemnizatoria. Dicha disposicin (el artculo 34, segundo prrafo) es incompatible con la constitucin, a juicio de este Tribunal, por las siguientes razones: a. Vaca de contenido el derecho al trabajo, en la medida que, habilita el despido incausado o arbitrario al empleador, ya que uno de los aspectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la proscripcin del despido salvo por causa justa. La forma de aplicacin de esta disposicin por la empresa demandada evidencia los extremos de absoluta disparidad en la elacin de trabajo en cuanto al tema de la culminacin de la relacin laboral. La forma de proteccin no es otra que la de retrotraer el estado de cosas al momento de cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la restitucin es una consecuencia consustancial a un acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin complementaria o sustitutoria, si as los determinara libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto ab initio invlido por inconstitucional.
b.
c.
Se menciona el artculo 7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
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culturales, contempla la posibilidad de reparacin indemnizatoria, juntamente con la restitutoria, frente al despido arbitrario. Sin embargo, debe entenderse que el Derecho Internacional de los derechos humanos enuncia derechos mnimos que siempre son susceptibles de ser mejorados. As como debe entenderse que no podran vulnerar los derechos previstos por la Constitucin peruana. Al respecto la doctrina sostiene que los derechos constitucionales han de interpretarse como mandatos de optimizacin. Debe entenderse de la misma forma, lo establecido por el Convenio N 158, que prev la posibilidad de proteccin indemnizatoria frente al despido arbitrario. Expediente N 1124-2001-AA/TC El Peruano, 11 de julio de 2002
Aclaracin de la sentencia recada en el Expediente N 1124-2001-AA/TC En la sentencia aclarada el Tribunal Constitucional establece que el artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad, que habilitaba al empleador a extinguir un contrato de trabajo sin motivar dicha decisin declara como un despido afectado de nulidad de pleno derecho. Asimismo, se habla de que es incompatible con la Constitucin, ya que vulnera el artculo 22 (derecho al trabajo), ya que no puede despedirse a un trabajador que ya goza de ese derecho sin previa y formal expresin de causa. En la sentencia aclarada, el Tribunal Constitucional establece que ha sealado lo anterior en atencin a dos factores: a. La empresa ha venido utilizando el artculo 34 del D.S. N 003-97-TR, que en su conjunto est referida a la extincin individual de los contratos, para practicar lo que la doctrina denomina ceses colectivos escalonados. El segundo prrafo del artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, que permite la extincin de los contratos de trabajo sin motivar la causa del despido es inconstitucional por las razones expuesta en los considerandos expresados tanto de la sentencia aclarada como de la aclaratoria. Precedente vinculante Tal como lo dispone la Primera Disposicin General de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, los jueces y tribunales de la Repblica, debern interpretar y aplicar los alcances del Decreto Legislativo N 728 de conformidad con lo expuesto y resuelto en la sentencia de fecha 11 de julio de 2002, siempre que se reproduzcan los hechos y circunstancias generadas en la controversia establecida entre las partes litigantes en el Expediente N 1124-2001-AA/TC, con arreglo al artculo 5 de la Ley N 25398. El Peruano, 16 de setiembre de 2002
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b.

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La va del proceso de amparo es la ms adecuada para cuestionar o solicitar la indemnizacin por despido arbitrario? De acuerdo con el Expediente N 206-2005-PA/TC, la va idnea para el despido sin invocacin de causa, es el proceso de amparo toda vez que la va ordinaria no posibilita la reposicin del trabajador de modo que sta ltima no podr ser considerada como la va igualmente satisfactoria. Sin embargo, dado que el trabajador cobr la indemnizacin por despido arbitrario, con este hecho confirm su voluntad de dar por extinguido el vnculo laboral. Asimismo, se menciona que la va del proceso de amparo no es la adecuada para cuestionar o solicitar la indemnizacin por despido arbitrario. Expediente N 5242-2005-PA/TC EL peruano, 06 de enero de 2006
Despido sin causa y vulneracin al debido proceso El despido incausado, establecido en la sentencia N 976-2001-AA/TC, se produce segn sta cuando se despide a un trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de su conducta o labor que la justifique. De esta forma un despido se configurar como justificado o injustificado en tanto la voluntad extintiva de la relacin laboral manifestada por el empleador se lleve a cabo con expresin de causa o sin ella, es decir, cuando se indican (o no) los hechos que motivan y justifican la extincin de la relacin laboral. Entonces, el despido ser legtimo slo cuando la decisin del empleador se fundamente en la existencia de una causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada en el procedimiento de despido, en el cual se deben respetar las garantas mnimas que brinda el derecho fundamental al debido proceso. En consecuencia, la extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de nulidad y, por consiguiente, el despido del demandante carece de efecto legal, por lo que, en mrito de la finalidad restitutoria propia del proceso de amparo, procede la reincorporacin del demandante en el cargo que vena desempeando en su centro de trabajo. Expediente N 04229-2005-PA/TC El Peruano, 16 de junio de 2006
En el caso de un despido incausado, que vulnera el derecho al trabajo, se dispone la reposicin del trabajador? El Tribunal argumenta la desnaturalizacin del contrato laboral y por tanto la
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existencia de un contrato de trabajo a tiempo indeterminado, basndose en el artculo 77 inciso d) del D. S. N 003-97-TR. As, dispone que se ha demostrado que hubo simulacin en el contrato del recurrente puesto que se ha pretendido simular la contratacin de un servicio intermitente siendo que en realidad durante todo el tiempo de servicios del demandante-desempeando la misma labor no se present ninguna interrupcin o suspensin de sus labores, como lo reconoce la propia demandada, desvirtundose con ellos la causa objetiva consignada en el contrato. Por tanto, determina que ha existido un despido incausado, que vulnera el derecho al trabajo y a la proteccin contra el despido arbitrario, por el que se dispone la reposicin del trabajador. Exp. N 08951-2006-PA/TC El Peruano, 22 de enero de 2008 Al despido arbitrario de un trabajador con discapacidad debe aplicarse el juicio de necesidad? En la presente resolucin los magistrados del Tribunal Constitucional establecen que los trabajadores deben recibir una especial proteccin de acuerdo con las normas constitucionales y supranacionales, para que en los casos de despido arbitrario de un trabajador con discapacidad deba aplicarse el juicio de necesidad para verificar la razonabilidad de la medida impuesta (despido). En tal caso, concluyen que el despido de dicho trabajador, en amparo de las medidas de austeridad de una entidad administrativa, no se encuentra acorde con la interpretacin constitucional. En la resolucin judicial se seala lo siguiente: En consecuencia, si bien la emplazada deba ejecutar dicha poltica de austeridad, debi haberlo hecho con respeto de los derechos fundamentales del recurrente, lo cual implicaba, de acuerdo al principio de razonabilidad, especficamente el subprincipio de necesidad, aplicar la disolucin del vnculo laboral nicamente si es que no existan medidas menos gravosas para lograr tal fin, teniendo en cuenta que el recurrente, en su calidad de discapacitado, gozaba de una proteccin especial ante medidas de esa naturaleza, mxime si de acuerdo al artculo 33 de la Ley N 27050, la emplazada est en la obligacin de contratar personas con discapacidad en una proporcin no inferior al 3% de la totalidad de su personal. Exp. N 5218-2007-PA/TC Publicado el 30 de enero del 2008 en el Portal Web del Tribunal Constitucional 3.1.2. Despido fraudulento El despido fraudulento es basado en pruebas fabricadas o imaginadas, vulnerando el principio de tipicidad? En la presente causa los magistrados del Tribunal Constitucional sealan que se
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da el despido fraudulento porque la falta que se le imput (apropiacin de bienes de la empresa) fue inventada por el empleador, ya que el trabajador despedido en su condicin de Jefe del Laboratorio Central no tena la obligacin de controlar el ingreso, la salida y el seguimiento de los bienes del Almacn Central, de modo que no se le puede imputar el incumplimiento de dicha obligacin como falta grave ni como causa justa de despido. De ese modo dicho colegiado precisa que el despido fraudulento se produce cuando el empleador imputa una causa justa inexistente o basada en pruebas fabricadas o imaginarias, o bien cuando coacciona bajo diversos medios al trabajador para dar por concluido el vnculo laboral (renuncia coaccionada o muto disenso con vicio de la voluntad), o tambin cuando acusa faltas no previstas legalmente vulnerando el principio de tipicidad. EXP. N 01420-2008-PA/TC Publicado el 22 de enero del 2008 en el portal web del Tribunal Constitucional
El despido fraudulento se sustenta en hechos inexistentes, falsos o imaginarios? Respecto del despido fraudulento, el Tribunal se pronunci anteriormente como aquel despido en el que se despide al trabajador con nimo perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de una causal y los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad (...); o se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad (...)o mediante la fabricacin de pruebas. En el caso en concreto la trabajadora demostr que el empleador fundament su despido en hechos falsos e inexistentes, en la medida que ste ltimo no ha probado que la demandante tena la obligacin de atender los requerimientos de la SUNAT y que se le haba informado de tal hecho. Por consiguiente, el despido se bas en una causa inexistente o irreal equiparable al despido incausado, constituyendo un acto lesivo del derecho al trabajo y la proteccin contra el despido arbitrario, amparados por los artculos 22 y 27 de la Constitucin. En cuanto al pago de las remuneraciones devengadas y los intereses legales, ya que este reclamo tiene naturaleza indemnizatoria y no resarcitoria o restitutoria, se deja a salvo el derecho de la demandante para que los haga valer en la forma legal que corresponda. Expediente N 2158-2006-PA/TC El Peruano, 16 de mayo de 2006
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3.1.3. Despido nulo La nulidad del acuerdo de directorio acarrea la nulidad del despido del gerente general de la empresa? Se declara fundada la demanda interpuesta por un trabajador que tena el cargo de gerente general y que fue despedido mediante acuerdo de directorio. Dicho directorio no estaba facultado para efectuar el despido porque contradice lo establecido por el ltimo prrafo del artculo 116 de la Ley N 26887, Ley General de Sociedades, que seala que: (...) La junta general no puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria, salvo los casos permitidos por ley. Es decir, los acuerdos adoptados en dicha junta son nulos porque carecen de las formalidades de publicidad indispensables para su validez, y en consecuencia, al no ser vlido el acuerdo del Directorio deriva en ineficaz el acuerdo de despido y remocin del cargo de gerente general, que afecta el derecho al trabajo del demandante, el que se encuentra reconocido por los artculos 2 inciso 15 y 22 de la Constitucin. Expediente N 675-2001-AA/TC - Lambayeque El Peruano, 29 de mayo de 2002
Accin de Amparo: cese por excedencia Los procesos de evaluacin de personal establecidos por las entidades pblicas, de conformidad con el Decreto Ley N 26093, deben realizarse con escrupulosa observancia y respeto de los derechos constitucionales, al debido proceso y a la proteccin contra el despido arbitrario, de tal manera que no podr ser ejecutada en circunstancias de desinformacin de los trabajadores, falta de precisin y claridad sobre el contenido de los exmenes de conocimiento, concentracin en el tiempo y apresuramiento en su desarrollo. La disposicin de cese por excedencia no es de aplicacin obligatoria sino facultativa a criterio de la entidad, y en ningn caso incentiva el cese masivo e indiscriminado de los servidores pblicos. Expediente N 020-99-AA/TC - Lima
La suspensin de la relacin laboral por un perodo extendido determina un despido de hecho? La suspensin de la relacin laboral que se prolonga en el tiempo por ms de dos aos, trae como consecuencia la declaracin de un despido de hecho. El Tribunal determina que: dicha situacin (la extensin del tiempo de suspensin perfecta de labores) no tiene justificacin, y que carece de razonabilidad y proporcin, por lo que constituye un despido de hecho.
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Adems cuando se present la solicitud de cese colectivo, se cumpla con el requisito de comprender al 10% de los trabajadores. Sin embargo, posteriormente se verific que la mayora de ellos finalizaron sus vnculos laborales con al empresa por la causal de mutuo disenso. As, se redujo el nmero de trabajadores, por lo que el empleador no podra argumentar la causal de cese colectivo de los trabajadores al no cumplir con el requisito mencionado. Finaliza su argumentacin estableciendo la reposicin de los trabajadores en sus puestos de trabajo. Expediente N 08141-2006-PA/TC. Lima El Peruano, 02 de setiembre de 2007
3.2. Cobro de beneficios sociales e indemnizacin extingue el vnculo laboral El cobro de la CTS determina la extincin de la relacin de trabajo? Dado que el demandante cobr la compensacin por tiempo de servicios, ha quedado extinguido el vnculo laboral conforme lo seala el Tribunal en reiterada jurisprudencia. No procede entonces, la accin de amparo referida al procedimiento de evaluacin y posterior cese del demandante. Expediente N 82-00-AA/TC - La Libertad El Peruano, 22 de enero de 2001
No procede la reposicin va amparo si ya se cobraron los beneficios sociales? La recurrida confirma la apelada, por considerar que no se trata de un despido arbitrario ni de un despido justificado, sino de una renuncia voluntaria. (...) En consecuencia, la presente demanda (Accin de Amparo) no puede ser acogida, toda vez que la demandante ha efectuado el cobro de sus respectivos beneficios sociales, por lo que ha quedado extinguido el vnculo laboral que tena con la demandada. Expediente N 1440-2002-AA/TC El Peruano, 11 de mayo de 2004
El cobro de beneficios sociales determina la extincin del vnculo? Se declara improcedente la Accin de Amparo en vista de que el demandante efecto el cobro de sus beneficios sociales, lo cual determin que quede extinguido el vnculo laboral. Expediente N 971-2000-AA/TC El Peruano, 15 de octubre de 2001
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El cobro de la indemnizacin extingue el vnculo laboral? Si el recurrente (el ex trabajador) acept y cobr los beneficios sociales e indemnizacin, se entiende que este hecho extingue el vnculo laboral. As, la empresa demandada ha hecho, pues, uso de una facultad que le permite concluir el vnculo laboral con el demandante, aceptando como penalidad el pago de la indemnizacin antes mencionada, no habiendo invocado como sustento causa alguna referida a la conducta o capacidad del entonces trabajador, en cuyo caso, la emplazada hubiera estado en la obligacin de seguir el procedimiento previsto en el artculo 31 del D. S. N 003-97-TR, lo que hubiera determinado que el despido realizado a este trabajador se reputara como lesivo o no de derechos constitucionales. Expediente N 532-2001-AA/TC El Peruano, 07 de noviembre de 2002 El cobro de la CTS determina la extincin del vnculo laboral? En principio, el Tribunal constitucional vuelve a reiterar que el Proceso de Amparo procede nicamente para los supuestos de despido nulo, incausado y fraudulento (Expediente N 954-2003-AA/ TC), supuestos inexistentes en el caso en concreto. A su vez expresa que el cobro de los beneficios sociales, como es el caso de la Compensacin por Tiempo de Servicios, produce la extincin del vnculo laboral tal como ha sido recurrentemente sealado en los precedentes jurisprudenciales recados sobre los Expedientes N 532-2001-AA/TC y N 976-2001-AA/TC. Expediente N 3697-2004-PA/TC El Peruano, 13 de enero de 2005
El Cobro de beneficios determina extincin del vnculo Se declara improcedente la Accin de Amparo en vista de que el demandante efecto el cobro de sus beneficios sociales, lo cual determin que quede extinguido el vnculo laboral. Expediente N 971-2000-AA/TC Lima, 15 de octubre de 2001
3.3. Remuneraciones devengadas despus de un despido declarado por el Tribunal Constitucional como lesivo de derechos constitucionales Por qu vas pueden ser reclamadas las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto? Primera Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido
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de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo slo pueden ser reclamadas en sede laboral en un proceso de pago de indemnizacin por daos y perjuicios. Segunda Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo pueden ser reclamadas en un proceso de pago de beneficios sociales y otros derechos remunerativos. Tercera Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios. Aquellas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes. El Pleno adopt por MAYORIA la postura nmero tres que enuncia lo siguiente: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios. Estas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
Improcedencia del pago de remuneraciones por el tiempo no laborado No le corresponde el pago de remuneraciones devengadas al trabajador por el tiempo no laborado efectivamente, tiempo en que fue despedido y repuesto a su centro de trabajo por va de Amparo, al no encontrarse en ninguno de los supuestos previstos en los artculos 11 y 29 del D. S. N 003-97-TR. El concepto de remuneracin exige una labor efectivamente prestada a cambio de una contraprestacin en dinero o en especie. Casacin N 1793-2000 El Peruano, 22 de enero de 2001
Cundo se da la improcedencia del pago de remuneraciones devengadas? El pago de remuneraciones es slo procedente como contraprestacin por el trabajo realizado. Expediente N 972-98-AA/TC Hunuco
La reposicin establecida por una accin de garanta no supone el pago de remuneraciones? La finalidad de la Accin de Amparo es restablecer el derecho a su estado ante146

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rior, por lo que si el trabajador quera recibir su remuneracin, debi acudir a la va ordinaria, ya que su derecho a la tutela jurisdiccional estaba garantizada. El voto dirimente argumenta que restablecer la situacin al estado anterior, incluye tambin las remuneraciones dejadas de percibir en el lapso de suspensin del contrato de trabajo. Casacin N 649-2001 - Callao El Peruano, 31 de julio de 2001 La reposicin por despido nulo otorga derecho a las remuneraciones devengadas? Al restablecerse el vnculo laboral debe entenderse como si la relacin laboral nunca hubiese sido interrumpida. As, debe aplicarse de manera analgica el artculo 40 del D. S. N 003-97-TR referido al despido nulo, para otorgar las remuneraciones devengadas. Casacin N 1154-2001 - Lima El Peruano, 06 de noviembre del 2001 Las remuneraciones devengadas deben ser producto de un proceso ordinario? No procede el pago de las remuneraciones devengadas producto de la reposicin establecido en un proceso de amparo. Slo podr otorgarse estos pagos, si es que provienen de un mandato de reposicin, previsto en una sentencia de un proceso ordinario, por la causal de despido nulo. Casacin N 093-2002 - Lima El Peruano, 05 de junio del ao 2002 Remuneraciones devengadas producto de una Accin de Amparo Las remuneraciones devengadas deben otorgarse no como consecuencia de aplicar el artculo 40 del D. Leg. N 728, sino como producto de restablecer las cosas al estado anterior a la violacin del derecho vulnerado. Adems, se debe considerar que el cese del trabajador tuvo como origen un acto que carece de validez. Casacin N 214-2002 - Lima El Peruano, 07 de agosto del 2002 Reintegro de pago de remuneraciones devengadas Debido que las Acciones de garantas proceden en los casos en que se violen o amenacen los derechos constitucionales por accin o por omisin de actos de cumplimiento obligatorio, segn la Ley N 23506, cuestin que en el presente caso se
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circunscribe a la Declaracin de Nulidad de la Resolucin de Alcalda N 019-97-AMPM. No corresponde disponer el reintegro del pago de las remuneraciones por los perodos dejados de laborar, debido a que en dichos perodos el trabajador no prest servicios en forma efectiva. Expediente N 247-98-AA/TC El Peruano, 26 de mayo de 2000
Se aplica el principio de continuidad de la relacin laboral a la situacin de reincorporacin de un trabajador? La pretensin sobre el pago de remuneraciones devengadas es amparable por las siguientes razones: A pesar de que la reposicin del trabajador se debe a un supuesto de despido incausado determinado por el Tribunal Constitucional, y no por las causas previstas por el artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, debe establecerse la misma consecuencia que a ste ltimo, es decir debe otorgrsele las remuneraciones devengadas en la medida que el artculo 40 de la misma norma, no seala una diferencia y distincin para poder determinar que no se le puede otorgar la misma consecuencia. Asimismo debe concluirse, segn la Resolucin, que la accin de la nulidad de despido no es la nica va para que el trabajador pueda obtener las remuneraciones dejadas de percibir, en tanto la va del amparo tambin otorga los mismos efectos al despido que lesiona derechos constitucionales. En ambos supuestos, entonces, se parte de presupuesto bsico de que el cese del trabajador carece de validez por lo que jurdicamente debe reputarse que no se produjo. Se aplica el principio de continuidad de la relacin laboral en virtud del cual se determina no slo el derecho del trabajador a ser reincorporado sino tambin el pago de las remuneraciones y beneficios devengados pese a que puedan aparecer como razones de corte de la relacin laboral el despido violatorio de derechos constitucionales. Pensar de otra forma, acarrera una autorizacin tcita para que los empleadores destituyan indebidamente a sus trabajadores quienes no slo se veran perjudicados por la prdida inmediata de sus remuneraciones sino tambin afecta su futura pensin de jubilacin. Se debe evitar el abuso del derecho (del empleador) en la medida que el ordenamiento otorga derechos subjetivos que el titular debe plasmarlos en la realidad para legtimos intereses y fines dignos de tutela jurdica.
En consecuencia, procede el derecho a las remuneraciones y beneficios dejados de percibir as como la CTS que deber ser abonada a una cuenta de una entidad
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financiera, deduciendo slo los perodos de inactividad procesal no imputables a las partes (artculo 40 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral), asimismo, aquellos conceptos que no se encuentren condicionados expresamente a la asistencia real y efectiva al centro de labores. Casacin N 2001-2004- Lima El Peruano, 31 de julio de 2006 La reincorporacin debe respetar el rgimen laboral del trabajador Segn el Decreto Ley N 27803, modificado por el artculo 2 de la Ley N 28299, para efectos de la reincorporacin o reubicacin deber respetarse el rgimen laboral al cual perteneca el ex trabajador al momento de su cese. Por lo que la entidad empleadora (el Poder Judicial) debe regularizar la situacin laboral actual de la demandante considerando el rgimen laboral en el que estuvo al momento de que se produjo su cese arbitrario. Respecto al perodo en que la demandada fue separada injustificadamente slo se computar ese tiempo para efectos pensionarios y de antigedad en el servicio, ms no el pago de las remuneraciones dejadas de percibir ya que tienen naturaleza indemnizatoria; no obstante, se precisa que en este ltimo caso la demandante puede hacer valer esa pretensin en la correspondiente. Exp. N 7068-2006-PA/TC. Cabe la reduccin de la remuneracin a un trabajador luego de obtener la reposicin? Debe respetarse la remuneracin que perciba el demandante antes del despido, por cuanto es aplicable el efecto restitutivo previsto en el artculo 1 del Cdigo Procesal Constitucional. Se desprende que la entidad en donde laboraba el trabajador al momento de restituirlo, redujo su remuneracin, por tanto, segn el Tribunal es un hecho que no puede ser tolerado ya que es contrario a lo previsto por los artculos 23 y 26 inciso 2 de la Constitucin. Expediente N 3428-2004-AA/TC El Peruano, 22 de junio de 2005
3.4. Indemnizacin por despido arbitrario La indemnizacin por despido es constitucional? Los magistrados del Tribunal Constitucional sealaron que el actor de la presente demanda de amparo, desde el momento que procedi a cobrar el pago de la indemnizacin por despido arbitrario, opt por la eficacia resolutoria frente al despido al
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cual estaba siendo objeto y no por la eficacia sustitutoria, esto es por la proteccin procesal previsto a travs del proceso de amparo constitucional y aseveraron que de esta forma qued extinguida la relacin laboral, desde el momento que el actor obtuvo proteccin adecuada. Dijeron adems que se garantiza la constitucionalidad de la indemnizacin por despido arbitrario siempre que sea cobrada por los ex trabajadores en forma voluntaria y que en atencin a el artculo 34 del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo 003-97-TR, en concordancia con lo establecido en el inciso d) del artculo 7 del Protocolo de San Salvador, vigente en el Per desde el 27 de mayo de 1995, ha previsto la indemnizacin como uno de los modos mediante los cuales el trabajador despedido arbitrariamente puede ser protegido adecuadamente y, por ello no es inconstitucional. En consecuencia no se ha producido vulneracin constitucional con la extincin del vnculo laboral del demandante. EXP. N 03965-2007-PA/TC Publicado el 05 de octubre de 2008 en el Portal electrnico del Tribunal Constitucional
Se podr otorgar una indemnizacin en una accin de amparo? El empleador no pagar una indemnizacin pues los trabajadores afectados han recurrido a la va del amparo en la que slo se restituye a stos a su centro de trabajo. La indemnizacin se obtiene acudiendo a la va ordinaria. Tampoco podrn solicitar remuneracin pues sta se otorga como contraprestacin a la labor efectivamente realizada. El voto singular esgrime que al haber un despido nulo debe otorgarse la remuneracin correspondiente. Expediente N 1397-2001-AA/TC - Ayacucho
No procede el pago de indemnizacin o la remuneracin en el proceso de amparo El proceso de amparo no es la va idnea para determinar si le corresponde o no la indemnizacin. Por otro lado, el pago de las remuneraciones, no corresponde ampararlo, dado que ste es el resultado de una contraprestacin por el trabajo realizado, por no haber ocurrido en el caso en concreto. Expediente N 002-2003-AA/TC El Peruano, 18 de marzo de 2003
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3.5. Va procedimental adecuada segn el Tribunal Constitucional El Tribunal Constitucional limita y precisa casos de despido que podrn someterse al Proceso de Amparo Esta jurisprudencia debe entenderse como una jurisprudencia complementaria sobre los casos de materia laboral individual, emitida en los casos del rgimen laboral privado (en particular las sentencias recadas sobre los casos Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per y Fetratel, Expediente N 1124-2001-AA/TC y Eusebio Llanos Huasco, Expediente N 976-2001-AA/TC), as como en los casos del rgimen laboral pblico. Del mismo modo, se formularn determinados criterios jurisprudenciales para la aplicacin del artculo 5.2. del Cdigo Procesal Constitucional, referidos a las vas igualmente satisfactorias para la proteccin del derecho constitucional al trabajo y derechos conexos, los que constituirn precedentes de observancia obligatoria.
a. Cul es la va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho al trabajo y derechos conexos en el rgimen laboral privado? La entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional establece un cambio en el rgimen legal ya que antes el proceso de amparo se configuraba como un proceso alternativo sin embargo actualmente se establece que ste ser un proceso subsidiario. Determina posteriormente que debe entenderse cuando el artculo 5 inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional menciona que: no proceden las demandas constitucionales cuando existan vas procedimentales especficas igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado. Es as que llega a la conclusin de que slo en los casos en que las vas ordinarias no sean idneas, satisfactorias o eficaces para la cautela del derecho, o por la necesidad de la proteccin urgente, o en situaciones especiales que sern evaluados por los jueces, ser posible acudir a la va extraordinaria del amparo, correspondiendo al demandante la carga de la prueba para demostrar que el proceso de amparo es la va idnea y eficaz para restablecer el ejercicio de su derecho constitucional vulnerado y no el proceso judicial ordinario de que se trate. Toma como referencia lo establecido en la sentencia recada sobre el caso de Eusebio Llanos Huasco contra Telefnica del Per, donde se determin una tipologa de despidos tales como: el despido incausado, fraudulento y nulo. Respecto del despido incausado o sin imputacin de causa, la jurisprudencia es abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos en los que el amparo se configura como va idnea para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista
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legalmente, slo ser procedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehacientemente e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos. En el caso del despido nulo, el TC menciona que es competente para verificar los casos de urgencia relacionados con la violacin de derechos constitucionales que originan un despido nulo. Menciona el derecho a la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocido en el artculo 28 inciso 1 de la Constitucin, as como los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole tendrn proteccin a travs del amparo, as como los despidos producidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23 de la constitucin, el estado protege especialmente a la madre. Asimismo el despido basado en la condicin de impedido fsico mental, en atencin al artculo 7 y 23 de la Constitucin. Por tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las causales que configuran un despido nulo, el amparo ser procedente considerando la proteccin urgente que se requiere para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador a recurrir a las va ordinaria laboral, si as lo estima conveniente. Aquellos casos que se deriven por razn de la competencia por razn de la materia de los jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido fundado en causa justa que se refieran a hechos controvertidos no sern tramitados en un proceso de amparo, sino en un proceso laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria. Slo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte de la demandante de que la va idnea no es la idnea, corresponder admitir el amparo.
b. Cul es la va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho al trabajo y derechos conexos en el rgimen laboral pblico? Debe considerarse que la va igualmente satisfactoria, idnea y adecuada para examinar los casos del rgimen laboral pblico, es el Proceso Contencioso Administrativo regulado por el artculo 4 literal 6 de la Ley N 27584, aplicable tanto para los servidores pblicos como el personal que sin tener tal condicin labora para el sector pblico. Ser declarado improcedente cuando las pretensiones por conflictos jurdicos individuales respecto a las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin pblica y que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, impugnacin de adjudica152

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cin de plazas, desplazamientos, reasignaciones o rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos, promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios y cuestionamiento de la actuacin de la administracin con motivo de la Ley N 27803, entre otros. No obstante lo anterior, los supuestos de despido nulo, sealados anteriormente, si se podrn verificar en sede constitucional en la medida que se tratan de la vulneracin de derechos constitucionales que necesitan de una medida de reparacin urgente.
c. Precedente vinculante Constituye precedente vinculante lo mencionado anteriormente tanto para la procedencia del amparo para los trabajadores del sector pblico y privado. (...)El precedente establecido ser de vinculacin inmediata a partir del da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano, de modo que toda demanda que sea presentada y que no rena las condiciones del precedente, o las que se encuentren en trmite e igualmente no renan tales condiciones, debern ser declaradas improcedentes.
d. Cul es la va procedimental especfica y reglas procesales aplicables a los procesos de amparo en materia laboral en trmite Se dispone que las demandas de amparo sobre materia laboral, del personal que labore en el sector pblico, que en aplicacin de los criterios previstos en los fundamentos 21 a 25, de la presente sentencia, sean declaradas improcedentes, debern seguir las reglas procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel Anicama Hernndez (Exp. N. 1417-2005-AA/TC), con las adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica. Para los casos de procesos de amparo en materia laboral individual privada, los jueces laborales debern adaptar tales demandas conforme al proceso laboral que corresponda segn la Ley N 26636, observando los principios laborales que se hubiesen establecido en su jurisprudencia laboral y los criterios sustantivos en materia de derechos constitucionales que este Colegiado ha consagrado en su jurisprudencia para casos laborales. Expediente N 206-2005-PA/TC El Peruano, 28 de noviembre de 2005
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4. OTRAS JURISPRUDENCIAS RELACIONADAS CON EL DESPIDO 4.1. Trabajadores de direccin y confianza El juez laboral es competente por el conocimiento de las acciones de indemnizacin por daos y perjuicios derivados del contrato de trabajo? Primera Ponencia: Si es competente el Juez Especializado en lo laboral para el conocimiento de las acciones de indemnizacin por daos y perjuicios derivados del contrato de trabajo. Segunda Ponencia: El Juez Especializado en lo laboral no es competente para el conocimiento de las acciones de indemnizacin por daos y perjuicios derivados del contrato de trabajo. Tercera Ponencia: Es competente el Juez Especializado en lo laboral para el conocimiento de las acciones de indemnizacin por daos y perjuicios derivados del contrato de trabajo, excepto el dao moral. CONCLUSIN PLENARIA: El Pleno adopt por MAYORIA la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: El Juez Laboral es competente para el conocimiento de las acciones de indemnizacin por daos y perjuicios derivados del contrato de trabajo. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
Desde cundo deben celebrarse los intereses legales en los procesos de indemnizacin por daos y perjuicios en materia laboral? Postura nmero uno: Los intereses legales en los procesos por indemnizacin por daos y perjuicios en el mbito laboral deben calcularse a partir del dao. Postura nmero dos: Los intereses legales en los procesos por indemnizacin por daos y perjuicios, en el mbito laboral deben calcularse a partir del emplazamiento del demandado. Postura nmero tres: Los intereses legales en los procesos por indemnizacin de daos y perjuicios deben calcularse a partir del emplazamiento del demandado salvo cuando se trate de enfermedades profesionales en cuyo caso ser calculado a partir del dao. El Pleno adopt por MAYORA la postura nmero dos que enuncia lo siguiente: Los intereses legales en los procesos de indemnizacin por daos y perjuicios, en materia laboral, deben calcularse a partir del emplazamiento del demandado. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
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Es posible despedir por prdida de confianza a un trabajador que inici sus labores en la empresa con un cargo ordinario y luego lo calificaron de trabajador de confianza? En este proceso la recurrente presenta la demanda constitucional de amparo solicitando se ordene la inmediata reposicin de la recurrente en el puesto que vena desempeando a la fecha de cese, Jefe de la Oficina de Secretara del Directorio, toda vez que habra sido vctima de un despido incausado, habindose vulnerado sus derechos constitucionales a la vida, a la integridad, a la igualdad, al trabajo y a la seguridad social. Los magistrados del Tribunal Constitucional declararon fundada la demanda de amparo y ordenaron la reposicin de la demandante en el puesto de Secretaria I que vena desempeando antes que su situacin variara a personal de confianza, en consideracin de que si un trabajador ha venido laborando en un cargo ordinario y hubiera variado su cargo a personal de confianza no corresponder la ruptura del vnculo laboral por retiro de confianza, sino que corresponder el retorno del trabajador al puesto que vena desempeando anteriormente, en salvaguarda a que no se produzca un abuso del derecho (artculo 103 de la Constitucin). Caso contrario, se estara admitiendo un despido indirecto incausado. EXP. N 08257-2006-PA/TC Publicado el 21 de agosto del 2008 en el Portal Web del Tribunal Constitucional.
El trabajador de confianza slo tiene derecho al pago de la indemnizacin? Tal como ha sido establecido este Tribunal en la Sentencia N 076-2003-AA/ TC, a quien ejerce un puesto de confianza no le corresponde la reposicin, sin perjuicio de dejar a salvo el derecho de accionar en la va correspondiente. De lo anterior se concluye, que el trabajador de esta categora que es despedido por retiro de la confianza solo tiene derecho al pago de la indemnizacin. Expediente N 4492-2004-AA/TC El Peruano, 17 de febrero de 2005
Qu tipo de estabilidad posee el trabajador de confianza? Todo trabajador de confianza posee estabilidad laboral relativa, y ante un despido arbitrario puede demandar el pago de una indemnizacin. El retiro de la confianza al trabajador no representa causa justificada de despido. Casacin N 2037-2000 - Piura El Peruano, 22 de febrero del 2001
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Cul es la reparacin ante un despido de un trabajador de confianza? En el proceso no se ha acreditado fehacientemente la calificacin del cargo de la demandante a fin de determinar si le corresponde la reposicin o, por haber ejercido un puesto de confianza, slo la accin indemnizatoria. Expediente N 746-2003-AA-TC El Peruano, 19 de abril de 2004
Retiro de confianza al trabajador de confianza El retiro de la confianza de un trabajador de direccin constituye despido y afecta la estabilidad relativa que tienen los trabajadores de esta categora, lo cual tiene como efecto el pago de la indemnizacin correspondiente. Casacin N 820-2002-LAMBAYEQUE El Peruano, 23 de julio de 2003
4.2. Indemnizacin por daos y perjuicios derivados del contrato de trabajo Indemnizacin por dao moral a causa del despido La recurrente solicita se le indemnice por el dao moral sufrido por el despido de hecho. La sala falla declarando infundada la demanda, puesto que la reparacin reviste de un carcter francamente excepcional, procediendo slo cuando el incumplimiento fuere totalmente malicioso, es decir cuando por sus propias caractersticas resultan de un verdadero acto ilcito, como sera el dao moral por una falsa denuncia del empleador, quien habra imputado a su trabajador sin fundamento alguno la comisin de un acto delictuoso. Lo que se ordena indemnizar no es el despido sino las consecuencias de su abusiva publicidad. Casacin N 399-99 - Lima El Peruano, 15 de junio de 1999
Qu caractersticas debe tener la falta grave que cause daos y perjuicios al empleador? En la presente resolucin la Corte Suprema de Justicia estableci los criterios para que proceda la indemnizacin por daos y perjuicios a favor del empleador por la comisin de falta grave del trabajador. As se establecieron cules son las pautas que deben observarse para declarar fundada la demanda de indemnizacin por daos y perjuicios iniciada por el empleador contra el trabajador que ha sido despedido por la comisin de una falta grave que hubiera causado perjuicio al empleador. En la resolucin se indica adems (...) la indemnizacin por daos
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y perjuicios por la comisin de falta grave que cause perjuicio econmico de la forma como ha sido previsto por el legislador requiere para su amparo de: i) la acreditacin de los daos y perjuicios causados al empleador derivados de la comisin de la falta grave; ii) la demostracin que la falta grave cometida es causa eficiente de estos daos y perjuicios; y iii) La prueba del perjuicio econmico que causa al empleador por los daos y perjuicios acreditados derivado de la falta grave cometida (...). Adems, se advierte que el empleador s puede demandar al trabajador para obtener una indemnizacin por daos y perjuicio por la comisin de falta grave laboral que le hubiera causado un perjuicio econmico, siempre que tenga en cuenta llevar a cabo una actividad probatoria muy importante destinada a probar el perjuicio sufrido y su causa. Casacin N 775-2005 LIMA El Peruano, 19 de octubre de 2005
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1. COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS (CTS) 1.1. Naturaleza de la CTS Inembargabilidad de la cuenta de CTS Los magistrados del Tribunal Constitucional concluyeron en la presente sentencia que las remuneraciones y la CTS del trabajador son inembargables, y declararon la nulidad de una resolucin coactiva de la administracin tributaria. En el referido proceso de amparo la SUNAT trab la cuenta bancaria (ahorros) del contribuyente, medida que luego levant parcialmente al identificar que dicha cuenta contena depsitos por remuneraciones, precisando que dicha medida deba recaer sobre todo aquello que no constituya remuneracin. Lamentablemente para el contribuyente el nuevo embargo afect el monto depositado como CTS, por lo que finalmente fue dejada sin efecto a travs de este fallo del colegio constitucional. La Cmara de Comercio de Lima explica que la decisin del Tribunal se ampara en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil y el artculo 37 de la Ley de CTS. Pensiones y remuneraciones son inembargables hasta 5 URP (S/ 1750.00) mientras que el exceso es embargable hasta una tercera parte. El segundo artculo referido seala que los depsitos de la CTS includo sus intereses son intangibles e inembargables, salvo por alimentos y hasta el 50%. Los magistrados para evitar actos similares por parte de la administracin tributaria, este gremio recomienda identificar debidamente las cuentas bancarias destinados al pago de remuneraciones y haberes. en algunos bancos la cuenta de remuneraciones y haberes se identifica errneamente como cuenta de ahorros, lo que origina embargos ilegales y reclamos frecuentes de los trabajadores afectados. EXP. N 04575-2006-PA/TC Publicado el 22 de enero del 2008 en el portal web del Tribunal Constitucional
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Qu jornada mnima debe tener el trabajador para tener derecho a la CTS? Tienen derecho a percibir una compensacin por tiempo de servicios aquellos trabajadores que superen la jornada diaria de cuatro (4) horas diarias tal como lo establece el artculo 4 del D.S. N 001-97-TR, Texto nico Ordenado de la Ley de CTS. Expediente N 387-2002-IND(S)
Para verificar si corresponde el derecho a CTS debe determinarse si la relacin entre las partes es de naturaleza laboral y de acuerdo a ello establecer si el trabajador cumple con el requisito establecido en el artculo 4 del Decreto legislativo N 650 relativo a cumplir como mnimo cuatro horas diarias de trabajo efectivo para que le puedan corresponder los beneficios laborales de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. Exp. N 5547-96
Puede un trabajador reclamar la acumulacin de la CTS habiendo trabajado en regmenes distintos, pblico y privado? Ante la subsistencia de dos regmenes diferenciados de trabajo, rgimen privado y rgimen pblico, en ningn caso y por ningn concepto pueden acumularse servicios prestados bajo ambos regmenes. Cas. N 1878-98-Chincha
Cul son las deducciones de la CTS por prstamo otorgados al trabajador? De acuerdo al Decreto Legislativo N 650, los depsitos de la compensacin por tiempo de servicios son intangibles, y el empleador slo podr retener al cese del trabajador aquellas cantidades taxativamente establecidas en el art. 50; sin embargo, aquellos prstamos que se hicieron a los trabajadores para deducirlos de aquel beneficio son totalmente vlidos si fueron suscritos durante la vigencia del D.S. N 015-91-TR y su Reglamento el D.S. N 022-91-TR. Casacin N 614-97 El Peruano, 14 de mayo de 1999
Cul es la naturaleza obligatoria de los depsitos de CTS? Se declara infundado recurso de casacin interpuesto por la empresa que no cumpli con realizar el pago oportuno de la compensacin por tiempo de servi162

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cios y estableci segn su voluntad el clculo de los intereses por dicho incumplimiento. Casacin N 963-98 EL Peruano, 18 de octubre de 1999
Qu se entiende por la CTS como beneficio social? La Compensacin por Tiempo de Servicios constituye un beneficio social de carcter econmico a favor del trabajador, por lo que el Decreto Legislativo N 650 acorde con la naturaleza previsional del mismo, establece un rgimen de depsitos de cumplimiento obligatorio; estos depsitos que deben realizarse en forma semestral estn a cargo de los empleadores, precisamente para proteger al trabajador de la posible insolvencia en que pueda incurrir el empleador. Cas. N 963-98-Cusco
Desde cundo nace el derecho a la CTS? La compensacin por tiempo de servicios se devenga desde el primer mes de iniciado el vnculo laboral, teniendo derecho el trabajador a que semestralmente sea depositado en una entidad bancaria de su eleccin, teniendo estos depsitos efecto cancelatorio, si el trabajador no las observa dentro de las 72 horas, periodo que no puede volver a computarse. Cas. N 1562-97-Lima
Cundo se viola la intangibilidad de la CTS? Se viola la intangibilidad de la compensacin por tiempo de servicios cuando se realizan descuentos de la misma por parte del empleador-depositario (entidad bancaria) por los prstamos con cargo de remuneraciones o contratos de mutuo que no constituyen adelantos de sueldo, venta o suministro de mercadera o prstamo para casa habitacin. Expediente N1483-97 El Peruano, 31 de octubre de 1997
Procede el descuento en la CTS por el importe de los daos ocasionados por el trabajador mediante el choque de un vehculo? Las cantidades de dinero que adeuden los trabajadores a sus empleadores al cese de la relacin laboral nicamente podrn ser descontados del monto de sus beneficios sociales si la deuda emana de adelanto de remuneraciones, venta o sumi 163
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nistro de mercadera o prstamos para casa habitacin, conforme al D. Leg. N 650; no procede el descuento en la CTS por el importe de los daos ocasionados por el trabajador mediante el choque de un vehculo. Expediente N 5458-93-BS El Peruano, 20 de julio de 1993
1.2. Cancelacin y forma de pago Cul es el efecto del carcter cancelatorio de los depsitos de CTS? Los depsitos anuales que realiza el empleador para trasladar la reserva acumulada de compensacin por tiempo de servicios generada hasta el 31 de diciembre de 1990, tienen efecto cancelatorio, por lo que no procede reintegro alguno. Expediente N 1498-96-BS (S) El peruano, 21 de agosto de 1996
En virtud de lo establecido en el D. Leg. 650 (24.07.91), se reconoce el carcter cancelatorio de los depsitos de la compensacin por Tiempo de servicios realizados en la entidad depositaria respectiva. Expediente N 3244- 95-BS (S) El Peruano, 06 de junio de 1996
Los depsitos efectuados en la cuenta de compensacin por tiempo de servicios del trabajador durante la vigencia de la relacin laboral que no han sido impugnados oportunamente tienen efecto cancelatorio (de acuerdo con la Sexta y Octava Disposicin Transitoria del D. Leg. N 650) y en consecuencia, los perodos as liquidados no pueden ser motivo de una nueva liquidacin de la compensacin por tiempo de servicios. Expediente N 4188-93-BS (S) El Peruano, 20 de junio de 1994
Los depsitos efectuados durante la vigencia de la relacin laboral en la cuenta CTS tienen efecto cancelatorio y por tanto no deben volver a liquidarse, salvo que el trabajador los hubiese impugnado oportunamente. Expediente N 2967- 93- BS (S) El Peruano, 3 de diciembre de 1993
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Si bien los depsitos de CTS tienen efecto cancelatorio, el empleador debe observar las formalidades a que se contraen los artculos 29 y 30 del D.Leg. N 650. Expediente N 2508-93-SL El Peruano, 16 de mayo de 1994
El clculo de la CTS se realiza en base a la ltima remuneracin percibida por el trabajador? De acuerdo con lo dispuesto por la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, los depsitos semestrales y anuales (de la reserva acumulada) se realizan sobre la base de la remuneracin computable del trabajador vigente en cada momento en que debieron realizarse los depsitos. As, en caso que el empleador no haya cumplido con realizar dichos depositos, se debe calcular en forma independiente cada depsito no realizado segn la remuneracin computable en la fecha del depsito incumplido, momento a partir del cual se deben reconocer los respectivos intereses. De ah que resulta improcedente el clculo hecho teniendo en cuenta la ltima remuneracin percibida por el trabajador. Expediente N 1052- 95-BS (S) El Peruano, 08 de mayo, de 1996
Depsito de la reserva acumulada no efectuado en la oportunidad correspondiente Se reitera los dispuesto por la Quinta Disposicin Transitoria y Final del Reglamento de la Ley de CTS aprobado por Decreto Supremo N 004-97-TR, que en caso que no se hubieran efectuado los depsitos en los plazos previstos para la reserva acumulada, estas se debern hacer considerando la remuneracin computable vigente al 30 de junio de cada ao en el que se debi cumplir con el depsito; asimismo, se contina con el criterio sobre la reserva legal acumulada al treintiuno de diciembre de mil novecientos noventa, diciendo que se calcula de acuerdo a las normas vigentes a esa fecha y no respecto de la ltima remuneracin percibida por el demandante. Expediente N 1014-2002-B.E.(S)
Procede el pago de la deuda laboral en moneda extranjera si se pact contractualmente el pago en moneda nacional? No procede solicitar el clculo de la deuda laboral en moneda extranjera pues el vnculo contractual se mantuvo en moneda nacional, salvo que exista entre las
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partes un acuerdo de realizar los pagos con referencia a ndices de ajuste automtico que fije el Banco Central de Reserva. La decisin de la Sala se sostiene en los artculos 1234 y 1235 del Cdigo Civil. Expediente N 3611-94-BS (S)
1.3. Remuneracin computable Qu remuneracin se considera para otorgar el reintegro de la CTS? La compensacin por tiempo de servicio ser actualizada con la remuneracin vigente a la fecha de cada depsito, asimismo, siguiendo el criterio que indica que lo accesorio sigue la suerte de lo principal se debe entender tambin que los reintegros de la CTS deben ser actualizados con la remuneracin que perciba el trabajador a la fecha en que se realiza el depsito. Casacin N 1197-2001 - Ica
Qu remuneracin se considera para hallar la base de clculo de la CTS? La Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 650 dispone que la compensacin por tiempo de servicios ser actualizada con la remuneracin vigente a la fecha de cada depsito, en monto no menor al que corresponda al pago de un ao de compensacin por tiempo de servicios, del ms remoto al ms prximo, con carcter cancelatorio y en un plazo mximo de diez aos, debe entenderse que esta disposicin se encuentra referida a los depsitos con relacin a los rubros efectuados, por lo que los periodos as cancelados no se volvern a computar para efectos de compensacin por tiempo de servicios. Cas. N 586-2001 - Chincha
No se le puede liquidar al trabajador por todo el tiempo laborado con la ltima remuneracin indemnizable resultante al cese, por cuanto de conformidad con la norma antes citada (D. Leg 650) a los periodos depositados corresponde la vigente al devengarse cada uno. Exp. N 5411-96 La remuneracin computable para cada periodo a depositarse de la CTS vara segn la composicin que tenga en ese momento; que esa obligacin cumple el empleador al calcular independientemente los depsitos anuales y semestrales que deba hacer, liquidando incluso los intereses que corresponde a los que ya estaban vencidos. Exp. N 1052-95
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() No debe tomarse como base la remuneracin vigente a la fecha de cese, toda vez que tanto cuando se omite el depsito de la compensacin semestral, como tambin para el pago de la reserva acumulada al 31 de diciembre de 1990, el clculo debe realizarse tomando como base la remuneracin vigente a la fecha en que deba efectuarse el respectivo depsito, ms los intereses. Cas. N 31-97-Tumbes
Es posible computar la remuneracin en especie para el clculo de CTS? Es computable la remuneracin en especie para la compensacin por tiempo de servicios. Cas. N 1293-98
El bono de casa de trabajador minero como condicin de trabajo El monto que el trabajador minero recibe como Bono de casa mientras que el empleador no le otorgue la habitacin que corresponde, no constituye remuneracin computable para la compensacin por tiempo de servicios, por no ser una remuneracin fija y permanente sino ms bien, una condicin de trabajo. Expediente N 3059-96-BS (S) EL Peruano, 17 de enero de 1997
Conceptos no computables para CTS: ropa de trabajo El valor de la ropa de trabajo no debe computarse dentro de la Compensacin por Tiempo de Servicios, por ser sta una condicin de trabajo. Expediente N 31386-93-SL EL Peruano, 12 de agosto de 1994
Conceptos no computables para la CTS: refrigerio, alimentacin no principal A partir de lo dispuesto por el D. Leg. N 650, no son remuneracin computable para el pago de la compensacin por tiempo de servicios tanto la asignacin por movilidad, como la suma de S/. 3,60 que se paga como refrigerio, dado que por lo mnimo de su monto, no puede ser considerada como alimentacin principal. Expediente N 3988-95-BS (S) El Peruano, 24 de junio de 1996
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Beneficios Sociales
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Qu remuneracin sirve de base para el clculo de la CTS acumulada al 31 de diciembre de 1990? La Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 650 debe ser interpretada en el sentido de que la remuneracin que debe tenerse en cuenta para el pago de la compensacin por tiempo de servicios acumulada al 31 de diciembre de 1990 sea la vigente a la fecha que efectivamente se efecta el depsito, hasta antes de la vigencia del Decreto Supremo N 004-97-TR. Pleno Jurisdiccional Laboral 1998 Remuneracin computable de la CTS: movilidad Procede incluir en la remuneracin computable para efecto de determinar la compensacin por tiempo de servicios, la movilidad percibida sin obligacin de rendir cuenta, la asignacin por cnyuge y el promedio de las gratificaciones. Expediente N 1490-93- BB.SS (S) El Peruano, 16 de setiembre de 1993 Remuneracin computable de la CTS: horas extras No forman parte del haber indemnizatorio las horas extras percibidas por el trabajador durante dos meses del semestre anterior al cese. Expediente N 463-94-BS (S) El Peruano, 22 de noviembre de 1994 La movilidad como condicin de trabajo se incluye al cmputo de lo que es salario indemnizable? La movilidad otorgada bajo la modalidad de mnibus contratados por el empleador para el recojo de personal constituye condicin de trabajo y por lo tanto no procede incluirlo en el salario indemnizable. Expediente N 463-94-BS (S) El Peruano, 22 de noviembre de 1994 Forma parte de la base de clculo de la CTS el concepto de recargo al consumo? No forma parte de la remuneracin computable el porcentaje de consumo por no tener carcter remunerativo. Este porcentaje es de naturaleza variable de acuerdo con los ingresos percibidos por el consumo, cuyo costo es asumido por los clientes, y no por el empleador. Expediente N 5223-94-BS (S) El Peruano, 04 de abril de 1995
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Los bienes otorgados como condicin de trabajo constituyen remuneracin en especie? Las condiciones de trabajo otorgadas a los trabajadores tales como los zapatos, botas, camisas y pantalones de tela, chompas, guantes, casco, papel higinico, jabn y detergente no constituyen remuneracin en especie y por lo tanto se encuentran excluidas de la remuneracin computable. Expediente N 5257-96-BS (S) El Peruano, 17 de febrero de 1997
Las condiciones de trabajo se entregan para el cabal cumplimiento de las labores del trabajador? El costo o valor de las condiciones de trabajo no son consideradas al efecto del clculo de lo indemnizable por cuanto stas se otorgan para el cabal desempeo de la labor del trabajador y no como contraprestacin por los servicios prestados. Expediente N 3407- 94 El Peruano, 7 de noviembre de 1994
Cules son los conceptos computables para el pago de la CTS de un trabajador minero? A la remuneracin del accionante constituida por el bsico y 4 incrementos adicionales debe agregarse el promedio de gratificaciones, la asignacin familiar teniendo en cuenta el ingreso mnimo minero a la fecha de terminacin del vnculo contractual, el promedio de horas en sobretiempo, las bonificaciones por produccin, guardia, leche y subsuelo, la bonificacin por retorno vacacional y la bonificacin por tiempo de servicios; elementos todos que constituyen la remuneracin computable para el pago de la CTS. Expediente N 2891-93-SL El Peruano, 13 de junio de 1994
Qu conceptos se consideran como condicin de trabajo y que conceptos son de libre disponibilidad? Las especies entregadas al trabajador para su uso personal consistentes en zapatos de calle, jabn, toallas, leche, chocolate, (...) no constituyen condicin de trabajo, porque no se aplican a la labor desempeada ni forman parte del desarrollo de la actividad que realiza el trabajador, constituyendo las mencionadas verdaderas remuneraciones en especie, (...) las especies entregadas al trabajador para su uso
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directo con ocasin de su labor no son de su libre disponibilidad porque constituyen condiciones de trabajo que no forman parte de la remuneracin computable como zapatos de trabajo, mameluco, kerosene. Casacin N 2073-97 - Lima El Peruano, 05 de noviembre de 1997
La bonificacin por tiempo de servicios se incluye dentro del clculo de la CTS? La compensacin por tiempo de servicios incluye a la bonificacin por tiempo de servicios ya que su naturaleza es complementaria, adems que el trabajador la ha percibido regularmente. Casacin N 2928-97
1.4. Tiempo computable Un trabajador que trabajo menos de cuatro horas en un lapso de tiempo tiene derecho a recibir CTS? El trabajador ha tenido una relacin de trabajo de carcter permanente y ha percibido su Compensacin por Tiempo de Servicios durante la mayor parte del tiempo de servicios, tiene derecho a la compensacin por tiempo de servicios inclusive por los perodos de tiempo en que la jornada de trabajo hubiese sido menor a las cuatro horas diarias, debido a que dicha reduccin dependa de la arbitraria decisin del empleador. Expediente N 1832-95-BS (S) El Peruano, 10 de mayo de 1996
1.5. Temas procesales Procede la accin de amparo cuando el demandante cobr la CTS? Dado que el demandante cobr la compensacin por tiempo de servicios, ha quedado extinguido el vnculo laboral conforme lo seala el Tribunal en reiterada jurisprudencia. No procede entonces, la accin de amparo referida al procedimiento de evaluacin y posterior cese del demandante. Expediente N 82-00-AA/TC - La Libertad El Peruano, 22 de enero de 2001
Qu autoridad es la competente para conocer los reclamos derivados del incumplimiento de los depsitos de la CTS? La Autoridad Jurisdiccional no es la competente para conocer los reclamos de170

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rivados del incumplimiento de los depsitos de la Compensacin por Tiempo de Servicios. En virtud de lo establecido por el artculo 30 del D. Leg. N 650 (actualmente Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, D.S. N 001-97-TR), la Autoridad Administrativa de Trabajo es la entidad competente para conocer de las discrepancias que existan entre trabajador y empleador respecto a la liquidacin de los depsitos de la compensacin por tiempo de servicios. As, el procedimiento para observar la liquidacin ha sido regulado en el trmite 25 del Texto nico de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Trabajo, D.S. N 07-98-TR. Expediente N 1408-95-H (S) El Peruano, 06 de marzo de 1996
Legitimidad individual para cuestionar las liquidaciones por concepto de CTS Las observaciones que se pretendan respecto de los montos por CTS cancelados, son de naturaleza individual por lo cual corresponde al trabajador afectado ejercer su derecho de accin y no a la organizacin sindical a la que pertenece de acuerdo a lo previsto en la legislacin que regula la materia. De all que la excepcin de representacin defectuosa propuesta por la empresa demandada es declarada fundada. Expediente N 5958-96-3ra. SLTL (S)
De cundo a cundo se calcula el inters por falta de cumplimiento en la entrega de los beneficios sociales? El inters que se genera por la falta de cumplimiento en la entrega de los beneficios sociales, se calcula tomando como fecha de inicio el da en el cual se produce el incumplimiento hasta el da en que se efecte su cancelacin no siendo necesario que el trabajador exija el cumplimiento de la obligacin judicial o extrajudicialmente o necesite probar que ha sufrido algn dao. Expediente N 1844-99-BS (A)
1.6. Prescripcin El plazo prescriptorio de la CTS se computa a partir del cese? La CTS tiene la calidad de ser un beneficio social de previsin de las contingencias que origina el cese en el trabajo y de promocin del trabajador y su familia, tal como lo establece el artculo primero de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, el plazo prescriptorio de la accin es computable a partir del cese, que en
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el presente caso se produjo el 31 de enero del ao 2001 siendo aplicable el plazo de 4 aos de conformidad con la Ley N27321 el que a la presentacin de la demanda, 02 de marzo de 2001, no ha vencido. Expediente N 3503-2002-BE (A-S) El Peruano, 10 de abril de 2003
Los depsitos de CTS que realiza el empleador tiene efecto cancelatorio? Los depsitos que realice el empleador tienen efecto cancelatorio. El trabajador slo puede reclamar el reintegro de los depsitos en caso que se hubiera omitido algn concepto o que se haya reconocido su deuda con posterioridad. Por tanto la verificacin de las cantidades consignadas debe ser inmediata pues no podrn ser materia de posterior reclamo. Casacin N 829-2001
Convalidacin del cese mediante el cobro de la CTS La falta de impugnacin sobre las liquidaciones de beneficios sociales por parte de los trabajadores que ha sido cesados en sus puestos, acredita que dichos trabajadores han efectuado el cobro de los beneficios sociales convalidando de esta manera los ceses efectuados por el empleador. Expediente N 631-96-AA/TC
El cobro de la CTS da lugar a la improcedencia de cualquier reclamo judicial sobre el vnculo laboral extinto? El cobro de la Compensacin por Tiempo de Servicios configura la ruptura definitiva del vnculo laboral y del contrato de trabajo razn por la cual deviene en improcedente cualquier reclamo judicial sobre el vnculo extinto. La posterior consignacin que efecte el trabajador no altera los efectos jurdicos extintivos. Expediente N 375-90-S - Callao
1.7. Otras jurisprudencias relacionadas con el tema de la CTS Los incentivos por renuncia son compensables? De acuerdo con la Ley N 27326 los incentivos para renunciar al trabajo no son compensables. En lo dems, se mantiene el carcter compensable de una gratificacin extraordinaria abonada al cese en la medida que sta sea entregada en forma pura, simple e incondicional por el empleador. En ese sentido, la uniforme
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jurisprudencia de las Salas Laborales tienen establecido que la suma abonada al trabajador por incentivo al retiro, no tiene carcter compensable en tanto que no se presente un pago liberal o gracioso sino condicionado a una renuncia, por lo que no es procedente la compensacin deducida. Casacin N 181-2002 - Arequipa El Peruano, 13 de agosto del 2002
Compensacin por tiempo de servicios: retencin indebida, monto de la indemnizacin La indemnizacin que establece el artculo 49 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios aprobado por Decreto Supremo N 001-97-TR, equivale al doble de la suma retenida sin perjuicio de la devolucin de esta ltima. Acuerdo N 1 Pleno Jurisdiccional Laboral 1998
Compensacin por pagos a ttulo de gracia Cuando el artculo 57 del Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios hace referencia a que los montos que se mande a pagar judicialmente; a favor del empleador se deducirn de lo que graciosamente entreg al trabajador, al cesar o posteriormente; est refirindose genricamente a cualquier crdito impago, por cuanto no menciona especficamente a alguno de ellos. Que, si se aplicara el pago gracioso nicamente a la compensacin por tiempo de servicio, se estara distinguiendo donde la Ley no distingue, originando un aprovechamiento indebido de parte del trabajador, quien estara discutiendo no la falta de pago de un crdito impago, sino que el pago que recibi no tenga efecto alguno, no obstante haber sido otorgado con arreglo a la norma denunciada. Casacin N 246-2002 - Arequipa El Peruano, 06 de setiembre del 2002
Qu consecuencias traen los pagos diminutos? Los depsitos que el empleador realice conforme a ley tienen efecto cancelatorio siempre que no tenga que efectuarse el pago de reintegros. En caso que el empleador haya efectuado depsitos diminutos, procede el reclculo de los mismos, los que debern efectuarse de la siguiente manera: a) respecto de la reserva acumulada al treinta y uno de Diciembre de mil nove-
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cientos noventa se deber tener en cuenta la remuneracin computable vigente al treinta de Junio de cada ao en el que se debi realizar el depsito; y b) en cuanto a los depsitos semestrales bajo la remuneracin histrica, esto es la que se encontraba vigente a la fecha que corresponda efectuarse el depsito; siendo que en ambos casos debern agregarse los intereses que dispone el Decreto Legislativo seiscientos cincuenta, debiendo previamente desagregarse los pagos realizados por el Banco demandado. Casacin N 512-2001 - Ayacucho El Peruano, 09 de julio de 2001
Cundo se le entrega la CTS a personal nombrado del sector pblico? El D. Leg. N 276 establece el beneficio de la compensacin por tiempo de servicios al momento del cese para el personal nombrado, siendo el mismo, uniforme para todo el sector pblico, resultando imposible el pacto va convenio colectivo de un rgimen distinto del establecido por la ley para el sector laboral pblico. Casacin N 2430-98 Cusco El Peruano, 18 de octubre del 2000
Los incentivos por renuncias son compensables con los beneficios sociales del trabajador? La entrega de ciertas sumas de dinero que se otorgan a los trabajadores como incentivos no puede ser considerada como otorgada a ttulo de gracia, debido a que en realidad se brindan a cambio de sus respectivas renuncias. Es decir, dichas sumas se constituyen como condiciones para la realizacin de las renuncias y por lo mismo, no son compensables con las cantidades que podran corresponder a los trabajadores por concepto de beneficios sociales, los cuales son irrenunciables por mandato expreso de la Constitucin Poltica del Estado. En ese sentido, en estos supuestos, corresponde el clculo correcto de los reintegros correspondientes a la Compensacin por Tiempo de Servicios, en aplicacin del Decreto Legislativo N 650. Casacin N 1752-98 - La Libertad El Peruano, 26 de noviembre de 1999
Tienen derecho a CTS de los obreros municipales? Se reconoce que los obreros que prestan servicios a las municipalidades son servidores pblicos sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, con los de174

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rechos y beneficios inherentes a dicho rgimen. Ello de acuerdo a la Ley N 27469 (01.06.2001). ACA N 292-2000 - Lima El Peruano, 16 de julio de 2001
Compensacin por tiempo de servicios: retencin indebida, monto de la indemnizacin La indemnizacin que establece el artculo 49 del Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios aprobado por Decreto Supremo N 001-97-TR, equivale al doble de la suma retenida sin perjuicio de la devolucin de esta ltima. Acuerdo N 1 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1998
Procede la compensacin de deudas entre la CTS y el monto mandado a pagar por concepto de reparacin civil? No procede la compensacin de deudas entre la compensacin por tiempo de servicios y el monto mandado a pagar en un proceso penal por concepto de reparacin civil. Acuerdo N 6 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999
Compensacin de deudas recprocas entre la indemnizacin por despido arbitrario y la indemnizacin por daos y perjuicios mandadas pagar al trabajador Procede la compensacin de deudas recprocas entre la indemnizacin por despido arbitrario y la indemnizacin por daos y perjuicios mandadas pagar al trabajador. Acuerdo N 7 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999
Qu entidad financiera se considera si los trabajadores no eligieron el banco para que les realicen su depsito de CTS? El hecho de que los trabajadores no hayan escogido la institucin financiera donde se depositar su compensacin por tiempo de servicios, no exime al empleador de su obligacin de efectuar los depsitos, en cuyo caso debe ser l quien elija dicha institucin. Expediente N 1123-94-ID El Peruano, 27 de enero de 1995
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Son aplicables, actualmente, los prstamos con cargo a la CTS? El prstamo con cargo a la Compensacin por Tiempo de Servicios, que se realiz cuando este beneficio se rega por una legislacin anterior que lo permita; no supone la transgresin de la normatividad vigente que lo prohibe, ya que sta resulta ser una norma inaplicable por razn de temporalidad. Casacin N 292-98 Lima El Peruano, 09 de julio de 1999
La remuneracin por boletaje de ruta de los choferes tienen carcter remunerativo? Se establece que todos los choferes contarn con boletaje de ruta y que del total de pasajes cobrados le corresponda a cada chofer el veinte por ciento. Segn la sala se acredita su carcter remunerativo por tratarse de cantidades que regularmente perciba el trabajador en dinero, como contraprestacin de su labor y que ha sido de su libe disposicin, por tanto debe incluirse este concepto a la remuneracin computable por encontrarse dentro de los alcances del artculo 9 del Decreto Legislativo N 650, al haber quedado probado el derecho del trabajador a percibirlo (...) Casacin N 3769-97-Lima El Peruano, 21 de julio de 1999
2. GRATIFICACIONES ORDINARIAS Quines tienen derecho a gratificaciones? Los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, tienen derecho a percibir dos gratificaciones al ao, una en Fiestas Patrias y la otra en Navidad. Se encuentran comprendidos en los alcances de los beneficios de esta Ley, los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, sea cual fuere la modalidad del contrato de trabajo y del tiempo de prestacin de servicios que vinieren realizando. Cas. N 898-2001-Arequipa
En caso el trabajador est en descanso vacacional al 15 de julio le corresponde recibir gratificaciones? Son requisitos para tener derecho a percibir las gratificaciones estar efectivamente laborando en el mes en que corresponda percibir el beneficio o estar en uso del descanso vacacional, de licencia con goce de remuneraciones o percibiendo los subsidios a que se refieren los Decretos Leyes N 22482 y 18846. Cas. N 968-2001-Santa
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Hay respaldo para establecer que las gratificaciones impagas se realizan en base a la ltima remuneracin del trabajador? En el caso de las gratificaciones impagas debe ser equivalentes a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en que corresponda otorgar el beneficio() No puede respaldarse la posicin que alega que las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad adeudadas deben ser calculadas con la ltima remuneracin del trabajador. Cas. N 1844-2005-Ica
Para el pago de las gratificaciones adeudadas se paga en base a la ltima remuneracin del trabajador? () es nula la sentencia que efecta el clculo de las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad tomando como base la ltima remuneracin percibida por el trabajador, ya que esto implica otorgarle mayores beneficios a los contemplados en la norma convencional. () no se considera el artculo 1 de la Ley N 25139 que establece que los montos de las gratificaciones ser equivalente a la remuneracin bsica que perciba el trabajador en la oportunidad en que corresponda otorgarle el beneficio laboral. Cas. N 1709-2003-Ica
Para el pago de gratificaciones debe de prestarse labor efectiva en los meses de julio y diciembre? En el caso de una licencia sin goce de haber durante los meses de julio y diciembre () no se cumplen los requisitos que exige la ley en cuanto a la prestacin efectiva en dichos meses, por lo que el beneficio de pago de gratificaciones no puede ampararse. Exp. N4848-97-DA-S
El pago de las gratificaciones atrasadas debe hacerse en base a la remuneracin histrica? El artculo 1236 del Cdigo Civil establece que cuando deba restituirse el valor de una prestacin o determinar su valor, aquel se calcula al que tenga el da de pago; salvo disposicin legal diferente o pacto contrario, () mediante resolucin de vista de fecha cinco de noviembre de dos mil uno, recada en el Expediente N 3540-2001-BS(S), la Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima, confirm la sentencia apelada que declar fundada en parte de la demandada, en consecuencia orden al Banco de la Nacin que pague a la
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sucesin intestada () la suma de tres mil quinientos veintids nuevos soles con cincuenta y nueve cntimos, con los respectivos intereses; () el pago de las gratificaciones conforma a la remuneracin histrica percibida por el trabajador, como lo ha liquidado el perito en el informe pericial no objetado por la demandante en dicho proceso, consintiendo el fallo en ese extremo, resolucin que tiene la calidad de cosa juzgada. Casacin N 608-2004-Lima El Peruano, 04 de enero de 2006
Las bonificaciones entregadas anualmente forman base de clculo para las gratificaciones? La Bonificacin Extraordinaria por Puntualidad Asistencia ha sido percibida una sola vez al ao, al margen que se haya abonado en tres armadas, no debe integrar la remuneracin para el pago de gratificaciones al no haberse percibido por ms de tres meses seguidos a alternos en un periodo de seis meses, confirme con lo sealado en el segundo prrafo del artculo 16 del Decreto Legislativo N 650. Casacin N 069-2005-Lima El Peruano, 5 de febrero de 2007
Gratificacin trunca El derecho a las gratificaciones se adquiere cumpliendo los siguientes requisitos conjuntamente: cumplir como mnimo 6 meses de trabajo y estar efectivamente laborando en el mes que corresponda percibir el beneficio; es decir, estar trabajando en julio o diciembre respectivamente. En caso que el trabajador no contara con el tiempo requerido para la percepcin del ntegro de la gratificacin (6 meses y trabajar en julio o diciembre), ste se abonar en forma proporcional a los meses trabajados. Expediente N 1037-91-BS El Peruano, 14 de febrero de 1992
Qu requisitos debo cumplir para percibir las gratificaciones de julio o diciembre? La Ley N 25139 (15.12.1989) y su reglamento el D.S. N 061-89-TR (21.12.1989), dispone que los trabajadores sujetos al rgimen de laboral de la actividad privada tienen derecho a percibir 2 gratificaciones en el ao una en fiestas patrias (15 de julio) y la otra en navidad (15 de diciembre). Tratndose de los trabajadores empleados, la gratificacin ser de un sueldo mensual y de 30 salarios en el caso de los obreros.
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Los trabajadores debern cumplir los siguientes requisitos: Contar con 6 meses de servicios y estar efectivamente laborando en el mes (julio o diciembre) en que corresponda percibir el beneficio o estar en uso del descanso vacacional, licencia con goce de remuneraciones o percibiendo los subsidios. En caso el trabajador no cuente con el tiempo requerido para la percepcin del ntegro de la gratificacin, ste se abonar en forma proporcional (1/6) a los meses trabajados; es decir, si se encuentra laborando en julio o diciembre , pero tiene menos de 6 meses de servicio. Expediente N 055-92-BS El Peruano, 15 de agosto de 1992
Para tener derecho a gratificacin el trabajador debe estar laborando el 15 de julio o 15 de diciembre? Para tener derecho a las gratificacin es requisito indispensable que el trabajador se encuentre efectivamente laborando en el mes que corresponda percibir este beneficio o estar de vacaciones, de licencia con goce de remuneraciones o percibiendo los subsidios del IPSS. Es decir, hay que tener vnculo laboral vigente al 15 de julio o 15 de diciembre, respectivamente. Expediente N 1028-91-BS El Peruano, 14 de febrero de 1992
Qu requisitos hay que tener para gozar de derecho a gratificaciones? El derecho a las gratificaciones se adquiere cumpliendo los siguientes requisitos conjuntamente: cumplir como mnimo 6 meses de trabajo y estar efectivamente laborando en el mes que corresponda percibir el beneficio; es decir, estar trabajando en julio o diciembre respectivamente. En caso que el trabajador no contara con el tiempo requerido para la percepcin del ntegro de la gratificacin (6 meses y trabajar en julio o diciembre), ste se abonar en forma proporcional a los meses trabajados. Expediente N 1037-91-BS El Peruano, 14 de febrero de 1992
Qu requisitos debe tener el trabajador para tener derecho a la gratificacin trunca? La Ley N 25139 (15.12.1989) y su reglamento el D.S. N 061-89-TR (21.12.1989), dispone que los trabajadores sujetos al rgimen de laboral de la actividad privada
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tienen derecho a percibir 2 gratificaciones en el ao una en fiestas patrias (15 de julio) y la otra en navidad (15 de diciembre). Tratndose de los trabajadores empleados, la gratificacin ser de un sueldo mensual y de 30 salarios en el caso de los obreros. Para ello los trabajadores debern cumplir los siguientes requisitos: Tener 6 meses de servicios y estar efectivamente laborando en el mes (julio o diciembre) en que corresponda percibir el beneficio o estar en uso del descanso vacacional, licencia con goce de remuneraciones o percibiendo los subsidios a que se refieren los D. Ley Ns. 22482 (Rgimen de prestaciones de salud) y 18846 (Rgimen de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales). Si no se contara con el tiempo requerido para la percepcin del ntegro de la gratificacin, ste se abonar en forma proporcional (1/6) a los meses trabajados; es decir, si se encuentra laborando en julio o diciembre , pero tiene menos de 6 meses de servicio. Caso distinto es que el trabajador cese antes de diciembre o julio. En aplicacin estricta de la Ley de gratificaciones, no le corresponderan gratificaciones truncas, salvo que por convenio colectivo, costumbre o liberalidad del empleador, se le otorgue dicho beneficio. Expediente N 055-92-BS El Peruano, 15 de agosto de 1992
3. PARTICIPACIN EN LAS UTILIDADES Cundo queda sin efecto la participacin de utilidades? La participacin en las utilidades de la empresa queda sin efecto cuando el trabajador deja de prestar servicios para aquellas, debiendo proceder a la redencin de las acciones laborales pendientes. Expediente N 3532-95-AL(S) El Peruano, 03 de junio de 1996
An habiendo cesado el trabajador antes de la fecha de distribucin de las utilidades, ste tiene derechos a ella? Tienen derecho a cobrar el monto que les corresponde de utilidades los trabajadores que hubieran cesado antes de la fecha en la que han sido distribuidas, debiendo la empresa mantener la suma correspondiente a los montos reclamados en una cuenta a disposicin de los ex-trabajadores. Casacin N 3803-97 El Peruano, 12 de julio de 1999
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Qu ocurre con las utilidades en el caso de fusin de empresas? Cuando ocurra la fusin de empresas, la participacin de utilidades se computa a la fecha efectiva de fusin. Expediente N 3357-97-BS(S) El Peruano, 21 de octubre de 1997
En la suspensin de la relacin laboral resulta procedente la reclamacin de la participacin de utilidades? Resulta improcedente la reclamacin de participacin de utilidades por motivo de la suspensin de la relacin laboral a causa del despido injustificado. Expediente N 777-96-SL El Peruano, 30 de julio de 1996
La participacin de utilidades se determina sobre la renta neta de ste? La participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa se determinar sobre la renta neta de sta, luego de compensar las prdidas del ejercicio anterior. Expediente N 6401-96 El Peruano, 03 de abril de 1997
Participacin en las utilidades: empresas fusionadas El pago de las utilidades de los trabajadores de una empresa que se ha fusionado con otra antes de la entrada en vigencia del D. Leg. N 892 deber efectuarse segn las reglas del pago de utilidades a trabajadores cesados. Expediente N 3819-97 El Peruano, 16 de diciembre de 1997
4. SEGURO DE VIDA En que casos no procede la reclamacin del capital del seguro? Es improcedente pretender la redencin del capital cuando el ex trabajador no ha sufrido alguno de los siniestros que cubre el seguro, como son la muerte o la invalidez. Expediente N 0488-95-BS (A) Segunda Sala Laboral El Peruano, 07 de junio de 1995
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Pliza Por tener la pliza de seguro de vida carcter grupal, no resulta procedente la entrega de plizas o su liquidacin indemnizable en caso de no entregarse las mismas. Casacin N 524-97. Lambayeque El Peruano, 24 de mayo de 1997
A que se refiere el seguro de vida grupal? El D. Leg. N 688, consolid la legislacin sobre seguros de vida para los trabajadores en general, instituyendo en forma exclusiva el seguro de vida grupal, con la nica excepcin, sealada en su segunda disposicin transitoria y final, de los casos en los que se trate de trabajadores que teniendo una pliza individual instituida por la Ley N 4916, optaran por mantener ese rgimen dentro del plazo que la misma norma sealaba. Casacin N 2540-98. Huaura El Peruano, 30 de abril de 1998
El empleador debe prever cualquier contingencia? El empleador est en la obligacin de prever cualquier contingencia que pueda perjudicar al trabajador. Expediente N 2226-91-CD. Primera Sala Laboral El Peruano, 04 de setiembre de 1992
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Vacaciones
1. DERECHO AL DESCANSO VACACIONAL Cul es la remuneracin que se considera para el pago de indemnizacin vacacional? El Decreto Legislativo N 713, Ley de Consolidacin de Descansos Remunerados de los Trabajadores Sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada, en su artculo 23, dispone que la falta de disfrute de descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel en el que se adquiere el derecho, origina a favor del trabajador la denominada triple vacacional esto es: a) una remuneracin por el trabajo realizado; b)una remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y c) una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado del descanso () el hecho de que el trabajador no goce fsicamente de vacaciones durante el ao siguiente en que adquiri tal derecho, genera una carga econmica para la empresa, la cual conforme lo dispone el ltimo prrafo del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713, ser la remuneracin que se encuentre percibiendo en la oportunidad que se efecte el pago; esto es la remuneracin computable para determinar las vacaciones debe determinarse en funcin a la remuneracin vigente a la fecha de pago y no sobre la histrica. Casacin N 999-2005-Huaura El Peruano, 01 de agosto de 2006
Un trabajador al que se le renov el contrato con previa liquidacin tendr derecho al descanso vacacional? Si bien el demandante se encontr sujeto a una forma de contratacin modal regulada por el artculo 73 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, tambin lo es que sus servicios personales, subordinados y remunerados los desarroll sin solucin de continuidad en virtud de las sucesivas renovaciones de sus contratos de trabajo, que evidencian la propia vocacin de la emplezada
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de mantener vigente la relacin de trabajo. (). Que, entonces, si la demandante labor en forma continua desde el dos de mayo de mil novecientos noventa y siete hasta el quince de junio del dos mil uno sin hacer uso del descanso anual remunerado que le otorga el artculo 10 del Decreto Legislativo N 713, vencido cada ao de servicios prestado a la demandada, es indiscutible que le corresponde el derecho al pago por vacaciones no gozadas que contempla el artculo 23 del mismo decreto legislativo, razonar en contrario significara permitir que el contrato de trabajo se transforme en un mecanismo que distorsiona derechos laborales o no permite garantizarlos del modo ms adecuado vaciando as de contenido a derechos que tiene el carcter de irrenunciables, lo cual supone una forma de abuso del derecho que se encuentra manifiestamente proscrita Casacin N 2319-2004-Lima El Peruano, 28 de febrero de 2007
Cul es la forma de clculo de la remuneracin vacacional? Habindose determinado en las sentencias inferiores, que corresponda al actor percibir el reintegro de remuneraciones reclamadas por el desempeo de funciones (), es evidente, que corresponda calcular el extremo de las vacaciones peticionadas por el actor, teniendo en cuenta la remuneracin que lagalmente debi percibir, es decir, la remuenracin computable para la compensacin por tiempo de servicios (), y no la remuneracin real del trabajador (la que estuvo percibiendo sin la inclusin de la referida diferencia remunerativa ) como pretende la emplazada mediante el presente recurso impugnatorio. Casacin N 014-2006-Lima El Peruano, 01 de octubre de 2007
Los das no laborados forman parte para el cmputo del rcord vacacional? Los das no laborados como consecuencia de un proceso de calificacin de despido no cuentan como efectivamente laborados para el rcord vacacional, por no encontrarse en las excepciones previstas en el artculo12 del Decreto Legislativo N 713. Expediente N 459-2002-B.E.(S)
Cules son los casos excepcionales por los que se permite adelantar las vacaciones? El descanso vacacional es un derecho que se obtiene cumpliendo dos requisitos copulativamente, pero excepcionalmente la ley permite adelantar las vacaciones
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sin cumplir estos requisitos. Estos son los casos de fuerza mayor o caso fortuito que atraviese la empresa. Pero tal circunstancia no puede obligar a los trabajadores a trabajar ininterrumpidamente durante varios aos consecutivos sin goce alguno, por lo cual tienen derecho al goce de 7 das naturales por lo menos por cada ao de servicios. Expediente N 3858-93-ID (S) El Peruano, 08 de abril de 1994
Las vacaciones tienen carcter irrenunciable? Al reconocer la existencia de una relacin laboral, el juez debe tambin aplicar las normas que otorgan beneficios al trabajador. Ms an si trata de beneficios laborales que segn la Constitucin tienen carcter irrenunciable, tal como el derecho a las vacaciones. Cas. N 678-2001 - Ica El Peruano, 02 de agosto de 2001
2. INDEMNIZACIN POR NO GOZAR DEL DESCANSO VACACIONAL El que ejerce funciones de representacin no tiene derecho a gozar de la indemnizacin vacacional? () tiene como funciones ejercer vigilancias y control del trfico internacional de mercancas, medios de transporte y personal dentro de su circunscripcin territorial; funciones que son de confianza y direccin porque importan sustitucin en las facultades de mando de la organizacin demandada frente a otros trabajadores y terceros; conclusiones que no han sido cuestionadas por el demandante. () en el presente caso al haberse establecido que el actor realizaba las funciones de representacin; por lo tanto, se encontraba en la facultad de decidir si haca uso de su descanso vacacional() la entidad demandada, dispuso y otorg al actor el goce vacacional de los aos (), quien en ejercicio de sus facultades no hizo uso de sus vacaciones en su debida oportunidad, configurndose su conducta en lo prescrito por el artculo 24 del Decreto Supremo N 012-92-TR; por lo tanto, no tiene derecho a la indemnizacin vacacional. Casacin N 592-2003-Callao El Peruano, 31 de octubre 2006
El empleador se libera del pago de la indemnizacin vacacional si otorgase descanso fsico a su trabajador fuera del plazo previsto por la ley? El inciso c del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 ( Ley de Descansos Re 187
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munerados de los Trabajadores Sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada ) reconoce que los trabajadores en caso de no disfrutar del descanso fsico vacacional dentro del ao siguiente al haber cumplido con las exigencias legales para gozar de su descanso, percibir una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado del descanso en su debida oportunidad (). La norma analizada sanciona el incumplimiento del empleador de no conceder el descanso fsico vacacional a su servidor en la oportunidad sealada por la ley (descrita en el considerando anterior); que siguiendo esta lnea de pensamiento, el empleador no se liberar del pago de la indemnizacin antes sealada, cuando este otorgue el descanso fsico a su trabajador fuera del plazo previsto por ley. Que la esencia del pago indemnizatorio es precisamente reparar en algo el agotamiento de su trabajador de no gozar de su descanso reparador despus de dos aos de labor contnua. Casacin N 2170-2003-Lima El Peruano, 01 de agosto de 2005
Si un gerente de la empresa no tiene poder suficiente para decidir el momento de su descanso vacacional, tendr derecho a la indemnizacin vacacional? El artculo 24 del Reglamento del Decreto Legislativo N 713, Decreto Supremo N 012-92-TR, precisa que la indemnizacin por falta de descanso vacacional a la que se refiere el inciso c del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713, no alcanza a los gerentes o representantes de la empresa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional, () es decir se niega el derecho a la indemnizacin vacacional, a los funcionarios de alto nivel con rango gerencial que actuen en calidad de representantes del empleador que cuentan con tal capacidad de decisin que puedan decidir por si mismos hacer o no, efectivo el goce del descanso vacacional, de tal manera que su voluntad es suficiente para que se posterguen o se acumulen descansos vacacionales; sin embargo, tambin es cierto que por las caractersticas de sus cargos y funciones, estos trabajadores son considerados como importantes o imprescindibles para la organizacin, de modo tal que el empleador puede obligarlos expresa o tcitamente a no hacer uso del descanso vacacional, pues su ausencia podra generar problemas de carcter organizativo, de modo tal que el empleador puede obligarlos expresa o tcitamente a no hacer uso del descanso vacacional, pues su ausencia podra generar problemas de carcter organizativo() Lo exigido por esta norma resulta proporcional al derecho fundamental al descanso anual remunerado que reconoce la Constitucin, habida cuenta que esta no excluye de su goce a ningn trabajador, antes bien, en sus trminos reconoce que tal derecho corresponde a todo trabajador por esa sola condicin, aunque supeditado al cumplimiento de los requisitos y presupuestos que son regulados por intermediacin de la fuente legal.() NO podra entenderse entonces que el artculo 24 del Reglamento del Decreto Legislativo N 713, excluye del derecho al pago de la indemnizacin vacacional:1.- a los gerentes por su sola condicin de tal; y 2.-a losrepresentantes
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del empleador que decidieron no hacer uso de su descanso vacacional ; sino de esta norma debe interpretarse reconociendo que la indemnizacin vacacional no corresponde a los gerentes y representantes que en ambos casos, hayan decidido no hacer uso de su descanso vacacional, salvo que no se encuentren sometidos a subordinacin jerrquica. Casacin N 2306-2004-Lima El Peruano, 05 de enero de 2007
Procede la indemnizacin por vacaciones no gozadas en caso el trabajador cese dentro del ao que tena para su descanso vacacional? Si el trabajador cesa dentro del ao en el que el empleador pudo haberle otorgado el descanso vacacional debe pagarle la remuneracin vacacional de acuerdo a la remuneracin que perciba al momento del cese. En estos casos no procede la indemnizacin vacacional. Expediente N 4127-2002 BE (A-S) El Peruano, 31 de marzo del 2003
La indemnizacin vacacional no alcanza a los gerentes o representantes de una empresa? Es fundado el recurso de casacin, porque no se ha aplicado el artculo 24 del D.S. N 012-92-TR en el que se seala que los gerentes o representantes de una empresa no tienen derecho a la indemnizacin vacacional prevista en el artculo 23, inciso c) del D.Leg. N 713, ya que este personal que dirige la empresa, tiene la facultad de decidir si hace o no uso del descanso vacacional, a diferencia de un trabajador que no ocupa este cargo, y que debe hacer uso de su descanso una vez al ao por ley. En consecuencia, este personal de direccin no puede beneficiarse econmicamente con el pago de la indemnizacin vacacional por el cargo que desempea. Casacin N 965-2001. Lima El Peruano, 26 de setiembre del 2001
Cul es la esencia del pago de la indemnizacin de vacaciones no gozadas? El trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin vacacional an cuando goce sus vacaciones fuera del plazo previsto por el Decreto Legislativo N 713. Asimismo, establece que la esencia del pago de dicha indemnizacin es reparar en algo el agotamiento del trabajador por no gozar su descanso reparador de dos aos de labor continua. Casacin N 2170-2003 - Lima El Peruano, 15 de abril de 2005
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Derecho a la indemnizacin por ausencia de descanso vacacional La falta de disfrute del descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel en que se adquiere el derecho no genera el derecho automtico a los tres conceptos regulados en el artculo 23 del D. Leg. N 713 ya que tales conceptos estn condicionados a la ausencia de goce del descanso vacacional durante el tiempo de servicios del trabajador. Estos montos desaparecen si se llegara hacer efectivo el descanso, disfrutndolo as sea con retraso. Casacin N 1633-98 - La Libertad El Peruano, 09 de diciembre de 1999
El descanso vacacional extemporneo implica el no pago de la indemnizacin Segn lo referido por la sala el goce del descanso vacacional disfrutado de manera extempornea implica que el empleador no est obligado a pagar la indemnizacin, ya que sta peticin devendra en un exceso. As, la indemnizacin no proceder si el trabajador tom el descanso fsico, as sea con retraso. Sin embargo, el voto en discordia argumenta que al ser decisin del empleador que el trabajador no tomar las vacaciones en la poca que le corresponda, le debera otorgar una indemnizacin cuyo monto ser igual a la remuneracin a la fecha del cese. Expediente N 793-2001 - A y S El Peruano, 10 de setiembre del 2001
3. OTRAS JURISPRUDENCIAS SOBRE EL DESCANSO VACACIONAL Precedente de observancia obligatoria con respecto a la remuneracin vacacional i) El requisito del pago previsto por el inciso v) incorporado por la Ley N 27356 al artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF, no es aplicable a los gastos deducibles contemplados en los otros incisos del referido artculo 37 que constituyan para su perceptor rentas de segunda, cuarta y quinta categora. ii) Las remuneraciones vacacionales, dada su condicin de tales y por tanto rentas de quinta categora, son deducibles como gasto de conformidad con lo establecido en el inciso v) del artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF, modificado por Ley N 27356. Cabe resaltar que este ltimo punto de este precedente de observancia obligatoria debe entenderse que sern deducibles como gasto cuando se otorgue el
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pago de la remuneracin vacacional dentro del plazo establecido por el reglamento para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente a dicho ejercicio. Resolucin del Tribunal Fiscal N 07719-4-2005 El Peruano, 14 de enero de 2006 Cmo es el pago de los intereses de la remuneracin vacacional impaga? Los intereses correspondientes a las remuneraciones de las vacaciones no gozadas se devengan en la siguiente forma: a) Cuando el vnculo laboral se encuentra vigente, el pago de la remuneracin vacacional adeudada generar intereses, a partir del da siguiente en que ocurri el incumplimiento, slo si desde la indicada fecha y hasta la oportunidad en que se hace efectivo el pago, no se produjo incremento de remuneracin. De haber ocurrido incremento de remuneracin. De haber ocurrido incremento de remuneracin, entonces procede el pago de intereses. b) Si se ha producido el cese, el pago de la remuneracin vacacional adeudada se efecta con la remuneracin vigente a la fecha de ste ms los intereses legales que se generen a partir del da siguiente del mismo y hasta el da de su pago efectivo. De no haber ocurrido incremento de remuneraciones desde el vencimiento de la oportunidad del goce del descanso vacacional hasta la del cese del trabajador, entonces proceder el pago de intereses desde el da siguiente en que ocurri dicho incumplimiento. Acuerdo N 03-99 Pleno Jurisdiccional Laboral 1999 Si es que el trabajador no ha disfrutado de sus vacaciones le corresponde la triple remuneracin vacacional? Si es que un trabajador no ha disfrutado de sus vacaciones le corresponde pagar al empleador: a) dentro del ao siguiente al que adquiere el derecho, una remuneracin por el trabajo realizado; b) una remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y, c) una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado del descanso. Casacin N 399-2000 El Peruano, 02 de octubre del 2000 Cul es el tiempo para el descanso vacacional en el caso de los profesores? Se debe aplicar las normas especiales como la Ley N 24029 (Ley del Profesorado)
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en el goce de vacaciones para la labor docente. Por lo tanto tiene derecho al descanso sobre 60 das, el cual se disfrutar al trmino del ao escolar, y no sobre 30 como establece la norma de vacaciones para los trabajadores del rgimen comn. Casacin N 1052-99 - Lima
Inversin de la carga probatoria en el caso del cumplimiento del pago de vacaciones El empleador deber demostrar que cumpli con las obligaciones contenidas en el D. Leg. N 713 y que el trabajador s gozo de las vacaciones, mediante las planillas de pago, boletas de pago u otro medio. Lo contrario, es decir pretender que el trabajador acredite que no goz de las vacaciones, sera imponerle al trabajador una prueba negativa o prueba diablica, reprobada por nuestro sistema jurdico en general.
Expediente N 715-2003-BE (S) El Peruano, 05 de Junio del 2003 Cuntos pagos le corresponde al trabajador que no disfrut del descanso vacacional dentro del ao siguiente de adquirido el derecho? Cuando un trabajador no goce del descanso vacacional correspondiente dentro del ao siguiente al de adquisicin del derecho, tendr derecho a recibir una remuneracin por el trabajo realizado, una remuneracin por el derecho al descanso vacacional adquirido y no gozado, y una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber gozado del referido descanso; es decir, le corresponder una triple indemnizacin. Cas. N 399-2000-Huaura
En qu caso corresponde pagar la indemnizacin por no haber disfrutado del descanso vacacional? Todo trabajador tiene derecho a treinta das de descanso por cada ao completo de servicios; que en caso de no disfrutar de dicho descanso dentro del ao siguiente a aqul en que adquieren el derecho percibirn los conceptos precisados en el artculo 23 de la aludida norma legal. Si el empleador no acredita haber abonado las vacaciones pese a tener la obligacin legal de hacerlo, al trabajador le corresponden dos remuneraciones por cada uno de dichos periodos, una por el descanso vacacional adquirido y no gozado, y una de indemnizacin por no haber disfrutado del descanso. Exp. N 5832-97-BS-S
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Para la determinacin del rcord vacacional solo son computables los das de trabajo efectivo? Para efectos de determinar el rcord vacacional solo se computan das de trabajo efectivo, salvo las excepciones previstas en la ley, dentro de las cuales no se encuentran los das no laborados como consecuencia de un proceso de calificacin de despido. Exp. N 459-2002-B.E.(S)
Pueden ser materia de arbitraje las remuneraciones e indemnizacin por vacaciones no gozadas? No podrn ser materia de arbitraje, las remuneraciones e indemnizacin vacacionales por no ser de libre disposicin de los trabajadores. As, constituyen derechos mnimos que son irrenunciables de acuerdo al inc. 2 del artculo 26 de la Constitucin. Expediente N 3674-2001 - H(A) El Peruano, 11 de octubre del 2001
Cul es el plazo para accionar el derecho vacacional? De acuerdo con la Ley N 26513 el plazo de prescripcin de los beneficios sociales son tres aos contados a partir de que el derecho resultara exigible. Si el plazo de exigencia del derecho ya venci, y el demandante no accion el cobro de ste beneficio, corresponde a la sala declarar fundada la excepcin de prescripcin extintiva. Slo se le otorgar el concepto de vacaciones en los aos que no haya prescrito el derecho. Expediente N 3503-2002-BE (A-S) El Peruano, 10 de abril del 2003
Qu norma resulta aplicable para determinar el pago por vacaciones no gozadas? Las vacaciones no gozadas ni reclamadas en su debido momento, sufren una especie de mutacin, pues se convierten de vacaciones simples a vacaciones no gozadas, resultando aplicable para su pago la norma vigente a la fecha de su reclamacin. Cas. N 986-2001 ICA
Antes de la vigencia del Decreto Legislativo N 713 qu remuneracin se debe calcular para el pago de las vacaciones? Respecto de las vacaciones no gozadas anteriores a la vigencia del Decreto Le 193
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gislativo N 713 y del Decreto Supremo N 019-89-TR, resultan de aplicacin estas normas, dado que en esa poca rega la Constitucin Poltica de 1979, que permita la retroactividad de las normas laborales, por lo cual el derecho vacacional se debe calcular con la remuneracin que se encuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad que se efecte el pago. Exp. N 3744-98-BS(S)
El derecho a la triple remuneracin por falta de goce vacacional se refiere a la prdida total del perodo de descanso vacacional? El derecho a la triple remuneracin por la falta de goce vacacional, se refiere a la prdida total del periodo de descanso, no as a la de algunos das de este lo que ms bien significa reduccin del descanso permitido por la ley y que genera nicamente el pago doble. Exp. N 918-85
Cunto debe recibir como remuneracin vacacional el trabajador cesado luego del ao de servicios? Si el trabajador ces en fecha posterior al reconocimiento del derecho a vacaciones debe sealarse que todava exista la posibilidad de goce de dicho descanso y por tanto le corresponde la remuneracin vacacional prevista, equivalente a la mensual que perciba en dicha oportunidad. Exp. N 4127-2002 BE (A-S) En caso las partes acuerden postergar el descanso vacacional, procede la indemnizacin por el no goce oportuno del descanso vacacional? Procede la indemnizacin por el no goce oportuno del descanso vacacional, incluso cuando las partes de mutuo acuerdo hayan convenido en postergarla, con excepcin de lo establecido en el artculo 18 del Decreto Legislativo N 713, es decir, cuando las partes acuerden en acumular hasta dos descansos consecutivos, siempre que despus de un ao de servicios continuo, el trabajador disfrute por lo menos de un descanso de siete das naturales. Cas. N 2170-2003 LIMA Si un gerente no hace uso del descanso vacacional tiene derecho a la indemnizacin vacacional? El artculo 24 del Decreto Supremo N 012-92-TR tiene como fin impedir que el
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personal directivo de una empresa, por el cargo desempeado, se beneficie econmicamente de esta, cobrando la indemnizacin vacacional por falta de descanso fsico, ya que al tener la facultad de decidir si hace uso o no de dicho descanso puede optar por el pago de tal indemnizacin, es por ello que si los gerentes de una empresa o sus representantes no hacen uso de este derecho no pueden recibir el pago de dicha indemnizacin. Cas. N 965-2001 Lima
Habiendo desempeado el demandante el cargo de gerente tcnico no le resulta aplicable el inciso c) del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713, pues, se encuentra comprendido dentro de lo dispuesto por el artculo 24 del Decreto Supremo N 012-92-TR. Exp. N 4452-2001-B. E. (A y S)
Debe pagarse la indemnizacin por vacaciones no gozadas si el trabajador goz extemporneamente del descanso vacacional? Si bien es cierto el primer prrafo del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 prescribe acerca del no disfrute del descanso vacacional dentro del ao siguiente a aquel en el que se adquiere el derecho, dando a entender aparentemente que su no goce dentro del referido ao da derecho automtico a los tres conceptos que a continuacin detalla por vacaciones no gozadas, tambin lo es que de la lectura de los siguientes prrafos, fluye con claridad que tales conceptos estn condicionados al no goce del descanso vacacional durante el tiempo de servicios trabajados, toda vez que el inciso b) hace referencia al descanso adquirido y no gozado, es decir, no hecho efectivo y, el inciso c) informa sobre la indemnizacin por el no disfrute del descanso no efectivizado, los cuales desaparecen si se llega a hacer efectivo el descanso, disfrutndolo as sea con retraso. Cas. N 1633-98-La Libertad
Si al trabajador se le adeudan das de descanso en distintos periodos, qu remuneracin se toma para el pago de vacaciones? Si al trabajador se le adeudan das de descanso vacacional en distintos periodos, es procedente su pago con la ltima remuneracin percibida conforme lo dispone el artculo 23 del Decreto Legislativo N 713. Exp. N 4270-95-BS (S)
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En el caso de un trabajador comisionista, para el pago de las vacaciones se debe de efectuar el promedio de las comisiones percibidas en el ltimo semestre? No es correcto liquidar las vacaciones no gozadas en base a la ltima remuneracin percibida por el trabajador, sin tener en consideracin que tratndose de un trabajador comisionista el clculo del monto adeudado por dicho concepto debe efectuarse en base al promedio de las comisiones percibidas por este en el ltimo semestre laborado. Cas. N 303-2006 Lima
Los gerentes que cuenten con la capacidad de decisin de gozar o no del descanso vacacional, tienen derecho a la indemnizacin vacacional? Los gerentes o representantes de la empresa que cuenten con tal capacidad de decisin que puedan decidir por s mismos hacer o no efectivo el goce del descanso vacacional se encuentran fuera del mbito subjetivo de la indemnizacin vacacional que contempla el literal c) del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713 pues el artculo 24 de su Reglamento excluye de sus alcances a esta clase de trabajadores. Cas. N 2076-2005 La Libertad
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1. JORNADA ORDINARIA DEL TRABAJADOR Y LMITES A LAS JORNADAS ACUMULATIVAS Cules son los alcances de la jornada ordinaria de trabajo? El demandante manifiesta que el artculo 63 de la cuestionada ley vulnera el derecho al trabajo y a percibir una remuneracin equitativa y suficiente, as como los principios laborales, por cuanto se incrementa el nmero de horas de trabajo sin que ello suponga el incremento de la remuneracin. Al respecto el artculo mencionado incrementa la jornada pedaggica de 18 horas cronolgicas a 30 horas cronolgicas, lo que el demandante considera vulneratorio de sus derechos. Sin embargo, cabe sealar que el artculo 25 de la Constitucin establece que la jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. De este simple cotejo se concluye que, la ley cuestionada no vulnera los derechos constitucionales de los profesores, pues el incremento de la jornada pedaggica a 30 horas cronolgicas semanales es factible y acorde con lo establecido en el artculo 25 de la Carta Magna, ya que se encuentra dentro del margen de la jornada ordinaria de trabajo que es como mximo de 48 horas semanales. Exp. 00025-2007-AI El Peruano, 13 de diciembre de 2008
Jornada de trabajo atpicas y acumulativas En materia de jornada de trabajo y descanso semanal, el artculo 25 de la Constitucin Poltica ha establecido que La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo. Constitucionalmente, es vlida la existencia de jornadas acumulativas o atpicas, siempre que no excedan los lmites
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establecidos. Este Colegiado ya se ha pronunciado con referencia a las jornadas de trabajo atpicas y acumulativas indicando que (...) De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro constitucional que debe emplearse para la configuracin del derecho a la jornada laboral de ocho horas diarias, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, se desprende que: a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales son prescritas como mximas en cuanto a su duracin (...) e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, de modo que, siendo sta la norma ms protectora, prevalecer sobre cualquier disposicin convencional que imponga una jornada semanal mayor (...). La jornada de trabajo, por definicin, es una unidad de tiempo. Se mide por lapsos en los que el trabajador est a disposicin del empleador para el desarrollo de una actividad productiva, bien sea prestando un servicio, realizando actos o ejecutando obras. Dicho lapso de tiempo no puede ser empleado en beneficio personal. Histricamente, la razn de ser de la jornada de trabajo ha variado con el transcurso del tiempo. Inicialmente Limitar la jornada de trabajo fue (...) una forma de evitar los abusos del empleador, luego (...) adecuar el tiempo al salario y viceversa; ms adelante se convirti en un modo de mejorar la calidad de vida dentro y fuera del trabajo, y ahora se piensa en la reduccin de la jornada como una forma de luchar contra el desempleo. A nivel del ordenamiento nacional y en materia de jornada de trabajo, la Constitucin Poltica ha establecido una disposicin que, por sus caractersticas de imperatividad y el espacio que deja a la autonoma privada, constituye un precepto reconocido doctrinariamente como una norma denominada mxima de derecho necesario, es decir, que se trata de un tope mximo hasta donde la autonoma privada puede pactar; por encima de ello opera la prohibicin. As, se permite la existencia de jornadas alternativas, acumulativas y atpicas, siempre que por la naturaleza especial de las actividades que se realizan as lo requieran y en la medida, claro est, que no se superen dichos topes. Exp. 00027-2006-AI El Peruano, 02 de febrero de 2008 El artculo 25 de la Constitucin Poltica del Per prescribe expresamente, que la jornada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales como mximo, y que en, caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo. Al respecto, la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, disponen que el
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contenido y alcances de los derechos y libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y los tratados internacionales sobre la misma materia ratificados por el Per. En ese sentido, a fin de configurar adecuadamente el derecho reconocido en el artculo 25 de la Constitucin, debe tener presente que: a) El artculo 2 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), por el que se limitan a ocho horas diarias las horas de trabajo en las empresas industriales, dispone que en todas las empresas industriales pblicas o privadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturaleza, la duracin del trabajo personal no podr exceder de ocho horas por da y de cuarenta y ocho por semana.
b) El literal c) del artculo 2 del convenio mencionado dispone que cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo podr sobrepasar de ocho horas al da, y de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana. c) El mismo Convenio, en su artculo 4, establece que podr sobrepasarse el lmite de horas de trabajo establecido por el artculo 2, en los trabajos cuyo funcionamiento continuo, por razn de la naturaleza misma del trabajo, deba ser asegurado por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana.
d) El artculo 24 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos dispone que toda persona tiene el derecho a una limitacin razonable de la duracin del trabajo. e) El artculo 7, literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, reconce el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren, en especial, la limitacin razonable de las horas de trabajo. El artculo 7, literal g) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, establece que los Estados garantizarn la limitacin razonable de las horas de trabajo, tanto diarias como semanales, y que las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos.
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De las disposiciones citadas, que constituyen el parmetro constitucional que debe emplearse para la configuracin del derecho a la jornada laboral de ocho horas diarias, conforme a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, se desprende que: a) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales son prescritas como mximas en cuanto a su duracin.
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b) Es posible que bajo determinados supuestos se pueda trabajar ms de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, no exceda de ocho horas diarias ni de cuarenta y ocho por semana. Este supuesto depender del tipo de trabajo que se realice. c) El establecimiento de la jornada laboral debe tener una limitacin razonable.
d) Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos. e) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, de modo que, siendo sta la norma ms protectora, prevalecer sobre cualquier disposicin convencional que imponga una jornada semanal mayor; (por ejemplo, el artculo 4 del Convenio N 1 (1919) de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
Exp. 04635-2004-AA Publicada el 29 de abril de 2006 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
Los convenios colectivos pueden contradecir la jornada mxima establecida en la constitucin? Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as se ha sostenido en el Exp. N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que ste prevalece sobre el contrato individual de trabajo cuando el convenio es ms favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuando la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un estndar mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de ocho horas y el derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces los convenios colectivos y los contratos de trabajo no pueden contradecir dicho estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al sindicato recurrente hubiesen pactado individualmente una jornada diaria mayor a las ocho horas. Exp. 04635-2004-AA Publicada el 29 de abril de 2006 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional
Sentencia del Tribunal Constitucional sobre las jornadas atpicas en el sector minero Esta sentencia del Tribunal Constitucional (en adelante, TC) sobre las jornadas atpicas en el sector minero, puede resumirse en cuatro partes:
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En la primera, seala cul es el contexto en el que se desarrolla la actividad minera en el Per. Para eso, se basa en el Informe sobre las Condiciones de Trabajo, Seguridad y Salud Ocupacional en la Minera del Per elaborado por el Equipo Tcnico Multidisciplinario para los pases Andinos de la Oficina Internacional del Trabajo del ao 2002 (en adelante, el Informe). El TC menciona los siguientes puntos del Informe: (i) la minera es una actividad de alto riesgo para la seguridad y salud de los trabajadores; (ii) el trabajo acumulativo, deriva en un trabajo en soledad (sin la familia) y en esas circunstancias, el trabajador adquiere comportamientos ansiosos y depresivos en diferentes grados, que en algunos casos son enfrentados con la ingesta excesiva de alcohol; (iii) generalmente, la alimentacin es deficiente; (iv) se han detectado hasta 30 enfermedades profesionales, y una exposicin a riesgos fsicos (como por ejemplo, ruidos, vibraciones, radiaciones, etc.), adems de las dificultades que trae el hecho de trabajar en altura; (v) y, en cuanto a la jornada, el promedio de horas de trabajo supera a las 48 semanales (el rango de 48 horas a ms, representa el 91,6%). Adems, la mayor parte de las empresas mineras adecan su sistema al denominado 14 x 7, es decir, 14 das continuos de trabajo con 12 horas diarias de labor, por 7 de descanso, despus del cual se retoma el siguiente perodo (de 14 x 7). Y sobre este ltimo punto, el TC aade que la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (CEACR) de la Organizacin Internacional del Trabajo, en su Observacin Individual sobre el Convenio N 1 (Documento N 062002PER001, del ao 2002), estim que el sistema de trabajo 14 x 7 aplicable en el Per, no cumple con lo que dispone el artculo 2 del Convenio N 1 de la OIT, ya que la media de horas de trabajo semanales por un perodo de tres semanas llega a 56 horas por semana y excede el lmite prescrito por el artculo 2, c) (48 horas semanales). En la segunda parte, el TC determina cules son los derechos fundamentales a analizar: (i) los alegados por los demandantes, que son: dignidad de la persona, a la igualdad, al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, y la fuerza vinculante de la convencin colectiva, regulados respectivamente en los artculos 1, 2 inciso 2, 26 inciso 2 y 28 inciso 2, de nuestra Constitucin; y (ii) los que l considera pertinentes, que son: derecho a una jornada de trabajo de ocho horas, al disfrute del tiempo libre y al descanso, y a la salud y al medio familiar, regulados respectivamente en los artculos 25, 2 inciso 22 y 7, del mencionado cuerpo de leyes. De estos derechos, 3 de ellos (la jornada de trabajo de 8 horas, el disfrute del tiempo libre y al descanso y el derecho a la salud y proteccin al medio familiar) son interpretados a la luz de los tratados sobre derechos humanos (tal como lo estipula la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de nuestra Carta Magna y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional). Los dems, son interpretados a partir de lo que dice la Constitucin y el TC (en anteriores sentencias) sobre cada uno. Por ltimo, el mencionado Tribunal seala que la interpretacin que ha hecho de todos ellos, es el parmetro constitucional con el que se va a evaluar a los sistemas acumulativos de 4 x 3 y 4 x 2 (o 5 x 2).
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Con respecto al tema de la jornada de trabajo de los trabajadores en general aplica la Cuarta Disposicin Final Transitoria y de la Constitucin Poltica del Per, que dispone la interpretacin de los derechos fundamentales de conformidad con los tratados de derechos humanos ratificados por nuestro pas. De esta forma, el artculo 25 de la Constitucin debe aplicarse de acuerdo a lo previsto por el Convenio N 1 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el que prev los siguientes supuestos: a. El artculo 2 del Convenio N 1 de la OIT establece el lmite a la jornada de los trabajadores el cual no podr exceder de 8 horas diarias o 48 horas semanales. Excepcionalmente segn este mismo Convenio el empleador puede implantar: Segn el literal c del artculo 2 del Convenio mencionado dispone que cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo podr sobrepasar de 8 horas al da y de 48 por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado en un perodo de 3 semanas o un perodo ms corto no exceda de 8 horas diarias ni de 48 horas por semana. El artculo 4 establece que podr sobrepasarse el lmite de horas de trabajo establecido en el artculo 2, en los trabajos cuyo funcionamiento continuo, por razn de su naturaleza misma, deba ser asegurado por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana. De lo anterior se puede concluir: Las jornadas de 8 horas diarias o 48 horas semanales son prescritas como mximas en cuanto a su duracin. Es posible que bajo determinados supuestos, de acuerdo con el trabajo que se realice, se pueda trabajar ms de 8 horas diarias y de 48 por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para un perodo de 3 semanas, o un perodo ms corto, no exceda de 8 horas diarias y 48 semanales. El establecimiento de una jornada debe tener una limitacin razonable. Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos.
b.
En el caso de nuestro pas, la constitucin impone la jornada mxima de trabajo de 48 horas semanales, de modo que, siendo sta la norma ms protectora, prevalecer sobre cualquier otra disposicin convencional que imponga una jornada semanal mayor como el que establece el artculo 4 del Convenio N 1, que prev un lmite mximo de 56 horas semanales para determinados supuestos. En la tercera parte, hace un anlisis del caso en concreto, que se puede dividir en tres subpartes: (i) anlisis de las vulneraciones a los derechos a: una jornada laboral ordinaria de 8 horas, una jornada razonable, y al disfrute del tiempo libre y del des204

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canso. Sobre este punto, el TC nos dice que conforme al parmetro constitucional descrito, la jornada laboral de 8 horas diarias y 48 horas semanales es un mximo, y que debe limitarse razonablemente la jornada laboral diaria, a fin de que sea compatible con el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre. Por eso, en el presente caso, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de 8 horas diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a las especficas condiciones laborales de los trabajadores mineros (descritas en el Informe). Agrega que tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades, no pueden superar el promedio de 8 horas diarias ni de 48 por semana, ya sea que se trate de un perodo de 3 semanas, o de un perodo ms corto, como lo dispone la Constitucin y el Convenio N 1 de la OIT. Adems, considera que el artculo 25 de la Constitucin prevalecer sobre cualquier disposicin internacional o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que aqul es una norma ms protectora; (ii) anlisis de las vulneraciones a: el principio de dignidad de la persona, y el derecho a la salud y a la proteccin del medio familiar. Sobre este punto, el TC empieza sealando que la realidad alimentaria descrita en el mencionado Informe, se confirma en el presente caso, pues el Convenio Colectivo 2001 a 2007 (en adelante el convenio colectivo), celebrado entre el sindicato y la demandada, establece un refrigerio de 30 minutos y que se les otorgue a los trabajadores una gaseosa de1/2 litro, dos paquetes de galleta, una lata de filete de atn, una lata de salchicha en conserva de 450 grs. o un pago sustitutorio de S/. 8,44 por cada racin a eleccin del trabajador. Luego, analiza la vulneracin al derecho a la salud. Para ello, menciona nuevamente las condiciones del trabajo en las minas del Per (descritas en el Informe) y concluye que estos factores, hacen que se reduzca ostensiblemente su esperanza de vida, lo cual vulnera aquel derecho. Y concluye diciendo que dicha jornada afecta, la dignidad de las personas, es una amenaza al derecho a la vida, y tampoco es compatible con el derecho a la proteccin del medio familiar; (iii) anlisis de las alegadas vulneraciones a: la fuerza vinculante de los convenios colectivos, el derecho a la igualdad en la relacin laboral, y el carcter irrenunciable de los derechos laborales. Sobre la vulneracin a la fuerza vinculante, el TC concluye que conforme al inciso 2, artculo 28 de la Constitucin, los derechos regulados en el convenio colectivo vinculan a las partes que lo celebraron. Y agrega que un contrato individual de trabajo prevalecer sobre aqul, si ste es ms favorable. Sobre el carcter irrenunciable de los derechos laborales, el TC seala que los convenios colectivos y los contratos individuales de trabajo, no pueden contradecir el estndar mnimo de derechos que establece la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, bajo sancin de nulidad. En este sentido, la clusula del convenio colectivo que cuestiona el TC, es la 2 c). sta faculta a la empresa para que con el objeto de incrementar la productividad, en casos debidamente justificados o de emergencia, pueda establecer o modificar el nmero de horas, turnos, horarios, o sistemas de trabajo de acuerdo con sus necesidades. Para el mencionado Tribunal, tales cambios son excepcionales y temporales y, no pueden sobrepasar el mximo ordinario de 8 horas diarias para los trabajadores mineros. Estas variaciones no pue 205

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den convertirse en la regla general del trabajo minero (aplicada durante 5 aos por la empresa demandada), pues reduce la expectativa de vida y afecta el derecho al descanso diario, vulnerndose as, el carcter irrenunciable de los derechos. Y sobre el derecho a la igualdad en la relacin laboral, establece que esta jornada superior a las 8 horas diarias, comporta un trato desigual, pues slo se aplica a obreros y empleados de la seccin de operaciones de la mina. Por ltimo, en la cuarta parte, el TC hace una aclaracin. Antes consideraba al sistema acumulativo 4 x 3 y 4 x 2 (5 x 2), compatible con el artculo 25 de la Constitucin; pero ahora, tiene en cuenta lo siguiente: (i) el contexto del trabajo minero, (ii) el parmetro constitucional descrito, (iii) que un sistema excepcional y temporal no puede convertirse en permanente, (iv) la dimensin objetiva de los derechos fundamentales (que se manifiesta en este caso, en el respeto a: una jornada de 8 horas diarias como mximo, una jornada semanal razonable de trabajo y el derecho al descanso), y (v) los fines de los procesos constitucionales (artculo II del Cdigo Procesal Constitucional). Por estos motivos, el criterio del mencionado Tribunal ser el de la presente sentencia y que establece que para los trabajadores mineros, el mximo de duracin de la jornada laboral ser de 8 horas diarias. Adems, el TC declara inconstitucionales: (i) la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, (ii) los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM, y (iii) toda aquella disposicin que imponga una jornada diaria mayor a la ordinaria de 8 horas para los mineros, pues son incompatibles con los artculos 1, 2 inciso 22, 7, 25, 26 incisos 1 y 2 de la Constitucin y con los artculos 7 literal d) del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y 7 incisos g) y h) del Protocolo de San Salvador. Y finalmente, el TC, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, declara que los criterios establecidos en los fundamentos 28, 29, 35 y 41, constituyen precedente vinculante. Declararon asimismo como precedentes vinculantes los siguientes fundamentos jurdicos: (...) 28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso particular de los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de 8 horas diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a las especficas condiciones laborales de los trabajadores mineros, que han sido descritas a lo largo de la presente sentencia; y que en este caso concreto, se caracterizan por un despliegue mayor de fuerza fsica, esto es, 12 horas durante 4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das, en un contexto de alto riesgo para su salud de trabajo fsico a ms de 3 500 m.s.n.m., de alimentacin deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con el consiguiente deterioro de la esperanza de vida.
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29. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades laborales, no pueden superar el promedio de 8 horas diarias ni de 48 horas por semana, ya sea que se trate de un perodo de 3 semanas o de un perodo ms corto, como lo dispone la Constitucin y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo 25 de la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de 48 horas semanales, sta prevalecer sobre cualquier disposicin internacional o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que se trata de una norma ms protectora. 35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la demandada no es compatible con el parmetro constitucional descrito, puesto que afecta la dignidad de las personas, principio-derecho que reconoce el artculo 1 de la Constitucin, y constituye, en el mediano plazo, una acelerada disminucin de la esperanza de vida y una amenaza del derecho a la vida de los trabajadores mineros. Esto se torna especialmente incompatible con la obligacin constitucional de todos -estado, empresas y personasde defender y promover el derecho fundamental a la vida, reconocido en el artculo 2 inciso 1 de la Constitucin. Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compatible con el derecho a la proteccin del medio familiar. 39.Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as lo ha sostenido en el Expediente N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que ste prevalece sobre el contrato individual de trabajo cuando el convenio es ms favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuando la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un estndar mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de 8 horas y el derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces los convenios colectivos y los contratos de trabajo no pueden contradecir dicho estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al sindicato recurrentemente hubiesen pactado individualmente una jornada diaria mayor a las 8 horas. 41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo minero, como ocurre en el presente caso, en que un sistema excepcional se ha convertido en regla durante ms de 5 aos, imponiendo a los trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias que reducen ostensiblemente su expectativa de vida y afectan su derecho al descanso diario, vulnerando de esta manera el carcter irrenunciable de los derechos, precepto basilar reconocido por la Constitucin. En tal sentido los artculos 209, 210, 211 y 212 del D.S. N 003-94-EM (Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera), que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral , tambin resultan incompatibles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia. Expediente N 4635-2004-AA/TC El Peruano, 09 de mayo de 2006
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Sentencia del Tribunal Constitucional que aclara su pronunciamiento sobre las jornadas atpicas en el sector minero Posteriormente el Tribunal Constitucional a pedido de la empresa minera decide aclarar la sentencia comentada en las lneas anteriores. Dispone as que las empresas mineras segn ciertos parmetros puedan desarrollar jornadas atpicas o acumulativas en el sector minero. A continuacin transcribiremos los fundamentos jurdicos 14, 15, 16 y 17, que establecen que en algunos supuestos especficos las empresas mineras s pueden realizar jornadas atpicas. 14. Que teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto, en lo que toca al fundamento 29 de la sentencia de autos, referido a cualquier tipo de actividades laborales, includas las mineras, debe aclararse que no son compatibles con la Constitucin las jornadas atpicas o acumulativas que en promedio superen las ocho horas diarias y cuarentiocho semanales para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, conforme al fundamento 15 de la sentencia. Ello no quiere decir que las jornadas acumulativas, atpicas o concentradas sean de tres semanas, sino que su promedio se computa en perodos de tres semanas. Por tanto, las jornadas acumulativas, atpicas o concentradas que superen tal promedio, no sern compatibles con la Constitucin. 15. Que si bien la primera parte del fundamento 28 de la sentencia de autos constituye un lmite para instaurar jornadas acumulativas, atpicas o concentradas para los trabajadores mineros, compatible con la Constitucin y considerando el tipo de actividades que se realiza, en uso del precedente normativo vinculante establecido en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, debe precisarse que tal lmite tambin est sujeto, a su vez, a lmites. En ese sentido, la limitacin para restringir las jornadas atpicas o acumulativas deber cumplir, copulativamente, las siguientes condiciones, que constituyen el test de proteccin de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros: a) La evaluacin caso por caso, teniendo en cuenta las caractersticas del centro minero; por ejemplo, si se trata de una mina subterrnea, a tajo abierto, o si se trata de un centro de produccin minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de seguridad laboral necesarias para el tipo de actividad minera. c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la proteccin del derecho a la salud y adecuada alimentacin para resistir jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante la jornada diaria superior a la jornada ordinaria, compatibles con el esfuerzo fsico desplegado. e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que demanda el trabajo nocturno, esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin:

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f)
Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de ocho horas diarias de trabajo.
16. Que, si no se cumplen las condiciones descritas en el fundamento anterior, proceder la limitacin de las jornadas acumulativas o atpicas, conforme al fundamento 28 de la sentencia de autos. Evidentemente, estos supuestos contribuirn a que no se afecte el artculo 4 de la Constitucin, que establece que la comunidad y el Estado protegen a la familia. De este modo, satisfechas las condiciones que tienen como razn de ser la inexcusable proteccin del trabajador, se permitir que los trabajadores que tienen a sus familias alejadas de los centros mineros retornen en mejores condiciones a sus hogares, con lo cual tambin se disminuirn los problemas del trabajo en soledad. En el presente caso, conforme a los fundamentos de la sentencia, el test de proteccin no se cumpli. En efecto, se procedi a evaluar el tipo de actividad que realizan los trabajadores de la empresa minera recurrente, no se probaron las condiciones de seguridad laboral, la demandada slo otorga a los trabajadores media hora de descanso en una jornada continua de doce horas y la alimentacin es insuficiente para afrontar el desgaste fsico al que estn sometidos. No se prob que la empresa efectuara tratamientos diferentes para el trabajo nocturno del diurno. Del mismo modo, se firm un convenio colectivo que garantizaba la jornada ordinaria de ocho horas. Consecuentemente, en el presente caso, tal como ha sido diseado el sistema acumulativo, atpico o concentrado, resulta contrario al parmetro constitucional establecido en la sentencia de autos, porque, en el marco del test descrito y del convenio colectivo firmado por las partes para el perodo 2001-2007 y durante su vigencia, la jornada acumulativa impuesta por la recurrente no satisfizo las condiciones exigidas. 17. Que las consideraciones reseadas requieren que las partes pertinentes de los fundamentos y del fallo que a continuacin se indican, se redacten de manera que su lectura aporte mayor claridad; sus textos, entonces, por tal imperativo, reemplazados por los siguientes: a) Segundo prrafo del fundamento 41 de la sentencia de autos: En tal sentido, las disposiciones, que en el presente caso, permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral, tambin resultan incompatibles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia.
b) La primera parte del fundamento 44 de la sentencia de autos: Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, y toda aquella disposicin que, en el presente caso, imponga una jornada diaria mayor (...) El punto 3 del fallo de la sentencia de autos: Declara que las jornadas atpicas o acumulativas que en promedio superen las
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c)

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ocho horas diarias y cuarentiocho semanales para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, son incompatibles con la Constitucin. Sentencia que aclara el pronunciamiento recado en el Expediente N 4635-2004-AA/TC. Lima, 11 de mayo de 2006 El Peruano, 17 de junio de 2006
Cules son los lmites a la jornada de trabajo? Siendo evidente que la jornada de trabajo debe tener lmites a fin de proteger la salud fsica y psquica del trabajador, deber mantenerse el mximo de cuarenta y ocho horas semanales de labor por disposicin expresa de la norma constitucional que prima sobre lo establecido mediante convenio colectivo, configurndose con ello un derecho originado en una norma imperativa de carcter irrenunciable que prohbe los actos de disposicin que sobre l recaigan, los cuales en base al principio de irrenunciabilidad de derechos son sancionados con la invalidez. Casacin N 843-99 - La Libertad El Peruano, 01 de diciembre de 2000
2. TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) La Constitucin Poltica ampara la realizacin de un trabajo gratuito? La entidad demandada no puede beneficiarse de ese trabajo sin ejecutar la contraprestacin respectiva, ya que de lo contrario se estara amparando la realizacin de un trabajo gratuito, cuya prohibicin taxativa est contenida tanto en la actual Constitucin Poltica del Estado en su artculo 23, como en la anterior, en su artculo 42 Casacin N 068-2005-Hunuco- Pasco El Peruano, 28 de febrero de 2007
Se puede imponer a un empleador que otorgue labores en horas extras? El artculo 9 del Decreto Legislativo N 854 establece que: El trabajo en sobretiempo es voluntario, tanto en su otorgamiento como en su prestacin. Nadie puede ser obligado a trabajar horas extras, salvo en los casos justificados en que la labor resulte indispensable a consecuencia de un hecho fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las personas o los bienes del centro de trabajo o la continuidad de la actividad productiva (), cuando esta norma hace referencia a que el trabajo en sobretiempo es voluntario, tanto en su otorgamiento como en su
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prestacin, supone que la realizacin de todo sobretiempo importa una voluntad coincidente o consensual entre el empleador y el trabajador para que dicho sobretiempo sea vlido y exigible en sus efectos, en consecuencia no cabe imposicin de trabajo en sobretiempo, es decir, que nadie puede ser obligado a trabajar horas extras, como tampoco puede obligar a un empleador que otorgue labores en horas extras. Casacin N 1962-2004-Lima. El Peruano, 01 de agosto de 2006
El pago de horas extras puede ser encubierto por otra clase de desembolso? El pago por concepto de propinas al personal profesional de salud, lo que en rigor constituye pago por concepto de jornadas extraordinarias reguladas en el artculo 55 de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de la remuneracin del Sector Pblico, Decreto Legislativo N 276(), la entidad demandada no puede beneficiarse de ese trabajo sin ejecutar la contraprestacin respectiva. Casacin N 068-2005-Hunuco-Pasco, El Peruano, 28 de febrero de 2007
Para que exista el pago de horas extras es necesario que la labor de sobretiempo sea pactada por un convenio previo? () proceder el pago de horas extras, la ley no exige la existencia de convenio previo. En tal sentido, de una correcta interpretacin tanto del Decreto Ley N 26136 (que Regula las jornadas ordinarias y extraordinarias de trabajo) como del D.Leg. N 854 (Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo) se infiere que para que sea aplicable el pago por concepto de horas extras basta que se haya laborado fuera de la jornada de trabajo, debiendo efectuarse el pago con la sobretasa mnima del veinticinco por ciento, salvo convenio que determine pago mayor. Cas. N 684-99
Cmo debe efectuarse la verificacin del trabajo en sobretiempo? Cabe destacar que la determinacin de la prestacin efectiva de labores fuera de la jornada ordinaria, pasa por la valoracin conjunta y razonada de los medios probatorios, actividad procesal que efecta el juzgador de instancia, donde la carga de la prueba por el carcter extraordinario de la pretensin corresponde al trabajador Casacin N 2149-2003-Ancash El Peruano, 01 de agosto de 2005
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Se puede dar la aceptacin tcita para la realizacin de trabajo en sobretiempo? No existiendo prohibicin legal, dependa de la voluntad de la empleadora aceptar o no la realizacin de este trabajo extraordinario, habindose materializado ese consentimiento en forma tcita al haber admitido el registro de las horas extras durante casi todo el tiempo de duracin del contrato de trabajo, sin hacer observacin alguna, de modo que no puede beneficiarse de ese trabajo, sin ejecutar la contraprestacin respectiva, ya que de lo contrario se estara amparando la realizacin de trabajo gratuito(). Casacin N 2426-97-La Libertad El Peruano, 02 de enero de 2001
Es posible realizar trabajo extraordinario sin previo consentimiento del trabajador? La Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, al sealar que el trabajo es voluntario, se refiere a que, en principio, nadie puede ser obligado a realizar trabajo extraordinario sin su previo consentimiento, salvo los casos justificados que la misma ley prev. Asimismo, en su parte final, el artculo 23; de la Constitucin Poltica del Per, prohbe la realizacin de trabajo sin la debida retribucin. De lo cual resulta, que el afirmar que no genera pago alguno los servicios extraordinarios que se hubiesen efectuado si es que no hubo consentimiento y control por parte del empleador, implica hacer distinciones donde la ley no las hace. Cas. N 105-2002-Callao El Peruano, 23 de mayo de 2003
Corresponde al empleador instrumentar el control del trabajo efectivo en sobretiempo? Primero.- La autorizacin del empleador para el trabajo y pago de horas extras puede ser expresa o tcita. Segundo.- Corresponde al empleador instrumentar la autorizacin y control de trabajo efectivo en sobretiempo. Acuerdo N 2 del Pleno Jurisdiccional del ao 2000. El Peruano, 07 de julio de 2000
A quin corresponde probar la labor en sobretiempo? El trabajo en sobretiempo es realizado de manera voluntaria, su otorgamiento y realizacin son el resultado de un acuerdo.
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En caso que exista labor prestada en sobretiempo, corresponder al trabajador probar la realizacin de dicha labor. Casacin N 1729-2000 El Peruano, 17 de enero del 2001 Las horas extras requieren el consentimiento expreso del empleador? No se deduce que el acuerdo para la realizacin de horas extras tenga que ser necesariamente expreso o que el consentimiento se encuentre explcito en documento alguno, y en el caso, al haberse prestado servicios por parte del trabajador, stos deben ser remunerados en cualquier circunstancia, de no hacerlo se estara incurriendo en abuso de derecho por parte del empleador. Casacin N 1103-2001 El Peruano, 25 de octubre del 2001 El gerente de una empresa que no tiene fiscalizacin inmediata tiene derecho a las horas extras? El trabajador (gerente) que labora sin fiscalizacin inmediata, ni obligacin de registrar sus salidas del trabajo, est excludo del derecho a percibir remuneraciones por jornadas extraordinarias. Exp. N 2411-81 Las tareas fuera del centro de trabajo formaran parte de la realizacin de horas extras? Si de acuerdo a las condiciones en que laboraba el agente se verifica que no eran bajo el cumplimiento de una jornada de trabajo, sino ms bien en el desarrollo de tareas fuera del centro de trabajo (prctica de manejo que diriga en vehculos de la empresa), lo que se traduce en una situacin parecida a la de un comisionista o destajero, en consecuencia no puede estimarse la pretensin de labor extraordinaria (pago de horas extras). Exp. N 0546-94 Los agentes comisionistas tienen derecho a percibir pago por horas extras? Si el agente es comisionista (vendedor-cobrador); no tiene derecho a percibir horas extras, no tiene horario, cumple funciones sin control, an cuando tenga que salir con supervisores o inspectores, el mayor o menor rendimiento est en relacin con el esfuerzo y la comisin percibida. Exp. N 365-81
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El acuerdo para el trabajo y pago de horas extras puede ser tcito? La autorizacin del empleador para el trabajo y pago de horas extras puede ser expresa o tcita. Corresponde al empleador instrumentar la autorizacin y control del trabajo efectivo en sobretiempo. Pleno Jurisdiccional Laboral 2000
Es vlido considerar las necesidades de la empresa para las labores en sobretiempo? La implantacin de las horas extras se lleva a cabo tomando en consideracin las necesidades de la empresa. Exp. N710-91
El acuerdo para la realizacin de horas extras tiene que ser necesariamente expreso? El Decreto Legislativo N 854 seala que el trabajo es voluntario, lo cual significa que, en principio, nadie puede ser obligado a realizar trabajo extraordinario sin su previo consentimiento, salvo casos justificados que la misma ley prev. En consecuencia, del texto de la norma no se infiere que el acuerdo para la realizacin de horas extras tenga que ser necesariamente expreso, de manera que atribuir dicho carcter para concluir que se ha interpretado errneamente la norma denunciada supone distinguir donde la ley no distingue. Cas N 1103-2001-Lima
Para la realizacin de trabajo en sobretiempo es necesario el acuerdo entre el empleador y el trabajador? Por trabajo extraordinario se entiende al realizado mas all de la jornada ordinaria, su otorgamiento y realizacin son voluntarios, no se puede exigir al empleador otorgarlos ni al trabajador laborarlos, debe ser el resultado de un acuerdo, salvo que sea el resultado de un caso fortuito o fuerza mayor, cuando el hecho tiene el carcter de inevitable. Cas N 2501-98
Es necesario que haya un acuerdo de partes para la realizacin de las horas extras? El trabajo en calidad de sobretiempo es voluntario para el trabajador y el emplea214

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dor, entendindose entonces que para la concesin de horas extras debe haber un acuerdo entre ambas partes. Exp. N 1436-98
Se puede obligar a laborar en sobretiempo en casos fortuitos o de fuerza mayor que pongan en peligro el centro de trabajo? La jornada de trabajo, horario y trabajo en sobretiempo, es de carcter voluntario, tanto en su otorgamiento como en su prestacin, y nadie puede ser obligado a trabajar horas extras, salvo en los casos justificados en que la labor resulte indispensable a consecuencia de un caso fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las personas o los bienes del centro de trabajo o la continuidad de la actividad productiva. Cas N 1822-98
Se deben pagar horas extras si la naturaleza del servicio exige viajes prolongados? En cuanto a sobretiempos, domingos y feriados, la propia naturaleza del servicio que se cumple por viajes prolongados, da lugar a exceso de jornada o trabajo en domingo o feriado, lo que no significa un sobretiempo permanente ni menos fijo, ni un trabajo en das de descanso semanal continuo, si los viajes no tienen lugar ni podran serlo diariamente. Exp. N 4249-78
La labor en sobretiempo antes de la hora de ingreso a la empresa es considerado horas extras? Si el contrato de trabajo establece que el servidor est obligado a presentarse con media hora de anticipacin a la sealada como jornada habitual de 8 horas, implica un sobretiempo que debe ser abonado como tal. Exp. N 5720-79
Es aplicable el pago de horas extras a un trabajador que realiza labores intermitentes? Si el trabajo est referido a un servicio intermitente, no se encuentra comprendido dentro de la jornada mxima, no sindole en tal sentido aplicable el pago de horas extras. Cas. N 1122-2001
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Captulo VI
Los trabajadores que prestan servicios de vigilancia en locales y establecimientos comerciales tienen derecho a horas extras? La prestacin de los servicios de seguridad a personas naturales, vigilancia y seguridad fsica de locales y establecimientos comerciales, no constituyen actividades de naturaleza intermitente o de custodia pasiva, por lo que se encuentran includos dentro de la jornada mxima de las ocho horas, de lo cual se deriva su derecho al pago de horas extras, ms an, cuando el mismo ha sido reconocido por el empleador mediante el pago de dichas horas con recibos emitidos fuera de planilla y bajo la denominacin adelanto por futuras compensaciones, los cuales, apreciados desde el punto de vista del principio de primaca de la realidad, evidencian el encubrimiento del pago de la jornada extraordinaria. Exp. N 1564-99
Genera horas extras la jornada de los trabajadores de transporte terrestre? La jornada de los trabajadores de transporte terrestre, no genera horas extras. Exp. N1694-96
El trabajador para demostrar su trabajo en sobretiempo, debe demostrar que contaba con la autorizacin de su empleador? La carga probatoria para demostrar la realizacin de trabajo en sobretiempo es responsabilidad del trabajador que alega la existencia del mismo. Para ello debe demostrar de manera indubitable que contaba con una autorizacin de su empleador. Expediente N 150-2004 El Peruano, 04 de mayo de 2004
La falta de autorizacin niega el derecho al pago de sobretiempo? Considerando que el artculo 23 de la constitucin de 1993 prohbe el trabajo no remunerado, y teniendo en cuenta que el trabajo voluntario implica que nadie puede ser obligado a realizar una labor extraordinaria sin su aceptacin previa, no puede alegarse que la falta de autorizacin y supervisin por parte del empleador conlleva a la falta de remuneracin por la labor extraordinaria del trabajador pues se estara haciendo una distincin donde la ley no lo hace. Casacin N 105-2002-Callao El Peruano, 23 de mayo de 2003
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Los trabajadores del sector pblico pueden percibir horas extras? Para dilucidar si los servidores pblicos deben percibir horas extras, se debe tener presente los alcances de la ltima parte del artculo 23 de la actual Carta Magna, donde se establece que: Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento; por tanto, aceptar la validez de un argumento contrario no slo resulta irrazonable y excesivo, sino que de aceptar su pertinencia y validez implicara amparar el ejercicio del abuso del derecho, por parte del estado, puesto que si bien existen dichas normas de austeridad, la emplazada no debi permitir que el recurrente trabajara fuera de la jornada ordinaria de ocho horas por casi cinco aos consecutivos; infirindose por el contrario que la demandada estaba de acuerdo con ello. Casacin N 623-2003-Piura El Peruano, 25 de febrero
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1. TRABAJADORES DEL HOGAR Cules son las labores que realiza un trabajador del hogar? El trabajador del hogar se distingue del trabajador comn, en razn a las labores que le son propias, as como por la naturaleza de su empleador. Es as, que se define como labores del hogar las de aseo, cocina, asistencia y dems propias de la conservacin de una residencia y del desenvolvimiento de la vida del hogar que no importan lucro o negocio para el patrn o sus familiares. En ese sentido, la labor de limpieza y otros que realizaba un trabajador para el mantenimiento de un edificio multifamiliar es propia de los trabajadores que estn bajo la actividad privada sujetos al D. Leg. N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral. Casacin N 090-2002. Lima El Peruano, 04 de junio del 2002
Laborar en una fbrica, con labores que se realizan en un hogar supone un contrato de trabajo domstico? Si el actor desempea actividades propias del hogar en una fbrica, y por ende tal labor importa lucro para el patrn, se presume que ello genera un contrato de trabajo ordinario y no de servicio domstico. Expediente N 1983-83/T.T
En qu caso no se considera a alguien como trabajador del hogar? An cuando la actora vivi en casa de sus principales y efectu tareas propias de servidora de hogar, tendr calidad de obrera si se demuestra que los demandados ejercan un negocio en el que contribuy la demandante. Expediente N 0899-85/T.T
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La actividad de un jardinero en una residencia, comprende a la de un trabajador del hogar? La actividad del jardinero de una residencia donde habita una familia corresponde a un trabajador del hogar. Expediente N 0138-87-S. R.T.T. (14.01.88)
2. TRABAJO FAMILIAR El trabajo familiar genera remuneracin y beneficios sociales? Los servicios que se prestan en el hogar o en relacin con l por un miembro de la familia no genera el pago de remuneraciones de ninguna clase ni de beneficios sociales. Expediente N 823-85/T.T
El trabajo entre padre e hijo genera una relacin laboral? La relacin familiar entre padre e hijo en labores comunes para el sustento familiar, sin pago de salario, no acredita una relacin laboral, sino una forma especial de trabajo en familia no generadora de beneficios sociales. Expediente N 2352-84/T.T
3. TRABAJADORES EXTRANJEROS La condicin de trabajador extranjero lo priva de sus derechos? La condicin de extranjero que ostenta el trabajador no lo priva de sus derechos siempre que haya sido contratado en el Per, o siempre que, habiendo sido contratado en el extranjero, preste servicios en el Per. Expediente N 2323-81/T.T
Tiene los mismos derechos un trabajador extranjero que un trabajador nacional? A un trabajador extranjero no le corresponder menor remuneracin o beneficios que los otorgados a los trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de la actividad privada siendo uno de los derechos el goce de la gratificacin por fiestas patrias y navidad. Casacin N 1936-98 El Peruano, 10 de diciembre de 1999
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4. TRABAJADORES QUE EJERCEN LA DOCENCIA El derecho a huelga de los profesores En la presente demanda de inconstitucionalidad el demandante, manifiesta que el artculo 3 de la Ley N 29062 resulta inconstitucional por cuanto confiere a la educacin como un servicio pblico esencial, atentando contra el ejercicio del derecho a la huelga de los profesores. Los magistrados del Tribunal Constitucional sealan que la huelga es un derecho que consiste en la suspensin colectiva de la actividad laboral, la misma que debe ser previamente acordada por la mayora de los trabajadores y debe efectuarse en forma voluntaria y pacfica -sin violencia sobre las personas o bienes- y con abandono del centro de trabajo (cita STC N. 0008-2005-AI/TC, Fundamento N 41). Sin embargo, sealan que si bien el derecho a la huelga es el derecho que tienen los trabajadores para suspender sus labores como un mecanismo destinado a obtener algn tipo de mejora y se ejerce cuando se ha agotado previamente la negociacin directa con el empleador; este mismo derecho, como todos los derechos no puede ser absoluto, sino que puede ser limitado por la legislacin vigente, razn por la que resulta admisible que mediante una ley el Estado module su ejercicio, dado que la huelga no es un derecho absoluto, sino regulable. Por ende, debe efectivizarse en armona con los dems derechos. En otras palabras el derecho a la huelga supone que su ejercicio es condicionado, en tanto no debe colisionar con los intereses de la colectividad que pudiesen verse afectados ante un eventual abuso de su ejercicio, lo que en buena cuenta significa que el derecho de huelga debe ejercerse en armona con el inters pblico y con los dems derechos. Por otro lado, los magistrados del Tribunal Constitucional sealan que a nivel legislativo se establecen lmites al ejercicio del derecho de huelga, por razn de la naturaleza del servicio. As el artculo 82 del Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, seala que cuando la huelga afecte los servicios pblicos esenciales o se requiera garantizar el cumplimiento de actividades indispensables, los trabajadores en conflicto deben garantizar la permanencia del personal necesario para impedir su interrupcin total y asegurar la continuidad de los servicios y actividades que as lo exijan. Exp. N 00025-2007-PI/TC El Peruano, 13 de diciembre de 2008
Los profesores de cuntos perodos de vacaciones gozan? Se deben aplicar las normas especiales como la Ley N 24029 (Ley del Profesorado) en el goce de vacaciones para la labor docente. Por lo tanto tiene derecho al
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descanso sobre 60 das, el cual se disfrutar al trmino del ao escolar, y no sobre 30 como establece la norma de vacaciones para los trabajadores del rgimen comn. Casacin N 1052-99 - Lima
Cmo se realiza la homologacin de remuneraciones para docentes universitarios ordinarios? Un docente universitario ordinario solicita mediante Accin de Cumplimiento, que se reconozca su derecho a la homologacin de sus remuneraciones con las de los magistrados judiciales de primera instancia, en cumplimiento del artculo 53 de la Ley Universitaria N 23733. El Tribunal Constitucional resuelve ordenando la homologacin, la cual no incluir los gastos operativos reconocidos a los magistrados. El pago de las remuneraciones deber realizarse independientemente de la existencia de la partida presupuestaria. Expediente N 256-2002-AA/TC. Huaura El Peruano, 16 de octubre de 2002
El cese que se fundamenta en el lmite de edad, cuando un trabajador docente llega a los 70 aos vulnera el derecho de trabajo? De acuerdo con lo previsto en el artculo 35 inciso a) del Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa, y el inciso a) del artculo 186 del D.S. N 005-90-PCM, Reglamento de la citada Ley, una causa justificada para cesar definitivamente a un servidor pblico es cumplir los 70 aos de edad. Sin embargo, cabe precisar, que las normas antes mencionadas, no son aplicables para los docentes universitarios, ya que segn la Ley Universitaria, se les aplica los derechos y beneficios de los servidores pblicos sujetos al Decreto Legislativo N 276, mas no el cese del docente a los 70 aos de edad. Menos an, si se ha previsto en la Ley Universitaria que el Decreto Legislativo N 276 slo se aplica para el personal administrativo de la universidad. El cese del trabajador por cumplir ste 70 aos resulta arbitrario en la medida que la Ley Universitaria, aplicable al caso en concreto, no prev este modo de cese como vlido por tanto si el Estatuto de la Universidad Mayor de San Marcos establece el cese por lmite de edad, se entiende que ha reglamentado extralegem. Asimismo debe precisarse que el cese que se fundamenta en el lmite de edad vulnera el derecho al trabajo y a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario; ya que por razones de edad se estara privando a un docente de ejercer la ctedra universitaria, cuando es evidente que el solo hecho de llegar a una edad determinada no disminuye necesariamente las aptitudes que se requieren para el
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ejercicio de las labores propias de un acadmico o de desarrollar funciones administrativas (...). Expediente N 594-99-AA/TC El Peruano, 16 de junio de 2000
Aos de servicios para los docentes () las instancias de mrito han determinado que a partir del ao 1998, en que la actora obtiene el ttulo profesional de profesora, recin se inicia su experiencia como docente; sin embargo, no han considerado que ello contraviene las normas(), que hacen referencia a los profesionales sin ttulo profesional; que son considerados como docentes en centros de educacin inicial. Casacin N 2292-2005-Ancash
5. TRABAJADORES TEXTILES Vigencia de la prima textil La prima textil es el equivalente al 10% de la remuneracin percibida por el Trabajador de la industria textil otorgado al finalizar cada semestre, expresadas tanto por el D.S. del 10 de julio de 1944 como por el D. S. del 24 de julio de 1944. Se discute en la Resolucin bajo comentario si todava est vigente este beneficio argumentando que el Decreto Legislativo N 757 estableca que no se podran otorgar a los trabajadores incrementos remunerativos si stos se basaban en funcin al ndice de precios al consumidor, moneda extranjera, remuneracin mnima vital o cualquier otro mecanismo de reajuste automtico. Sin embargo, se establece en la sentencia que este beneficio el 10% que se incrementa al trabajador por concepto de prima textil estaba fijado en funcin de la propia remuneracin del trabajador y no debido a factores externos, como los que seran dispuestos por el Decreto Legislativo N 757 antes mencionado. Por consiguiente al no ser estas normas derogadas ni expresa ni tcitamente, mantienen su vigencia y deben ser aplicados por los empleadores de la industria textil. Expediente N 4878-2001-IDL (S) El Peruano, 08 de marzo de 2002
6. TRABAJADORES MINEROS Jubilacin minera Conforme al primer prrafo de los artculos 1 y 2 de la Ley N 25009, los trabajadores que laboren en minas subterrneas tienen derecho a percibir pensin de
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jubilacin a los 45 aos de edad, siempre que acrediten 20 aos de aportaciones, de los cuales 10 aos deben corresponder a trabajo efectivo prestado en dicha modalidad. []. Al respecto el artculo 6 de la Ley N 25009 de Jubilacin Minera y los artculos 2, 3 y 6 de su reglamento, Decreto Supremo N 029-89-TR, detallan que los trabajadores que adolezcan del primer grado de silicosis o su equivalente en la tabla de enfermedades profesionales, tienen derecho a una pensin de jubilacin sin necesidad de que se les exija el requisito de contar con el nmero de aportaciones establecidos por ley. Por tanto al haberse constatado que el recurrente rene los requisitos para gozar de la pensin de jubilacin minera completa, conforme al artculo 6 de la Ley N 25009, la demanda debe ser estimada, debiendo el demandado cumplir con abonar las pensiones devengadas conforme el artculo 81 del Decreto Ley N 19990. Expediente N 00541-2007-PA/TC El Peruano, 06 de agosto de 2008
Que, respecto de la denegada jubilacin minera, la Resolucin Nmero 0000094026-2007-ONP/DC/DL 19990 recada en el Expediente 02300103807 en cuestin, en sus considerandos Cuarto, Quinto, Sexto, Sptimo, se funda en los siguientes argumentos: (i) Que, en el Informe Inspectivo se dej establecido que el actor ces en sus actividades laborales el seis de noviembre de mil novecientos ochenta; (ii) Que, tiene derecho a percibir pensin proporcional en razn a tantas veces las partes como aos de aportacin acrediten en su modalidad, aquellos trabajadores que acrediten un mnimo de diez y menos de veinte aos de aportaciones en minas subterrneas; (iii) Que, de la documentacin obrante en el expediente respectivo, se tendra que el asegurado acredit siete aos y dos meses aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones por haber laborado bajo tierra; que, los perodos comprendidos entre los aos mil novecientos sesenta y cinco a mil novecientos sesenta y seis y desde el ao mil novecientos sesenta y ocho a mil novecientos setenta y dos no se consideran por no haberse acreditado fehacientemente; as como, el perodo faltante del ao mil novecientos setenta y tres; por lo que, el amparista no contara con los aos de aportacin mnimos para otorgrsele pensin de jubilacin; y, (iv) Que, de otro lado, al dieciocho de diciembre del ao mil novecientos noventa y dos el asegurado no contaba con los aos de aportacin en la modalidad requeridos por la Ley N 25009, para acceder a la Pensin de Jubilacin Minera bajo los alcances del Decreto Ley N 19990, por lo que no le correspondera el otorgamiento de la prestacin solicitada. Expediente N 2008-0101-0-0410-JM-CI-02 El Peruano, 18 de diciembre de 2008
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Trabajador Minero Conforme a lo establecido por la Ley N 25009 Ley de Jubilacin de Trabajadores Mineros en su artculo uno expresa: los trabajadores que laboren en minas subterrneas o los que realicen labores directamente extractivas en las minas a tajo abierto tienen derecho a percibir pensin de jubilacin a los cuarenticinco (45) y cincuenta (50) aos de edad, respectivamente, y en su artculo segundo seala que: para acogerse al beneficio establecido en la presente ley y tener derecho a pensin completa de jubilacin a cargo del Sistema Nacional de Pensiones, regulado por el Decreto Ley N 19990, se requiere acreditar veinte (20) aos de aportaciones cuando se trata de trabajadores que laboran en minas subterrneas y, de veinticinco (25) aos, cuando realicen labores en mina a tajo o cielo abierto. En ambos casos diez (10) aos debern corresponder a trabajo efectivo prestado en dicha modalidad. Tratndose de los trabajadores de centros de produccin minera a los que se refiere el segundo prrafo del artculo 1, se requiere el nmero de aos de aportacin previsto en el Decreto Ley N 19990, de los cuales quince (15) aos corresponden a trabajo efectivo prestado en dicha modalidad. Expediente N 2008-088 El Peruano, 18 de diciembre de 2008
Dictmen Mdico emitido por ESSALUD De acuerdo a la reciente sentencia vinculante emitida por el Tribunal Constitucional en el expediente N 10063-2006-PA/TC, emite sentencia vinculante con fecha 08 de noviembre del dos mil siete, que en su fundamento 97 seala con respecto a la Entidad competente para la acreditacin de la enfermedad profesional y establece como regla nueva que: en los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846 o pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790 la enfermedad profesional nicamente podr ser acreditada con un exmen o dictmen mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud, de ESSALUD o de una EPS, conforme lo seala el artculo 26 del Decreto Ley N 19990. Debindose de tener presente que si a partir de la verificacin posterior se comprobara que el Certificado Mdico de Invalidez es falso o contiene datos inexactos, sern responsables de ello penal y administrativamente, el mdico que emiti el certificado y cada uno de los integrantes de las Comisiones Mdicas de las entidades referidas, y el propio solicitante. () Que al haberse establecido como criterio vinculante que slo los dictmenes o exmenes mdicos emitidos por las Comisiones Mdicas de ESSALUD o del Ministerio de Salud o de las EPS constitudas segn la Ley N 26790 constituyen la nica prueba idnea para acreditar que una persona padece de una enfermedad profesional, y que, por ende, tiene derecho a una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o a una pensin de invalidez conforme a la
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Ley N 26790 y al Decreto Supremo N 009-97-SA; que sin embargo, el juez de la causa al emitir la sentencia recurrida no ha tomado en cuenta este precedente vinculante y as mismo no ha tenido en cuenta el nexo de causalidad con el informe de modalidad de trabajo de fojas cinco que otorgara la empleadora del accionante donde refiere que la contaminacin ambiental del rea de trabajo, presenta presencia de polvo fino mineralizado en la planta magntica, gases que expelen los molinos de barras y bolas, inhalacin de gases reactivos que son usados en la flotacin de minerales, mantuvo contacto directo con lubricantes, disolventes y otros productos qumicos que son utilizados en el proceso del mineral, que el Tribunal Constitucional ha sealado como regla sustancial: que en el caso de neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbestosis, el nexo o relacin de causalidad se presume siempre y cuando el demandante haya desempeado las actividades de trabajo de riesgo referidos en el anexo cinco del Decreto Supremo N 009-97-SA, ya que son enfermedades irreversibles y degenerativas causadas por la exposicin a polvos minerales esclergenos; por lo tanto en aplicacin del artculo 18.2.1 del Decreto Supremo N 003-98-SA, el demandante padece de una invalidez parcial permanente, por lo que le corresponde percibir una pensin vitalicia mensual equivalente al cincuenta por ciento de la remuneracin mensual. Exp. N 2008-026 Corte Superior de Justicia de Ica Sala Mixta Descentralizada de Nasca El Peruano, 19 de noviembre de 2008
Rgimen de jubilacin Minera, Ley N 25009 Se declara fundada la Accin de Amparo interpuesta, declarndose inaplicables las Resoluciones de la ONP N 17125-97-ONP/DC y N 334-98-60/ONP por las cuales se deniega la pensin de acuerdo al rgimen de jubilacin minera de acuerdo con la Ley N 25009. Mediante el certificado de trabajo expedido por la empleadora se acredita que el demandante trabaj durante 26 aos y 10 meses en un Centro Metalrgico del Campamento de la Oroya; cumplindose el requisito establecido por la mencionada Ley de tener por lo menos 50 aos de edad y 25 aos de aportaciones. Expediente N 954-2000-AA/TC El Peruano, 29 de diciembre de 2000
Sentencia del Tribunal Constitucional sobre las jornadas atpicas en el sector minero Esta sentencia del Tribunal Constitucional (en adelante, TC) sobre las jornadas atpicas en el sector minero, puede resumirse en cuatro partes:
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En la primera, seala cul es el contexto en el que se desarrolla la actividad minera en el Per. Para eso, se basa en el Informe sobre las Condiciones de Trabajo, Seguridad y Salud Ocupacional en la Minera del Per elaborado por el Equipo Tcnico Multidisciplinario para los pases Andinos de la Oficina Internacional del Trabajo del ao 2002 (en adelante, el Informe). El TC menciona los siguientes puntos del Informe: (i) la minera es una actividad de alto riesgo para la seguridad y salud de los trabajadores; (ii) el trabajo acumulativo, deriva en un trabajo en soledad (sin la familia) y en esas circunstancias, el trabajador adquiere comportamientos ansiosos y depresivos en diferentes grados, que en algunos casos son enfrentados con la ingesta excesiva de alcohol; (iii) generalmente, la alimentacin es deficiente; (iv) se han detectado hasta 30 enfermedades profesionales, y una exposicin a riesgos fsicos (como por ejemplo, ruidos, vibraciones, radiaciones, etc.), adems de las dificultades que trae el hecho de trabajar en altura; (v) y, en cuanto a la jornada, el promedio de horas de trabajo supera a las 48 semanales (el rango de 48 horas a ms, representa el 91,6%). Adems, la mayor parte de las empresas mineras adecan su sistema al denominado 14 x 7, es decir, 14 das contnuos de trabajo con 12 horas diarias de labor, por 7 de descanso, despus del cual se retoma el siguiente perodo (de 14 x 7). Y sobre este ltimo punto, el TC aade que la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (CEACR) de la Organizacin Internacional del Trabajo, en su Observacin Individual sobre el Convenio N 1 (Documento N 062002PER001, del ao 2002), estim que el sistema de trabajo 14 x 7 aplicable en el Per, no cumple con lo que dispone el artculo 2 del Convenio N 1 de la OIT, ya que la media de horas de trabajo semanales por un perodo de tres semanas llega a 56 horas por semana y excede el lmite prescrito por el artculo 2, c) (48 horas semanales). En la segunda parte, el TC determina cules son los derechos fundamentales a analizar: (i) los alegados por los demandantes, que son: dignidad de la persona, a la igualdad, al carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, y la fuerza vinculante de la convencin colectiva, regulados respectivamente en los artculos 1, 2 inciso 2, 26 inciso 2 y 28 inciso 2, de nuestra Constitucin; y (ii) los que l considera pertinentes, que son: derecho a una jornada de trabajo de ocho horas, al disfrute del tiempo libre y al descanso, y a la salud y al medio familiar, regulados respectivamente en los artculos 25, 2 inciso 22 y 7, del mencionado cuerpo de leyes. De estos derechos, 3 de ellos (la jornada de trabajo de 8 horas, el disfrute del tiempo libre y al descanso y el derecho a la salud y proteccin al medio familiar) son interpretados a la luz de los tratados sobre derechos humanos (tal como lo estipula la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de nuestra Carta Magna y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional). Los dems, son interpretados a partir de lo que dice la Constitucin y el TC (en anteriores sentencias) sobre cada uno. Por ltimo, el mencionado Tribunal seala que la interpretacin que ha hecho de todos ellos, es el parmetro constitucional con el que se va a evaluar a los sistemas acumulativos de 4 x 3 y 4 x 2 (o 5 x 2).
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Con respecto al tema de la jornada de trabajo de los trabajadores en general aplica la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la constitucin Poltica del Per, que dispone la interpretacin de los derechos fundamentales de conformidad con los tratados de derechos humanos ratificados por nuestro pas. De esta forma, el artculo 25 de la Constitucin debe aplicarse de acuerdo con lo previsto por Convenio N 1 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el que prev los siguientes supuestos: a. El artculo 2 del Convenio N 1 de la OIT establece el lmite a la jornada de los trabajadores el cual no podr exceder de 8 horas diarias o 48 horas semanales. Excepcionalmente segn este mismo Convenio el empleador puede implantar: Segn el literal c) del artculo 2 del Convenio mencionado dispone que cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo podr sobrepasar de 8 horas al da y de 48 por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado en un perodo de 3 semanas o un perodo ms corto no exceda de 8 horas diarias ni de 48 horas por semana. El artculo 4 establece que podr sobrepasarse el lmite de horas de trabajo establecido en el artculo 2, en los trabajos cuyo funcionamiento contnuo, por razn de la naturaleza del mismo, deba ser asegurado por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de trabajo no exceda de cincuenta y seis por semana. De lo anterior se puede concluir: Las jornadas de 8 horas diarias o 48 horas semanales son prescritas como mximas en cuanto a su duracin. Es posible que bajo determinados supuestos, de acuerdo con el trabajo que se realice, se pueda trabajar ms de 8 horas diarias y de 48 por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo, calculado para un perodo de 3 semanas, o un perodo ms corto, no exceda de 8 horas diarias y 48 semanales. El establecimiento de una jornada debe tener una limitacin razonable. Las jornadas sern de menor duracin cuando se trate de trabajos peligrosos, insalubres o nocturnos.
b.
En el caso de nuestro pas, la constitucin impone la jornada mxima de trabajo de 48 horas semanales, de modo que, siendo sta la norma ms protectora, prevalecer sobre cualquier otra disposicin convencional que imponga una jornada semanal mayor como el que establece el artculo 4 del Convenio N 1, que prev un lmite mximo de 56 horas semanales para determinados supuestos. En la tercera parte, hace un anlisis del caso en concreto, que se puede dividir en tres subpartes: (i) anlisis de las vulneraciones a los derechos a: una jornada laboral ordinaria de 8 horas, una jornada razonable, y al disfrute del tiempo libre y del des230

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canso. Sobre este punto, el TC nos dice que conforme al parmetro constitucional descrito, la jornada laboral de 8 horas diarias y 48 horas semanales es un mximo, y que debe limitarse razonablemente la jornada laboral diaria, a fin de que sea compatible con el ejercicio del derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre. Por eso, en el presente caso, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de 8 horas diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a las especficas condiciones laborales de los trabajadores mineros (descritas en el Informe). Agrega que tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades, no pueden superar el promedio de 8 horas diarias ni de 48 por semana, ya sea que se trate de un perodo de 3 semanas, o de un perodo ms corto, como lo dispone la Constitucin y el Convenio N 1 de la OIT. Adems, considera que el artculo 25 de la Constitucin prevalecer sobre cualquier disposicin internacional o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que aqul es una norma ms protectora; (ii) anlisis de las vulneraciones a: el principio de dignidad de la persona, y el derecho a la salud y a la proteccin del medio familiar. Sobre este punto, el TC empieza sealando que la realidad alimentaria descrita en el mencionado Informe, se confirma en el presente caso, pues el Convenio Colectivo 2001 a 2007 (en adelante el convenio colectivo), celebrado entre el sindicato y la demandada, establece un refrigerio de 30 minutos y que se les otorgue a los trabajadores una gaseosa de 1/2 litro, dos paquetes de galleta, una lata de filete de atn, una lata de salchicha en conserva de 450 grs. o un pago sustitutorio de S/. 8,44 por cada racin a eleccin del trabajador. Luego, analiza la vulneracin al derecho a la salud. Para ello, menciona nuevamente las condiciones del trabajo en las minas del Per (descritas en el Informe) y concluye que estos factores, hacen que se reduzca ostensiblemente su esperanza de vida, lo cual vulnera aquel derecho. Y concluye diciendo que dicha jornada afecta, la dignidad de las personas, es una amenaza al derecho a la vida, y tampoco es compatible con el derecho a la proteccin del medio familiar; (iii) anlisis de las alegadas vulneraciones a: la fuerza vinculante de los convenios colectivos, el derecho a la igualdad en la relacin laboral, y el carcter irrenunciable de los derechos laborales. Sobre la vulneracin a la fuerza vinculante, el TC concluye que conforme al inciso 2, artculo 28 de la Constitucin, los derechos regulados en el convenio colectivo vinculan a las partes que lo celebraron. Y agrega que un contrato individual de trabajo prevalecer sobre aqul, si ste es ms favorable. Sobre el carcter irrenunciable de los derechos laborales, el TC seala que los convenios colectivos y los contratos individuales de trabajo, no pueden contradecir el estndar mnimo de derechos que establecen la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, bajo sancin de nulidad. En este sentido, la clusula del convenio colectivo que cuestiona el TC, es la 2 c). sta faculta a la empresa para que con el objeto de incrementar la productividad, en casos debidamente justificados o de emergencia, pueda establecer o modificar el nmero de horas, turnos, horarios, o sistemas de trabajo de acuerdo con sus necesidades. Para el mencionado Tribunal, tales cambios son excepcionales y temporales y no pueden sobrepasar el mximo ordinario de 8 horas diarias para los trabajadores mineros. Estas variaciones no pue 231
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den convertirse en la regla general del trabajo minero (aplicada durante 5 aos por la empresa demandada), pues reduce la expectativa de vida y afecta el derecho al descanso diario, vulnerndose as, el carcter irrenunciable de los derechos. Y sobre el derecho a la igualdad en la relacin laboral, establece que esta jornada superior a las 8 horas diarias, comporta un trato desigual, pues slo se aplica a obreros y empleados de la seccin de operaciones de la mina. Por ltimo, en la cuarta parte, el TC hace una aclaracin. Antes consideraba al sistema acumulativo 4 x 3 y 4 x 2 (5 x 2), compatible con el artculo 25 de la Constitucin; pero ahora, tiene en cuenta lo siguiente: (i) el contexto del trabajo minero, (ii) el parmetro constitucional descrito, (iii) que un sistema excepcional y temporal no puede convertirse en permanente, (iv) la dimensin objetiva de los derechos fundamentales (que se manifiesta en este caso, en el respeto a: una jornada de 8 horas diarias como mximo, una jornada semanal razonable de trabajo y el derecho al descanso), y (v) los fines de los procesos constitucionales (artculo II del Cdigo Procesal Constitucional). Por estos motivos, el criterio del mencionado Tribunal ser el de la presente sentencia, y que establece que para los trabajadores mineros, el mximo de duracin de la jornada laboral ser de 8 horas diarias. Adems, el TC declara inconstitucionales: (i) la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, (ii) los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM, y (iii) toda aquella disposicin que imponga una jornada diaria mayor a la ordinaria de 8 horas para los mineros, pues son incompatibles con los artculos 1, 2 inciso 22, 7, 25, 26 incisos 1 y 2 de la Constitucin y con los artculos 7 literal d) del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y 7 incisos g) y h) del Protocolo de San Salvador. Y finalmente, el TC, de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, declara que los criterios establecidos en los fundamentos 28, 29, 35 y 41, constituyen precedente vinculante. Declararon asimismo como precedentes vinculantes los siguientes fundamentos jurdicos: (...) Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el caso particular de los trabajadores mineros, la jornada razonable de trabajo no puede ser mayor de 8 horas diarias y debe considerar una jornada semanal razonable, atendiendo a las especficas condiciones laborales de los trabajadores mineros, que han sido descritas a lo largo de la presente sentencia; y que en este caso concreto, se caracterizan por un despliegue mayor de fuerza fsica, esto es, 12 horas durante 4 das seguidos y en algunos casos hasta 5 das, en un contexto de alto riesgo para su salud de trabajo fsico a ms de 3 500 m.s.n.m., de alimentacin deficiente y mayor exposicin a los polvos minerales, con el consiguiente deterioro de la esperanza de vida. Tratndose de jornadas atpicas, en cualquier tipo de actividades laborales, no pueden superar el promedio de 8 horas diarias ni de 48 horas por semana, ya sea
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que se trate de un perodo de 3 semanas o de un perodo ms corto, como lo disponen la Constitucin y el Convenio N 1 de la OIT. Considerando que el artculo 25 de la Constitucin impone la jornada mxima de trabajo de 48 horas semanales, sta prevalecer sobre cualquier disposicin internacional o interna que imponga una jornada semanal mayor, puesto que se trata de una norma ms protectora. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la demandada no es compatible con el parmetro constitucional descrito, puesto que afecta la dignidad de las personas, principio-derecho que reconoce el artculo 1 de la Constitucin, y constituye, en el mediano plazo, una acelerada disminucin de la esperanza de vida y una amenaza del derecho a la vida de los trabajadores mineros. Esto se torna especialmente incompatible con la obligacin constitucional de todos -estado, empresas y personasde defender y promover el derecho fundamental a la vida, reconocido en el artculo 2 inciso 1 de la constitucin. Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es compatible con el derecho a la proteccin del medio familiar. Con relacin al convenio colectivo, es pacfico, y as lo ha sostenido en el Expediente N 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que ste prevalece sobre el contrato individual de trabajo cuando el convenio es ms favorable al trabajador. Debe tenerse presente que cuando la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos fijan un estndar mnimo (por ejemplo, el derecho a la jornada de 8 horas y el derecho a una jornada razonable de trabajo), entonces los convenios colectivos y los contratos de trabajo no pueden contradecir dicho estndar mnimo, bajo sancin de nulidad por contravenir derechos fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene plenos efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al sindicato recurrentemente hubiesen pactado individualmente una jornada diaria mayor a las 8 horas. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo minero, como ocurre en el presente caso, en que un sistema excepcional se ha convertido en regla durante ms de 5 aos, imponiendo a los trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias que reducen ostensiblemente su expectativa de vida y afectan su derecho al descanso diario, vulnerando de esta manera el carcter irrenunciable de los derechos, precepto basilar reconocido por la constitucin. En tal sentido los artculos 209, 210, 211 y 212 del D.S. N 003-94-EM (Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley General de Minera), que permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral , tambin resultan incompatibles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia. Expediente N 4635-2004-AA/TC El Peruano, 09 de mayo de 2006 Sentencia del Tribunal Constitucional que aclara su pronunciamiento sobre las jornadas atpicas en el sector minero Supuestos especficos las empresas mineras s pueden realizar jornadas atpicas:
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Que teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto, en lo que toca al fundamento 29 de la sentencia de autos, referido a cualquier tipo de actividades laborales, includas las mineras, debe aclararse que no son compatibles con la Constitucin las jornadas atpicas o acumulativas que en promedio superen las ocho horas diarias y cuarentiocho semanales para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, conforme al fundamento 15 de la sentencia. Ello no quiere decir que las jornadas acumulativas, atpicas o concentradas sean de tres semanas, sino que su promedio se computa en perodos de tres semanas. Por tanto, las jornadas acumulativas, atpicas o concentradas que superen tal promedio, no sern compatibles con la Constitucin. Que si bien la primera parte del fundamento 28 de la sentencia de autos constituye un lmite para instaurar jornadas acumulativas, atpicas o concentradas para los trabajadores mineros, compatible con la Constitucin y considerando el tipo de actividades que se realiza, en uso del precedente normativo vinculante establecido en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, debe precisarse que tal lmite tambin est sujeto, a su vez, a lmites. En ese sentido, la limitacin para restringir las jornadas atpicas o acumulativas deber cumplir, copulativamente, las siguientes condiciones, que constituyen el test de proteccin de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros: a) La evaluacin caso por caso, teniendo en cuenta las caractersticas del centro minero; por ejemplo, si se trata de una mina subterrnea, a tajo abierto, o si se trata de un centro de produccin minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de seguridad laboral necesarias para el tipo de actividad minera. c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la proteccin del derecho a la salud y adecuada alimentacin para resistir jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante la jornada diaria superior a la jornada ordinaria, compatibles con el esfuerzo fsico desplegado. e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que demanda el trabajo nocturno, esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin: f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de ocho horas diarias de trabajo.
Que, si no se cumplen las condiciones descritas en el fundamento anterior, proceder la limitacin de las jornadas acumulativas o atpicas, conforme al fundamento 28 de la sentencia de autos. Evidentemente, estos supuestos contribuirn a que no se afecte el artculo 4 de la Constitucin, que establece que la comunidad y el Estado protegen a la familia. De este modo, satisfechas las condiciones que tienen como razn de ser la inexcusable proteccin del trabajador, se permitir que los trabajadores que tienen a sus familias alejadas de los centros mineros retornen en mejores condiciones a sus hogares, con lo cual tambin se disminuirn los problemas del trabajo en soledad. En el presente caso, conforme a los
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fundamentos de la sentencia, el test de proteccin no se cumpli. En efecto, se procedi a evaluar el tipo de actividad que realizan los trabajadores de la empresa minera recurrente, no se probaron las condiciones de seguridad laboral, la demandada slo otorga a los trabajadores media hora de descanso en una jornada contnua de doce horas y la alimentacin es insuficiente para afrontar el desgaste fsico al que estn sometidos. No se prob que la empresa efectuara tratamientos diferentes para el trabajo nocturno del diurno. Del mismo modo, se firm un convenio colectivo que garantizaba la jornada ordinaria de ocho horas. Consecuentemente, en el presente caso, tal como ha sido diseado el sistema acumulativo, atpico o concentrado, resulta contrario al parmetro constitucional establecido en la sentencia de autos, porque, en el marco del test descrito y del convenio colectivo firmado por las partes para el perodo 2001-2007 y durante su vigencia, la jornada acumulativa impuesta por la recurrente no satisfizo las condiciones exigidas. Que las consideraciones reseadas requieren que las partes pertinentes de los fundamentos y del fallo que a continuacin se indican, se redacten de manera que su lectura aporte mayor claridad; sus textos, entonces, por tal imperativo, reemplazados por los siguientes: a) Segundo prrafo del fundamento 41 de la sentencia de autos: En tal sentido, las disposiciones, que en el presente caso, permiten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligatoriamente como mnimo 4 das para este tipo de jornada laboral, tambin resultan incompatibles con el parmetro constitucional descrito en la presente sentencia.
b) La primera parte del fundamento 44 de la sentencia de autos: c) Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, y toda aquella disposicin que, en el presente caso, imponga una jornada diaria mayor (...) El punto 3 del fallo de la sentencia de autos:
Declara que las jornadas atpicas o acumulativas que en promedio superen las ocho horas diarias y cuarentiocho semanales para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, son incompatibles con la Constitucin. Sentencia que aclara el pronunciamiento recado en el Expediente N 4635-2004-AA/TC El Peruano, 17 de junio de 2006 El trabajador minero debe devolver la vivienda que le fue entregada como condicin de trabajo? El recurso de Casacin es fundado, porque el inmueble cuyo desalojo se demanda, fue entregado al demandado conforme con las leyes laborales vigentes en su condicin de trabajador minero, pero al producirse el despido, se ha extinguido todo vnculo laboral con su empleador y por ello debe entregar el inmueble que le fuera asignado, porque
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el despido no suspende los efectos del mismo ni enerva la obligacin del trabajador de efectuar la devolucin del inmueble que la empresa le haba proporcionado con ocasin de la relacin laboral. Ms an, si nuestro sistema consagra en la legislacin el sistema despido-constitutivo y no el de despido-propuesta, es decir la extincin del vnculo laboral se produce sin requerir pronunciamiento administrativo o judicial. Casacin N 111-T-97 - Ica El Peruano, 14 de octubre de 1997
7. MAGISTRADOS JUDICIALES Derecho a la inamovilidad en cargos de magistrados judiciales A la fecha del cese del trabajador accionante, se encontraba vigente la Constitucin de 1979, en cuyo artculo 242, inciso 2, se reconoca a todos los magistrados del Poder Judicial, el derecho a la inamovilidad en sus cargos, de los cules slo podan ser separados mediante el debido proceso; por dichas razones se ordena su reincorporacin al cargo y el reconocimiento de su tiempo de servicios. Expediente N 1241-2001 El Peruano, 29 de agosto de 2001
8. TRABAJADORES DE CONSTRUCCIN CIVIL Derechos de los trabajadores de construccin civil segn Acta Final de negociacin colectiva 2008-2009 entre la Federacin de trabajadores de Construccin Civil y CAPECO. a. Incremento de remuneraciones: A partir del 1 de junio del 2008 los trabajadores en construccin del mbito nacional recibirn un aumento general sobre su jornal bsico segn las siguientes categoras: Operario, S/2.20, Oficial, S/2.00 y Pen S/1.80 nuevos soles. b. Condiciones de Trabajo: Hemos logrado alcanzar otros beneficios como la rebaja a 250 UIT para acceder a la pliza de EsSalud + Vida, as como el reconocimiento de cuatro pasajes para los trabajadores que laboran los domingos y feriados. De otra parte las empresas y los sindicatos se comprometen en hacer cumplir las normas de seguridad e impulsar el uso obligatorio de los implementos y accesorios de seguridad. c. Seguro de Vida: Los empleadores convienen en hacer extensiva la contratacin a favor de sus trabajadores con contrato vigente de la POLIZA DE SEGURO DE ESSALUD + VIDA,
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adicional al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) cuando el costo de la obra presupuestada sea mayor a 250 UIT. d. La movilidad en das domingos y feriados: Las partes acuerdan que la Bonificacin Acumulada por Movilidad para los trabajadores que laboren domingos o feriados ser el equivalente a 4 (cuatro) pasajes urbanos. e. Capacitacin en Seguridad Laboral: La Cmara Peruana de la Construccin- CAPECO- se compromete en recomendar a sus asociados que promuevan charlas en seguridad laboral a los trabajadores de construccin civil que tengan relacin laboral en sus obras. Expediente N 105463- 2008 - MTPE/2/12.21 Lima, 15 de julio de 2008
Derecho de los trabajadores de construccin civil a elegir el nivel de negociacin colectiva a. El contenido esencial de la negociacin colectiva en el Convenio N 98 de la OIT Mediante la Resolucin Legislativa N 14712 (15.11.1963) se aprob el Convenio N 98 de la OIT, cuyo artculo 4 seala que Deben adoptarse medidas adecuadas a las condiciones nacionales, cuando ello sea necesario, para estimular y fomentar entre empleadores y las organizaciones de empleadores, por una parte, y las organizaciones de trabajadores, por otra, el pleno desarrollo y uso de procedimientos de negociacin voluntaria con el objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las condiciones de empleo. En ese sentido, el artculo 4 del Convenio N 98 constituye un precepto hermenutico fundamental al cual debe acudirse para informarse respecto del contenido esencial de la negociacin colectiva, tomando siempre en consideracin que uno de sus fines principales es mejorar las condiciones de vida y de trabajo de sus destinatarios. (Fundamento N 3)
b. El Estado fomenta la negociacin colectiva (Artculo 28 de la Constitucin de 1993) y el plus de tutela El artculo 28 de la Constitucin Poltica de 1993 debe interpretarse en el sentido que el Estado si bien debe promover las condiciones necesarias para que las partes negocien libremente, ante situaciones de diferencia admisible, el Estado debe asegurar las posibilidades de desarrollo y efectividad de la negociacin colectiva, pudiendo otorgar determinado plus de tutela cuando sta sea la nica va para hacer posible la negociacin. (Fundamento N 3)
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c. La conceptualizacin de la nocin de igualdad La igualdad garantiza el ejercicio de un derecho relacional y funcional en la medida que se encuentra conectado con los restantes derechos, facultades y atribuciones constitucionales y legales. Es decir, opera para asegurar el goce real, efectivo y pleno de los derechos que la Constitucin y las leyes reconocen y garantizan. (...) La diferenciacin debe perseguir una intencionalidad legtima, determinada, concreta y especfica, cuyo fin sea la consecucin o aseguramiento de un bien o valor constitucional, o de un bien o valor constitucionalmente aceptable. Es decir, deber asentarse en una justificacin objetiva y razonable, de acuerdo con certeros juicios de valor generalmente aceptados. (...) la igualdad se configura como un derecho fundamental de la persona a no sufrir discriminacin jurdica alguna; esto es, a no ser tratada de manera dispar respecto a quien se encuentre en una misma situacin, salvo que exista una justificacin objetiva y razonable de esa desemejanza de trato. (...) (Fundamento N 3.1)
d. El criterio de diferenciacin y el rol del Estado La primera condicin para que un trato desigual sea constitutivo de una diferenciacin admisible, es la desigualdad de los supuestos de hecho que hacen que una relacin jurdica sea de un determinado tipo y no de otro. Asimismo, la existencia de una diferenciacin debe perseguir una intencionalidad legtima, determinada, concreta y especfica, debiendo asentarse en una justificacin objetiva y razonable, de acuerdo con juicios de valor generalmente aceptados, lo que en doctrina se conoce como discriminacin inversa, en la cual se debe realizar un trato diferenciado precisamente para promover la igualdad. (...) Por ello, dada la situacin peculiar del sector de construccin civil con el fin de que la negociacin colectiva no torne en inoperante es razonable y justificado que el Estado intervenga, estableciendo medidas que favorezcan una efectiva negociacin. (Fundamento 3.3)
e. La incoherencia entre el artculo 45 y la 3ra. Disposicin Transitoria y Final de la LRCT La Tercera Disposicin Transitoria y Final del Decreto Ley N 25593 (02.07.92), Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (en adelante LRCT) abordaba de modo distinto el tratamiento de las negociaciones colectivas a nivel de rama de actividad ya iniciadas, a diferencia de lo que estableca el segundo prrafo del artculo 45 de
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la misma ley, pues en este ltimo caso, en uno de los supuestos posibles, si se vena negociando a nivel de rama de actividad, de no existir acuerdo mutuo entre las partes para variar el nivel, debera mantenerse el mismo nivel de negociacin; mientras que en el primer caso, sealaba que de no existir acuerdo mutuo entre las partes para mantener o variar el nivel de negociacin en rama de actividad, sta deber realizarse a nivel de empresa.
f. La Resolucin N 051-96-TR y su incompatibilidad con el fomento de la negociacin colectiva La Res. N 051-96-TR establece en forma inadecuada que, en cualquier caso, de no haber acuerdo sobre el nivel a negociar, ste se realizar en el nivel de empresa, y debiendose tomar en consideracin la manifiesta incoherencia entre la Tercera Disposicin Transitoria y Final de la LRCT y el artculo 45 de la misma norma, ya que resulta incompatible con lo prescrito por el artculo 28 de la Constitucin Poltica del Estado y el artculo 4 del Convenio N 98 de la OIT, pues, evidentemente, no fomenta la negociacin colectiva y tampoco adeca la negociacin colectiva de los trabajadores de construccin civil con la LRCT. Expediente N 0261-2003-AA/TC - Lima CMARA PERUANA DE LA CONSTRUCCIN-CAPECO 9. TRABAJADORES PESQUEROS Derecho a la pensin del trabajador pesquero En ese sentido, el profesor Castillo Crdova insiste en que: Cuando el Juez tome conocimientos de una demanda constitucional de amparo, la cuestin de fondo que deber resolver es si el derecho fundamental invocado da o no cobertura constitucional a la pretensin interpuesta. La pregunta a resolver ser si la concreta pretensin forma o no parte del contenido constitucional del derecho fundamental. Siendo as, este Colegiado siguiendo lo establecido por el Tribunal Constitucional al precisar que: El contenido esencial del derecho fundamental a la pensin est constitudo por tres elementos, a saber: 1) el derecho de acceso a una pensin; 2) el derecho a no ser privado arbitrariamente de ella; y, 3) el derecho a una pensin mnima vital; entiende que los procesos constitucionales han sido concebidos para brindar una proteccin efectiva y oportuna de los derechos fundamentales; pues quedara desnaturalizado el proceso constitucional tanto si se permite que a travs suyo se intentase la proteccin de un simple contenido legal o jurisprudencial del derecho fundamental, como si se permitiese que verdaderas lesiones del contenido constitucional del derecho del fundamental puedan ser discutidas a travs de este proceso constitucional. 4.1. Que, conforme lo dispone el Art. 6 del Reglamento del Fondo de Pensin de
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Jubilacin del Pescador, aprobado por Resolucin Suprema N 423-72-TR, se otorgar pensin de jubilacin al pescador que acredite haber cumplido cincuenta y cinco aos de edad; haber abonado al Fondo por lo menos quince contribuciones semanales por ao; estar inscrito en la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador y, tener carnet de Pescador. 4.2. Que a fojas dos obra fotocopiada la solicitud de tramitacin de jubilacin del demandante don Eloy Jacinto Castillo Pea presentada con fecha once de junio del ao prximo pasado, y as mismo a fojas tres de autos obra la documental presentada por el demandante a la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador con fecha nueve de agosto del mismo ao; por el cual el demandante emplaza a la demandada a fin de que le otorgue su pensin de jubilacin, otorgndole el plazo de quince das hbiles a tal efecto, caso contrario acudir a la va jurisdiccional. 4.3. Que de una adecuada interpretacin del art. 10 del citado reglamento establece: que el pescador que hubiese cumplido cincuenta y cinco aos de edad y que no rena los requisitos sealados en el artculo pensin completa-, tendr derecho por cada ao cotizado a una veinticincoava parte de la tasa total de la pensin de jubilacin pensin proporcional- 4.4. Que analizada la prueba adjunta tenemos que con el Documento de Identidad de fojas uno, el demandante naci el nueve de febrero de mil novecientos cincuenta, cumpliendo cincuenta y cinco aos de edad el nueve de febrero del ao dos mil cinco y, segn la hoja detalle de los aos contribudos a fojas cuatro, se acreditan ocho aos contributivos; consecuentemente rene los requisitos para percibir pensin de Jubilacin proporcional, bajo los alcances del Art. 10 del Reglamento del Fondo de Pensin de Jubilacin de Pescador, por los aportes efectuados y haber acreditado el amparista tener ms de cincuenta y cinco aos de edad al momento de solicitar su pensin de jubilacin. Expediente N 2008-046 El Peruano, 18 de diciembre de 2008 Cules son los requisitos para que un trabajador pescador obtenga su pensin de Jubilacin? Acorde al criterio jurisprudencial emitido por el Tribunal Constitucional en la sentencia de fecha seis de noviembre de dos mil siete, Exp. N 08221-2006-PA/TC, que en caso similar al presente proceso, en su f.3 precisa Sobre el particular debe sealarse que el artculo 6 del Reglamento del Fondo de Jubilacin del Pescador establece los requisitos para el otorgamiento de una pensin de jubilacin, entre ellos haber cumplido, por lo menos, 55 aos de edad y haber reunido 15 contribuciones semanales por ao. As verificndose el cumplimiento de tales condiciones, el beneficiario puede jubilarse conforme a lo dispuesto en el artculo 10, es decir, con una vigsima quinta parte de la tasa total de la pensin de jubilacin por cada ao cotizado o contribudo. Exp. N 1271-2008 Corte Superior de Justicia de Lima Primera Sala Civil El Peruano, 11 de noviembre de 2008
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Cmo se da la negociacin colectiva en el sector pesquero? Mediante esta sentencia el Tribunal Constitucional se pronunci respecto de la afectacin del derecho constitucional a la negociacin colectiva en el sector pesquero estableciendo que el contenido de la negociacin colectiva no puede ser afectado por una disposicin estatal, pero s por un convenio posterior del mismo nivel. Al respecto, la Ley de Relaciones Colectivas dispuso en su Cuarta Disposicin Transitoria Final la revisin de los Convenios colectivos vigentes a la fecha de la emisin de la Ley, sin embargo, el Tribunal ha establecido que si ste fuera el caso se configurara una intromisin arbitraria en el mbito constitucionalmente protegido del derecho a la negociacin colectiva. Acorde con ello, el Tribunal manifest que dicha intromisin de la ley implicara un atentado contra la autonoma colectiva. Es as que aplicando dichas disposiciones al caso concreto del sector pesquero, el convenio colectivo de 1985 celebrado por la Federacin de Pescadores del Per y otros y que estableci que respecto de la remuneracin de pesca corresponda un porcentaje de participacin de 22,4%, no habra caducado en virtud a las disposiciones de la Ley de Relaciones Colectivas, sin embargo se habra visto modificado por los convenios colectivos. Exp. N 02980-2007-PA/TC El Peruano, 17 de abril de 2008
Requisitos de la pequea empresa de extraccin de anchoveta Mediante la Casacin N 889-2004, La Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Santa seal los requisitos aplicables para ser considerada una pequea empresa de extraccin de anchoveta, estableciendo lo siguiente: Que el artculo segundo del Decreto Ley N 21558 inicialmente sealaba, las condiciones que tena que tener una empresa para ser calificada como una pequea empresa de extraccin de anchoveta y estos requisitos fueron: i) Constituirse bajo la forma societaria de sociedad comercial de responsabilidad limitada, conforme el Decreto Ley N 21435, ii) contar con embarcaciones cuya capacidad de bodega no exceda en su conjunto de 620 toneladas mtricas; iii) sus ingresos percibidos no deban exceder (del lmite establecido en el artculo tercero del Decreto Ley N 21435) esto es 820 sueldos mnimos vitales de la provincia de Lima; y iv) Dedicarse a su actividad econmica slo con embarcaciones y redes transferidas por Pesca Per, salvo autorizacin expresa del Ministerio de Pesquera. Casacin N 889-2004 Del Santa. El Peruano, 08 de enero de 2007
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1. OBLIGACIN DE RETENER LOS IMPUESTOS Nacimiento de la obligacin de retener impuestos De acuerdo a lo normado en los incisos a) y b) del artculo 71 del Decreto Legislativo N 774 y al inciso a) del artculo 1 de la Ley N 26233, modificada por el Decreto Legislativo N 870, la obligacin de retener y pagar los impuestos correspondientes a las rentas de cuarta y quinta categora, nace con el pago, abono o acreditacin de los correspondientes honorarios o remuneraciones, y no cuando se realiza la provisin correspondiente. Resolucin del Tribunal Fiscal N 0446-3-01 El Peruano, 17 de abril de 2001
Obligacin de registro en el libro de planillas Existe la obligacin de llevar el libro de planillas an cuando los trabajadores se encuentren dentro del perodo de prueba, su observancia extempornea precipita la comisin de la infraccin establecida en el numeral 4 del Artculo 175 del Cdigo Tributario y la no presentacin de la declaracin de remuneraciones dentro del plazo sealado origina la tipificacin de la infraccin prevista en el numeral 1 del Artculo 176 del citado cuerpo legal. Resolucin del Tribunal Fiscal N 00566-2-2004 El Peruano, 30 de enero de 2003
2. CONTRIBUCIN A ESSALUD La utilizacin del crdito contra las aportaciones a ESSALUD El pago de las retribuciones a las Entidades Prestadoras de Salud (EPS) constituye un requisito para el goce o aplicacin del crdito contra las aportaciones a Essalud previsto en el artculo 15 de la Ley N 26790, y la mora en el pago de tales retribu 245

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ciones no ocasiona la prdida del citado crdito, pues slo diferir su uso contra las aportaciones a Essalud del perodo en que realiz el pago de dichas retribuciones. Para efecto de aplicar el crdito de perodos anteriores, se determinar el crdito del perodo en que se realiza el pago as como el crdito de los perodos anteriores, bajo las reglas del artculo 16 de la Ley N 26790, y en caso existiera un exceso de crdito ste deber aplicarse contra las aportaciones del los perodos siguientes. La mora en el pago de los aportes a Essalud, no ocasiona la prdida del crdito previsto en el artculo 15 de la Ley N 26790. En consecuencia, lo previsto en el segundo prrafo del artculo 54 del Decreto Supremo N 009-97-SA, excede los alcances del artculo 15 de la citada Ley. Resolucin del Tribunal Fiscal N 00419-3-2004 El Peruano, 02 de marzo de 2004
Pago de la contribucin a ESSALUD Debe verificarse la autenticidad de la declaracin jurada de acogimiento a la Ley del Sector Agrario, regulado por el Decreto Legislativo N 885, a fin de determinar si corresponde o no al recurrente pagar la contribucin a ESSALUD, segn las reglas establecidas por dicha ley, modificada por la Ley N 26865, o de acuerdo a las previstas en la Ley N 26504, artculo 4 y en la Ley N 26790, artculo 6, inciso a), referidas al Seguro Regular. Resolucin del Tribunal Fiscal N 0898-3-01 El Peruano, 26 de setiembre de 2001
3. APORTES A LOS SISTEMAS PENSIONARIOS EPS: no prdida del crdito El pago de las retribuciones a las Entidades Prestadoras de Salud (EPS) constituye un requisito para el goce o aplicacin del crdito contra las aportaciones a Essalud previsto en el artculo 15 de la Ley N 26790, y la mora en el pago de tales retribuciones no ocasiona la prdida del citado crdito, pues slo diferir su uso contra las aportaciones a Essalud del perodo en que se realiz el pago de dichas retribuciones. Para efecto de aplicar el crdito de perodos anteriores, se determinar el crdito del perodo en que se realiza el pago as como el crdito de los perodos anteriores, bajo las reglas del artculo16 de la Ley N 26790, y en caso existiera un exceso de crdito ste deber aplicarse contra las aportaciones de los perodos siguientes. La mora en el pago de los aportes a Essalud, no ocasiona la prdida del crdito previsto en el artculo 15 de la Ley N 26790. En consecuencia, lo previsto en el
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segundo prrafo del artculo 54 del Decreto Supremo N 009-97-SA excede los alcances del artculo 15 de la citada Ley. Resolucin del Tribunal Fiscal N 00419-3-2004 El Peruano, 02 de marzo de 2004
No corresponde al trabajador probar los aportes a la ONP que debi hacer el empleador El asegurado, puede acceder a la pensin de jubilacin correspondiente bastando para ello realizar el clculo de todo el perodo de aportacin a pesar que el empleador no haya cumplido con efectuar los respectivos pagos a la ONP. De esta manera, es suficiente la acreditacin del vnculo laboral, no correspondiendo al trabajador la carga de la prueba de los aportes dejados de efectuar por el empleador. Casacin Prev. N 029-2001 - Lima El Peruano, 18 de julio del 2003
Otorgamiento de renta vitalicia y aos de aportacin () el actor no pierde su derecho por haberse desempeado como empleado en el mismo centro de trabajo, pues cuando inici sus labores era obrero y lgicamente se encontraba asegurado. Adems, su actividad como empleado no menoscaba el riesgo al que estuvo expuesta su salud en su desempeo como obrero ya que los sntomas de la enfermedad profesional que padece no tienen un desarrollo y evolucin preestablecidos, pero su origen s est determinado en el perodo de riesgo laboral ms an cuando la normativa vigente ha dejado de lado la diferenciacin entre obreros y empleados y ha incorporado expresamente a quienes se desempean como empleados dentro de la cobertura por accidentes de trabajo y enfermedades profesionales. Por lo tanto le corresponde gozar de la prestacin estipulada por la norma sustitutoria y percibir una pensin de invalidez permanente parcial desde la fecha del pronunciamiento mdico que acredita la enfermedad profesional. Exp. N 02790-2006-PA/TC, Junn 4. IMPUESTO A LA RENTA DE QUINTA CATEGORA Impuesto a la Renta: Gastos de salud a favor de los familiares de los trabajadores Se revoca la apelada en cuanto a los reparos realizados por gastos de salud y farmacia efectuados a favor de familiares de los trabajadores, toda vez que dichos gastos responden a una obligacin de carcter contractual asumida con sus trabaja 247

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dores por convenio colectivo de trabajo por lo que el gasto cumple con el principio de causalidad a que se refiere el Art. 37 de la Ley del IR, siendo irrelevante que el beneficio sea directo, es decir para el propio servidor, o indirecto, para los familiares que cumplan las condiciones contempladas en el convenio, porque la relacin causal entre el gasto y la renta gravada involucra el anlisis de la obligacin asumida por el empleador y no las consecuencias que pudieran derivarse del cumplimiento de la misma. Resolucin del Tribunal Fiscal N 0600-1-01
Impuesto a la Renta: Alimentos como condicin de trabajo Se declara Nula e Insubsistente la apelada, en el extremo referido a los reparos a la determinacin de las retenciones por rentas de quinta categora, toda vez que al no fluir de autos que los alimentos se hubieren otorgado con carcter general conforme lo establece el artculo 20.c.3 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta o tengan como origen alguna obligacin de tipo contractual, se ordena a la Administracin que verifique las condiciones en que se otorgan dichos alimentos, debiendo levantar el reparo si se cumple con los requisitos de generalidad y obligatoriedad. Por otro lado, considerando que la multa impuesta se deriva del reparo mencionado, se indica que su procedencia depender de la verificacin que efecte la SUNAT. Resolucin del Tribunal Fiscal N 0477-1-01
Impuesto a la Renta asumido por el empleador El Impuesto a la Renta de quinta categora, que es asumido por el empleador, constituye un mayor ingreso para sus trabajadores, que en tanto sea de su libre disposicin, formar parte de la remuneracin afecta a las contribuciones a ESSALUD. Resolucin del Tribunal Fiscal N 06203-3-2002 El Peruano, 25 de octubre de 2002
Movilidad: Las constancias que acreditan su entrega o devolucin deben ir debidamente justificadas Segn el artculo 2 inciso c) del D. S. N 140-90-PCM, sustitudo por el D.S. N 179-91-PCM, dispone que no forma parte de la remuneracin asegurable, del Sistema Nacional de Pensiones ni de aportacin a ESSALUD, las sumas o bienes entregados al trabajador para la realizacin de sus labores, exigidos por la naturaleza de stas, como los destinados a movilidad, viticos, gastos de representacin y vestuario, siempre que sirvan efectivamente para dichos fines y no sean de libre
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disposicin, y que las sumas entregadas para movilidad, que tengan fijeza y respecto de las cuales no deba rendir cuenta, estarn sujetas a aportacin. En el caso en concreto la recurrente no ha acreditado que el pago de esa movilidad responda a un tipo de labor que desarrollaba el trabajador o a la necesidad de realizar gastos de movilidad. El hecho de que el trabajador haya firmado recibos sealando que el dinero se otorgaba por concepto de movilidad y en alguno de ellos devolva una suma de dinero porque gast menos, no acredita por s solo que dicho dinero se entreg para tal fin, ni constituye la rendicin de cuentas por el monto entregado, siendo slo una constancia de su recepcin o devolucin. Resolucin del Tribunal Fiscal N 0550-1-2001 El Peruano, 27 de abril de 2001
El principio de causalidad en el pago del arrendamiento de un inmueble que realiza una empresa a favor de un trabajador no domiciliado El inmueble arrendado por la empresa cumple ambos fines, de un lado residencia para el trabajador y su familia (liberalidad del empleador) y de otro lado, local donde se desarrollan las actividades vinculadas al giro de la empresa (gasto deducible) por lo que la Administracin Tributaria deber evaluar la proporcionalidad entre el gasto incurrido y la produccin y mantenimiento de la fuente, anlisis que deber incluir la revisin de la contabilidad de la recurrente en que figuran los ingresos obtenidos producto de dichas actividades, as como el cruce de informacin con los clientes que efectuaron pagos por dichos servicios, debiendo luego de este anlisis emitir un nuevo pronunciamiento. Resolucin del Tribunal Fiscal N 05460-2-2003 El Peruano, 24 de setiembre de 2003
Criterio de generalidad El numeral 3 del inciso c) del artculo 20 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, precisa que no constituyen renta gravable de quinta categora los gastos y contribuciones realizados por la empresa con carcter general a favor del personal y los gastos destinados a prestar asistencia de los servidores a que se refiere el inciso II) del artculo 37 de la Ley. El carcter de generalidad del gasto est vinculado a la inclusin del mismo dentro de las rentas de quinta categora de los trabajadores, as al amparo de esta disposicin, de haberse incurrido en un gasto en beneficio del personal, ste no constituir renta de quinta categora si ha sido otorgado con carcter general, esto es a todos los trabajadores que se encuentren en condiciones similares para lo cual deber tenerse en cuenta, entre otros factores, lo siguiente: jerarqua, nivel, anti 249

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gedad, rendimiento, rea, zona geogrfica, de no cumplirse con el requisito de generalidad, dicho gasto sera includo dentro de las rentas de quinta categora del trabajador. La generalidad de la que habla el prrafo anterior debe evaluarse considerando situaciones comunes del personal, lo que no se relaciona necesariamente con comprender a la totalidad de trabajadores de la empresa. As, dentro de este supuesto, podra ocurrir que el beneficio le corresponda slo a una persona o ms, sin que por ello se incumpla con dicho requisito. Resolucin del Tribunal Fiscal N 02506-2-2004 El Peruano, 23 de abril de 2004
El Monto de la renta de quinta categora asumida por el empleador forma parte de la aportacin a ESSALUD? El impuesto a la renta de quinta categora, que es asumido por el empleador, constituye un mayor ingreso para sus trabajadores, que en tanto sea de su libre disposicin, formar parte de la remuneracin afecta a las contribuciones a ESSALUD. La Resolucin del Tribunal Fiscal N 665-2-2001 de fecha 31 de mayo de 2001, aclar que no son de libre disposicin de los trabajadores, aquellas sumas que se encuentran destinadas a un fin especfico, y sobre el cual, stos deban rendirle cuenta a su empleador. Lo anterior debe enmarcarse dentro de una relacin laboral, en el que si bien el destino del monto del dinero es destinado a un fin especfico (a cumplir con el pago del impuesto de la renta de quinta categora), el mismo se deriva de una relacin de naturaleza tributaria en la que el trabajador ostenta la calidad de contribuyente del impuesto y en el que el empleador acta como agente de retencin. Resolucin del Tribunal Fiscal N 06203-3-2002 El Peruano, 25 de octubre de 2002
Precedente de Observancia Obligatoria con respecto a la remuneracin vacacional i) El requisito del pago previsto por el inciso v) incorporado por la Ley N 27356 al artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF, no es aplicable a los gastos deducibles contemplados en los otros incisos del referido artculo 37 que constituyan para su perceptor rentas de segunda, cuarta y quinta categora. ii) Las remuneraciones vacacionales, dada su condicin de tales y por tanto rentas de quinta categora, son deducibles como gasto de conformidad con lo establecido en el inciso v) del artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del
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Impuesto a la Renta aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF, modificado por Ley N 27356. Cabe resaltar que este ltimo punto de este precedente de observancia obligatoria debe entenderse que sern deducibles como gasto cuando se otorgue el pago de la remuneracin vacacional dentro del plazo establecido por el reglamento para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente a dicho ejercicio. Resolucin del Tribunal Fiscal N 07719-4-2005 El Peruano, 14 de enero de 2006 Precedente de Observancia Obligatoria respecto a los intereses por haber considerado a la remuneracin vacacional dentro del supuesto del artculo 37 inciso j) de la Ley del Impuesto a la Renta De conformidad con lo sealado por el numeral 1 del artculo 170 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF y modificado por Decreto Legislativo N 953, no procede aplicar intereses ni sanciones por la incorrecta determinacin y pago del Impuesto a la Renta que se hubiere generado por la interpretacin equivocada de los alcances del inciso j) del artculo 37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 054-99-EF en lo que respecta al pago de las remuneraciones vacacionales. Resolucin del Tribunal Fiscal N 04123-1-2006 El Peruano, 06 de agosto de 2006
Naturaleza no remunerativa de los pagos del CAFAE Se revoca la apelada y se deja sin efecto el valor girado por omisiones a las aportaciones de seguridad originadas en reparos a la planilla de trabajadores activos por no haberse considerado dentro de la misma los pagos efectuados por horas extraordinarias de trabajo a travs de la Planilla del Fondo de Asistencia y Estmulo- CAFAE, efectuados al amparo de los Decretos Supremos Ns 006-75-PM-INAP, 067-92-EF y 025-93-PCM y modificatorias. Los pagos efectuados a favor de los funcionarios y servidores pblicos en calidad de incentivos y/o entregas y programas de bienestar y productividad no tienen naturaleza remunerativa, al apreciarse que se trata de entregas efectuadas utilizando una asignacin especial, administrada por un tercero distinto del empleador (Comit de Administracin), sin que su pago se encuentre relacionado directamente a la cantidad de horas laboradas fuera del horario normal. Resolucin del Tribunal Fiscal N 500732-5-01 El Peruano, 31 de julio de 2001
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Precedente de Observancia Obligatoria respecto al tema de gastos Los gastos por concepto de pasajes, hospedaje y viticos asumidos por un sujeto domiciliado con ocasin de la actividad artstica de un sujeto no domiciliado constituyen renta gravable de este ltimo. Resolucin del Tribunal Fiscal N 07645-4-2005 El Peruano, 14 de diciembre de 2005
5. CONTRIBUCIN AL SENATI SENATI: Labores de instalacin y mantenimiento para la propia empresa, se hallan gravados De conformidad con lo dispuesto en el artculo 13 del D. Leg. N 175, las empresas que ejercan actividades no comprendidas en la gran divisin 3 de la CIIU, pagaran la contribucin al SENATI sobre las remuneraciones de su personal dedicado a labores de instalacin, reparacin y mantenimiento, independientemente de que los ingresos a trabajos realizados a favor de terceros o si corresponden a personal que efectuaba las citadas actividades en equipos e instalaciones de la propia empresa, criterio recogido de las RTF Ns. 543-1-97 y 544-1-97. Resolucin del Tribunal Fiscal N 0482-3-01 (27.04.2001)
6. CONTRIBUCIN AL FONAVI FONAVI: Dietas de directores no se hallan gravadas Se concluye que no se encuentran gravadas con la Contribucin al FONAVI las dietas de los directores de sociedades annimas. Lo dispuesto en el artculo 8 de D.S. N 113-79-EF al incluir dentro del concepto remuneracin a las dietas de los directores de sociedades, excede los alcances de la definicin prevista en el artculo 6 del Decreto Ley N 22591. Resolucin del Tribunal Fiscal N 0632-4-01 (22.05.2001) El Peruano, 18 de julio del 2001
Impuesto extraordinario de Solidaridad y FONAVI: Remuneracin en especie La remuneracin en especie no forma parte de la base imponible de la contribucin al FONAVI ni del Impuesto Extraordinario de Solidaridad. Resolucin del Tribunal Fiscal N 01931-5-2004 El Peruano, 14 de mayo de 2004
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7. APORTE AL SEGURO COMPLEMENTARIO DE TRABAJO DE RIESGO (SCTR) Se unifican precedentes y se dan otros sobre accidentes y enfermedades profesionales El Tribunal Constitucional unifica mediante la presente sentencia los precedentes vinculantes establecidos en las sentencias emitidas en los Exps. Ns 10063-2006-PA, 6612-2005-PA, 10087-2005-PA y 00061-2008-PA, y establece nuevos precedentes vinculantes sobre la interpretacin y aplicacin de las normas que regulan el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) y el Seguro de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales (SATEP). Respecto a los nuevos precedentes vinculantes establecidos, destacan: a) la inexigibilidad del subsidio por incapacidad temporal para acceder a una pensin de invalidez conforme a la Ley N. 26790; y, b) el reajuste del monto de la pensin vitalicia o de la pensin de invalidez. Tambin, se ha establecido que en los procesos de amparo en que se haya solicitado al demandante como pericia el dictamen o certificado mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora o Calificadora de Incapacidades y este no haya sido presentado dentro del plazo de 60 das hbiles, contados a partir de la fecha de recepcin del requerimiento, la demanda ser declarada improcedente. Finalmente, el Tribunal Constitucional con la finalidad de frenar los abusos y excesos de la ONP y de las Compaas Aseguradoras ha dispuesto que cuando stos no apliquen los precedentes vinculantes se les impondr las medidas coercitivas previstas en el artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per. EXP. N 02513-2007-PA/TC Publicado el 08 de enero de 2009 en el portal web del Tribunal Constitucional Dictmen Mdico emitido por ESSALUD De acuerdo a la reciente sentencia vinculante emitida por el Tribunal Constitucional en el expediente N 10063-2006-PA/TC, emite sentencia vinculante con fecha 08 de noviembre del dos mil siete, que en su fundamento 97 seala con respecto a la Entidad competente para la acreditacin de la enfermedad profesional y establece como regla nueva que: en los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley 18846 o pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790 la enfermedad profesional nicamente podr ser acreditada con un exmen o dictamen mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud, de ESSALUD o de una EPS, conforme lo seala el artculo 26 del Decreto Ley N 19990. Debindose de tener presente que si a partir de la verificacin posterior se comprobara que el Certificado Mdico de Invalidez es falso o contiene datos inexactos, sern responsables de ello penal y administra 253

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tivamente, el mdico que emiti el certificado y cada uno de los integrantes de las Comisiones Mdicas de las entidades referidas, y el propio solicitante. () Que al haberse establecido como criterio vinculante que slo los dictmenes o exmenes mdicos emitidos por las Comisiones Mdicas de ESSALUD o del Ministerio de salud o de las EPS constitudas segn la Ley 26790 constituyen la nica prueba idnea para acreditar que una persona padece de una enfermedad profesional, y que, por ende , tiene derecho a una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o a una pensin de invalidez conforme a la Ley 26790 y al Decreto Supremo N 009-97-SA; que sin embargo, el juez de la causa al emitir la sentencia recurrida no ha tomado en cuenta este precedente vinculante y as mismo no ha tenido en cuenta el nexo de causalidad con el informe de modalidad de trabajo de fojas cinco que otorgara la empleadora del accionante donde refiere que la contaminacin ambiental del rea de trabajo, presenta presencia de polvo fino mineralizado en la planta magntica, gases que expelen los molinos de barras y bolas, inhalacin de gases reactivos que son usados en la flotacin de minerales, mantuvo contacto directo con lubricantes, disolventes y otros productos qumicos que son utilizados en el proceso del mineral, que el Tribunal Constitucional ha sealado como regla sustancial: que en el caso de neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbestosis, el nexo o relacin de causalidad se presume siempre y cuando el demandante haya desempeado las actividades de trabajo de riesgo referidos en el anexo cinco del Decreto Supremo 009-97-SA, ya que son enfermedades irreversibles y degenerativas causadas por la exposicin a polvos minerales esclergenos; por lo tanto en aplicacin del artculo 18.2.1 del Decreto Supremo N 003-98-SA, el demandante padece de una invalidez parcial permanente, por lo que le corresponde percibir una pensin vitalicia mensual equivalente al cincuenta por ciento de la remuneracin mensual. Exp. N 2008-026 Corte Superior de Justicia de Ica Sala Mixta Descentralizada de Nasca El Peruano, 19 de noviembre de 2008
El SCTR no inhibe responsabilidad del empleador por enfermedad profesional La contratacin del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo no impide la exigencia al empleador de una indemnizacin por enfermedad profesional pues lo contrario dara lugar a un incumplimiento deliberado de las normas de seguridad por parte del empleador con la presuncin de el seguro cubrir los riesgos que se deriven de ello. Expediente N 3831-2003-IND (AyS) El Peruano, 25 de mayo de 2004
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CAPTULO IX Proceso Ordinario Laboral y Procesos Constitucionales
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Proceso ordinario laboral y procesos constitucionales

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1. PROCESO ORDINARIO LABORAL No procede la denuncia de normas constitucionales y del Cdigo Civil en casacin El recurrente denuncia la aplicacin indebida, la interpretacin errnea y la inaplicacin de diversas normas constitucionales, laborales y civiles. La Sala resuelve sealando que no resulta procedente la denuncia de normas constitucionales en sede de casacin, salvo en caso de incompatibilidad entre stas y una norma legal ordinaria, tampoco es posible el examen de disposiciones del Cdigo Civil para resolver la incertidumbre jurdica vinculada con la relacin de trabajo, salvo que la cuestin controvertida revele la existencia de un vaco en la legislacin laboral que haga absolutamente necesaria e indispensable la remisin al Cdigo Civil. Casacin N 1644-2000. Ayacucho El Peruano, 30 de abril de 2001
Casacin laboral: Debido proceso Si bien la causal de contravencin de las normas que garantizan el derecho al debido proceso no procede como causal casatoria, excepcionalmente esta Sala Suprema ha examinado sus fundamentos, a efectos de verificar si existe incumplimiento de la garanta constitucional de motivacin de resoluciones, porque se estara violando el artculo 54, inciso 1 de la Ley N 26636, el artculo 139, inciso 5 de la Constitucin Poltica y el artculo 122, inciso 3 del Cdigo Procesal Civil. Casacin N 1019-2001 (02.02.2002) El Peruano, 12 de octubre del 2001
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Interpretacin errnea de una norma material El recurso de casacin no es una tercera instancia, lo que lleva a concluir que slo se pueden revisar cuestiones de puro derecho. Una de las causales de casacin se refiere a la interpretacin errnea de una norma material. Dentro de las normas materiales no se consideran los convenios colectivos ya que estos son acuerdos entre las partes. Por esa razn, se declara improcedente el recurso. Casacin N 030-2002. Lima El Peruano, 19 de abril del 2002
Las medidas cautelares del Cdigo Procesal Civil pueden ser interpuestas en un proceso laboral Los jueces laborales pueden otorgar medidas cautelares distintas a las contempladas en la Ley N 26636 permitiendo as su aplicacin supletoria, de conformidad con la Tercera Disposicin Derogatoria, Sustitutoria y Final de la Ley Procesal del Trabajo, Ley N 26636. Expediente N 3200-99-M.C. (A) El Peruano, 10 de setiembre de 1999
Improcedencia de la casacin Es improcedente el recurso de casacin interpuesto por el trabajador porque la casacin slo hace una revisin jurdica de una sentencia de mrito, por tratarse de un recurso de naturaleza extraordinario, no pudiendo pronunciarse sobre cuestiones de hecho ni de las pruebas que habran sido actuadas en las instancias anteriores, por lo tanto no procede aplicar el artculo 58 de la Ley N 27021 (23.12.98) que regula la casacin. Casacin N 279-2001. Lima El Peruano, 12 de junio del 2001
Trasgresin del debido proceso En sede casatoria se declara la nulidad de la sentencia apelada por encontrarse incompleta y viciada al haberse omitido establecer el monto lquido o su forma de pago de los rubros que se peticionaban, tal como lo establece el inciso 3) del artculo 48 de la Ley Procesal del Trabajo. Casacin N 2088-2000. Ayacucho El Peruano, 05 de marzo de 2001
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Competencia de los jueces civiles para determinar la responsabilidad extracontractual derivada de un contrato de trabajo La responsabilidad contractual por accidentes de trabajo es competencia de los jueces laborales. Sin embargo, el demandante est pidiendo una indemnizacin por daos y perjuicios sealando que el empleador manejaba un bien riesgoso y peligroso, razn por la que no puede establecerse la incompetencia civil para estos supuestos. As, de acuerdo con el artculo 1970 del Cdigo Civil, el empleador debe reparar al trabajador por daos y perjuicios porque, an cuando exista una relacin laboral, el dao fue originado por responsabilidad extracontractual es decir por un bien peligroso de propiedad del empleador. Casacin N 2535-2001. Ucayali
Facultad de fallo ultra petita del juez Corresponde otorgarle al trabajador el pago por el tiempo que ha laborado. As, aunque esto no haya sido solicitado en la pretensin se trata de un error de clculo que puede ser modificado por el juez. Casacin N 110-2002 - Lambayeque El Peruano, 17 de junio de 2002
Fallo extra petita afectara el derecho de defensa del demandado Si el fallo se sustenta en materias no comprendidas en la demanda se tratara de un fallo extra petita y no ultra petita. En el primero, el juez comprende materias en el fallo que no han sido consideradas inicialmente en la demanda. Tampoco estas, han sido debatidas en el proceso, ni se ha permitido el ejercicio de defensa del demandado. El segundo, ocurre cuando la resolucin establece un incremento en el monto del petitorio por un error de hecho o de derecho. En consecuencia, si se resuelve con un fallo extra petita se est vulnerando el debido proceso, derecho previsto en el artculo 139 de nuestra Constitucin Poltica vigente. Casacin N 746-97 - SCON El Peruano, 07 de diciembre de 1999
No podr excederse lo solicitado en la pretensin De acuerdo con el Cdigo Procesal Civil no podr otorgarse derechos de materias que no han sido consideradas en el petitorio. Por tanto, la sentencia adolece de nulidad al emitir pronunciamiento sobre puntos no controvertidos.
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Sin embargo, las cartas de emplazamiento a la demandada sobre hostilizacin de acuerdo con las normas legales pertinentes, s convertiran a ste tema en discutido por las partes. No obstante, no se le otorgar ste derecho pues ya caduc a la fecha de presentacin de la demanda. Casacin N 235-2002 - Lambayeque El Peruano, 23 de agosto de 2002 Fallo extra petita y suplencia de la queja Un fallo no ser extra petita, si es que en un proceso de amparo se determina que el juzgador tiene la obligacin de suplir la queja, esto es subsanar el petitorio del demandante. Expediente N 965-2003-AA/TC Indemnizacin por dao moral a causa del despido La recurrente solicita se le indemnice por el dao moral sufrido por el despido de hecho. La Sala falla declarando infundada la demanda, puesto que la reparacin reviste de un carcter francamente excepcional, procediendo slo cuando el incumplimiento fuere totalmente malicioso, es decir cuando por sus propias caractersticas resultan de un verdadero acto ilcito, como sera el dao moral probado por una falsa denuncia del empleador, quien habra imputado a su trabajador sin fundamento alguno la comisin de un acto delictuoso. Lo que se ordena indemnizar no es el despido sino las consecuencias de su abusiva publicidad. Casacin N 399-99 - Lima Inversin de la carga probatoria en el caso del cumplimiento del pago de vacaciones El empleador deber demostrar que cumpli con las obligaciones contenidas en el D. Leg. N 713 y que el trabajador s gozo de las vacaciones, mediante las planillas de pago, boletas de pago u otro medio. Lo contrario, es decir pretender que el trabajador acredite que no goz de las vacaciones, sera imponerle al trabajador una prueba negativa o prueba diablica, reprobada por nuestro sistema jurdico en general. Expediente N 715-2003-BE (S) El Peruano, 05 de junio de 2003
No pueden ser materia de arbitraje las remuneraciones e indemnizacin por vacaciones no gozadas No podrn ser materia de arbitraje, las remuneraciones e indemnizacin vacaciona260

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les por no ser de libre disposicin de los trabajadores. As, constituyen derechos mnimos que son irrenunciables de acuerdo al inc. 2 del artculo 26 de la Constitucin. Expediente N 3674-2001-H(A) El Peruano, 11 de octubre del 2001
Prueba de los servicios espordicos menores a cuatro horas Es cargo del empleador probar de manera documental que la prestacin de servicios del trabajador se llevaba a cabo en forma espordica y en una jornada diaria menor a cuatro horas. Expediente N 3233-93-S (BS) El Peruano, 01 de diciembre 1993
La carga probatoria no se extingue en el tiempo En cuanto al incumplimiento de las obligaciones laborales, la carga de la prueba recae sobre el empleador a pesar que haya transcurrido ms de cinco aos y no guarde la obligacin de conservar las planillas de pago. Esto, sobre la base de una norma especial contenida en la Ley Procesal del Trabajo que impone esta carga probatoria sobre el empleador y no sobre el trabajador. Casacin N 1034-2001- Ancash El Peruano, 15 de octubre de 2001
Non bis in dem No es admisible constitucionalmente volver a ejercer la misma potestad sancionadora con relacin a los mismos hechos que en un comienzo fueron causa de una primera sancin. Tal proceder, resulta manifiestamente contrario al debido proceso y, particularmente al principio non bis in dem. Expediente N 901-2002-AA/TC El Peruano, 02 junio de 2003 Prueba de la existencia del vnculo laboral De acuerdo con lo detallado en el artculo 27 de la Ley Procesal del Trabajo, corresponde al trabajador la carga de la prueba que demuestre la existencia de un vnculo laboral con el supuesto empleador. Expediente N 012-2002- B.E. (S) El Peruano, 01 de abril de 2002
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Recurso de casacin en materia laboral Si la recurrente sostiene que su jornada laboral sobrepasa las cuatro horas diarias y que no es exacto lo que afirma la Sala cuando seala que ella labora nicamente tres horas diarias y dieciocho horas semanales; ello no puede ser discutido en sede casatoria pues, resolver a partir de dicha argumentacin implicara revisar el criterio valorativo de la instancia en mrito. Casacin N 152-01 Junn El Peruano, 24 de abril del 2001
El plazo de prescripcin para entrega de certificados de acciones laborales En el presente voto singular, se establece que el plazo sealado en el artculo 96 de la Ley de Comunidades Industriales no es aplicable para exigir el cumplimiento de la entrega de certificado de acciones laborales. Casacin N 1506-2000 El Peruano, 05 de diciembre del 2000 Impugnacin de un ttulo de ejecucin en un proceso laboral En este proceso se plantearon excepciones y defensas previas a efectos de contradecir un ttulo de ejecucin generado por una resolucin administrativa que qued consentida. La Sala se pronuncia a este respecto sealando que estas defensas procesales slo pueden llevarse adelante en un proceso cuando lo que se busca impugnar es la ejecucin de un ttulo ejecutivo. Expediente N 2739-2001-EAC El Peruano, 29 de agosto del 2001 Control de la legalidad sobre las resoluciones de la AAT Una empresa que incumpli con una ordenanza de la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT), se hizo merecedora de una multa, ello la motiv a impugnar ante el Poder Judicial en donde qued consentida la Resolucin administrativa y su inamovilizacin. Expediente N 058-2000 El Peruano, 12 de setiembre del 2001
Requisitos para la presentacin del recurso de queja 1. Pago de tasa La recurrente solicit la inafectacin del pago de tasa para la presentacin de
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un Recurso de Queja, basndose para ello en la Institucin del Auxilio Judicial. Cabe sealar que esta solicitud fue desestimada en su instancia correspondiente por cuanto no se encontr el suficiente sustento en los hechos expuesto por el recurrente para ser beneficiario del Auxilio Judicial. 2. Formalidad del recurso de queja Existen una serie de formalidades en la presentacin del recurso de queja que no han sido observadas.
3. Competencia de la Sala para atender el recurso de queja Existe un problema de competencia por parte de la Sala por cuanto sta slo puede resolver cuestiones ajenas a la aplicacin e interpretacin de normas de derecho material, entre otras sealadas especficamente por la ley. Queja N 776-2001 - Lima El Peruano, 26 de julio del 2001
Aplicacin supletoria del Cdigo Civil en el proceso laboral En este supuesto la Sala aplica el Principio de Vinculacin y Formalidad de la norma procesal civil en forma supletoria a la norma procesal laboral vigente. La Sala ratifica que se lleve a cabo el pago de las costas procesales en favor del demandante a mrito del cumplimiento de los fines del proceso. Expediente N 2787-2001-IND El Peruano, 29 de agosto del 2001
Requisito de verosimilitud del derecho invocado para interponer una medida cautelar En este caso se revoca una Resolucin que deniega la interposicin de una medida cautelar dentro del proceso. Cabe sealar que los vocales de la Sala realizaron una votacin en la que por mayora se acord conceder la medida cautelar de embargo en forma de inscripcin sobre un vehculo, basndose para ello en la posible existencia de un derecho invocado por el recurrente, y, el cumplimiento por parte del mismo de una serie de formalidades procesales. Por otra parte en este mismo fallo de la Sala se da el voto dirimente de una Vocal, la cual fundamenta su decisin en la falta de una apariencia de derecho en la demanda y sus anexos. Expediente N 2322-2001-MC El Peruano, 26 de julio del 2001
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Improcedencia de la casacin Es improcedente el recurso de casacin interpuesto por el trabajador porque la casacin slo hace una revisin jurdica de una sentencia de mrito, por tratarse de un recurso de naturaleza extraordinario, no pudiendo pronunciarse sobre cuestiones de hecho ni de las pruebas que habran sido actuadas en las instancias anteriores, por lo tanto no procede aplicar el artculo 58 de la Ley N 27021 (23.12.98) que regula la casacin. Casacin N 279-2001 - Lima Sala Transitoria Constitucional y Social El Peruano, 12 de junio del 2001 Las medidas cautelares del Cdigo Procesal Civil pueden ser interpuestas en un proceso laboral Se confirma la resolucin que deniega la medida cautelar interpuesta por el accionante porque no cumpli con acreditar la apariencia del derecho que invoc, siendo ste uno de los presupuestos de las medidas cautelares llamado fumus bonis juris. As como se estableci por mandato en la Tercera Disposicin Derogatoria, Sustitutoria y Final de la Ley Procesal del Trabajo, Ley N 26636, en la que se seala que no slo se podrn otorgar las medidas cautelares a que se refiere esta ley en la va laboral, sino tambin las previstas por el Cdigo Procesal Civil. Expediente N 3200-99-M.C. (A) El Peruano, 10 de setiembre de 1999
Los jueces deben fundamentar las obligaciones de pago Se declara fundado el recurso de casacin interpuesto por el empleador declarando nula la sentencia de vista, porque el juez no ha fundamentado debidamente la forma de clculo de las obligaciones de pago, dado que slo seala la suma global que se debe pagar por CTS, sin hacer ningn anlisis de los conceptos ni de las cantidades que han sido aprobadas, los cuales debieron ser multiplicados por el rcord laboral y deducirse los pagos efectuados. Por ello es necesario que se emita un nuevo pronunciamiento al respecto en aplicacin supletoria de lo previsto por el numeral 2.1 del inciso 2 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil. Casacin N 1409-98 - Ica El Peruano, 01 de diciembre de 1999
Los principios contractuales no pueden sustituir a las normas laborales Se declara infundado el recurso de casacin, porque para determinar que
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el empleador est obligado a pagar remuneraciones por labores o trabajos no realizados se aplica lo dispuesto por las normas laborales y no puede ser sustituidos por los principios contractuales, que constituyen normas de carcter general que si bien son tomados en cuenta por la legislacin laboral, no resultan aplicables a este caso que exige la aplicacin de las normas especiales que regulan el derecho del trabajo, es decir el Decreto Legislativo N 728 (D. S. N 003-97-TR). Casacin N 2116-2000 - Lima El Peruano, 12 de marzo de 2001
Clusula arbitral prevista en una relacin laboral individual Puede existir una clusula de convenio arbitral dentro del contrato de trabajo, siempre que ello no implique una renuncia a los derechos y beneficios laborales del trabajador. Es decir, puede someterse un conflicto a un arbitraje siempre que no exista irrenunciabilidad de derechos por parte del trabajador. Casacin N 1219-98 - Lima El Peruano, 17 de noviembre de 1999
Trabajo en sobretiempo: carga de la prueba El trabajo en sobretiempo es realizado de manera voluntaria, su otorgamiento y realizacin son el resultado de un acuerdo. En caso que exista labor prestada en sobretiempo, corresponder al trabajador probar la realizacin de dicha labor en sobretiempo. Casacin N 1729-2000 - Lima El Peruano, 17 de enero del 2001
Estructura organizativa y reduccin de categora El cambio en la estructura organizativa de la empresa determina muchas veces la reasignacin de la categora y remuneracin de un trabajador, razn por la que no se considera acto de hostilidad. Casacin N 1932-98 - Lima El Peruano, 04 de octubre de 1999
Debido proceso pruebas de oficio Si bien el recurso de casacin tiene como fin esencial la correcta aplicacin e
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interpretacin de las normas materiales de Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad Social, para que este Tribunal ejercite dicha funcin es indispensable que las causas sometidas a su competencia respeten ciertas reglas mnimas y esenciales del debido proceso que le permitan examinar vlida y eficazmente las normas materiales denunciadas. En este caso las resoluciones de mrito en relacin con el fondo del asunto no se encuentran debidamente motivadas porque dichas instancias no ordenaron ni actuaron pruebas necesarias para esclarecer los puntos controvertidos, no obstante su especial relevancia en el proceso. Razn por la cual los montos mandados a pagar no se encuentran debidamente justificados, lo que constituye una infraccin a la garanta constitucional regulada en el artculo 139, inciso 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado. Casacin N 401-98 - Chincha El Peruano, 30 de abril del 2001
Casacin laboral: debido proceso Si bien la causal de contravencin de las normas que garantizan el derecho al debido proceso no procede como causal casatoria, excepcionalmente esta Sala Suprema ha examinado sus fundamentos, a efectos de verificar si existe incumplimiento de la garanta constitucional de motivacin de resoluciones, porque se estara violando el artculo 54, inciso 1 de la Ley N 26636, el artculo 139, inciso 5 de la Constitucin Poltica y el artculo 122, inciso 3 del Cdigo Procesal Civil. Casacin N 1019-2001 El Peruano, 12 de octubre del 2001 Cumplimiento de las resoluciones nulas La resolucin cuyo cumplimiento se demanda es declarativa, pues establece la nulidad de la decisin de separar a un trabajador de su puesto de trabajo. Al ser declarada nula dicha decisin, la causa de la separacin del trabajador ya no existe y el trabajador debe ser repuesto en su centro de trabajo. En ese sentido, es falso que mediante la accin de cumplimiento sea jurdicamente imposible ordenar el cumplimiento de la resolucin en cuestin, porque el rgano que dicta la resolucin tiene la obligacin de actuar, de tal manera que el reclamante pueda conocer y aceptar la determinacin conociendo cul es el derecho ya concreto, o caso contrario, reclamar ante los organismos respectivos para que definan de otra manera lo resuelto por la autoridad inicial. Proceso N 2003-995 El Peruano, 13 de noviembre de 2003
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La indemnizacin por despido arbitrario es de naturaleza diferente a la indemnizacin por dao moral La indemnizacin por despido arbitrario a pesar de haber sido pagada, no excluye, por ser supuestos distintos, que el trabajador pueda accionar un resarcimiento por dao moral. As, la reparacin del dao moral ocasionado por el empleador debe ser determinada por la competencia civil, sin embargo no se desprende esto de las sentencias de mrito y de los medios probatorios por no establecerse y acreditar la conducta ilcita; por lo que la demanda fue desestimada. Casacin N 2683-2002 - La Libertad El Peruano, 3 de junio de 2004
No se podr otorgar una reparacin por dao moral si no se comprueba un acto ilcito cometido por el empleador No se podr otorgar una indemnizacin por dao moral, si es que no se comprueba una conducta dolosa e ilcita por parte del empleador (como podra ser una falsa denuncia del empleador) como lo expresa el artculo 1982 del Cdigo Civil. Casacin N 399-99 - Lima Sala de Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica El Peruano, 15 de junio de 1999
Competencia de los jueces civiles para determinar la responsabilidad extracontractual derivada de un contrato de trabajo La responsabilidad contractual por accidentes de trabajo es competencia de los jueces laborales. Sin embargo, el demandante est pidiendo una indemnizacin por daos y perjuicios sealando que el empleador manejaba un bien riesgoso y peligroso, razn por la que no puede establecerse la incompetencia civil para estos supuestos. As, de acuerdo con el artculo 1970 del Cdigo Civil el empleador debe reparar al trabajador por daos y perjuicios porque, an cuando exista una relacin laboral, el dao fue originado por responsabilidad extracontractual es decir por un bien peligroso de propiedad del empleador. Casacin N 2535-2001 - Ucayali El Peruano, 7 de agosto de 2002
Indemnizacin por dao moral es de naturaleza civil A pesar de que no se pueda reclamar en la va civil la indemnizacin por enfer 267

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medad profesional, ya que est regulada por la Ley Procesal del Trabajo que ser de competencia de los juzgados laborales, el dao moral causado a la trabajadora se podr solicitar en la va civil. Casacin N 3084-00 - Lima El Peruano, 23 de febrero de 2001
Indemnizacin por dao moral es competencia de los juzgados civiles La indemnizacin por daos y perjuicios debe observarse ante la autoridad judicial correspondiente ya que se est solicitando la nulidad del acto jurdico por fraude a la Ley. Por otro lado, siguiendo el mismo criterio de la Casacin N 3084-2000-Lima, la pretensin de una indemnizacin por dao moral es de naturaleza civil. Expediente N 2258-2003-IDL (S) El Peruano, 17 de octubre de 2003
Aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil a los procedimientos laborales regulados por la Ley Procesal del Trabajo La aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil a los procesos regulados por la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo, se efectuar cuando exista una remisin expresa o una deficiencia de esta ltima que tenga que ser cubierta por el primero siempre que se trate de una materia regulada y exista compatibilidad con la naturaleza del proceso laboral. Acuerdo N 6 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997
Nulidad de despido En los procesos en que se ventile la nulidad del despido, si bien el Juez no puede utilizar las presunciones, deber apreciar, evaluar y determinar el mrito de los indicios que se aporten con los medios probatorios, para poder determinar objetivamente la causa real que motiv el despido. Acuerdo N 7 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997
Cooperativas de trabajadores: agotamiento de la va previa Los socios-trabajadores de las cooperativas de trabajadores, en sus diversas modalidades, tienen el derecho de recurrir directamente al rgano jurisdiccional para reclamar sus derechos y beneficios de naturaleza laboral, sin necesidad de
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agotar ninguna va interna, operando esta ltima para los reclamos de derechos societarios. Acuerdo N 2 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1998
Incompetencia de los juzgados de trabajo para determinar monto de las retenciones de tributos a cargo del empleador Los Juzgados de Trabajo no son competentes para determinar las retenciones a cargo del empleador del Impuesto a la Renta y de cualquier otro tributo o aportacin sobre los reintegros de remuneraciones ordenados pagar a favor del trabajador. La responsabilidad de establecer el monto de la retencin corresponde al empleador. Acuerdo N 8 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999
Abandono En el proceso laboral no procede la declaracin de abandono, por lo que no se aplican supletoriamente las normas del Cdigo Procesal Civil que regulan este instituto. Los jueces que administran la justicia laboral tienen la responsabilidad de cumplir eficazmente con la obligacin que le impone el artculo 1 del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo sobre la direccin e impulso del proceso a fin de obtener la resolucin de las causas en el menor tiempo posible. Acuerdo N 2 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999
Docentes de universidades privadas, agotamiento de la va administrativa El profesor universitario debe agotar la va administrativa cuando se le ha conculcado los derechos previstos en el artculo 52 de la Ley Universitaria y cuando exista resolucin denegatoria de los beneficios comprendidos en el artculo 54 de la misma ley. No necesitar agotar la va administrativa cuando se conculquen de hecho, los beneficios laborales contemplados en este ltimo numeral. Acuerdo N 4 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 2000
Competencia de los jueces laborales en las demandas por daos y perjuicios Es competencia de los Jueces de Trabajo conocer y resolver las demandas de indemnizacin por daos y perjuicios originadas por el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo. Acuerdo N 5 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 2000
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Efectos de la sentencia de las acciones contencioso administrativas conforme con la Ley Procesal del Trabajo Las sentencias expedidas en las acciones contenciosas administrativas en materia laboral pueden tener cualquiera de los siguientes efectos. a) De nulidad, si de lo actuado por la autoridad administrativa se establece la existencia de vicios formales que atentan contra las garantas del debido proceso, en cuyo caso se ordena que la autoridad administrativa emplazada expida nueva resolucin subsanando los defectos que contiene.
b) Revocatorio, para pronunciarse sobre el fondo del asunto, en el supuesto que el petitorio comprenda un derecho que haya sido preterido o incumplido, determinando los trminos en que se reforma el acto o resolucin administrativa. Acuerdo N 6 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 2000 Medidas cautelares en el proceso laboral Son procedentes en el proceso laboral, en aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil, todas las medidas cautelares previstas en esta ltima norma o slo corresponde en este proceso las medidas cautelares de inscripcin y administracin que contempla expresamente el artculo 100 de la Ley Procesal de Trabajo, en funcin al principio de legalidad? Postura nmero uno.- Las medidas cautelares en materia laboral se encuentran previstas en el artculo 100 de la Ley Procesal de Trabajo, sin embargo no existe prohibicin de aplicar las medidas cautelares que establece el Cdigo Procesal Civil, aplicable aupletoriamente. Postura nmero dos.- En funcin al principio de legalidad slo proceden en el proceso laboral las medidas cautelares de embargo bajo la modalidad de inscripcin o administracin previstas en forma expresa en el artculo 100 de la Ley Procesal del Trabajo. El Pleno adopt por MAYORIA la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: Las medidas cautelares en materia laboral se encuentran previstas en el artculo 100 de la Ley Procesal de Trabajo. Asimismo, en el proceso laboral son procedentes todas la medidas cautelares previstas en el Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008 Procedencia para deducir excepciones en un proceso de ejecucin de resolucin administrativa Postura nmero uno.- Resulta procedente deducir excepciones en el proceso de ejecucin de resolucin administrativa en sede laboral.
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Postura nmero dos.- La Ley Procesal de Trabajo no prev la posibilidad de admitir excepciones en esta clase de procesos reservando al demandado la nica posibilidad de oponerse a la ejecucin si acredita instrumentalmente el cumplimiento de la obligacin o su extincin. El Pleno adopt por MAYORIA la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: Resulta procedente la formulacin de excepciones en un proceso laboral de ejecucin de Resolucin Administrativa. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008 Proceso de ejecucin de resolucin administrativa Postura nmero uno.- Las resoluciones que admiten a trmite la demanda y a su vez requieren a la demandada para que cumpla con pagar a la ejecutada s son factibles de apelacin por parte de la demandada. sta por tratarse de un auto resulta apelable, de conformidad con el artculo 365, inciso segundo del Cdigo Procesal Civil. Postura nmero dos.- El auto que califica positivamente la demanda tiene por caracterstica promover o iniciar el procedimiento fijando el canal procesal respectivo, resolucin que tiene la calidad de inimpugnable. El Pleno adopt por MAYORIA la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: En los procesos de ejecucin de resolucin administrativa es procedente la apelacin que interponga la emplazada contra la resolucin que contiene el mandato de ejecucin. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008 2. PROCESOS CONSTITUCIONALES 2.1. Proceso de amparo Accin de Amparo: Agresin irreparable La pretensin de la demandante es que se le conceda licencia sin goce de haber para la continuacin de sus estudios por atentar contra su derecho a la igualdad, sin embargo al haber sido despedida, y haber interpuesto una demanda por despido arbitrario y pago de beneficios sociales, la supuesta agresin se habra convertido en irreparable, con lo cual sera improcedente la Accin de Amparo, en aplicacin de lo dispuesto en el inciso 1) del artculo 6 de la Ley N 23506. Expediente N 399-2001-AA/TC. Lambayeque Accin de amparo contra normas legales En esta sentencia emitida por el Tribunal Constitucional se concluye lo siguiente:
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1.
La suspensin de garantas constituye una situacin excepcional, segn la cual resulta lcito para el gobierno aplicar determinadas medidas restrictivas a los derechos y libertades que, en condiciones normales estn prohibidas o sometidas a requisitos ms rigurosos. Sin embargo, ello no suspende la interposicin de garantas constitucionales en aras de velar por los derechos constitucionales que puedan ser violados en regmenes de emergencia o situaciones especiales.
2. El plazo de caducidad se empieza a contar desde el momento en que desaparece la imposibilidad para que el agraviado pueda recurrir al tribunal correspondiente. En este caso, la imposibilidad estara dada por la vigencia de la norma que seala expresamente que no pueden interponerse acciones de amparo. 3. Se interponen acciones de amparo contra normas legales autoaplicativas, es decir aquellas que a partir de su vigencia causan agravio, y que no necesitan de actos para aplicarse, en el caso en comentario procede el amparo contra la norma que dispona el cese del accionante, sin llevarse a cabo un proceso administrativo disciplinario, lo cual viola el derecho al debido proceso puente, en todo procedimiento previo al despido. Expediente N 1109-2002-AA/TC - Lima
Accin de amparo considerado como proceso alternativo El Tribunal Constitucional en reiterados y uniformes pronunciamientos ha establecido que el proceso constitucional de amparo no debe ser considerado como un proceso subsidiario, sino como un proceso alternativo al cual el justiciable puede recurrir, con la nica limitacin de ser un proceso que no cuenta con etapa probatoria. Expediente N 399-2001-AA/TC - Lambayeque
Las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional tienen calidad de cosa juzgada El objeto de la demanda es que se declare la inconstitucionalidad de los artculos 1, 2, 4 y 5 de la Ley N 27617, pero dado el breve perodo de tiempo transcurrido entre la sentencia anterior expedida por el Tribunal Constitucional (Exp. N 005-2002-AI/TC) y la sentencia que ahora se pronuncia, bastara para declarar la insubsistencia sobreviniente de todo lo actuado, de acuerdo con los artculos 35 y 37 de la Ley N 26435, Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, porque las sentencias expedidas por este Tribunal tienen la autoridad de cosa juzgada, y en consecuencia uno se sus efectos es que una materia resuelta por este Tribunal ya
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no puede ser objeto de un nuevo pronunciamiento. Pero dado que el interesado ha solicitado la precisin de los alcances de la sentencia, el Tribunal ha accedido a ello en esta accin de inconstitucionalidad. Expediente N 399-2001-AA/TC - Lambayeque
Accin de Amparo: agresin irreparable La pretensin de la demandante es que se le conceda licencia sin goce de haber para la continuacin de sus estudios por atentar contra su derecho a la igualdad, sin embargo al haber sido despedida, y haber interpuesto una demanda por despido arbitrario y pago de beneficios sociales, la supuesta agresin se habra convertido en irreparable, con lo cual sera improcedente la Accin de Amparo, en aplicacin de lo dispuesto en el inciso 1) del artculo 6 de la Ley N 23506. Expediente N 399-2001-AA/TC - Lambayeque El Tribunal Constitucional limita y precisa casos de despido que podrn someterse al Proceso de Amparo Esta jurisprudencia empieza explicando que se elaborar una jurisprudencia complementaria sobre los casos de materia laboral individual, emitida en los casos del rgimen laboral privado (en particular sobre los casos Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefnica del Per y Fetratel, Expediente N 1124-2001-AA/TC, Eusebio Llanos Huasco, Expediente N 976-2001-AA/TC), as como en los casos del rgimen laboral pblico. Del mismo modo, se formularn determinados criterios jurisprudenciales para la aplicacin del artculo 5.2. del Cdigo Procesal Constitucional, que constituirn precedentes de observancia obligatoria, referidos a las vas igualmente satisfactorias para la proteccin del derecho constitucional al trabajo y derechos conexos: a. Va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho al trabajo y derechos conexos en el rgimen laboral privado La entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional establece un cambio en el rgimen legal ya que antes el proceso de amparo se configuraba como un proceso alternativo sin embargo actualmente se establece que ste ser un proceso subsidiario. Determina posteriormente que debe entenderse cuando el artculo 5 inciso 2 del Cdigo Procesal Constitucional menciona que: no proceden las demandas constitucionales cuando existan vas procedimentales especficas igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho constitucional amenazado o vulnerado. Es as que llega a la conclusin de que slo en los casos en que las vas ordinarias no sean idneas, satisfactorias o eficaces para la cautela del derecho, o por la necesidad de la proteccin urgente, o en situaciones especiales que sern evaluados por
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los jueces, ser posible acudir a la va extraordinaria del amparo, correspondiendo al demandante la carga de la prueba para demostrar que el proceso de amparo es la va idnea y eficaz para restablecer el ejercicio de su derecho constitucional vulnerado y no el proceso judicial ordinario de que se trate. Toma como referencia lo establecido en la sentencia recada sobre el caso de Eusebio Llanos Huasco contra Telefnica del Per, donde se determin una tipologa de despidos tales como: el despido incausado, fraudulento y nulo. Respecto del despido incausado o sin imputacin de causa, la jurisprudencia es abundante y debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos en los que el amparo se configura como va idnea para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, slo ser procedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehacientemente e indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos. En el caso del despido nulo, el TC menciona que es competente para verificar los casos de urgencia relacionados con la violacin de derechos constitucionales que originan un despido nulo. Menciona el derecho a la libertad sindical y el derecho de sindicacin reconocido en el artculo 28 inciso 1 de la Constitucin, as como los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole tendrn proteccin a travs del amparo, as como los despidos producidos con motivo del embarazo, toda vez que, conforme al artculo 23 de la constitucin, el estado protege especialmente a la madre. Asimismo el despido basado en la condicin de impedido fsico mental, en atencin al artculo 7 y 23 de la Constitucin. Por tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las causales que configuran un despido nulo, el amparo ser procedente considerando la proteccin urgente que se requiere para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho del trabajador a recurrir a las va ordinaria laboral, si as lo estima conveniente. Aquellos casos que se deriven por razn de la competencia por razn de la materia de los jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido fundado en causa justa que se refieran a hechos controvertidos no sern tramitados en un proceso de amparo, sino en un proceso laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria. Slo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostracin objetiva y fehaciente por parte de la demandante de que la va idnea no es la idnea, corresponder admitir el amparo.
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b. Va procedimental igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho al trabajo y derechos conexos en el rgimen laboral pblico Debe considerarse que la va igualmente satisfactoria, idnea y adecuada para examinar los casos del rgimen laboral pblico, es el Proceso Contencioso Administrativo regulado por el artculo 4 literal 6 de la Ley N 27584, aplicable tanto para los servidores pblicos como el personal que sin tener tal condicin labora para el sector pblico. Ser declarado improcedente cuando las pretensiones por conflictos jurdicos individuales respecto a las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin pblica y que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como nombramientos, impugnacin de adjudicacin de plazas, desplazamientos, reasignaciones o rotaciones, cuestionamientos relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratificaciones, permisos, licencias, ascensos, promociones, impugnacin de procesos administrativos disciplinarios, sanciones administrativas, ceses por lmite de edad, excedencia, reincorporaciones, rehabilitaciones, compensacin por tiempo de servicios y cuestionamiento de la actuacin de la administracin con motivo de la Ley N. 27803, entre otros. No obstante lo anterior, los supuestos de despido nulo, sealados anteriormente, si se podrn verificar en sede constitucional en la medida que se tratan de la vulneracin de derechos constitucionales que necesitan de una medida de reparacin urgente.
c. Precedente vinculante y vigencia Constituye precedente vinculante lo mencionado anteriormente tanto para la procedencia del amparo para los trabajadores del sector pblico y privado. (...)El precedente establecido ser de vinculacin inmediata a partir del da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano, de modo que toda demanda que sea presentada y que no rena las condiciones del precedente, o las que se encuentren en trmite e igualmente no renan tales condiciones, debern ser declaradas improcedentes.
d. Va procedimental especfica y reglas procesales aplicables a los procesos de amparo en materia laboral en trmite Se dispone que las demandas de amparo sobre materia laboral, del personal que labore en el sector pblico, que en aplicacin de los criterios previstos en los fundamentos 21 a 25, de la presente sentencia, sean declaradas improcedentes, debern seguir las reglas procesales establecidas en los fundamentos 53 a 58 y 60 a 61 del caso Manuel Anicama Hernndez (Exp. N 1417-2005-AA/TC), con las adaptaciones necesarias a la materia laboral pblica.
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Para los casos de procesos de amparo en materia laboral individual privada, los jueces laborales debern adaptar tales demandas conforme al proceso laboral que corresponda segn la Ley N. 26636, observando los principios laborales que se hubiesen establecido en su jurisprudencia laboral y los criterios sustantivos en materia de derechos constitucionales que este Colegiado ha consagrado en su jurisprudencia para casos laborales. Expediente N 206-2005-PA/TC El Peruano, 28 de noviembre de 2005
Tribunal Constitucional consagra el contenido esencial del derecho fundamental a la pensin a. Pretensiones relativas a pensiones que no se tutelan en el Proceso de Amparo El Tribunal Constitucional ha establecido que las pretensiones referidas al reajuste pensionario o a la estipulacin de un concreto tope mximo a las pensiones no se encuentran relacionadas a aspectos constitucionales directamente protegidos por el contenido esencial del derecho a la pensin, por lo cual deben ser planteadas en la va judicial ordinaria. Asimismo, seal que las pretensiones vinculadas a la nivelacin como sistema de reajuste de las pensiones o a la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia pensionaria, no son objeto de proteccin del amparo constitucional por dos motivos: (i) no forman parte del contenido protegido por el derecho fundamental a la pensin y (ii) porque han sido proscritas constitucionalmente mediante la Primera Disposicin Final y el artculo 103 de la Constitucin, respectivamente (Fundamento N 37).
b. Va judicial competente para tutelar pretensiones pensionarias que no se ventilan en el Proceso de Amparo El Tribunal Constitucional ha sealado que la va idnea para dilucidar los asuntos pensionarios que no traten sobre el contenido directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, es el proceso contencioso administrativo, debiendo presentarse la demanda ante el Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo o el Juez Civil o Mixto en los lugares en que no exista aquel Juez (Fundamentos N 51 y 53).
c. Procesos de Amparo en trmite declarados improcedentes por aplicacin de los precedentes vinculantes establecidos en la sentencia de referencia Las demandas de amparo en trmite que, en aplicacin de los criterios de
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procedibilidad sealados anteriormente, sean declaradas improcedentes debern ser remitidas al juzgado de origen (Juez Civil), quien deber remitir el expediente judicial al Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo (en los lugares en los que stos existan) o deber avocarse al conocimiento del proceso (en los lugares en que no existan Jueces Especializados en lo Contencioso Administrativo). Una vez que el juez competente se avoque al conocimiento de la causa, deber entenderse presentada y admitida la demanda contenciosa administrativa y, en aplicacin del principio de suplencia, se otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de que adecue su demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso contencioso administrativo (Fundamento N 54). En los supuestos en los que en el expediente de amparo exista escrito en el que la Administracin contradiga la pretensin del recurrente, el Juez del contencioso administrativo, no podr exigir el agotamiento de la va administrativa. En los casos en los que no sea posible verificar si la Administracin se ha o no ratificado en torno a la supuesta validez del acto considerado atentatorio de los derechos previsionales que no configuran el contenido directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, no sern remitidos al Juez del contencioso administrativo, pues en estos supuestos es plenamente exigible el agotamiento de la va administrativa prevista en el artculo 18 de la Ley N 27584.
d. Obligatoriedad de los precedentes de la sentencia bajo anlisis Los criterios establecidos en la sentencia bajo anlisis para la procedencia de demandas de amparo en materia pensionaria, a partir de la determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, constituyen precedente vinculante de conformidad con lo dispuesto por el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional (Fundamento N 47). Expediente N 1417-2005-AA/TC El Peruano, 08 de julio de 2005
Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto Primera Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo slo pueden ser reclamadas en sede laboral en un proceso de pago de indemnizacin por daos y perjuicios. Segunda Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del
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despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo pueden ser reclamadas en un proceso de pago de beneficios sociales y otros derechos remunerativos. Tercera Ponencia: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios. Aquellas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes. El Pleno adopt por MAYORIA la postura nmero tres que enuncia lo siguiente: Las remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en uno de pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios. Estas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o en procesos independientes. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
Los sindicatos pueden accionar ante un proceso de amparo cuando se vulnere los derechos sindicales de sus afiliados En esta sentencia el Tribunal constitucional establece que procede acudir a la va del proceso de amparo cuando el sindicato de trabajadores vea afectado los derechos colectivos de los trabajadores y de sus dirigentes cuya titularidad en determinados supuestos puede ser ejercida por el sindicato, no obstante, hayan acudido antes los trabajadores de manera individual a un proceso ordinario. Precisa que la demanda sera desestimada, si fueran los mismos trabajadores que plantean una demanda de amparo sobre los mismos derechos. Del mismo modo, sostiene que se sigue manteniendo los criterios establecidos en el precedente vinculante recado en el Expediente N 206-2005-PA/TC, sin embargo, debe tenerse en cuenta que el Tribunal tambin podr conocer aquellos casos en los que se lesione los derechos constitucionales de carcter colectivo. Expediente N 3311-2005-PA/TC. Lima El Peruano, 05 de enero de 2006
2.2. Proceso de Inconstitucionalidad La finalidad de la Accin de Constitucionalidad En principio, el proceso de inconstitucionalidad no es el medio ms adecuado para absolver las dudas de las partes sobre lo que este Tribunal haya podido establecer en una anterior sentencia, sin embargo es necesario que se precisen sus
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alcances, en este caso lo referido a la esencia del control de la constitucionalidad de la ley, el plazo de vigencia de la ley y la incorporacin de los fundamentos al fallo de la STC y su incidencia econmica, porque de no hacerlo no slo supondra una inadmisible falta de consideracin con quien lo solicita, sino adems que es deber del Tribunal clarificar y fomentar el desarrollo del derecho objetivo as como ejercer una labor de orientacin a los rganos del Estado sobre lo que deben hacer u omitir, es decir, cmo deben actuar en futuras situaciones tpicas de su comportamiento conforme a la Constitucin. Expediente N 002-2003-AA/TC El Peruano, 27 de junio de 2003
Control de Constitucionalidad de la Ley N 27617 El Tribunal declar la inconstitucionalidad del pargrafo 6.1. de la Ley N 27617 descartndose la impugnacin a los artculos 1, 2, 4 y 5 de la misma ley porque se evalu dichos dispositivos legales contrastndolos con otras tantas disposiciones constitucionales y, en particular, con lo dispuesto en la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin. En ese sentido, a criterio del Tribunal esta Ley contiene un mandato a los poderes pblicos que, concretamente, se traduce en el deber de no afectar los derechos legalmente obtenidos, en particular, de los regmenes correspondientes a los Decretos Leyes Ns. 19990 y 20530, siendo sta una constante en el Tribunal de proteger estos derechos. Por ello, es importante que en una accin de inconstitucionalidad, con el fin de determinar si la ley es o no compatible con la Constitucin, se tiene necesariamente que proceder a interpretarla. Ser compatible con la Constitucin en tanto se encuentre entre los sentidos interpretativos que de la norma se deriven, alguna acorde con la Constitucin. Expediente N 002-2003-AA/TC El Peruano, 27 de junio de 2003 Sentencias interpretativas Son aquellas que rechazan una demanda de inconstitucionalidad o, lo que es lo mismo, declaran la constitucionalidad de un precepto impugnado en la medida en que se interprete en el sentido que el Tribunal Constitucional considera como adecuado a la Constitucin, o no se interprete en el sentido que considera inadecuados. Por ello, la inclusin de fundamentos en el fallo por parte de nuestro Tribunal se hace con el objeto de precisar que no se interprete la disposicin en un sentido declarado inconstitucional.
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Asimismo, es una prctica constante de los tribunales constitucionales incorporar criterios interpretativos en los fundamentos de la sentencia para vincular a los poderes pblicos, as como incorporarlos en la parte resolutiva, a fin de que sean aplicados por los operadores del derecho al resolver casos concretos. Expediente N 002-2003-AA/TC El Peruano, 27 de junio de 2003 El Tribunal Constitucional no es competente para dictar medidas legislativas El Tribunal Constitucional reconoce que no es competente para dictar las medidas legislativas que permitan que el rgimen pensionario establecido a favor de un sector de pensionistas y futuros pensionistas se adecue a imperativos de equidad social ni tampoco de realizar las reformas que se consideren ms convenientes. Para ello, si se considera que el rgimen constitucional de los Decretos Leyes Ns. 19990 y 20530 no es el que ms se adecue a esos imperativos o a los que la economa nacional pueda mantener, siempre est la posibilidad que dicho rgimen constitucional sea modificado o suprimido, y para ello en la Constitucin est instituida la posibilidad de la reforma constitucional. Es funcin del Tribunal, en su papel de rgano de control de constitucionalidad, preservar la Constitucin con sus defectos o virtudes, siendo analizada de forma objetiva. Expediente N 002-2003-AA/TC El Peruano, 27 de junio de 2003
2.3 Proceso de Cumplimiento Procedencia de la Accin de Cumplimiento Las acciones de garanta, como lo es la accin de cumplimiento, proceden en los casos que se violen o amenacen los derechos constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatorio, tal como lo seala el artculo 2 de la Ley N 23506. En el presente caso, no se advierte dicha violacin o amenaza de violacin de algn derecho constitucional, por cuanto se trata de una falta de pago de honorarios profesionales por servicios prestados como consecuencia de un contrato de naturaleza civil. Por lo tanto, resulta improcedente la accin de cumplimiento. Expediente N 2003-0281 El Peruano, 25 de noviembre de 2003
Sujeto pasivo en la Accin de Cumplimiento La accin de cumplimiento resulta improcedente porque esta accin debe estar
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dirigida contra una autoridad o un funcionario pblico de la administracin y en el presente caso, el sujeto pasivo es una persona jurdica creada por mandato legal, bajo la forma de una sociedad annima. Expediente N 2003-198 - Resolucin N 10 El Peruano, 01 de octubre del ao 2003
Homologacin de remuneraciones para docentes universitarios ordinarios Un docente universitario ordinario solicita mediante Accin de Cumplimiento, que se reconozca su derecho a la homologacin de sus remuneraciones con las de los magistrados judiciales de primera instancia, en cumplimiento del artculo 53 de la Ley Universitaria N 23733. El Tribunal Constitucional resuelve ordenando la homologacin, la cual no incluir los gastos operativos reconocidos a los magistrados. El pago de las remuneraciones deber realizarse independientemente de la existencia de la partida presupuestaria. Expediente N 256-2002-AA/TC - Huaura Necesidad de un mandato expreso para interponer Accin de Cumplimiento La trabajadora solicita se d cumplimiento al Decreto de Alcalda de la Municipalidad de Lima Metropolitana, asimismo se proceda a reajustar el Monto de la Asignacin de Racionamiento y Movilidad. La Quinta Sala Civil se pronuncia declarando improcedente la demanda, puesto que no existe un mandato expreso a favor del recurrente del cual pueda exigirse el cumplimiento. Adems, se seala que la aplicacin interpretativa de un dispositivo legal rebasa los alcances de la Acciones de Garanta, en razn de que el derecho cuyo cumplimiento se exige no est plasmado taxativamente. Expediente N 692-03 - Resolucin N 05 Corte Superior de Justicia de Lima, Quinta Sala Civil El Peruano, 24 de octubre de 2003
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1. DERECHO FUNDAMENTAL A LA PENSIN El Tribunal constitucional consagra el contenido esencial del derecho fundamental a la pensin a. La procedencia de la demanda de amparo en caso de vulneracin de derechos econmicos, sociales y culturales El proceso de amparo slo procede en caso de afectacin directa de los derechos fundamentales (Fundamento N 8). En tal sentido, existen derechos fundamentales cuya configuracin requiere de la asistencia de la Ley, sin embargo, ello no supone que carezcan de un contenido per se inmediatamente exigible a los poderes pblicos (Fundamento N 12). Este es el caso de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales que, si bien son derechos fundamentales, tienen la naturaleza propia de un derecho pblico subjetivo, antes que la de un derecho de aplicacin directa (Fundamento N 15). No obstante, ello no significa que estos derechos fundamentales no sean exigibles, por el contrario, derivan en obligaciones concretas a cumplir por parte del Estado, los cuales suponen la adopcin de medidas constantes y eficaces para lograr progresivamente la plena efectividad de los mismos (Fundamento N 16). En relacin a ello, el Tribunal Constitucional establece que slo pueden ser objeto de proteccin del proceso de amparo aquellos aspectos del derecho fundamental que conformen parte del contenido esencial del mismo. En tal sentido, la determinacin del contenido esencial de un derecho no puede efectuarse al margen de los principios, valores y los dems derechos fundamentales que la Constitucin reconoce (Fundamento N 21). De esta manera, la estimacin de un proceso constitucional de las pretensiones que pretendan hacerse valer en reclamo de la aplicacin de una determinada disposicin que reconozca un derecho fundamental, se encuentran condicionadas, cuando menos, a las siguientes exigencias (Fundamento N 27): A que dicha pretensin sea vlida, o, dicho de otro modo, a que sea consecuencia de un sentido interpretativo (norma) que sea vlidamente atribuible a la disposicin constitucional que reconoce un derecho.
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A que en los casos de pretensiones vlidas, ests deriven directamente del contenido esencial de un derecho protegido por una disposicin constitucional. As, en el caso de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales las posiciones jurdicas que deriven vlidamente de la ley que los desarrolla y no directamente del contenido esencial del derecho fundamental, no son susceptibles de ser estimadas en el proceso de amparo constitucional.
b. El contenido esencial del derecho fundamental a la pensin El derecho fundamental a la pensin tiene naturaleza de derecho social de contenido econmico- que impone a los poderes pblicos la obligacin de proporcionar las prestaciones adecuadas a las personas en funcin a criterios y requisitos determinados legislativamente para subvenir sus necesidades vitales y satisfacer los estndares de la procura existencial (Fundamento N 32). Debido a su naturaleza de derecho social, el derecho a la pensin requiere ser desarrollado por parte del legislador, lo cual significa que la Ley constituye fuente normativa vital para delimitar el contenido directamente protegido por dicho derecho fundamental y dotarle de plena eficacia (Fundamento N 34). Por tales motivos, slo el contenido esencial del derecho fundamental a la pensin puede ser tutelado a travs del proceso de amparo. De esta manera, slo podran plantearse demandas de amparo que tengan las siguientes pretensiones (Fundamento N 37): Negativa de acceso a la seguridad social a pesar de haber cumplido los requisitos legales. Negativa de otorgamiento de la pensin de jubilacin o cesanta an cuando se cumplan los requisitos para su percepcin. Cuando se pretenda reducir la pensin a menos del mnimo vital establecido o, excepcionalmente, cuando perciba un monto mayor a dicho mnimo, pero por causas objetivas exista una necesidad urgente de verificacin para evitar consecuencias irreparables. Negacin del otorgamiento de una pensin de sobrevivencia a pesar de cumplir con los requisitos legales para obtenerla. Las afectaciones al derecho a la igualdad como consecuencia del distinto tratamiento que el sistema de seguridad social dispense a personas que se encuentran en situacin idntica o sustancialmente anloga.
c. Pretensiones relativas a pensiones que no se tutelan en el Proceso de Amparo El Tribunal Constitucional ha establecido que las pretensiones referidas al reajus286

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te pensionario o a la estipulacin de un concreto tope mximo a las pensiones no se encuentran relacionadas a aspectos constitucionales directamente protegidos por el contenido esencial del derecho a la pensin, por lo cual deben ser planteadas en la va judicial ordinaria. Asimismo, seal que las pretensiones vinculadas a la nivelacin como sistema de reajuste de las pensiones o a la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia pensionaria, no son objeto de proteccin del amparo constitucional por dos motivos: (i) no forman parte del contenido protegido por el derecho fundamental a la pensin y (ii) porque han sido proscritas constitucionalmente mediante la Primera Disposicin Final y el artculo 103 de la Constitucin, respectivamente (Fundamento N 37).
d. Va judicial competente para tutelar pretensiones pensionarias que no se ventilan el Proceso de Amparo El Tribunal Constitucional ha sealado que la va idnea para dilucidar los asuntos pensionarios que no traten sobre el contenido directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, es el proceso contencioso administrativo, debiendo presentarse la demanda ante el Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo o el Juez Civil o Mixto en los lugares en que no exista aquel Juez (Fundamentos N 51 y 53). e. Procesos de Amparo en trmite declarados improcedentes por aplicacin de los precedentes vinculantes establecidos en la Sentencia de Referencia Las demandas de amparo en trmite que, en aplicacin de los criterios de procedibilidad sealados anteriormente, sean declaradas improcedentes debern ser remitidas al juzgado de origen (Juez Civil), quien deber remitir el expediente judicial al Juez Especializado en lo Contencioso Administrativo (en los lugares en los que stos existan) o deber avocarse al conocimiento del proceso (en los lugares en que no existan Jueces Especializados en lo Contencioso Administrativo). Una vez que el juez competente se avoque al conocimiento de la causa, deber entenderse presentada y admitida la demanda contenciosa administrativa y, en aplicacin del principio de suplencia, se otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de que adecue su demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso contencioso administrativo (Fundamento N 54). En los supuestos en los que en el expediente de amparo exista escrito en el que la Administracin contradiga la pretensin del recurrente, el Juez del contencioso administrativo, no podr exigir el agotamiento de la va administrativa. En los casos en los que no sea posible verificar si la Administracin se ha o no ratificado en torno a la supuesta validez del acto considerado atentatorio de los derechos previsionales
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que no configuran el contenido directamente protegido por el derecho fundamental a la pensin, no sern remitidos al Juez del contencioso administrativo, pues en estos supuestos es plenamente exigible el agotamiento de la va administrativa prevista en el artculo 18 de la Ley N 27584.
f. Obligatoriedad de los precedentes de la sentencia bajo anlisis Los criterios establecidos en la sentencia bajo anlisis para la procedencia de demandas de amparo en materia pensionaria, a partir de la determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, constituyen precedente vinculante de conformidad con lo dispuesto por el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional (Fundamento N 47). Expediente N 1417-2005-AA/TC El Peruano, 12 de julio de 2005
Porcentaje de pensiones dejadas de recibir Respecto al pago de intereses, la Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de la Repblica en la causa signada con el nmero 1128-2005 La Libertad, respecto a los casos en que el estado paga tardamente o defectuosamente la pensin de Jubilacin, ha establecido que debe: recurrirse en al va analgica a la opcin que regula el segundo prrafo del artculo 1242 del Cdigo Penal Civil que consagra el inters moratorio que tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago, es decir, este tipo de inters se abona a partir de que el deudor incurre en mora , considerando adems dicha instancia Suprema, que si bien la mora en el mbito de los particulares se produce el requerimiento, en el caso de las pensiones dadas de naturaleza de derecho fundamental, no se puede dejar sin proteccin al periodo anterior, por lo que los intereses deben abonarse desde que se produjo la contingencia ; criterio asumido por este colegiado , en consecuencia los intereses peticionados debern ser liquidados bajo los criterios sealados en la ejecutoria antes descrita, monto a determinar ejecucin de sentencia. Expediente N 00975-2008-0-1308-SP-CI-01 El Peruano, 04 de diciembre de 2008
Derecho de jubilacin El prrafo final de la Ley N 26504, dispone expresamente que no ser de aplicacin la exigencia de los sesenta y cinco aos de edad para los trabajadores incorporados al Sistema Nacional de Pensiones, que a la fecha de entrada en vigencia de la Ley en
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mencin cuenten con la edad y los perodos de aportacin necesarios para jubilarse, es decir, cincuenta y cinco aos de edad para las mujeres y veinte aos de aportacin. Expediente N 670-99-AA/TC El Peruano, 25 de octubre de 1999
Nacimiento del derecho pensionario El demandante solicita se declare inaplicable una resolucin, que le otorga una pensin bajo el rgimen normado por el Decreto Ley N 25977. La Sala falla declarando fundada la demanda, y establece que el derecho pensionario nace con el cumplimiento fctico de los requisitos legales previstos en la norma pertinente al caso, por lo que su titularidad, incluso, no esta supeditada a reconocimiento previo por parte de la administracin. Expediente N 2203-2000-AA/TC El Peruano, 01 de febrero de 2001
Pago de Pensiones devengadas: Intereses legales El Tribunal Constitucional a travs de reiterada y uniforme jurisprudencia como en la sentencia expedida en el Exp. N 1417-AA/TC, ha establecido que la peticin del reintegro de los devengados debe ser estimada por haberse afectado el derecho pensionario consagrado en los artculos 10 y 11 de la Constitucin Poltica del Per. En cuanto al pago de intereses legales, conforme lo ha establecido el Tribunal Constitucional tambin en reiterada jurisprudencia, resulta viable el pago de intereses moratorios, de conformidad con el artculo 1246 del Cdigo Civil. Adems, acorde con la casacin N 1128-2005- La Libertad, Lima 06 de setiembre del 2006, expedida por la Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, la misma que tiene carcter vinculante, el pago de los intereses legales debe darse desde la fecha en que se origin el incumplimiento, esto es desde que se dejaron de pagar los montos adeudados correspondientes, lo que se liquidar en la ejecucin de la sentencia. Adems, en torno a los intereses legales debe verificarse a efectos de resarcir la mora en el pago de las pensiones devengadas, pues de otro modo se estara afectando al pensionista, quien tras haber tenido que litigar para reclamar el pago de sus pensiones se vera ms perjudicado por el hecho de que no recibir compensacin alguna por la demora sufrida. Por lo tanto, el pago de intereses responde, en esencia, a una necesidad de justicia, ms all del carcter previsional que las pensiones tengan. Adems. El carcter intangible que estos tienen segn la norma
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constitucional en nada es incompatible con el derecho a recibir intereses por el tiempo transcurrido desde que debieron haber sido pagados. (f.9, 10,11). (nfasis nuestro) Exp. N 01092-2008-0-1308-SP-CI-01 Corte Superior de Justicia de Huaura Sala Civil El Peruano, 11 de diciembre de 2008
Pensin de viudez en las uniones de hecho El Tribunal Constitucional mediante la presente sentencia reconoce la pensin de viudez en el caso de las uniones de hecho o convivencia siempre y cuando se acredite los elementos fcticos y normativos por medio de documentacin idnea para ello. Asimismo, estableci que corresponde el pago de la pensin de invalidez debido a que la interpretacin del artculo 53 del D. Ley N 19990 debe realizarse acorde con los parmetros de la Constitucin de 1993, la cual ha consagrado la proteccin de la familia como mandato constitucional y la unin de hecho constituira un tipo de estructura familiar implicada en tal mandato de proteccin. Exp. N 06572-2006-PA/TC El Peruano, 14 de marzo de 2008
Reconocimiento del periodo laborado en el derecho a la pensin El Tribunal Constitucional mediante la sentencia recada en el Expediente N 7629-2006-PA/TC estableci que el tiempo que el actor permaneci injustamente separada del cargo ha de ser computado nicamente a efectos pensionarios. Exp. N 7629-2006-PA/TC El Peruano, 22 de febrero 2008
La falsificacin de firma de afiliacin al Sistema Privado de Pensiones (SPP) como vulneracin del derecho al libre acceso a las prestaciones pensionarias El Tribunal Constitucional declara fundada la Accin de Amparo por vulneracin del derecho al libre acceso a las prestaciones pensionarias cuando el afiliado argument que se le ha falsificado la firma en el contrato de afiliacin al Sistema Privado de Pensiones. El tema puede resultar discutible en la medida que la Resolucin N 080-98-EF/SAFP (05.03.2007) (Art. 51) ya establece como causal de nulidad de la afiliacin este supuesto. En efecto,
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la referida norma seala que cuando se haya comprobado segn el procedimiento establecido, que la firma del trabajador es falsificada esto tendr como consecuencia la nulidad de la afiliacin. Expediente N 8899-2006-PA/TC. Lima El Peruano, 16 de julio de 2007 2. CARCTER ALIMENTARIO DE LA PENSIN Carcter alimentario de la pensin Frente a la excepcin de caducidad propuesta por la emplazada, se concluye que es necesario considerar la naturaleza del derecho invocado, pues la pensin tiene carcter alimentario; habindose ejecutado en forma inmediata no es exigible el agotamiento de la va previa, tal como lo prescribe el inciso 2) del artculo 28 de la Ley N 23506. Expediente N 770-2000-AA/TC El Peruano, 28 de diciembre del 2000
3. CRITERIOS PARA FIJAR EL DERECHO A LA PENSIN Rgimen del D. L. N 19990: Inaplicacin retroactiva del art. 3 del D.L. N 25967 El otorgamiento de pensin de jubilacin en trminos y condiciones distintos a los establecidos mediante el Rgimen del D. L. N 19990 es inaplicable al constituir una vulneracin de los derechos reconocidos en dicho Rgimen. Expediente N 2461-99. Lima El Peruano, 06 de julio de 1999
Criterios para fijar la pensin de jubilacin Cualquiera modificacin que se haga de las reglas o criterios para fijar tanto la remuneracin de referencia como los porcentajes aplicables para la determinacin de la jubilacin bajo el Rgimen del D. Ley N 19990 nicamente puede operar para quien tiene un derecho adquirido, esto es para los que mantienen una expectativa dentro de dicho rgimen previsional, por no haber cumplido los requisitos que la ley indica para gozar de una pensin en tal rgimen. Expediente N 005-2002-AI/TC El Peruano, 24 de abril de 2003
Derechos adquiridos El Tribunal Constitucional al emitir la STC N 008-1996-AI/TC determin que los
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derechos adquiridos son aquellos que han entrado en nuestro dominio, que hacen parte de l, y de las cuales ya no pueden privarse de aquel de quien las tenemos. Expediente N 005-2002-AI/TC El Peruano, 24 de abril de 2003
Inaplican Resolucin de la ONP que recorta derechos legalmente reconocidos en materia pensionaria segn lo dispuesto por el Decreto Ley N 19990 La obtencin del derecho pensionario al amparo del D. L. N 19990 como se ha apreciado en otros pronunciamientos est ligada a la observancia de los requisitos establecidos expresamente en la norma con respecto a la edad del trabajador y sus aos de aportacin, cuestin que en el presente caso resulta siendo relevante debido a que el accionante a la fecha de cese contaba con 55 aos de edad y 36 aos de aportacin, con lo cual cumpla con los requisitos establecidos en el artculo 44 del D. L. N 19990. De ello resulta que el clculo de la pensin en el presente caso, deba realizarse observando nicamente lo normado por el D. L. N 19990, resultando excluida la aplicacin de la Resolucin N 16030-93, en tanto establece para el clculo de la pensin, disposiciones que se apartan de la norma citada. En cuanto a la solicitud de reintegros devengados por el pago de la pensin de jubilacin, queda claro que atendiendo a la naturaleza del Amparo bajo la lgica de que ante la amenaza o vulneracin de un derechos constitucional se busca reponer la situacin anterior a dicha vulneracin o amenaza ello no podra ser atendible, tratndose de una asunto netamente patrimonial y existiendo las vas adecuadas para invocar dicha pretensin. Expediente N 52-2000 Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico El Peruano, 25 de abril del 2000
Otorgamiento de pensin de jubilacin en trminos y condiciones distintos a los establecidos mediante el rgimen del D. Ley N 19990 es inaplicable al constituir una vulneracin de los derechos reconocidos en dicho Rgimen La Resolucin N 009262-98-ONP/DC bajo cuestionamiento, si bien reconoce el derecho pensionario del accionante, de forma similar a la que se aprecia en reiterados pronunciamientos, entra en colisin con lo dispuesto por el D. L. N 19990 y por tanto afecta los derechos legalmente reconocidos del trabajador, bsicamente al aplicar en forma retroactiva lo dispuesto por el art. 3 del D. L. N 25967, en el cual se establecen topes mximos a las pensiones establecidas para el Sistema Nacional de Pensiones.
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Por otro lado, queda manifestado el control de la legalidad de Resoluciones Administrativas como la N 009262-98-ONP/DC, al declararse su inaplicacin en los supuestos en que vulneren derechos reconocidos al trabajador que finalmente accede al Sistema Nacional de Pensiones. Las interpretaciones discordantes de casos como el que a continuacin presentamos, se fundan tanto en la interpretacin de que las modificaciones introducidas por el D.L. N 25967 no significan la existencia de un nuevo rgimen social, lo cual podra discutirse y resulta importante determinar frente a la aplicacin de la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, dada la necesidad de agotar la va administrativa, entendiendo que NO existe violacin constitucional alguna, an en el presente caso, en el que las pretensiones de tener carcter alimentario son calificadas de urgentes lo cual es an ms discutible. En cuanto a la solicitud de reintegros devengados por el pago de la pensin de jubilacin, queda claro que atendiendo a la naturaleza del Amparo bajo la lgica de que ante la amenaza o vulneracin constitucional se busca reponer la situacin anterior a dicha vulneracin o amenaza ello no podra ser atendible, tratndose de un asunto netamente patrimonial y existiendo las vas adecuadas para invocar dicha pretensin. Expediente N 2641-99 Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico El Peruano, 21 de marzo de 2000
Derechos legalmente adquiridos en materia pensionaria Los derechos legalmente obtenidos en materia pensionaria de los jubilados constituyen derechos adquiridos, los mismos que no pueden recortarse ni privarse unilateralmente. Al entrar en vigencia el Decreto Ley N 25967 el actor contaba con veintinueve aos de aportaciones y sesenticuatro aos de edad, por lo cual el accionante ya haba adquirido su derecho pensionario bajo el rgimen del Decreto Ley N 19990. Expediente N 2853-2000 El Peruano, 24 de abril de 2001
Nivelacin de pensin y reconocimiento de bono de productividad de un pensionista Un pensionista del Banco de la Nacin solicita se nivele su pensin con la remuneracin del personal activo, adems que se le reconozca el bono de productividad. La Tercera Sala Civil de Lima declara improcedente la demanda, debido a
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que resulta imposible acreditar la falta de nivelacin con una copia simple de un cuadro remunerativo y no se tiene informacin sobre la evaluacin de las remuneraciones de un funcionario de igual nivel y grado, para poder resolver la controversia, de tal manera que la accin de cumplimiento no es la va para el reclamo de estas prestaciones. Adems, reconoce al bono de productividad como un pago especial, ligado exclusivamente a criterios que solo pueden ser aplicados a los trabajadores en actividad. Expediente N 230-03 Tercera Sala Civil de Lima, Resolucin N 5 El Peruano, 31 de julio de 2003
Ilegalidad del establecimiento de porcentajes para la nivelacin de pensiones Un grupo de pensionistas solicita mediante Accin de Cumplimiento, que se reconozca su derecho a la nivelacin de sus remuneraciones con las de los trabajadores en actividad, en vista de que la Municipalidad demandada mediante Resolucin de Alcalda, dispuso nivelar a los trabajadores cesantes en el porcentaje de veinticinco por ciento del reajuste remunerativo que le corresponde a los trabajadores activos. La Sala resuelve ordenando se cumpla con nivelar las remuneraciones de los demandantes, en tanto el porcentaje establecido viola el artculo 50 de la Ley N 23530, el cual no admite proporcin o condicin de menor calidad. Causa N 2002-01400, Resolucin N 18 El Peruano, 14 de agosto de 2003
Carcter irrenunciable de derechos adquiridos El D. U. N 080-94 que establece montos fijos para el pago de las Palmas Magisteriales no es aplicable a aquellos que obtuvieron dicha distincin antes de 1999. Expediente N 716-00-AA/TC Arequipa
Excepcin de arbitraje y el derecho a la salud El tribunal dispone que no resulta aplicable la excepcin de arbitraje a los derechos de la salud en virtud a que estos derechos resultan indisponibles por ser este un derecho fundamental, de modo que no puede ser materia de arbitraje, conforme lo establece el artculo 1 de la Ley General de Arbitraje N 26752, sin dejar de mencionar que constituye un derecho que se encuentra amparado por la Constitucin
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Poltica del Per e interpretado en virtud del artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. En el presente caso el actor haba solicitado la pensin vitalicia por adolecer de la enfermedad profesional de neumoconiosis (silicocis) en primer estadio de evolucin. Exp. N 10414-2006-PA/TC El Peruano, 26 de mayo de 2008
4. TOPES PENSIONARIOS Topes pensionarios El Tribunal Constitucional ha sealado en varias oportunidades que es inconstitucional toda frmula legal tendiente a la aplicacin retroactiva de topes sobre las pensiones nivelables obtenidas legalmente. Expediente N 095-97-AA/TC El Peruano, 30 de junio de 1997
Alcance retroactivo del D. L. N 25967 con respecto a Topes Pensionarios mximos establecidos no es aplicable por ser incompatibles con los derechos reconocidos a travs del D. L. N 19990 Mediante la Resolucin N 41616-97-ONP/DC, se establece el otorgamiento de una pensin de jubilacin como correlato de la aplicacin del D.L. N 25967, el mismo que estableca el monto o tope mximo mensual que se abonara dentro del Sistema Nacional de Pensiones administrado en ese entonces por el hoy desaparecido Instituto Peruano de Seguridad Social - IPSS. Como sabemos, el D. L. N 25967 introdujo modificaciones con respecto al Sistema de Pensiones administrado por el IPSS y entr en vigencia el 18 de diciembre de 1992, momento en el cual, el accionante ya haba obtenido el derecho pensionario conforme al D. L. N 19990, motivo por el cual la invocacin en el presente caso por parte de la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), del art. 3 de la norma citada, resulta siendo retroactiva y por tanto inconstitucional. Como consecuencia de lo anterior y tal como fluye de autos qued establecido el mandato judicial de expedicin de una nueva resolucin de conformidad con las disposiciones del D. L. N 19990, es decir sin que se establezcan topes pensionarios mximos. El voto en discordia que aparece fundamentado, tiene como base, tanto la interpretacin de que las modificaciones introducidas por el D.L. N 25967 no significan la existencia de un nuevo rgimen social y resulta relevante de cara a
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la aplicacin de la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin; as como la necesidad de agotar la va administrativa entendiendo que NO existe violacin constitucional alguna, an en el presente caso, en el que las pretensiones al tener carcter alimentario son calificadas de urgentes lo cual es discutible. En cuanto a la solicitud de reintegros devengados por el pago de la pensin de jubilacin, queda claro que atendiendo a la naturaleza del Amparo bajo la lgica de que ante la amenaza o vulneracin constitucional se busca reponer la situacin anterior a dicha vulneracin o amenaza ello no podra ser atendible, tratndose de un asunto netamente patrimonial y existiendo las vas adecuadas para invocar dicha pretensin. Expediente N 2311-99 Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico El Peruano, 31 de marzo del 2000
Inaplicacin del artculo 5 del Decreto Ley N 25792 Se declara fundada la pretensin de inaplicar el artculo 5 del Decreto Ley N 25792 para el caso de nivelacin de pensiones provenientes del Decreto Ley N 20530. Asimismo, el Tribunal Constitucional establece que no es nivelable la pensin del trabajador sometido al rgimen de cdula viva con las remuneraciones de trabajadores que pertenecen al rgimen de la actividad privada. La sentencia expedida sustituye los criterios establecidos con anterioridad en la materia. Expediente N 189-2002-AA/TC-Lima
5. MODIFICACIN DE LOS REGMENES PENSIONARIOS Sentencia del Tribunal Constitucional sobre materia pensionaria: Declaran fundada en parte la demanda de inconstitucionalidad parcial de la Ley N 27617, que modifica los Decretos Leyes Ns 19990 y 20530, as como la normatividad aplicable al Sistema Privado de Pensiones a. Respecto de la modificacin de los criterios para fijar la pensin de jubilacin Cualquier modificacin que se haga de las reglas o criterios para fijar tanto la remuneracin de referencia como los porcentajes aplicables para la determinacin de la jubilacin vinculada al D. Ley N 19990, nicamente puede operar para quienes an no tienen un derecho adquirido, esto es, para los que mantienen una expectativa dentro de dicho rgimen previsional, por no haber cumplido los requisitos que la ley indica para gozar de una pensin en tal rgimen.
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b. Bonificacin del FONAHPU como derecho adquirido Al incorporarse con el carcter de pensionaria la bonificacin del FONAHPU, se est concediendo un beneficio adicional no previsto en la normatividad previsional original, pues la bonificacin anotada no constituye un derecho adquirido (justamente por no tener el carcter de previsional), mientras que, a partir de la Ley N 27617, tal bonificacin debe ser considerada como parte de la pensin, y pasar a formar parte de dicho derecho adquirido (por la naturaleza previsional ahora reconocida).
c. Definicin de derecho adquirido El Tribunal Constitucional al emitir la STC N 008-1996-AI/TC defini que los derechos adquiridos son aquellos que han entrado en nuestro dominio, que hacen parte de l, y de los cuales ya no puede privarnos aquel de quien los tenemos.
d. Pensiones de sobrevivencia (D. Ley N 20530) y derechos adquiridos En cuanto a los derechos adquiridos, estos nacen del simple cumplimiento de los requisitos establecidos para su goce; sin embargo, en el caso de las pensiones de sobrevivencia, no existe requisito alguno; por el contrario, su goce esta supeditado del fallecimiento del pensionista, como formalidad o condicin necesaria para el disfrute de la pensin de viudez u orfandad, no as, para el establecimiento o declaracin de un derecho. As, las pensiones de sobrevivientes estn ligadas a la pensin adquirida por su titular, y que as como dicha pensin no puede ser modificada una vez adquirida, sino respecto de quienes tienen un derecho an expectaticio, tambin lo es que las prestaciones de sobrevivencia modificadas, slo pueden ser aplicables a futuro, a los sobrevivientes de quienes al momento de la dacin de la norma modificatoria, an no haban concretado su derecho previsional, esto es, adquirido su derecho a una pensin.
6. MODIFICACIN AL RGIMEN DEL DECRETO LEY N 20530 Sentencia que declara infundadas demandas de inconstitucionalidad contra la Ley N 28389 y fundadas en parte demandas de inconstitucionalidad contra la Ley N 28449 que modificaron el rgimen pensionario regulado por el Decreto Ley N 20530 .
1. El Contenido Social del Derecho a la Pensin 1. El Estado social y democrtico de Derecho, la economa social de mercado y el derecho a la pensin
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El reconocimiento del Estado social y democrtico de derecho (...) La configuracin de nuestro Estado como uno social y democrtico de derecho es el marco al cual debe ajustarse el desarrollo del derecho a la pensin. Es (...) en virtud del principio interpretativo de la unidad de la Constitucin, la condicin social del Estado se instituye, de un lado, como un criterio hermenutico de las clusulas constitucionales y del ordenamiento jurdico, en general; y, de otro, como una institucin determinante del contenido esencial de los derechos fundamentales.
Las garantas sociales en favor del pensionista La reformada Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, se ha remitido a razones de inters social (...) Por tal razn, la reforma, para que se considere constitucional, debe necesariamente contener una base de justicia social, que no puede ser eludida.
El mbito social de la reforma constitucional del derecho a la pensin (...) el contenido social de la Constitucin econmica no puede justificar, en aras de cubrir altos montos pensionables de un nmero de personas objetivamente no representativas de la comunidad adscrita al rgimen del Decreto Ley N 20530, que exista un desembolso considerable y constante de recursos presupuestales que deberan dirigirse tanto para reajustar las pensiones de los menos favorecidos, y as evitar iniquidades tambin para el futuro del sistema pensionario, como para desarrollar actividades estatales tendentes a la seguridad social. (...) no es posible olvidar que si la economa social implica, entre otros factores, una racionalizacin del gasto pblico en la legislacin social en favor de los ms desamparados (...), no ser facultad, sino deber del Estado, remover todos los obstculos jurdico-constitucionales que impiden efectivizar dichas medidas.
El reconocimiento de los principios sociales que sustentan el derecho a la pensin (...) como ya se ha establecido, la cuestin constitucional no es que el derecho a la pensin sea un derecho absoluto, sino que, siendo un derecho relativo, la reforma constitucional que lo modifique no infrinja su contenido esencial (...) la decisin que adopte el Tribunal Constitucional debe tener como soporte los principios fundamentales que inspiran la interpretacin de los derechos fundamentales comprometidos en el presente caso, y la escrupulosa ponderacin de la capacidad econmica de la nacin.
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El principio-derecho de la dignidad humana respecto a la pensin (...) La seguridad social y el derecho a la pensin son elementos esenciales que configuran el mnimo existencial necesario para garantizar una vida no slo plena en su faz formal o existencial, sino tambin en su dimensin sustancial o material; o, en otras palabras, para garantizar una vida digna (...) una pensin constitucionalmente protegida slo ser aquella que se sustente en el principio de dignidad de la persona humana. De tal forma, pues, se infiere la existencia de un derecho a la dignidad pensionaria.
El principio-derecho de igualdad respecto a la pensin (...) Desde tal perspectiva, en la evaluacin de la constitucionalidad de las leyes impugnadas, este Tribunal deber apreciar si el legislador pretende corregir, con medidas razonables y proporcionales, situaciones sociales de desigualdad, o si, acaso, las medidas dictadas han sido consecuencia de nuevas situaciones discriminatorias. El criterio de evaluacin para ello ser el del beneficio de todas las personas que reciben pensin, y no exclusivamente el de los que estn adscritos al rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530.
El principio de solidaridad respecto a la pensin (...) dentro del universo de los titulares del derecho a la pensin del rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530, es plenamente constitucional que estn vinculados por el principio de solidaridad, correspondiente a un Estado social y democrtico de derecho, lo cual supone la asuncin de los fines comunitaristas de la seguridad social y el derecho a la pensin, en el marco de los artculos 10 y 11 de la Constitucin.
El principio de progresividad respecto a la pensin (...) Si la reduccin objetiva y proporcional de las pensiones de la minora se ha previsto en lnea de equidad con el propio derecho a una pensin de acuerdo con el principio de dignidad humana de la mayora, el principio de progresividad no estar afectado (...) No se puede beneficiar a un grupo minoritario de pensionistas en detrimento de la mayora de ellos.
El principio de equilibrio presupuestal respecto a la pensin (...) la Constitucin trasciende su connotacin de norma de organizacin poltica para sentar las bases mnimas indispensables de convivencia social identificada con el principio de dignidad humana, los criterios fundados en el orden constitucio 299
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nal econmico y en los principios que lo informan, no pueden ser tachados como impertinentes para justificar, cuando menos en parte, la modificacin del ordenamiento constitucional.
2. El derecho a la pensin como manifestacin de la garanta institucional de la seguridad social La pensin y la seguridad social constitucionalmente reconocidas (...) el derecho a la seguridad social se instituye como una garanta institucional del derecho a la pensin, al posibilitar su vigencia segn los parmetros correspondientes a un Estado social y democrtico de derecho.
La seguridad social como garanta institucional (...) como garanta institucional que la Constitucin reconoce, la seguridad social est blindada contra una reforma legislativa -incluso constitucional- que la anule o la vace de contenido.
Configuracin de la seguridad social Toda garanta institucional, como la seguridad social, para poder operar directamente, a diferencia de un derecho fundamental clsico, requiere de configuracin legal. Es decir, la ley constituye fuente normativa vital para delimitar su contenido protegido.
Las obligaciones estatales respecto a la pensin a partir de su consideracin como derecho social (...) la reforma constitucional pensionaria del rgimen del Decreto Ley N 20530 resulta plenamente constitucional, en la medida que procura asegurar un eficiente sistema de seguridad social y un derecho a la pensin justo.
3. La justicia como substrato del derecho a la pensin La justicia distributiva como elemento inherente a la equidad (...) es cierto que la variedad de los regmenes pensionarios existentes en nuestra legislacin impide que exista un tratamiento objetivamente uniforme para todas las personas pertenecientes al sistema de seguridad social (...), tambin lo es que, constitucionalmente, s se puede establecer una homologacin interna. Esto (...) exige que no exista una distancia marcadamente inequitativa entre dichos montos, que est desprovista de razonabilidad y proporcionalidad.
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La equidad en trminos econmicos El rgimen del Decreto Ley N 20530 (...) es un sistema inherentemente desfinanciado, pues, en la mayora de casos, los aportes que los pensionistas han realizado durante sus aos de actividad son claramente insuficientes para financiar los beneficios que perciben (...)
La limitacin constitucional de la nivelacin pensionaria Corresponde (...) precisar qu se entiende por nivelacin y qu concepto de equidad subyace a (...) la ley de reforma constitucional (...) a la luz del carcter social del derecho a la pensin.
La contraposicin de argumentos respecto a la nivelacin de pensiones Los demandantes alegan que el derecho pensionario del D. L. 20530 (...) ya se haba consolidado totalmente para aquellos trabajadores y pensionistas que cumplieron -segn cada caso- con laborar 20 o ms aos a favor del Estado y en consecuencia para ellos no existen hechos aun no cumplidos. Mientras que el demandado sostiene que (...) la reforma constitucional ha sustituido la nivelacin por la regla general de incremento que se aplica para otros pensionistas, tanto en el rgimen del Decreto Ley N 20530 para quienes tienen derecho a pensin no nivelable como en el rgimen del Decreto Ley N 19990.
La evolucin del rgimen previsional del Decreto Ley N 20530 A fin de determinar el verdadero carcter de la nivelacin, es necesario revisar su evolucin histrica como prescripcin integrante del Decreto Ley N 20530, y el rgimen pensionario en l estatuido.
La nivelacin pensionaria como concrecin de una inequidad pensionaria (...) cualquier modificacin a dicho rgimen privilegiado de pensiones slo puede ser promovido invocando el principio de solidaridad, en el que no se anula el derecho de la minora, sino que se le redimensiona limitadamente.
La nivelacin pensionaria como abuso del derecho (...) cuando los pensionistas pretenden que se mantenga un sistema de reajuste pensionario sobre la base de una nivelacin, no estn buscando otra cosa que
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utilizar ventajosamente su derecho a la pensin, con el propsito de asimilarlo al sistema remunerativo bajo una cuestionable frmula de cdula viva.
La solidaridad como sustento del derecho a la pensin En el marco del Estado social y democrtico de derecho, el principio de solidaridad comporta el reconocimiento del otro, frente a la posicin utilitarista de la bsqueda egosta del beneficio exclusivo y excluyente, que mina las bases de la fraternidad y la unidad de la comunidad polticamente organizada.
Justicia e igualdad en la pensin El derecho a la pensin, como expresin del valor de igualdad, utiliza la tcnica de la equiparacin desde el punto de vista de los objetivos, y de la diferenciacin, desde el punto de vista de los medios empleados; es decir, de tratar desigualmente a los desiguales, en base a un test de la razonabilidad. La pensin como medida de igualacin positiva (...) la Constitucin no slo reconoce a la igualdad en sentido formal, sino tambin material; motivo por el cual la reforma constitucional parte de reconocer que la igualdad material se identifica con asuntos pensionarios; es decir, con una justa distribucin de los bienes sociales y materiales y, sobre todo, con la posibilidad de contar con las mismas oportunidades para conseguirlos. De ah que sea una exigencia del Estado social y democrtico de derecho corregir las desigualdades pensionarias hasta propiciar la igualdad objetiva y proporcional.
Las consecuencias de este reconocimiento (...) en el caso de la ejecucin presupuestal para fines sociales, esta no debe considerarse como un gasto, sino como una inversin social.
4. La naturaleza jurdica del derecho a la pensin El derecho a la pensin: de derechos humanos a derechos fundamentales La pensin tambin se plasma como exigencia de la dignidad humana, y por ello se encuentra garantizada normativamente. Los derechos fundamentales, como instituciones reconocidas por la Constitucin, vinculan la actuacin de los poderes pblicos, orientan las polticas pblicas y en general la labor del Estado -eficacia vertical-, e irradian las relaciones inter privatos -eficacia horizontal-.
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La naturaleza del derecho fundamental a la pensin La definicin de la pensin como derecho fundamental, y no como derecho humano, nos permite abordar su naturaleza como derecho incorporado al ordenamiento constitucional. Su positivizacin dar lugar a la formacin de una regla jurdica, conforme a la cual su formulacin normativa se regir por el principio de validez de nuestro ordenamiento constitucional.
La pensin como derecho fundamental a la procura existencial El derecho fundamental a la pensin tiene la naturaleza de derecho social -de contenido econmico (...) impone a los poderes pblicos la obligacin de proporcionar las prestaciones adecuadas a las personas en funcin a criterios y requisitos determinados legislativamente, para subvenir sus necesidades vitales y satisfacer los estndares de la procura existencial. De esta forma se supera la visin tradicional que supona distintos niveles de proteccin entre los derechos civiles, polticos, sociales y econmicos, atendiendo al principio de indivisibilidad de los derechos fundamentales (...)
El triple contenido del derecho fundamental a la pensin El Tribunal distingue entre contenidos esenciales, no esenciales, y adicionales en el derecho fundamental a la pensin.
El derecho fundamental a la pensin y la bsqueda de una digna calidad de vida (...) nuestro texto constitucional consagra la promocin de una digna calidad de vida entre sus ciudadanos como un autntico deber jurdico, lo que comporta al mismo tiempo una definida opcin en favor de un modelo cualitativo de Estado que encuentre en la persona humana su presupuesto ontolgico, de expreso rechazo a una forma de mero desarrollo social y econmico cuantitativo.
El derecho fundamental a la pensin y el reconocimiento constitucional a la pertenencia a un rgimen pensionario La (...) actividad legislativa de regulacin o restriccin est siempre sometida a la limitacin del contenido esencial del derecho fundamental, porque cuando ste queda sometido a restricciones que lo hacen impracticable y lo despojan de proteccin constitucional, se produce un supuesto de vaciamiento, que es prohibido por nuestra Constitucin, aspecto coherente con los lmites a la reforma constitucional (...) El legislador ordinario no determina el contenido esencial del derecho funda 303
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mental a la pensin; ello corresponder a la voluntad constituyente instituida en el proceso de reforma constitucional.
Con la reforma constitucional no se ha producido la desfundamentalizacin del derecho a la pensin No compartimos lo sealado por los demandantes cuando afirman que se ha producido la desfundamentalizacin del derecho a la pensin y la seguridad social, en lo que se refiere a la nivelacin de las pensiones de jubilacin. La nivelacin no es un elemento configurador del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin. La pensin, luego de la reforma constitucional, en ningn momento ha dejado de ser considerada como un derecho fundamental, por lo que deben ser declaradas infundadas en este extremo las demandas planteadas.
La titularidad del derecho fundamental a la pensin Los demandantes esgrimen que los derechos fundamentales se caracterizan por su universalismo, precisando que pueden ser protegidos sin relacin o comunicacin propia con ningn contexto. Pero El principio de la universalidad no supone absolutismo. Esta realizacin debe desplegarse dentro de un Estado que garantice la democracia como forma de organizacin del poder y los derechos de la persona humana. Slo as se justifica plenamente la historicidad y la variabilidad de algunas pretensiones morales que fundamenten derechos, concreciones a las cuales debe atender el legislador.
La pensin como derecho universal El derecho a la pensin, por su contenido econmico, no puede situarse en la universalidad reinterpretada como proceso de generalizacin, referida ms a un objetivo poltico, a una meta ideal contraria en s misma a su naturaleza de derecho fundamental especfico. Esta concepcin supone el riesgo de que estos propios derechos sirvan para mantener la desigualdad, beneficiando a quienes no lo necesitan realmente, puesto que un trato igual a los desiguales trae consigo una consecuencia injusta.
El pensionista aportante como nico titular del derecho fundamental a la pensin Esta titularidad (...) no corresponde ya exclusivamente al aportante; se ha ido incorporando, gracias a una configuracin legal, a un grupo especfico de personas distinto a quien aport durante su vida (viudas, viudos, ascendientes y hurfanos). ste constituir, pues, el contenido adicional del derecho a la pensin (...) el de304

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recho fundamental a la pensin corresponde bsicamente a quien ha aportado al sistema previsional. Por ello es (...) correcto que el Estado proteja especialmente a los titulares y beneficiarios del derecho, pero siempre y cuando jurdicamente les corresponda tal atencin. (...) a fin de no incorporar a personas que se hubiesen aprovechado de las deficiencias del sistema.
Los beneficiarios del derecho fundamental a la pensin La pretensin de los demandantes de atribuir genricamente la titularidad del derecho a la pensin, sin su sometimiento a la regulacin que haga el constituyente de su contenido no esencial y adicional, comportara la utilizacin sin sustento constitucional de recursos econmicos, lo cual colisionara abiertamente el principio de solidaridad.
5. La progresividad del derecho fundamental a la pensin y la teora de los derechos adquiridos El carcter cerrado del rgimen y la justicia redistributiva (...) el goce de los beneficios previstos en la ley no significa que estos tengan naturaleza constitucional, sino que pueden ser protegidos en dicha sede (...) Por el contrario, las condiciones relativas al goce efectivo de determinadas prestaciones, derivadas justamente de los beneficios que forman parte del contenido no esencial y adicional derecho fundamental, s pueden ser objeto de modificacin, por tratarse de temas de legislacin ordinaria (...)
El reconocimiento de los derechos adquiridos como elemento configurante de la progresividad Segn uno de los demandantes (...) propiciar que las normas se apliquen a las relaciones jurdicas existentes, en materia pensionaria significa despojar a los pensionistas de sus derechos ya obtenidos, implicara una flagrante violacin al principio de irretroactividad de la norma, mientras que el demandado argumenta que (...) el errneo entendimiento por parte de los demandantes de la Teora de Hechos Cumplidos, los lleva a una pretensin insostenible y que es contraria a lo que ha venido sosteniendo el Tribunal Constitucional...: la posibilidad de establecer lmites al derecho pensionario en funcin de la situacin econmica, social y poltica del pas
La relacin entre derecho y contenido esencial para configurar la progresividad de la pensin El contenido esencial del derecho fundamental a la pensin (...) est afecto a
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las evoluciones y a los consensos sociales, mientras que el contenido accidental est sujeto a una definicin progresiva por el legislador (...) el concepto de progresividad no puede lograrse en un breve periodo (...)
Las posibilidades econmicas del Estado y el derecho a la pensin El Estado debe cumplir sus obligaciones segn sus limitaciones presupuestales. Ello no obsta para que deje de cumplirlas. Slo de esta forma se podr asegurar el ejercicio del derecho fundamental a la pensin.
La exigencia del derecho a la pensin a partir de los principios sociales (...) debe distinguirse entre los derechos de preceptividad inmediata o autoaplicativos, y los denominados prestacionales, de preceptividad diferida, progresivos o programticos (...)
El gasto pblico y la aplicacin temporal del derecho fundamental a la pensin (...) si bien es cierto que la efectividad de los derechos sociales requiere un mnimo de actuacin del Estado, ya que toda poltica social necesita de una ejecucin presupuestal, tambin lo es que estos derivan en obligaciones concretas por cumplir, por lo que los Estados deben adoptar medidas constantes y eficaces para lograr progresivamente su plena efectividad.
La progresividad del derecho a la pensin tras la reforma constitucional (...) la plena realizacin de este derecho puee y debe lograrse de manera paulatina, y que es vocacin del Estado, conforme a las obligaciones internacionales asumidas, ejecutar las medidas tendentes a que este objetivo se realice en un plazo razonablemente breve (...)
El anlisis de constitucionalidad de la reforma constitucional respecto a la aplicacin de leyes en el tiempo Respecto a la retroactividad, el Tribunal concluye que (...) al no existir vulneracin del rgimen pensionario en su carcter de progresividad, no es inconstitucional la reforma del artculo 103 de la Constitucin. Por tal razn, es infundada la demanda en tal extremo.
La aplicacin inmediata de las nuevas reglas pensionarias La aplicacin inmediata de normas tambin es trascendente para que las des306

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igualdades que atentan directamente contra la equidad pensionaria, puedan ser revertidas (...) Para esta labor encomendada a la autoridad administrativa, la reforma constitucional del artculo 11 de la Constitucin reconoce la capacidad de una entidad del Gobierno para administrar los regmenes de pensiones a cargo del Estado.
6. El carcter patrimonial del derecho fundamental a la pensin El alcance genrico del derecho fundamental a la propiedad (...) el derecho fundamental a la propiedad no es un derecho absoluto, sino que tiene limitaciones que se traducen en obligaciones y deberes a cargo del propietario, previstas legalmente. Ello (...) impone al titular del derecho el deber de armonizar su ejercicio con el inters colectivo.
La pensin como parte del patrimonio y no como propiedad (...) la pensin, si bien forma parte del patrimonio de la persona que goza de ese derecho, no se puede desprender, sin ms, su asimilacin con la propiedad, pues entre ellas existen diferencias notables (...).
7. La pensin en la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (...) la Corte Interamericana tambin reconoce las posibilidades de la caja fiscal para dar cumplimiento a la progresividad de los derechos fundamentales, tema que, a juicio de este Colegiado, es de importancia capital.
El derecho a la pensin no incluye una exigencia de nivelacin (...) el contenido esencial del derecho fundamental a la pensin est constituido por el derecho de acceso a la pensin, por el derecho a no ser privado arbitrariamente de l y por el derecho a una pensin mnima. Fuera de ese mbito, se encuentra el contenido no esencial y adicional del derecho a la pensin, los que pueden ser configurados por el legislador a travs de determinadas regulaciones (...)
El derecho a la pensin no excluye la imposicin de topes mximos (...) no existe un derecho fundamental a la nivelacin, dado que sta no forma parte del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin (...) el establecimiento de topes pensionarios obedece a dos razones esenciales, a saber: la disponibilidad econmica del sistema de seguridad social y el principio de solidaridad (...)
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mientras el Estado garantice el pago de las pensiones y los montos de stas cubran el mnimo de subsistencia, la fijacin de topes no pueden ser tachada de inconstitucional.
8. El derecho a la pensin luego de la reforma constitucional La reforma del derecho a la pensin: in peius o pro homine ? Corresponde a este Colegiado analizar (...) si la Ley N 28389 ha introducido una reforma constitucional peyorativa o in pejus con relacin al derecho fundamental a la pensin, o si sta es pro homine (...) Para ello, se debe determinar, en primer lugar, el contenido esencial del derecho a la pensin; para, en segundo lugar, proceder a aplicar el test de la razonabilidad.
La necesidad de determinar el contenido esencial del derecho fundamental a la pensin Este Tribunal Constitucional considera que la determinacin del contenido esencial de los derechos fundamentales no puede efectuarse a priori por un acto carente de fundamento y al margen de los principios constitucionales, los valores superiores y los dems derechos fundamentales que la Constitucin incorpora. Por lo que, a efectos de determinar el contenido esencial, debern tomarse en cuenta no slo las disposiciones constitucionales expresas, sino tambin los principios y valores superiores constitucionales. En este sentido, para el caso concreto, se determinar el contenido esencial del derecho fundamental a la pensin.
La configuracin del contenido esencial del derecho a la pensin La Constitucin, por lo menos, debe exigir al Estado la provisin de un mnimo vital, protegido como contenido esencial, a fin de que las personas desarrollen una vida digna, procurando la igualdad material entre ellas.
El reconocimiento de los valores subyacentes al contenido esencial de la pensin (...) si bien nuestra Constitucin no incorpora expresamente una disposicin constitucional que haga alusin a los valores superiores, ello no quiere decir, en modo alguno, que nuestra Constitucin de 1993 no los consagre o carezca de ellos. como son el valor superior de igualdad o el valor superior solidaridad (...) De ah que uno de los deberes esenciales del Estado social y democrtico de Derecho sea
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que los derechos fundamentales tengan vigencia real, confirindoles, para ello, una base y un contenido material mnimo.
El contenido esencial del derecho fundamental a la pensin (...) la Constitucin de 1993 reconoce el derecho fundamental a la pensin, el cual adquiere relevancia porque asegura a las personas llevar una vida en condiciones de dignidad e igualdad. El contenido esencial del derecho fundamental a la pensin est constituido por tres elementos, a saber: el derecho de acceso a una pensin; el derecho a no ser privado arbitrariamente de ella; y, el derecho a una pensin mnima vital.
El anlisis del principio de idoneidad en el caso pensionario (...) es constitucionalmente incuestionable; su legitimidad radica en el hecho mismo de que es un imperativo del Estado social y democrtico de Derecho promover la justicia distributiva entre sus miembros.
El anlisis del principio de necesidad en el caso pensionario (...) la realizacin de la reforma constitucional de la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin constituye la alternativa ms adecuada, y constitucionalmente legtima, para reducir y eliminar la brecha existente entre quienes perciben una pensin bastante elevada y los que perciben una pensin nfima. Es evidente, entonces, que el principio de necesidad se cumple en el caso concreto.
El anlisis del principio de proporcionalidad strictu sensu en el caso pensionario (...) la intervencin, en el caso concreto, del derecho fundamental a la pensin, es legtima constitucionalmente, en la medida que el grado de realizacin del objetivo de la injerencia -justicia e igualdad pensionaria- es proporcional al grado de afectacin del derecho; asimismo, porque no lo vaca de contenido ni tampoco desprotege a quienes gozan de l.
9. Fundamentos respecto a la Constitucionalidad de la Ley N 28449 que modifica el Decreto Ley N 20530 A. Consideraciones previas y el control de constitucionalidad por la forma 9.1. El canon de interpretacin constitucional La impugnacin de la Ley N 28449 (...) en las demandas se solicita, adicionalmente, que se declare la inconsti 309
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tucionalidad de la Ley N 28449 por conexidad o consecuencia con el petitorio principal; (...) el Tribunal Constitucional (...) est facultado para evaluar la constitucionalidad de las normas conexas a la que se impugna en la parte principal del petitorio.
La Constitucin reformada como parmetro de control de constitucionalidad Con los fundamentos expuestos en los apartados anteriores, ha quedado desvirtuada la alegada inconstitucionalidad de la Ley de Reforma Constitucional N 28389. Consecuentemente, el anlisis de constitucionalidad de la Ley N 28449 (...) ser realizado teniendo presente que, al haber sido expedida con posterioridad a la Ley N 28389, el parmetro de control constitucional ser la Constitucin reformada, y no las disposiciones vigentes antes de que dicha reforma tuviera lugar.
9.2. El derecho a la pensin como derecho fundamental de configuracin legal La configuracin legal del derecho fundamental a la pensin (...) no se puede soslayar que parte de la plena eficacia de determinados derechos constitucionales se encuentra sujeta al desarrollo que de estos pueda hacer el legislador (...) es preciso tener en cuenta que no todas las disposiciones de la legislacin ordinaria que tienen por objeto precisar los beneficios o prestaciones relacionadas con materia previsional, dotan de contenido esencial al derecho fundamental a la pensin. Slo cumplen dicha condicin aquellas disposiciones legales que lo desarrollan de manera directa (...)
La regulacin de los derechos fundamentales y la aplicacin de leyes en el tiempo La validez de las leyes que regulan los derechos fundamentales debe ser evaluada teniendo en cuenta la preservacin de su contenido esencial y la existencia del test de razonabilidad (...). Ello trasciende el anlisis formal y contingente de la adopcin de una determinada teora de aplicacin de leyes en el tiempo (derechos adquiridos o hechos cumplidos), y se ubica en la necesidad de una merituacin sustancial que tenga como imperativo preservar los derechos fundamentales como verdaderas manifestaciones del principio de dignidad humana (...)
9.3. El anlisis de constitucionalidad por la forma Segn los demandantes, existe un vicio formal en la elaboracin de la Ley N 28449.
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(...) la presente norma [Ley N 28449], no alcanz la votacin requerida para considerarse Ley de Desarrollo de Reforma Constitucional (81 votos), en consecuencia, es una norma con rango de ley.
Distincin entre las reglas de produccin normativa de la las leyes de reforma constitucional y las leyes ordinarias Los demandantes confunden ostensiblemente las rigurosas reglas de produccin normativa, exigibles a una ley de reforma constitucional (artculo 206 de la Constitucin), con aquellas exigibles a las leyes que, en mrito de alguna reserva legal prevista en la Constitucin, se ocupan de una determinada materia. La Ley N 28449 es una ley ordinaria.
La Aplicacin de las nuevas reglas a trabajadores del rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530 Segn los demandantes, se desconoce el derecho de los pensionistas a pertenecer al rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530 (...) se encuentra dirigido a recortar las posibilidades de aquellos ciudadanos que cumplieron vlidamente con todos los requisitos de dicho rgimen y que por la inercia u omisin de la administracin (...) fueron desincorporados arbitrariamente, pese a cumplir con todas las exigencias establecidas en la ley.
Situacin de aportantes luego del cierre del rgimen pensionario previsto en el Decreto Ley N 20530 (...) es preciso distinguir entre los requisitos para incorporarse a un determinado rgimen pensionario y los requisitos para obtener una pensin dentro de dicho rgimen. Existe un nmero importante de personas que en la fecha en que la reforma constitucional cobr vigencia, estaban incorporadas en el rgimen del Decreto Ley N 20530, pero que, sin embargo, an no haban cumplido con los requisitos legales para obtener una pensin dentro de dicho rgimen.
El caso de las personas que antes de la reforma haban cumplido con los requisitos para incorporarse al rgimen del Decreto Ley N 20530 pero no con los requisitos para obtener una pensin El legislador ha omitido referir en la Primera Disposicin Transitoria de la Ley N 28449, qu sucede si transcurridos los noventa das de plazo, el trabajador no comunica al empleador su opcin de afiliacin. (...) Tribunal exhorta al Congreso de la Repblica a cubrir dicho vaco normativo, la falta de comunicacin del trabajador
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dentro de dicho plazo (...) no implica (...) que ste permanezca en el rgimen del Decreto Ley N 20530 (...) ni tampoco que (...) el trabajador quede fuera de todo rgimen previsional(...). El caso de los trabajadores que antes de la reforma haban cumplido requisitos para obtener una pensin dentro del rgimen del Decreto Ley N 20530 (...) para determinar quines deben recibir una pensin del rgimen del Decreto Ley N 20530, se toman en cuenta las normas vigentes al momento de la obtencin del derecho, y no aquellas normas que hubiesen entrado en vigencia con posterioridad.
La obtencin de una pensin de un determinado rgimen previsional como cuestin de iure y no de facto (...) deben entenderse incorporados en el rgimen del Decreto Ley N 20530 a todos los trabajadores, pensionistas y sobrevivientes que antes de la entrada en vigencia de la reforma constitucional, hubiesen cumplido con los requisitos legales para obtener una pensin en dicho rgimen (...)
La aplicacin inmediata de las reglas previstas en la Ley N 28449 Debe insistirse en que lo expuesto dista mucho de considerar que una nueva ley, dentro de los lmites constitucionales y sobre la base de razones proporcionales, razonables y objetivas, no pueda reducir, a partir de su vigencia, las pensiones que en el futuro sern otorgadas a algunos pensionistas dentro del rgimen del Decreto Ley N 20530.
7. El monto mximo de las pensiones Segn los demandantes, la aplicacin de la pensin mxima a los pensionistas que cumplieron con los requisitos para obtener una pensin antes de la reforma, resulta inconstitucional (...) desde la ptica de los hechos cumplidos para la vigencia de las leyes en el tiempo slo podran ser aplicadas para aquellos pensionistas (...) que no hubiesen consolidado su derecho a la nivelacin progresiva de pensiones en igualdad del monto a la remuneracin que su homlogo activo de su mismo nivel o categora pudiese estar percibiendo
La constitucionalidad del monto de la pensin mxima previsto en la Ley N 28449 (...) se ha situado por encima del mnimo monto pensionario que en pondera312

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cin con las capacidades presupuestarias del Estado peruano, resulta conforme con el derecho a una vida acorde con el principio de dignidad. Consecuentemente, este Tribunal estima que el monto de la pensin mxima previsto en el artculo 3 de la Ley N 28449, resulta constitucional.
El equvoco acogimiento a la teora de los derechos adquiridos (...) la propia Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, ya declarada constitucional, (...) expresamente establece que (...) las nuevas reglas pensionarias establecidas por ley se aplicarn inmediatamente a los trabajadores y pensionistas de los regmenes pensionarios a cargo del Estado, segn corresponda.
La inconstitucionalidad de la nivelacin como mecanismo de reajuste del monto de la pensin (...) segn qued dicho en los fundamentos 64 y 65, no puede considerarse como parte del derecho fundamental a la pensin, la adopcin de un nico sistema o metodologa de reajuste del monto de las pensiones.
La seguridad jurdica y la modificacin del ordenamiento jurdico As como de una interpretacin sistemtica de la Segunda y la Dcimo Primera Disposiciones Finales y Transitorias de la Constitucin se deriva que el reajuste de las pensiones deba ser peridico y progresivo, de manera tal que los egresos de las fuentes presupuestales del Estado se manejen bajo criterios de razonabilidad y previsibilidad, los mismos criterios deben tenerse en cuenta a efectos de reducir el monto de las pensiones (...)
8. El monto mnimo de las pensiones Segn los demandantes, se afecta el derecho a la pensin mnima vital Los demandantes alegan que la aplicacin de la Ley N 28449, generar que (...) las pensiones ms humildes quedarn congeladas o propensas al juego poltico del gobernante de turno segn las posibilidades presupuestarias del EstadoEl Tribunal Constitucional comparte dicha preocupacin (...)
El criterio de determinacin de la pensin mnima De ah que este Colegiado considere conveniente que (...) el parmetro de referencia para determinar la pensin mnima vital debe ser un porcentaje de
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alguna unidad de medicin monetaria (...) una Unidad Impositiva Tributaria (UIT) o de una Unidad Remunerativa del Sector Pblico (URSP). Desde la perspectiva constitucional, ello se sustenta en los principios constitucionales de justicia y equidad.
La edad como criterio de diferenciacin en la periodicidad del reajuste pensionario Segn los demandantes, la nueva frmula de reajuste afecta el derecho a la igualdad (...) pretende[n] imponer reglas de juego distintas a los jubilados diferencindolos por su edad... No existe una sustentacin objetiva que justifique tal distingo (...)
Los literales a y b de la Ley N 28449: la edad como criterio de diferenciacin (...) lo primero que debe determinar este Colegiado es si, en atencin a la naturaleza concreta de la materia regulada, resulta razonable utilizar la edad de una persona como fundamento de diferenciacin.
El anlisis de razonabilidad del criterio diferenciador propuesto (...) este Colegiado considera que sta constituye un factor de distincin razonable entre aquellos a quienes corresponde un reajuste pensionario anual y aquellos que tienen derecho a un reajuste peridico (...)
La falta de razonabilidad de otros criterios de diferenciacin En la seguridad social (...) el principio de solidaridad cumple un rol vital, de manera tal que las prestaciones que brinda dicho sistema no se pueden medir sobre la base individualista del clculo de los aportes realizados por cada pensionista (...)
La interpretacin constitucional del criterio de diferenciacin (...) la sostenibilidad financiera del Estado sea un criterio que debe ser considerado al momento de realizar el reajuste peridico de las pensiones de las personas menores de sesenticinco aos, no significa que tal criterio pueda impedir que el reajuste tenga lugar. Se trata tan slo de un factor que condiciona el quantum del reajuste pero no la obligatoriedad de su realizacin peridica (...). As, (...) considerando que la diferencia de trato prevista en los literales a y b del artculo 4 de la Ley
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N 28449, es susceptible de ser interpretada de conformidad con la Constitucin, la supuesta afectacin al principio de igualdad sostenida por los recurrentes, debe ser desestimada.
9. La pensin de viudez y la igualdad de gnero La dependencia econmica como criterio para la obtencin de una pensin de sobrevivencia (...) la posibilidad de que el monto o parte del monto de la pensin del causante se materialice en una pensin de sobrevivencia, debe encontrarse condicionada a la dependencia econmica en la que se encontraba el o los sobrevivientes con relacin a dicho monto.
La igualdad sustancial en los anlisis de la diferencia de trato al varn y la mujer viudos (...) la diferenciacin aludida debe ser abordada bajo la directriz material o sustancial que informa al derecho a la igualdad, conforme a la cual existe obligacin del Estado de adoptar medidas -comnmente legislativas- con la finalidad de compensar jurdicamente a grupos marginados econmica, social o culturalmente (...)
La clusula especfica de no-discriminacin y la razonabilidad en la aplicacin de reglas de accin positiva El Tribunal reconoce que (...) existe un amplio margen de presuncin de constitucionalidad en las medidas que favorecen a los colectivos minoritarios y/o socialmente postergados, que puedan considerarse dentro de estos criterios especficos. Por ejemplo, las mujeres, determinados grupos tnicos, religiosos, extranjeros, y otros de diversa naturaleza.
Anlisis del rol de la mujer en la sociedad y justificacin de acciones positivas en su favor Si bien en aos recientes ha existido un importante grado de incorporacin de la mujer en tareas de orden social en las que nunca debi estar relegada (...), no puede considerarse que en la realidad peruana dicha tarea se encuentre consolidada (...) por este mismo motivo, el Tribunal Constitucional tampoco considera inconstitucional que el legislador no haya exigido que la viuda acredite la dependencia econmica en la que se encuentra en relacin con la pensin del causante.
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(...) Consecuentemente se trata de una autntica accin positiva en favor de la mujer. Razonabilidad de las condiciones exigidas al hombre para la obtencin de una pensin de viudez A criterio del Tribunal, las exigencias para que el viudo acceda a la pensin correspondiente resultan desproporcionadas. 10. La pensin de orfandad El derecho-deber de los padres de mantener a sus hijos Si se tiene en cuenta que, salvo reducidas excepciones previstas en el Decreto Ley N 20530 (...), la pensin de jubilacin o cesanta es el nico ingreso percibido por el pensionista, y que en el comn de los casos, los hijos menores de edad y los mayores de edad que siguen estudios bsicos o superiores, no se encuentran en capacidad plena para subsistir por sus propios medios, debe presumirse que en dichos supuestos la pensin representa un ingreso indispensable para su subsistencia. (...) y a efectos de evitar que dicha declaracin de inconstitucionalidad genere una inconstitucionalidad mayor (...), corresponde declarar la inconstitucionalidad de la frase de viudez de la primera oracin y del literal b del artculo 32 del Decreto Ley N 20530, debiendo interpretarse aditivamente que los literales a y b de dicho artculo en los que se encuentran los porcentajes que permiten calcular la pensin de viudez, son tambin aplicables para el clculo de la pensin de orfandad. (...) declrese tambin la inconstitucionalidad de la oracin El monto mximo de la pensin de orfandad de cada hijo es igual al veinte por ciento del monto de la pensin de invalidez o jubilacin que perciba o hubiera podido percibir el causante del artculo 57 del Decreto Ley N 19990. Quedando, de conformidad con la Constitucin, de la siguiente forma: (...) Asimismo, declrese la inconstitucionalidad de la frase de viudez del artculo 54 del Decreto Ley N 19990, quedando el texto, de conformidad con la Constitucin, de la siguiente forma: Artculo 54.- El monto mximo de la pensin (de viudez u orfandad) es igual al cincuenta por ciento de la pensin de invalidez o jubilacin que perciba o hubiera tenido derecho a percibir el causante. Consideraciones importantes sobre las pensiones de sobrevivientes (...) la interpretacin que optimiza en mayor grado el reconocimiento de la
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familia como instituto fundamental de la sociedad (...) en los supuestos en que concurran una pensin de viudez con pensiones de orfandad, son stas y no aquella, las que (...) deben reducirse proporcionalmente hasta que la suma de los porcentajes no supere el 100% de la pensin del causante (...) De otro lado, dado que la nica pensin que tiene naturaleza transmisible es la pensin del titular originario (...), no cabe interpretar que el decaimiento o la extincin del derecho a la pensin de alguno de los familiares sobrevivientes (...) d lugar al aumento del monto de los otros sobrevivientes.
Ejemplificacin de la aplicacin de las nuevas reglas con relacin a las pensiones de sobrevivientes La interpretacin sistemtica del artculo 32 del Decreto Ley N 20530 (con su nueva redaccin luego de la declaracin de inconstitucionalidad de parte de su dispositivo) y el artculo 25 del mismo Decreto Ley, que establece que las pensiones de sobrevivientes sumadas no pueden superar el 100% de la pensin del causante, puede ser mejor ejemplificada de la siguiente forma (...) (ver CASO 1: Padre pensionista fallecido. Sobreviviente: Slo un hijo hurfano; CASO 2: Padre pensionista fallecido. Sobrevivientes: Viuda (50% no alcanza remuneracin mnima vital) y 1 hijo hurfano; CASO 3: Padre pensionista fallecido. Sobrevivientes: Viuda (50% supera remuneracin mnima vital) y 1 hijo hurfano; CASO 4: Padre pensionista fallecido. Sobrevivientes: Viuda (50% supera remuneracin mnima vital) y 2 hijos hurfanos; CASO 5: Padre pensionista fallecido. Sobrevivientes: Viuda (50% supera remuneracin mnima vital) y 5 hijos hurfanos; CASO 6: Interpretacin de las nuevas reglas pensionarias tras la presente sentencia.
La razonabilidad del cumplimiento de la edad de veintin aos como causal de extincin de la pensin de orfandad de los hijos mayores de edad que siguen estudios bsicos o superiores Sucede que la medida que el legislador ha adoptado para alcanzar ese fin no resulta idnea (...) es evidente que en la gran mayora de casos a la edad de veintin aos an no se han culminado los estudios superiores, la disposicin no resulta idnea (...) Consecuentemente, corresponde declarar la inconstitucionalidad de la frase hasta que cumplan los veintin (21) aos del literal a del artculo 34 del Decreto Ley N 20530, quedando, de conformidad con la Constitucin, el siguiente texto: (...) (ver) De otro lado, (...) por conexidad y en atencin a lo recin expuesto, corresponde declarar la inconstitucionalidad de la frase en cuyo caso la pensin continuar hasta que cumplan veintin (21) aos del (...) literal b del artculo 55 del Decreto Ley N 20530, modificado por el artculo 7 de la Ley N 28449 (...)
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Asimismo, en tanto que el artculo supedita la vigencia de la pensin al hecho de proseguir estudios universitarios, corresponde declarar la inconstitucionalidad de esta ltima palabra, por excluir, sin que exista un fundamento objetivo y razonable que lo justifique, a las personas que siguen estudios superiores distintos de los universitarios (...) Consecuentemente, el literal b del artculo 55 del Decreto Ley N 20530, modificado por el artculo 7 de la Ley N 28449, quedando, de conformidad con la Constitucin. Asimismo, tambin por conexidad y en atencin a lo expuesto, declrese la inconstitucionalidad de la frase Hasta que el beneficiario cumpla veintin aos del literal a del artculo 56 del Decreto Ley N 19990, quedando, de conformidad con la Constitucin.
Supuestos excluidos de la aplicacin del literal a del artculo 34 y del literal b del artculo 55 del Decreto Ley N 20530 (...) no cabe interpretar que entre los supuestos protegidos por la norma se encuentran los estudios de postgrado o los de segunda profesin o segunda carrera tcnica. Asimismo, debe interpretarse que la disposicin contiene una norma implcita de exclusin, conforme a la cual el beneficio no alcanza a aquellos hijos que no sigan sus estudios de manera satisfactoria, dentro del periodo regular lectivo.
11. CRITERIOS PARA LA EJECUCIN DE LAS NUEVAS reglas pensionarias 1. El deber de la Administracin pensionaria de defender y cumplir la Constitucin La entidad encargada de administrar el rgimen de pensiones a cargo del Estado El artculo 10 de la Ley N 28449 establece que el Ministerio de Economa y Finanzas es la entidad del Gobierno Nacional que administra el rgimen de pensiones del Decreto Ley N 20530 (...) no incurre en inconstitucionalidad alguna.
La Constitucin como norma vinculante para la Administracin Pblica (...) en los supuestos de manifiesta inconstitucionalidad de normas legales o reglamentarias, la Administracin no slo tiene la facultad sino el deber de desconocer la supuesta obligatoriedad de la norma infraconstitucional viciada, dando lugar a la aplicacin directa de la Constitucin. El efecto vinculante de las sentencias del Tribunal Constitucional (...) es obligacin del Ministerio de la Economa y Finanzas implementar un sistema eficiente que permita la correcta y adecuada administracin del rgimen, lo
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que implica un sistema de sanciones a aquellos funcionarios que insistan en una inconstitucional aplicacin de las normas legales sobre derechos previsionales. Sobre el particular, es conveniente recordar cmo la Oficina de Normalizacin Previsional, de modo reiterado, ha venido emitiendo resoluciones contrarias a la jurisprudencia constitucional, a pesar de conocerla perfectamente. 2. El destino del ahorro Segn el demandado, con la reforma del rgimen pensionario habra justicia redistributiva El demandado afirma que las nuevas reglas impuestas terminan consolidando al Estado social y democrtico de derecho. (...) El Tribunal Constitucional comparte los criterios sostenidos por el demandado. Sin embargo, considera preciso incidir en determinados aspectos que debern tenerse en cuenta para lograr que los objetivos plasmados en el plano terico, se puedan concretar en el terreno prctico. El Fondo para la Asistencia Previsional (...) ser inconstitucional todo acto mediante el cual se destine parte de los recursos que provengan de la aplicacin de las nuevas reglas pensionarias, a asuntos que no se encuentren directamente relacionados con la optimizacin del sistema de seguridad social del Estado. La intangibilidad de los recursos transferidos (...) debe recordarse que el Fondo para la Asistencia Previsional precitado, goza de la garanta de intangibilidad prevista en el artculo 12 de la Constitucin (...) el derecho al cobro de la pensin es de naturaleza imprescriptible, motivo por el cual el pago de la pensin generada, en tanto no se realice, queda garantizado por el Fondo previsto en la Ley. La funcin de la Contralora General de la Repblica (...) es deber de esta entidad estatal supervisar no slo la intangibilidad de los fondos provenientes de la aplicacin de las nuevas reglas pensionarias, sino tambin que dicho ahorro se encuentre destinado de manera exclusiva a la optimizacin del sistema de seguridad social (...) El costo econmico de la sentencia El fallo del Tribunal se encuentra respetando el principio de constitucionalidad
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objetivo referido al equilibro presupuestal del artculo 78 de la Constitucin (...) y el principio de constitucionalidad subjetivo referido a la observancia del derecho fundamental a la pensin digna de los artculos 10 y 11 de la Constitucin. (...) Por lo tanto, este Colegiado considera un deber implcito en su tarea de control de la Constitucin, demandar a los poderes del Estado para que definan los medios que hagan efectiva esta sentencia (...)
3. La unificacin de los regmenes pensionarios El principio de unificacin progresiva El Tribunal Constitucional considera que, en tanto que todos los regmenes previsionales administrados por el Estado comparten el objeto de proveer a los pensionistas o a sus sobrevivientes de los recursos necesarios para su mantenimiento o sustento, la reforma implementada debe ser tomada como un primer paso para su unificacin progresiva. Sentencia que recae sobre los Expedientes N 050-2004-AI/TC, 051-2004-AI/ TC, 004-2005-PI/TC, 007-2005- PI/TC, 009-2005-PI/TC Publicada en el Diario El Peruano el 12 de junio de 2006
Declaran inconstitucional el criterio porcentual de aportaciones establecido por la Ley N 28047, Ley que actualiza el porcentaje de aporte del D. L. N 20530 Los demandantes interpusieron demanda de inconstitucionalidad contra el Congreso de la Repblica y solicitaron que se declare la inconstitucionalidad del artculo 1 de la Ley N 28047 argumentando que esta norma vulneraba lo siguientes derechos constitucionales: (i) el derecho a la igualdad (inciso 2 del artculo 2) , (ii) el derecho universal y progresivo a la seguridad social (artculo 10), (iii) el derecho al libre acceso a la pensin (artculo 11), (iv) el derecho a la intangibilidad de los fondos y reservas de la seguridad social (artculo 12). (v) el derecho a la propiedad (artculo 70), y, (vi) el derecho a la proporcionalidad de los aportes (artculo 71 del Convenio N 102 de la Organizacin Internacional del Trabajo). Con el fin de resolver la demanda en cuestin, el Tribunal Constitucional (en adelante, el TC) realiz la siguiente interrogante: es razonable el criterio de porcentajes establecido en el artculo 1 de la Ley N 28047 para los aportes de los pensionistas del rgimen del Decreto Ley N 20530? Al respecto, el TC ha sealado que la respuesta a dicha interrogante debe realizarse a partir del test de razonabilidad, es decir, debe verificarse si la norma controvertida responde a los principios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto, pues,
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slo si cumple con estos tres principios, la medida legislativa sera considerada vlida en nuestro ordenamiento jurdico. As, dicha Judicatura ha establecido lo siguiente: Principio de idoneidad: Este principio implica que toda injerencia en los derechos fundamentales de una persona debe ser adecuada para fomentar un objetivo constitucionalmente legtimo. Respecto a la Ley controvertida, el TC considera que sta no cumple con el principio bajo anlisis, pues la aplicacin de un porcentaje nico a todas las remuneraciones, establecindose, adems un aumento progresivo de los mismos, no respeta los valores de justicia e igualdad, pues genera una afectacin econmica sustancial a los trabajadores cuyas remuneraciones son ms reducidas. As, el TC seala que si bien se trata de reponer una situacin de desigualdad, al hacerlo genera otra situacin de desigualdad que afecta a los que perciben un menor monto de pensin. Principio de necesidad: Este principio significa que para que una injerencia en los derechos fundamentales sea necesaria, no debe existir otra medida igualmente efectiva y adecuada para alcanzar el objetivo deseado y que suponga una menor restriccin para el derecho fundamental o una menor carga para el titular. As, el TC ha sealado que el criterio de porcentajes establecido por la Ley controvertida no resulta necesario, pues con la dacin de las leyes de reforma constitucional, se ha previsto una forma de asegurar o mantener la viabilidad del sistema pensionario, lo cual implica una intervencin menor en el derecho a la igualdad y el derecho universal y progresivo de toda persona a la pensin. Principio de proporcionalidad en sentido estricto: Este principio establece que para que una injerencia en los derechos fundamentales sea legtima, el grado de realizacin del objetivo de sta debe ser, por lo menos, equivalente o proporcional al grado de afectacin al derecho fundamental, comparndose dos intensidades o grados: el de la realizacin del fin de la medida examinada y el de la afectacin del derecho fundamental, al representar una valoracin ponderativa de intereses contrapuestos, permitiendo la observacin de todas las circunstancias relevantes para el caso. Atendiendo ello, el TC considera que al haberse realizado una reduccin progresiva del monto de la pensin a ser recibida por los pensionistas del rgimen del Decreto Ley N 20530, y establecer, por otro lado, un aumento progresivo del monto de los aportes, resulta desproporcionado sobre todo, respecto de aquellos trabajadores cuya remuneracin es ms reducida. Por los motivos sealados, el TC ha determinado que el artculo 1 de la Ley N 28047 es inconstitucional en tanto que el criterio de porcentajes de aportaciones en l establecido resulta desproporcionado e irrazonable. Sin perjuicio de ello, el TC ha sealado que la norma en cuestin no vulnera los dispuesto por el artculo 71 del Convenio OIT N 102, pues dicha norma internacional seala que el porcentaje de aportaciones no debe ser mayor al 50% de la remuneracin
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del trabajador, mientras que los porcentajes establecidos por la Ley N 28047 no sobrepasan este lmite. Asimismo, el TC ha sealado que la pensin, si bien forma parte del patrimonio de la persona que goza del derecho a recibirla, no es asimilable al derecho a la propiedad, pues existen notables diferencias que se manifiestan en su naturaleza jurdica (la pensin no es un derecho real sobre un bien, sino un derecho a percibir un determinado monto de pago peridico al que se tiene acceso una vez cumplido los requisitos legalmente establecidos), en los actos que se puede realizar con ellas (la pensin no puede ser objeto de determinados actos de libre disposicin, ni de expropiacin), en el modo de su transferencia (la pensin no es susceptible de ser transmitida por la sola autonoma de la voluntad del causante, pues se encuentra sujeta a determinados requisitos establecidos por la ley) y en su titularidad (no siempre coincide el titular de la pensin con la persona beneficiada con ella). Finalmente, el TC, teniendo en consideracin que la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 1 de la Ley N 28047 producira un vaco normativo susceptible de generar efectos nefastos en el funcionamiento del rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530, ha dispuesto una vacatio sententiae, es decir, la sentencia bajo anlisis comenzar a surtir efectos una vez que el legislador haya promulgado la norma correspondiente, la cual deber reemplazar la actualmente vigente, con la finalidad que no exista un vaco en la regulacin del porcentaje mensual de pago de pensin correspondiente al rgimen pensionario antes sealado. Expediente N 0030-2004-AI/TC El Peruano, 20 de enero de 2006 12. Retorno parcial del Sistema Privado de Pensiones (SPP) al Sistema Nacional de Pensiones (SNP) segn el Tribunal Constitucional (TC) 1. El libre acceso a las prestaciones pensionarias como parte del contenido esencial del derecho a pensin segn el TC 1.1. El Derecho a la Pensin Adems de la base poltico-constitucional que hemos comentado anteriormente es decir las garantas que esta obligado a otorgar el Estado por ser social de derecho el Tribunal Constitucional considera, que el derecho a pensin debe ser estudiado desde un sustrato econmico-constitucional. Para ello establece el contenido del artculo 58 de la Constitucin, en el sentido que una economa social de mercado implica tres elementos fundamentales: Bienestar social, lo cual debe traducirse en empleos productivos, trabajo digno y reparto justo del ingreso (remunerativo y pensionable).
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Mercado libre, el mismo que supone, por un lado, el respeto a la propiedad, a la iniciativa privada y a una libre competencia regida, prima facie, por la oferta y la demanda en el mercado; y, por otro, el combate a los oligopolios y los monopolios. Estado subsidiario y solidario, que importa que se reconozca la existencia de una clusula general de mandato que obliga a la intervencin del Estado cuando la realidad socioeconmica se haya desvinculado, o peor an, contravenga directamente el bienestar social.
Es importante resaltar que con motivo de la reforma constitucional en materia de pensiones, el TC seal que (...) no es posible olvidar que si la economa social implica, entre otros factores, una racionalizacin del gasto pblico en la legislacin social en favor de los ms desamparados (...) no ser facultad, sino deber del Estado, remover todos los obstculos jurdico-constitucionales que impiden efectivizar dichas medidas. Por lo que se consagra la obligacin del Estado de realizar las modificaciones para preparar una base econmica adecuada que permita el ejercicio efectivo del derecho a pensin. Es en este marco que el TC ha definido el derecho de pensin como un derecho fundamental, es decir un derecho humano positivado a nivel interno. Los derechos fundamentales deben ser percibidos por los seres humanos como una experiencia concreta de la vida cotidiana, para lo cual el Estado debe garantizar condiciones objetivas para su ejercicio. Seala el TC que La definicin de la pensin como derecho fundamental, y no como derecho humano, nos permite abordar su naturaleza como derecho incorporado al ordenamiento constitucional. Su positivizacin dar lugar a la formacin de una regla jurdica, conforme a la cual su formulacin normativa se regir por el principio de validez de nuestro ordenamiento constitucional. Para darle contenido a este derecho fundamental el TC nos recuerda que este tipo de derechos posee un triple contenido. Un derecho fundamental estar compuesto por: a.- Un contenido esencial, que es absolutamente intangible para el legislador, no deja margen de discrecionalidad y es el ncleo bsico del derecho; b.- Un contenido no esencial, que es claudicante ante los lmites proporcionados que el legislador establezca a fin de proteger otros derechos o bienes constitucionalmente garantizados, permite por tanto la discrecionalidad del legislador; finalmente, c.- Un contenido adicional, tambin se desarrolla dentro de la discrecionalidad del legislador, esta formado por los derechos que crear impulsado por el mandato genrico. En cuanto al contenido no esencial de la pensin, el TC pone el ejemplo de los topes y los reajustes pensionarios (como puede ser la nivelacin), pues estos no ingresan el ncleo bsico del derecho. Respecto del contenido adicional, este se refiere a los derechos generados a partir del mandato constitucional del derecho a la pensin, por ejemplo las prestaciones por sepelio las personas favorecidas con la pensin de un titular fallecido.
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En cuanto a la configuracin del contenido esencial del derecho a la pensin, en aplicacin de los artculos 10 y 11 de la Constitucin de 1993, el TC seala que es deber del Estado y de la sociedad, en casos de disminucin, suspensin o prdida de la capacidad para el trabajo, asumir las prestaciones o regmenes de ayuda mutua obligatoria, destinados a cubrir o complementar las insuficiencias propias de ciertas etapas de la vida de las personas, o las que resulten del infortunio provenientes de riesgos eventuales. El contenido esencial del derecho fundamental a la pensin est constituido por tres elementos, a saber: el derecho de acceso a una pensin; el derecho a no ser privado arbitrariamente de ella; y, el derecho a una pensin mnima vital.
1.2. El libre acceso a las prestaciones pensionarias As como en la sentencia del 3 de junio de 2005 (Exp. N 050-2004-AI/TC) el Tribunal Constitucional define el derecho a la pensin, mediante la sentencia que comentamos, hace un acercamiento a la definicin de uno de sus elementos esenciales, el derecho de acceso a una pensin. En este sentido seala el mandato constitucional que sustenta este aspecto: El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento (...) consagra, adems del derecho a la pensin, el acceso a una pensin que les permita llevar una vida en condiciones de dignidad. La libertad de acceso a las prestaciones (...) no implica que todos podamos acceder a l sin ms trabas u obstculos que los que se puedan derivar del mbito de autonoma del individuo. La libertad de acceso a tales prestaciones opera en la medida que el individuo satisfaga las condiciones legalmente establecidas por el legislador para dicho acceso. En especfico respecto del acceso a los sistemas de pensiones, queda claro que ste no es irrestricto ni ilimitado sino que est sujeto al cumplimiento de condiciones y requisitos. Por ello no todo ciudadano tiene acceso efectivo a los sistemas de pensiones, sino slo los que tengan la calidad de trabajadores y que, como tales, observen las exigencias de cada sistema. Pero lo que queda garantizado con el derecho al libre acceso de las prestaciones pensionarias es que a las personas que cumplan los requisitos y condiciones fijados por ley, no se les niegue acceder al sistema pensionario que elijan. Por lo que, este aspecto del contenido esencial del derecho de pensin, garantiza el libre acceso de las personas que cumplan con los requisitos infraconstitucionales. 2. Supuestos y consecuencias de retorno Parcial al SNP segn el TC A partir de los condicionamientos de carcter poltico-constitucional, econmico-constitucional del derecho a pensin principalmente en su aspecto de libre
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acceso de las prestaciones pensionarias el TC realiza un anlisis de los supuestos de retorno parcial al SNP, algunos de los cuales ya estaban consagrado a nivel infraconstitucional. Cabe precisar que la sentencia no ordena el retorno del afiliado al SPP al SNP, sino la procedencia del inicio del trmite de desafiliacin, vale decir que ser la SBS la que en ltima instancia ordene ese retorno siguiendo las pautas establecidas por el TC. Son tres los supuestos en que el TC considera pertinente el retorno del SPP al SNP: 1.- Si la persona cumpla con los requisitos exigidos para acceder a una pensin; 2.- Si no existi informacin para que se realizara la afiliacin; finalmente, 3.- Si se est protegiendo labores que impliquen un riesgo a la vida o a la salud.
2.1. Cuando exista una titularidad no ejercida del derecho a la pensin Este supuesto de retorno al SNP ya estaba contemplado por la Resolucin N 080-98-EF-SAFP (05.03.98) y la Resolucin SBS N 795-2002 (27.08.2002). Se produce cuando un trabajador que cumpla con los requisitos para acceder a la pensin pero no haba reclamado el derecho, se traslada al SPP. Estamos ante un caso en que el derecho a pensin ya haba ingresado la esfera de la autonoma del trabajador, pero ste an no haba iniciado el trmite para recibir el beneficio. Si un trabajador ya cumpla con los requisitos para acceder a la pensin ya tena la titularidad del derecho pero an no la ejerca y se traslada al SPP, debe tener expedito el camino para regresar al SNP, pues de lo contrario no podra disponer de un derecho ya ganado. El TC precisa que (...) la persona asume la titularidad ni bien termina de aportar al sistema al cual se adscribi el monto que est obligado a sufragar, y cuando adquiera la edad mnima para ello. Entonces, ser titular del derecho fundamental a la pensin ni bien cumple todos los requisitos exigidos (condiciones materiales y temporales) para ejercerlo plenamente, as sea de un rgimen especial o de pensin adelantada. Sin embargo, el TC resalta la imposibilidad de declarar el retorno de dichas afiliaciones pues existe la dificultad de conocer si efectivamente el demandante haba adquirido el derecho a percibir pensin de jubilacin al momento de su afiliacin en el SPP. Por ello recae en la Administracin la funcin de ordenar las aportaciones al SNP, para tener un registro claro de que trabajadores ya cuentan con el derecho. Por lo que slo se permitir el retorno al SNP, si previamente el demandante cumple con el procedimiento administrativo correspondiente en el que se seala que ya contaba con el derecho a pensin al momento de afiliarse al SPP.
2.2. Cuando existi falta de informacin En el caso materia de anlisis, el demandante seala que el promotor que lo
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afili al SPP le minti acerca del futuro del SNP, dicindole que dicho rgimen iba a cerrar. En base al estrato poltico-constitucional que establece la obligacin del Estado y las AFPs de brindar las garantas necesarias a fin de asegurar un acceso adecuado a las prestaciones pensionarias, considera el TC que corresponde al Estado brindar al individuo, informacin veraz, actual y completa de las ventajas y desventajas de permanecer en un sistema o en otro. Por ello y a la luz del alto nmero de solicitudes de nulidad de afiliacin, que apuntan a indicar niveles deficientes en el mercado se legitima el retorno al SNP. Seala el TC que (...) una inadecuada informacin para que una persona se afilie sea un motivo para el retorno al SNP. Como recuerda el Tribunal la falta de informacin ha sido presentada como forma de retorno al SNP de dos maneras: a.- Como forma de nulidad de afiliacin y b.- Como supuesto de reversibilidad de traslado al SPP. Estos supuestos fueron recogidos en el Decreto Ley N 25897 y la Resolucin N 080-98-EF-SAFP. Seala adems que la ausencia de informacin implica dos infracciones: en primer lugar, lo referido a un vicio de la voluntad en la contratacin, lo que se sanciona con la nulidad el acto de traslado mismo; en segundo lugar, la violacin del derecho fundamental a la pensin, pues se ha daado el derecho al acceso informado a las prestaciones pensionarias. Seala el TC, de manera general, que resulta constitucionalmente adecuado la posibilidad de ejercer el derecho al retorno parcial a todos aquellos que se trasladaron del SNP al SPP bajo la creencia de que percibiran un bono de reconocimiento o tambin si estaban en la creencia equivocada respecto a las bondades del SPP. A ello se suma una crtica al rol desempeado por el Estado y las AFPs, ya que (...) la actuacin del Estado, a travs de la SBS, y en su momento de la ONP, ha dejado mucho que desear, y se puede reparar en dos hechos. En primer lugar, al detentar la informacin, debi comunicar correcta y abiertamente a la poblacin sobre qu significaba la adscripcin a una AFP. En segundo lugar, debi informar cundo y en qu plazo poda solicitarse la reversabilidad prevista en la Ley N 25897 o la nulidad prevista en la Resolucin N 080-98-EF-SAFP para que, administrativamente, se pueda haber solicitado la cancelacin de tal adscripcin, y por ende, el retorno al SNP.
2.3. Cuando las condiciones laborales de los trabajadores impliquen un riesgo para la vida y la salud En la sentencia del 20 de febrero ltimo, el TC hace referencia a la proteccin especial de la que gozan las personas que realizan actividades laborales peligrosas para su salud. La tutela efectiva del derecho a la pensin de estas personas requiere
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un especial cuidado y atencin por el Estado. En el caso de los trabajadores mineros seala el TC que Esta situacin se vuelve ms distintiva si se conoce que terminado su vnculo laboral, es muy probable que la persona sufra una deficiencia fsica, lgicamente de carcter sobrevenido. Por ello, para el TC resulta razonable que se deba reconocer el supuesto de personas cuyas labores impliquen riesgo para su salud o vida como motivo de retorno al SNP. Esta posibilidad tambin haba sido reconocida por el ordenamiento infraconstitucional mediante la Resolucin N 185-99-EF/SAFP (10.06.99). En efecto dicha resolucin estableci que los trabajadores mineros que hubieren adquirido el derecho a percibir pensin en el SNP al momento de su afiliacin al SPP, podan solicitar la nulidad de su adscripcin hasta el 31 de diciembre de 1999 o dentro del plazo de dos aos contados a partir de la afiliacin, siempre que resulte mayor.
2.4. Consecuencias del retorno parcial al SNP La sentencia que comentamos no ordena la reincorporacin inmediata del trabajador al SNP, pero si da inicio al procedimiento correspondiente. Por ello, la primera consecuencia de este fallo es la de otorgar la garanta al trabajador de iniciar el trmite administrativo. Esta garanta se extiende a todos los trabajadores incursos en los puntos 4.1, 4.2, y 4.3 que an sin presentar su demanda de amparo acrediten estar en los supuestos sealados. La segunda consecuencia radica en que la administracin deber determinar cuanto es el adeudo del trabajador al SNP y la AFP deber preparar el traslado de los fondos. Para ello, el TC seala que las entidades responsables debern dictar las normas pertinentes para efectivizar este traspaso. La sentencia seala, que el SPP deben proporcionar al afiliado que desea retornar al SNP una determinacin exacta del monto que la AFP trasladar a la ONP, este monto ser la suma de las aportaciones ms los intereses ganados. El TC tambin establece que en los casos en que la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (SBS) encuentre responsabilidad en la AFP por no haber brindado la informacin necesaria, sta deber devolver los montos y/o porcentajes retenidos. Finalmente, indica que debido a que los aportes al SNP son mayores a los realizados en el SPP, el monto de diferencia ser pagado por quien se traslade. Este aporte debe ser efectuado de manera razonable debido al bajo nivel de ingresos de los pensionistas y al carcter alimenticio de la pensin. Por lo que el TC recomienda que las entidades debern tomar en cuenta estas consideraciones al momento de emitir las normas.
3. Va procedimental Adems de los aspectos sustantivos de la sentencia publicada el 20 de febrero

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ltimo, el aporte de sta tambin se refiere a determinar si la va de la accin de amparo es la idnea, para este tipo de procesos. En la sentencia que comentamos la emplazada AFP Unin Vida considera que el caso no debe ser visto en sede constitucional, bsicamente por dos argumentos. El primero, referido a que la nulidad de una afiliacin no es un derecho protegible por un amparo, por tratarse de un aspecto sujeto al derecho privado comn y que no afecta garantas constitucionales; el segundo sustentado en el hecho que el reclamante busca deshacerse de una relacin contractual, aspecto que necesita de una etapa probatoria. Respecto del primer argumento, el TC seala que el proceso de amparo s resulta ser la va idnea para resolver el caso de autos, dado que en l se debe analizar la existencia de un derecho fundamental el cual es el libre acceso a las prestaciones de pensiones. Este derecho, como hemos indicado, es parte del contenido esencial del derecho de pensin, por lo que si se trata de un derecho protegible va amparo. Seala adems que (...) el requerimiento de una tutela urgente y especializada, que tiene como fin la proteccin de los derechos fundamentales, justifica la idoneidad del proceso de amparo. Respecto al segundo argumento, precisa el TC que si bien el Cdigo Procesal Constitucional prev que en este tipo de procesos no existe etapa probatoria, tambin seala que son procedentes los medios que no requieran actuacin. Seala que Precisamente, en el presente caso, no se requiere la actuacin probatoria, ms aun, si la materia controversial reside en estricto en el examen del contenido del derecho al libre acceso a prestacin de pensiones. Finalmente resalta siguiendo el razonamiento de anteriores pronunciamientos que el proceso constitucional de amparo debe distinguirse como viable, aun cuando haya otros procedimientos legalmente previstos, en caso que la utilizacin de estos pudiera ocasionar un dao grave e irreparable a la persona. La sentencia tambin establece que slo para los casos en que se solicite el retorno parcial invocando los supuestos de los puntos 4.1, 4.2 y 4.3 el TC sera el competente para avocarse a la materia. La demandada tambin esgrime como defensa formal la exigencia de agotamiento de la va previa. Al respecto seala el TC que la finalidad bsica del agotamiento de la va administrativa consiste en dar a la Administracin la posibilidad de revisar decisiones, subsanar errores y promover el autocontrol jerrquico de lo actuado por sus instancias inferiores. En el caso en particular, el demandante cumpli con presentar su reclamo por escrito a la AFP Unin Vida, y, al no haber obtenido respuesta alguna, cumpli con presentar su solicitud a la SBS, la cual emiti un pronunciamiento denegatorio de su solicitud, el mismo que, al tener la calidad de definitivo, puso fin a la va administrativa. Sin embargo, en el supuesto que no hubiera realizado esas gestiones, el TC seala que debe existir una aplica328

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cin flexible de esta exigencia, la misma que debe estar inspirada en el principio pro accione. Ello implica que esta exigencia no derive en un formalismo intil, que impida la justiciabilidad. Cabe precisar que en el presenta caso existe dos votos en discordia. El primero de los doctores Garca Toma y Mesas Ramrez y el segundo de Vergara Gotelli. El primer voto en discordia seala que el TC debe preservar la coherencia de su jurisprudencia, pues de lo contrario se atenta contra la seguridad jurdica. En este sentido la demanda debe ser declara improcedente por carecer, el amparo, de estacin probatoria. En similar sentido, el segundo voto en discordia indica que al buscarse la nulidad del contrato de afiliacin, por lo que existe la necesidad de comprobar con medio probatorios en un proceso ordinario la existencia de esos vicios que originaran la nulidad del contrato. Expediente N 1776-2004-AA/TC. Lima El Peruano, 20 de febrero de 2007
La falta o insuficiencia de informacin como causal de retorno al SPP El Tribunal Constitucional establece que el Estado protege a los usuarios ante la falta de informacin o la insuficiencia de la misma (artculo 65 de la Constitucin); por lo que constituye un supuesto jurdico legtimo para que se pueda dar inicio al trmite de desafiliacin de una determinada AFP (...). El procedimiento a ser utilizado en el trmite de desafiliacin debe ser el que el Reglamento de la Ley N 28991 determine; mientras ello suceda, ser de aplicacin supletoria el procedimiento previsto en el artculo 52 de la Resolucin N 080-98-EF-SAFP. Expediente N 07281-2006-PA/TC. Lima El Peruano, 15 de mayo de 2007
La desafiliacin cuando la persona cumpla los requisitos para acceder a pensin en el SNP antes de trasladarse al SPP En el presente caso, se advierte del documento nacional de identidad, certificado de trabajo y contrato de afiliacin, que antes de la suscripcin del contrato de afiliacin con la AFP Integra, el demandante haba cumplido con los requisitos de edad y aportaciones para acceder a una pensin de jubilacin del rgimen general del SNP. En consecuencia, el pedido del recurrente se encuentra dentro del supuesto a) indicado en el fundamento primero de la presente, motivo por el cual se debe declarar fundada la demanda en cuanto al inicio del trmite de desafiliacin (...). Expediente N 06142-2005-AA/TC. Lima El Peruano, 31 de mayo de 2007
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La realizacin de labores que impliquen un riesgo para la vida o la salud como causal de desafiliacin En el presente caso, se advierte de los documentos presentados por el demandante, que realiz labores que implicaron riesgo para la vida y su salud, habiendo adquirido la enfermedad profesional de neumoconiosis. En consecuencia, el pedido del recurrente se encuentra dentro del supuesto c) indicado en el fundamento primero de la presente, motivo por el cual se debe declarar fundada la demanda en cuanto al inicio del trmite de desafiliacin (...). Expediente N 00594-2005-AA/TC. Lima El Peruano, 31 de mayo de 2007
Reclamo de retorno al SNP declarado infundado porque no se presenta ninguno de los supuestos de desafiliacin Examinados los alegatos formulados por el recurrente, as como la instrumental que obra en autos, se concluye que en el presente caso no se presenta ninguno de los supuestos de desafiliacin mencionados precedentemente; por consiguiente, debe desestimarse la demanda (...). Expediente N 00259-2005-AA/TC - LIMA El Peruano, 29 de mayo de 2007.
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1. PRESCRIPCIN Plazo prescriptivo El plazo de la prescripcin laboral puede iniciarse desde la fecha de notificada la resolucin judicial que desestima la impugnacin del despido, o debe de contabilizarse desde la fecha de la extincin del vinculo laboral? El recurrente presenta la demanda constitucional de amparo contra la Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de de Lima y contra el Juez del 19 Juzgado Laboral de Lima, aduciendo que se ha lesionado su derecho al debido proceso. El objeto de la demanda es que se deje sin efecto la resolucin que declar fundada la excepcin de prescripcin sobre el proceso sobre beneficios Sociales seguido por el seor Ludea Luque contra la Universidad Ricardo Palma. Los magistrados del Tribunal Constitucional declaran fundada la demanda porque sealan que en aplicacin del principio de interpretacin de la norma en la forma que ms favorezca al trabajador, el plazo de prescripcin de 4 aos establecido por la Ley N 27321 debe computarse a partir de la notificacin al actor de la resolucin de fecha 14 de noviembre de 2000, y no desde la fecha del cese del mismo, ya que en amparo del artculo 24 de la Carta Poltica del Estado, afirman que el pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador, lo que significa que se debe brindar mxima proteccin a los derechos fundamentales del trabajador para el cobro de sus acreencias laborales que le posibiliten la satisfaccin de sus necesidades humanas primordiales y, con ello, tener una subsistencia y vida digna acorde con lo prescrito en el artculo 2 inciso 1) de nuestra Constitucin. Tambin a fin de garantizar el derecho a la tutela judicial efectiva se aplica el principio pro actione estipulado en el artculo 45 del Cdigo Procesal Constitucional, segn el cual, en caso de duda, se preferir dar trmite a la demanda de amparo, imponiendo a los juzgadores la exigencia de interpretar los requisitos y presupuestos procesales en el
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sentido ms favorable a la plena efectividad del derecho de obtener una resolucin vlida sobre el fondo. EXP. N 3072-2006-PA/TC LIMA Publicado el 04 de setiembre del 2008 en el Portal electrnico del Tribunal Constitucional
Prescripcin El plazo de prescripcin de los beneficios de carcter laboral se computa conforme a la norma vigente al momento que la obligacin sea exigible, salvo que por norma posterior se estipule un plazo distinto, en cuyo caso la prescripcin operar en el que venza primero. Acuerdo N 3 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997
Interrupcin de la prescripcin de las acciones laborales El plazo de prescripcin de las acciones por derechos derivados de la relacin laboral se interrumpe con la presentacin de la demanda ante el rgano jurisdiccional. Acuerdo N 5 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999
Prescripcin: reintegro de las remuneraciones Siendo computable el plazo prescriptorio de las acciones por derechos derivados de la relacin laboral desde el momento en que son exigibles , y siendo que se reclaman reintegros de remuneraciones, la exigibilidad de estos se han ido generando mes a mes y por consiguiente el trabajador accionante tuvo expedito su derecho para efectuar sus reclamaciones en la oportunidad pertinente, consecuentemente resulta de aplicacin el plazo de tres aos establecido por la Ley N 26513 y recogido por el Texto nico Ordenado N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, D.S. N 003-97-TR, conforme con las reglas previstas en el artculo 2122 del Cdigo Civil. De tal manera que el derecho a solicitar los reintegros generados hasta el 30 de julio de 1995 ha prescrito. Voto singular de uno de los vocales: Atendiendo a que el ejercicio dentro del plazo legal de prescripcin no es el acto unilateral de la interposicin de la demanda (presentacin o colocacin) sino el acto procesal que si bien nace con la interposicin de la accin, hace que la contraparte tome conocimiento de la proteccin reclamada, esto es con el emplazamiento vlido con la demanda como lo prev el artculo 438 inciso 4 del Cdigo Procesal Civil, en tanto mecanismo que interrumpe la prescripcin extintiva, y que
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en el presente caso la demanda fue interpuesta el 24 de julio de 1995 en tanto que la demandada fue emplazada el 18 de agosto de 1995, esto es con posterioridad al 29 de julio de 1999, cuando el plazo ya haba vencido, deviniendo en fundada la excepcin planteada por la demandada. Voto en minora de uno de los vocales: En virtud de que los derechos reclamados se encuentran amparados por la Constitucin de 1979, que determina que la prescripcin de los derechos sociales es a los 15 aos, y siendo que no resulta aplicable el artculo 2122 del Cdigo Procesal Civil (que determinara la aplicacin del plazo prescriptorio de 3 aos dispuesto por la Ley N 26513)por cuanto ello implicara que una norma de menor jerarqua se aplique en contravencin de la constitucin, la excepcin debe ser declarada infundada. Expediente N 4552-98-BS (A) El Peruano, 6 de enero de 1999
Prescripcin: oportunidad en que se suspende el plazo prescriptorio Siendo que la normativa laboral que establece el plazo de prescripcin para el ejercicio de la accin por derechos derivados de la relacin laboral debe interpretarse de acuerdo con el lineamiento contenido en la Constitucin y en la Ley Procesal de Trabajo, esto es en el sentido favorable al trabajador, pudiendo establecerse en consecuencia que, ejercido el derecho de accin por el trabajador con la interposicin de la demanda, antes de vencido el ltimo da del plazo prescriptorio, ste queda interrumpido. Expediente N 4932-98 BE (A) El Peruano, 29 de enero de 1999
Prescripcin: efecto de la sustentacin de la excepcin La sustentacin de las excepciones no suspende la tramitacin del principal, toda vez que los efectos de aqullas se producen una vez consentido o ejecutoriado el auto que las declara fundadas, de conformidad con los artculos 447 y 451 del Cdigo Procesal Civil, es as que la resolucin apelada contiene infraccin a dicha normativa al disponer la conclusin del proceso y su archivamiento. Expediente N 787-99 BE (A) El Peruano, 23 de abril de 1999 Prescripcin: conceptos que son exigibles al cese del trabajador No resulta amparable la excepcin de prescripcin deducida si los dere 335
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chos demandados (reintegro de compensacin por tiempo de servicios, remuneraciones insolutas, gratificaciones y otros) son exigibles desde el cese de la relacin laboral, y ya que el plazo prescriptorio comienza a correr desde la fecha del cese, esto es desde el 15.03.97 y termina transcurrido los 3 aos, esto es el 15.03.2000, consecuentemente a la fecha de interposicin de la accin no ha transcurrido el plazo prescriptorio; planteamiento que se sustenta en la Ejecutoria Suprema Casacin N 802-96 Piura. (ver siguiente jurisprudencia). Expediente N 4886-98-BS-A El Peruano, 21 de diciembre de 1998
Recurso de casacin: interpretacin de la norma sobre prescripcin La norma sobre prescripcin de derechos laborales establece que las acciones de esta naturaleza prescriben a los tres aos, contados a partir del da siguiente en que la obligacin correspondiente resulte exigible. Teniendo en cuenta que el accionante est solicitando su compensacin por tiempo de servicios, vacaciones y otros beneficios y que stos slo resultan exigibles al cese de la relacin laboral, se determina que a la fecha de interposicin de la presente accin no ha transcurrido el trmino antes mencionado. Casacin N 802-96 Piura El Peruano, 6 de octubre de 1997
Plazo para accionar por el derecho vacacional De acuerdo con la Ley N 26513 el plazo de prescripcin de los beneficios sociales son tres aos contados a partir de que el derecho resultara exigible. Si el plazo de exigencia del derecho ya venci, y el demandante no accion el cobro de ste beneficio, corresponde a la sala declarar fundada la excepcin de prescripcin extintiva. Slo se le otorgar el concepto de vacaciones en los aos que no haya prescrito el derecho. Expediente N 3503-2002-BE (A-S) El Peruano, 10 de abril de 2003
El plazo de prescripcin para entrega los certificados de acciones laborales En el presente voto singular, se establece que el plazo sealado en el artculo 96 de la Ley de Comunidades Industriales no es aplicable para exigir el cumplimiento de la entrega de certificado de acciones laborales. Casacin N 1506-2000 El Peruano, 5 de diciembre del 2000
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2. CADUCIDAD Desde cundo se inicia el cmputo del plazo de caducidad en caso de hostilidad? El acto de hostilidad que determina el inicio del cmputo del plazo de caducidad de treinta das para interponer la accin judicial correspondiente se produce al vencer el plazo otorgado por el trabajador a su empleador. De no haber precisado el trabajador dicho plazo, en su emplazamiento, la caducidad se computa a partir del vencimiento del plazo mnimo establecido en la Ley a favor del empleador, efectundose el cmputo de los treinta das de caducidad a partir de ese momento. Acuerdo N 3 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1998 Para efectos de la suspensin del cmputo del plazo de caducidad a que se refiere el artculo 36 del Texto nico Ordenado (TUO) del Decreto Legislativo N 728 -Ley de Productividad y Competitividad Laboral- aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR, se aplican ntegramente las disposiciones contenidas en el artculo 58 del Decreto Supremo N 001-96-TR, en la medida que desarrolla el concepto de falta de funcionamiento del Poder Judicial previsto en el artculo 36 del TUO. Acuerdo N 1 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999 El acto de hostilidad que determina el inicio del cmputo del plazo de caducidad de treinta das para interponer la accin judicial correspondiente se produce al vencer el plazo otorgado por el trabajador a su empleador. De no haber precisado el trabajador dicho plazo, en su emplazamiento, la caducidad se computa a partir del vencimiento del plazo mnimo establecido en la Ley a favor del empleador, efectundose el cmputo de los treinta das de caducidad a partir de ese momento. Acuerdo N 3 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1998
Para efectos de la suspensin del cmputo del plazo de caducidad a que se refiere el artculo 36 del Texto nico Ordenado (TUO) del Decreto Legislativo N 728 -Ley de Productividad y Competitividad Laboral- aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR, se aplican ntegramente las disposiciones contenidas en el artculo 58 del Decreto Supremo N 001-96-TR, en la medida que desarrolla el concepto de falta de funcionamiento del Poder Judicial previsto en el artculo 36 del TUO. Acuerdo N 1 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999
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1. INTERS LEGAL LABORAL Desde cando deben calcularse los intereses legales en los procesos de indemnizacin por daos y perjuicios? Postura nmero uno: Los intereses legales en los procesos por indemnizacin por daos y perjuicios en el mbito laboral deben calcularse a partir del dao. Postura nmero dos: Los intereses legales en los procesos por indemnizacin por daos y perjuicios, en el mbito laboral deben calcularse a partir del emplazamiento del demandado. Postura nmero tres: Los intereses legales en los procesos por indemnizacin de daos y perjuicios deben calcularse a partir del emplazamiento del demandado salvo cuando se trate de enfermedades profesionales en cuyo caso ser calculado a partir del dao. El Pleno adopt por MAYORA la postura nmero dos que enuncia lo siguiente: Los intereses legales en los procesos de indemnizacin por daos y perjuicios, en materia laboral, deben calcularse a partir del emplazamiento del demandado. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
Derecho a la pensin e intereses legales En cuanto al pago de intereses legales, conforme lo ha dejado establecido el Tribunal constitucional tambin en reiterada jurisprudencia, resulta viable el pago de intereses moratorios de conformidad con el artculo 1246 del Cdigo Civil. Adems acorde con la Casacin N 1128-2005 La Libertad. Lima 06 de septiembre del 2000, expedida por la Sala Transitoria de Derecho Constitucional Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, la misma que tiene carcter vinculante, el pago de los
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intereses legales debe darse desde que se dejaron de pagar los montos adeudados correspondientes, lo que se liquidar en ejecucin de sentencia. Adems, en torno a los intereses legales, debemos acotar que el Tribunal Constitucional de modo uniforme y reiterado ha sostenido que en los casos en los cuales se evidencia el incumplimiento de pago de pensin por una inadecuada aplicacin de las normas vigentes en la fecha la contingencia, debe aplicarse a las pensiones devengadas la tasa de inters legal establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil. As lo ha sealado en los Expedientes Ns 065-200-AA/TC, 0477-2005-PA/TC, 1100-2005-PA/TC, 1493-2006-PA/TC y 1691-2005-PA/TC. Aun ms el abono de los intereses legales debe verificarse a efectos de resarcir la mora en el pago de las pensiones devengadas, pues de otro modo se estara afectando al pensionista, quin tras haber tenido que litigar para reclamar el pago de sus pensiones se vera ms perjudicado por el hecho de que no recibir compensacin alguna por la demora sufrida. Por lo tanto, el pago de alguna por la demora sufrida. Por lo tanto, el pago de intereses responde, en esencia, a una necesidad de justicia, ms all del carcter previsional que las pensiones tengan. Adems, el carcter intangible que stos tienen segn la norma constitucional nada es incompatible con el derecho a recibir intereses por el tiempo transcurrido desde que debieron haber sido pagados. Expediente N 01330-2008-25-1308-SP-CI-01 El Peruano, 11 de diciembre de 2008
Derecho a la propiedad e intereses legales laborales En esta sentencia el Tribunal Constitucional discute la actuacin de las instancias judiciales inferiores en donde verifica si el pago de los intereses legales laborales otorgados a un trabajador vulnera los derechos constitucionales al debido proceso, a la tutela jurisdiccional efectiva y a la amenaza de violacin del derecho a la propiedad de la empresa. El demandante es la Empresa Telefnica del Per y la parte demandada es la Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior de Justicia de Hunuco y Pasco. El Tribunal Constitucional inicia su anlisis abordando el derecho a la propiedad del demandante argumentando que los derechos fundamentales no son absolutos siguiendo lo establecido en la misma Constitucin del Estado que dispone que slo la ley podr limitar ese derecho. En ese sentido se pregunta el Tribunal sobre la procedencia de este lmite que quieren plantear los vocales de las instancias anteriores. En principio determinan que se trata de una intervencin al derecho de propiedad de la empresa ya que sta debe afectar su patrimonio para pagar los intereses determinados por la primera y segunda instancia. Sin embargo, examinan si esta limitacin, es decir, el
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aplicar el Decreto Ley N 25920 es vlida a la luz del derecho constitucional a la propiedad. Concluyen que se vulner el principio de legalidad en la medida que no se respetaron los lmites establecido por la norma antes mencionada. Adems, establecen que tanto en la primera instancia como la segunda sealaron montos mayores que no se ajustan a lo dispuesto por la norma. Por tanto, se determina que las instancias inferiores s se estara pretendiendo afectar el derecho a la propiedad. Tambin se menciona que existe una vulneracin a los derechos al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva en su manifestacin del derecho a la motivacin de las Resoluciones Judiciales en la medida que los jueces de la Sala Mixta de Pasco - Hunuco no fundamentaron adecuadamente su decisin. El voto en discordia del magistrado Vergara Gotelli seala que el recurso de agravio constitucional debe ser declarado improcedente teniendo en cuenta que el Tribunal Constitucional no puede convertirse en un rgano revisor de las instancias jurisdiccionales ordinarias competentes. Segn el mismo magistrado, otros recurrentes podran utilizar el mismo argumento cuando una sentencia afecte sus intereses patrimoniales sean estas personas naturales o jurdicas. Expediente N 665-2007-AA/TC LIMA El Peruano, 12 de marzo de 2007
Los bonos alimentarios tienen condicin remunerativa y no generan intereses? Estando el salario conformado no slo por dinero en efectivo sino por todo concepto, como el pago en especies, que sea recibido en forma fija, permanente y de libre disposicin, los bonos alimenticios tendrn condicin remunerativa sin embargo, no se puede pretender que su monto genere intereses debido a que su finalidad es compensar la devaluacin de la moneda sobre la que se mide el precio de los bienes. Expediente N 0032-91-TT-LL El Peruano, 23 de enero de 1991
Los intereses deben calcularse desde la fecha del cese? Los intereses legales deben ser calculados desde el cese hasta la fecha en que efectivamente se pag la liquidacin al trabajador y no slo tomando en cuenta el monto ordenado a reintegrarse a partir de la expedicin de sentencia. Expediente N 1844-99-BS (A) El Peruano, 5 de julio de 1999
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La liquidacin de intereses procede desde el incumplimiento de la deuda hasta la fecha de unificacin? La suma sobre la cual se devengan los intereses legales es la actualizada y procede desde el incumplimiento de la deuda hasta su fecha de consignacin, sin importar la fecha de interposicin de la demanda que declara procedente la actualizacin del monto adeudado, debido a que la suma reclamada al contener el beneficio de la actualizacin originar sus propios intereses desde el incumplimiento hasta que sea cancelado. Expediente N 1629-2000-JT El Peruano, 28 de junio del 2000
Incompetencia por razn de cuanta slo comprende deuda principal La deuda principal al haberse actualizado de tipo de moneda inti a sol no asciende al monto establecido por ley para asumir competencia. Expediente N 7193-97-BS (A) El Peruano, 26 de enero de 1998
En una transaccin extrajudicial es posible renunciar a los intereses legales devengados por la deuda principal? En la transaccin que busca poner fin al proceso, no se podr acordar un monto sin explicar cmo se llega a dicha suma y cules son los conceptos que comprende, porque no es posible apreciar si el pago objeto de la transaccin cubre sin discriminacin lo demandado; asimismo no se podr renunciar a los intereses legales devengados de la deuda principal al ser un derecho regulado por el Decreto Ley N 25920 que se origina de manera automtica ante el incumplimiento del empleador. Expediente N 4679-2001 ERA (A) El Peruano, 21 de enero del 2002
2. SOLIDARIDAD EN LAS OBLIGACIONES LABORALES Postura nmero uno.- Existe solidaridad en las obligaciones laborales no solamente cuando se configuran los supuestos previstos en el artculo 1183 del Cdigo Civil sino adems en los casos en los que existe vinculacin econmica o grupo de empresas. Postura nmero dos.- Existe solidaridad en las obligaciones laborales nicamente cuando se configuran los supuestos previstos en el artculo 1183 del Cdigo Civil,
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siendo sta la nica norma legal que establece los criterios de solidaridaridad para el cumplimiento de las obligaciones. Propuesta Legislativa.- Se considera necesario solicitar a la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica para que en ejercicio de sus facultades presente una iniciativa legislativa respecto a la regulacin de la solidaridad en materia laboral. El Pleno adopt por UNANIMIDAD la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: Existe solidaridad en las obligaciones laborales no solamente cuando se configuran los supuestos previstos en el artculo 1183 del Cdigo Civil sino, adems, en los casos en los que exista vinculacin econmica, grupo de empresas o se evidencie la existencia de fraude con el objeto de burlar los derechos laborales de los trabajadores. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
3. PROCEDENCIA DE EJECUCIN DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA Proceso de ejecucin de resolucin administrativa Postura nmero uno.- Las resoluciones que admiten a trmite la demanda y a su vez requieren a la demandada para que cumpla con pagar a la ejecutada s son factibles de apelacin por parte de la demandada. sta por tratarse de un auto resulta apelable, de conformidad con el artculo 365, inciso segundo del Cdigo Procesal Civil. Postura nmero dos.- El auto que califica positivamente la demanda tiene por caracterstica promover o iniciar el procedimiento fijando el canal procesal respectivo, resolucin que tiene la calidad de inimpugnable. El Pleno adopt por MAYORA la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: En los procesos de ejecucin de resolucin administrativa es procedente la apelacin que interponga la emplazada contra la resolucin que contiene el mandato de ejecucin. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
Procedencia para deducir excepciones en un proceso de ejecucin de resolucin administrativa. Postura nmero uno.- Resulta procedente deducir excepciones en el proceso de ejecucin de resolucin administrativa en sede laboral. Postura nmero dos.- La Ley Procesal de Trabajo no prev la posibilidad de admitir excepciones en esta clase de procesos reservando al demandado la nica
345
Miscelnea
Captulo XII
posibilidad de oponerse a la ejecucin si acredita instrumentalmente el cumplimiento de la obligacin o su extincin. El Pleno adopt por MAYORA la postura nmero uno que enuncia lo siguiente: Resulta procedente la formulacin de excepciones en un proceso laboral de ejecucin de Resolucin Administrativa. (nfasis nuestro) Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral 2008
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INDICE GENERAL
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INDICE GENERAL
Presentacin................................................................................................................. CAPTULO I Principios Y DerechoS FUNDAMENTALES 1. 2. 3. Fuentes del Derecho............................................................................................. Derechos fundamentales del trabajador................................................................ 2.1. Derechos especficos.................................................................................. 2.2. Derechos inespecfico................................................................................ Principios del Derecho del Trabajo....................................................................... 3.1. Principio de In dubio pro operarios............................................................... 3.2. Principio de irrenunciabilidad. ....................................................................... 3.3. Principio de Inmediatez................................................................................. 3.4. Principio de Primaca de la realidad.............................................................. 3.5. Principio de igualdad y mandato de no discriminacin................................. 3.6. Principio de non bis in idem.......................................................................... 3.7. Principio de razonabilidad y proporcionalidad.............................................. 11 33 35 38 40 41 42 46 54 61 76 78 5
CAPTULO II Contrato de trabajo 1. 2. 3. 4. Elementos esenciales del contrato de trabajo........................................................ 1.1. Prestacin personal de servicios. .................................................................... 1.2. Subordinacin. ............................................................................................... 1.3. Remuneracin .............................................................................................. Sujetos de la relacin laboral................................................................................ 2.1. El empleador.................................................................................................. 2.1.1. Poder de direccin . ................................................................................... 2.1.2. Lmites al poder de direccin. ..................................................................... 2.1.2.1. Casos de hostilidad.................................................................................. 2.2. El trabajador. .................................................................................................. Periodo de Prueba. ................................................................................................ Duracin del contrato de trabajo.......................................................................... 4.1. Contrato de trabajo sujeto a modalidad o a plazo fijo. ................................... 4.2. Desnaturalizacin del contrato de trabajo..................................................... 4.3. Contrato de trabajo a plazo indefinido o indeterminado. ............................... 81 83 83 84 92 92 92 93 95 95 97 99 99 104 109
1.
CAPTULO III Extincin del contrato de trabajo laboral Cese del trabajador............................................................................................... 1.1. Por renuncia o retiro voluntario del trabajador. .............................................. 1.2. Por la terminacin de la obra o servicio, el cumplimiento de la condicin re 113 113
349
2.
3.
4.
solutoria y el vencimiento del plazo en los contratos legalmente celebrados bajo modalidad. ............................................................................................................ 1.3. Mutuo acuerdo entre trabajador y empleador................................................ 1.4. Jubilacin obligatoria..................................................................................... El despido............................................................................................................. 2.1..Causas justas de despido relacionados con la conducta del trabajador......... 2.1.1. Comisin por falta grave. ..................................................................... 2.1.2. Condena por delito doloso.................................................................. 2.1.3. Debido proceso................................................................................... 2.2. Despido nulo................................................................................................. 2.3. Despido arbitrario.......................................................................................... 2.4. Cese colectivo. ............................................................................................... El despido en las sentencias del Tribunal Constitucional. ...................................... 3.1. Tipos de despido segn el Tribunal Constitucional......................................... 3.1.1. Despido incausado. ............................................................................. 3.1.2. Despido fraudulento............................................................................ 3.1.3. Despido nulo. ...................................................................................... 3.2. Cobro de beneficios sociales e indemnizacin extingue el vnculo laboral..... 3.3. Remuneraciones devengadas despus de un despido declarado por el Tribu nal C . onstitucin como lesivo de derechos constitucionales.......................... 3.4. Indemnizacin por despido arbitrario. ................................................................ 3.5. Va procedimental adecuada segn el Tribunal Constitucional ......................... Otras jurisprudencias relacionadas con el despido............................................... 4.1. Trabajadores de direccin y confianza........................................................... 4.2. Indemnizacin por daos y perjuicios derivados del contrato de trabajo. ......
115 116 118 120 120 120 128 129 131 134 135 136 136 137 141 143 144 145 149 151 154 154 156
CAPTULO IV Beneficios sociales 1. 2. 3. 4. Compensacin por Tiempo de Servicio (CTS). ....................................................... 1.1. Naturaleza de la CTS..................................................................................... 1.2. Cancelacin y forma de pago........................................................................ 1.3. Remuneraciones computable. ........................................................................ 1.4. Tiempo computable....................................................................................... 1.5. Temas procesales. ........................................................................................... 1.6. Prescripcin................................................................................................... 1.7. Otras jurisprudencias relacionadas con el tema de la CTS............................. Gratificaciones ordinarias..................................................................................... Participacin en las utilidades............................................................................... Seguro de vida...................................................................................................... 161 161 164 166 170 170 171 172 176 180 181
CAPTULO V Vacaciones 1. 2. 3. Derecho al descanso vacacional........................................................................... Indemnizacin por no gozar del descaso vacacional. ........................................... Otras jurisprudencias sobre el descanso vacacional. ............................................. 185 187 190
350
CAPTULO VI Jornada y horario de trabajo 1. 2. Jornada ordinaria del trabajador y lmites a las jornadas acumulativas................. Trabajo en sobretiempo (Horas extras).................................................................. CAPTULO VII Regmenes especiales 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Trabajadores del hogar.......................................................................................... Trabajo familiar..................................................................................................... Trabajadores extranjeros....................................................................................... Trabajadores que ejercen la docencia................................................................... Trabajadores textiles. ............................................................................................. Trabajadores mineros............................................................................................ Magistrados Judiciales........................................................................................... Trabajadores de Construccin Civil. ...................................................................... Trabajadores Pesqueros......................................................................................... 221 222 222 223 225 225 236 236 239 199 210
CAPTULO VIII Tributos que gravan remuneraciones 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Obligacin de retener los impuestos..................................................................... Contribucin a ESSALUD. ..................................................................................... Aportes a los sistemas pensionarios. ...................................................................... Impuesto a la Renta de quinta categora .............................................................. Contribucin al SENATI........................................................................................ Contribucin al FONAVI. ...................................................................................... Aporte al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR)........................... 245 245 246 247 252 252 253
CAPTULO IX Proceso Ordinario Laboral y Procesos Constitucionales 1. 2. Proceso ordinario Laboral..................................................................................... Procesos Constitucionales..................................................................................... 2.1. Proceso de Amparo............................................................................................. 2.2. Proceso de Inconstitucionalidad......................................................................... 2.3. Proceso de Cumplimiento. .................................................................................. 257 271 271 278 280
CAPTULO X Seguridad social 1. 2. Derecho fundamental a la pensin....................................................................... Carcter alimentario de la pensin. ....................................................................... 285 291 351
3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.
Criterios para fijar el derecho a la pensin............................................................ Topes pensionarios. ............................................................................................... Modificacin de los regmenes pensionarios........................................................ Modificacin al Rgimen del Decreto Ley N 20530. ........................................... El monto mximo de las pensiones ...................................................................... El monto mnimo de las pensiones. ....................................................................... La pensin de viudez y la igualdad de gnero ..................................................... La pensin de orfandad. ........................................................................................ Criterios para la ejecucin de las nuevas reglas pensionarias. ............................... Retorno parcial del Sistema Privado de Pensiones (SPP) al Sistema Nacional de Pensiones (SNP) segn el Tribunal Constitucional (TC). .........................................
291 295 296 297 312 313 315 316 318 322
CAPTULO XI Prescripcin y Caducidad 1. 2. Prescripcin.......................................................................................................... Caducidad. ............................................................................................................ 333 337
CAPTULO XII Miscelnea 1. 2. 3. Inters legal laboral............................................................................................... Solidaridad en las obligaciones laborales. ............................................................. Procedencia de ejecucin de resolucin administrativa. ....................................... 341 344 345
352

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b) Forma de querer que no contradiga la exigida por ley. c) Objeto lcito.

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