ANTECEDENTES:

Roma se fund en el ao 753 a.C. Y surgi de la fusin de otras Razas o Tribus, Latinos (CENTRO), Sabinos (SUR), etruscos (NORTE). ROMULO (El fundador), cre el Senado. MONARQUA: Estado regido por un Monarca, forma de Gobierno en el que el Poder Supremo corresponde con carcter vitalicio a un Prncipe, designado por lo general segn el orden hereditario y a veces por eleccin. Concluyendo la Monarqua con Tarquino el Soberbio, comienza la Repblica la cual en los primeros siglos muestra un doble movimiento. El primero fue: las Sucesiones Plebis, salida de la plebe (quiz utilizadas slo como amenaza), que obligaron a los Patricios a hacer diversas concesiones en el curso de los 3 siglos, hasta hacerla desaparecer completamente hacia el fin de la Repblica. Dentro del Derecho Romano se especifica el lugar que tiene la parentesco, al igual que sus

familia, su concepto, origen,

clasificaciones. Como tambin abarca los temas del matrimonio, tutela, curatela sin dejar de mencionar los estatus.

OBJETIVO GENERAL

Este documental est elaborado como apoyo a las nuevas generaciones de la UPAV para avanzar en el conocimiento del estudio del origen del Derecho Romano, el cual se sustenta en las fuentes de los grandes juristas en la materia.

OBJETIVO PARTICULAR

El alumno conocer e identificar las diferencias, concordancias y utilidad que existen entre el derecho subjetivo y el derecho positivo siendo el Derecho Romano el conjunto de Leyes por las que se rigi Roma desde su fundacin hasta la invasin de su imperio, de igual manera aprender los concepto de personas, origen, clases, estatus y el matrimonio as como el derecho de sucesin conocer algunos tipos de herencia, los elementos necesarios y los requisitos para la adquisicin, el tiempo estimado de la delacin y cuando la se considera yacente, la heredita, bonorum, las vas de sucesin y los legados dentro del derecho de sucesin jurdica. Existen al menos dos criterios acerca de la distincin conceptual entre derechos reales y personales: el histrico y el jurdico. filosfico

INDICE
ANTECEDENTES:..........................................................................................1 OBJETIVO GENERAL.....................................................................................2 OBJETIVO PARTICULAR................................................................................3 INDICE........................................................................................................ 4 1. LA MONARQUA, LA REPBLICA Y PRINCIPADO..........................................9 1.1.- LA MONARQUA. ................................................................................................. 9 1.1.1. EL REY............................................................................................................ 10 1.1.2. LOS COMICIOS............................................................................................... 11 1.1.3. LOS COMICIOS POR CURIAS............................................................................11 1.1.4. LOS COMICIOS POR CENTURIAS.....................................................................12 1.1.5. El SENADO..................................................................................................... 13 1.1.6. FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA MONARQUIA................................14 1.2. LA REPBLICA..................................................................................................... 14 1.2.1 EL SENADO...................................................................................................... 15 1.2.2 LOS COMICIOS................................................................................................. 16 1.2.3 LOS COMICIOS POR TRIBUS............................................................................16 1.2.4 LOS MAGISTRADOS......................................................................................... 17 1.2.5 FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA REPBLICA...................................20 1.2.6 LEY DE LAS XII TABLAS....................................................................................22 1.2.7 LOS PLEBISCITOS............................................................................................ 23 1.2.8 LOS SENADO CONSULTOS..............................................................................23 1.2.9. LOS EDICTOS DE LOS MAGISTRADOS.............................................................24 1.2.10. LA JURISPRUDENCIA......................................................................................25 1.2.11 CARACTERIZACIN DEL DERECHO PRECLSICO............................................26 1.3. EL PRINCIPADO O DIARQUA...............................................................................27 1.3.1. FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN EL PRINCIPADO O DIARQUA.............28 1.3.2. CARACTERIZACIN DEL DERECHO CLSICO...................................................30 1.4. EL IMPERIO ABSOLUTO U OOMINATO.................................................................31 2. LAS FAMILIAS Y LAS PERSONAS EN EL DERECHO ROMANO.......................32 2.1. LA FAMILIA GENERALIDADES..............................................................................32 2.1.1. CONCEPTO Y ORGEN......................................................................................32 2.1.2. EL PARENTESCO: CLASES...............................................................................34 2.1.3. LA FIGURA DEL PARTEFAMILIAS: LA PATRIA POTESTAD..................................36 2.1.4. LA COVENTIO IN MAGNUM: EL MATRIMONIO EN ROMA...................................42 2.1.5. LA TUTELA Y CURATELA..................................................................................45 2.2. LAS PERSONAS: GENERALIDADES.......................................................................51 2.2.1. LA PERSONA FISICA: CONCEPTO Y STATUS PARA SU ADQUISICION................58 2.2.1.1. STATUS LIBERTATIS LIBRES Y ESCLAVOS.....................................................60 2.2.1.2. STATUS CIVITATIS CIUDADANOS ROMANOS Y PEREGRINOS........................69 4

2.2.1.3. STATUS FAMILIAE: SUI IURIS Y ALIENI IURIS.................................................75 2.2.2. LA PERSONA COLECTIVA: ESTADO, MUNICIPIO, ASOCIACIONES Y FUNDACIONES.......................................................................................................... 76 3. LA SUCESIN ROMANA...........................................................................82 3.1. GENERALIDADES................................................................................................ 82 3.2. CONCEPTOS Y TIPOS........................................................................................... 83 3.3. REQUISITOS........................................................................................................ 90 3.4.- DELACION.......................................................................................................... 93 3.5. ADQUISICION...................................................................................................... 94 3.6. HERENCIA YACENTE........................................................................................... 96 3.7. LA HEREDITA Y LA BONORUM, POSESSION. (DOS CLASES DE HERENCIA):.......100 3.8. VIAS DE SUCESIN: LEGTIMA TESTAMENTARIA Y OFICIOSA.............................102 3.9. EL LEGADO....................................................................................................... 105 4. LA TEORA DE LOS DERECHOS PATRIMONIALES: DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES..........................................................................108 4.1. GENERALIDADES, UBICACIN Y CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS PATRIMONIALES: DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES U OBLIGACIONES ................................................................................................................................ 108 4.2. LOS DERECHOS REALES: TERMINOLOGA Y CONCEPTO...................................112 4.2.1. COSAS: CONCEPTO Y CLASIFICACION...........................................................121 4.2.2. LA PROPIEDAD: CONCEPTO, ORIGEN, EVOLUCION, ELEMENTOS Y LIMITACIONES......................................................................................................... 123 4.2.3. TIPOS O FORMAS:......................................................................................... 125 4.2.4. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD...........................................................126 4.2.5. LAS ACCIONES, PROTECCIN PROCESAL FRENTE A LA POSESIN................136 4.2.6. COPROPIEDAD.............................................................................................. 140 4.2.7. POSESIN: INTERDICTOS...............................................................................143 4.2.8. LOS DERECHOS REALES SOBRE COSAS AJENAS, SERVIDUMBRES REALES Y PERSONALES (GOCE Y GARANTA). ........................................................................162 4.3. LOS DERECHOS PERSONALES U OBLIGACIONES: TERMINOLOGA, CONCEPTO, ORIGEN Y EVOLUCIN.............................................................................................180 4.3.1. ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES.............................................................184 4.3.2. CLASIFICACION............................................................................................ 184 4.3.3. FUENTES DE LA OBLIGACIONES....................................................................186 4.3.4. CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.........................188 Efectos segn el cumplimiento de las obligaciones.................................................188 Forma de cumplimiento........................................................................................... 189 Mecanismos del cumplimiento................................................................................190 Efectos del cumplimiento........................................................................................191 5

Formas generales de incumplimiento......................................................................191 Incumplimiento voluntario o culposo.......................................................................192 Carcter culposo del incumplimiento......................................................................194 Hecho o acto del estado (hecho del prncipe)..........................................................196 Terceros.................................................................................................................. 198 Efectos del pago por tercero...................................................................................201 La prdida de la cosa debida...................................................................................203 4.3.5. LA MORA ...................................................................................................... 204 Requisitos................................................................................................................ 205 Iniciacin................................................................................................................ 205 Consecuencias de la mora......................................................................................206 Mora en obligaciones de hacer...............................................................................206 Sobrestada o demora............................................................................................. 207 4.3.6. TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES..........................................................207 4.3.7.- EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES..............................................................220 La prdida de la cosa debida o la imposibilidad sobrevenida de la prestacin........221 5. DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO.....................................................234 5.1. GENERALIDADES Y CONCEPTOS MS IMPORTANTES........................................234 5.2. CLASES DE PROCESO Y ORGANIZACIN JUDICIAL............................................235 5.3. LAS PARTES Y SUS REPRESENTANTES..............................................................249 DE LAS PARTES, SUS REPRESENTANTES Y APODERADOS.......................................249 5.4. LAS FASES PROCESALES ROMANAS Y SUS ELEMENTOS TRASCENDENTALES.. .251 Antecedentes de acciones de ley............................................................................253 Fases del proceso de Legis actiones........................................................................255 Decadencia de las acciones de ley..........................................................................262 El procedimiento formulario....................................................................................263 Fase in iure.............................................................................................................. 265 Fase apud iudicem..................................................................................................267 La sentencia............................................................................................................ 269 Proteccin jurdica extrajudicial...............................................................................270 La cognitio extra ordinem........................................................................................ 271 CONCLUSION........................................................................................... 272 GLOSARIO:.............................................................................................. 272

Adiudicatio: Se denomina Adiudicatio en Derecho romano a la clusula estable de la frmula en la que se divide el patrimonio o cosa que ha sido objeto del litigio. Aparece con frecuencia, sobre todo, en los conflictos derivados de testamentos. 273 Agnacin: La agnacin es el parentesco civil, es decir, del vnculo entre personas que estaran sometidas al mismo pater familias si ste an viviera (los parientes agnados conforman la familia communi iure). A los agnados puede corresponder la herencia, la tutela o la curatela, es decir, es jurdicamente relevante....................273 Bonorum possesio: La bonorum possesio se trata, en Derecho romano, de la posesin de los bienes hereditarios, que el pretor atribuye a ciertos sujetos que no se convierten por ello en herederos. En ella se resalta la importancia de la cognacin y se tiende a la voluntariedad; los poseedores de los bienes hereditarios se equiparan jurdicamente a los herederos. ..............................................................274 Cognacin: La cognacin era en el Derecho de la ciudad de Roma el parentesco natural, por lazos de sangre, que incluye tanto la filiacin legtima como la ilegtima. A efectos jurdicos carece de relevancia. ...............................................................274 Cognitio extra ordinem: La cognitio extra ordinem se trata, en Derecho romano, de la ltima etapa del proceso civil romano, que se extiende desde el siglo III d.C. hasta la poca justinianea. Su desarrollo se produce amn de la extensin de la administracin burocratizada y en ella goza de mayor peso el elemento pblico.. 274 Condemnatio: La condemnatio se trata, en Derecho romano, de una de las clusulas estables ordinarias de la frmula, que aparece al final y en la que se otorga al juez la facultad de absolver o condenar al reo, as como graduar su sentencia, si es condenatoria, conforme a lo establecido en dicha frmula. ...................................275 Curador: El curador, junto al tutor, es la principal figura de guarda. Est vinculada a personas que gozan de capacidad jurdica y gozaban, inicialmente, de capacidad de obrar pero, por alguna razn, la han perdido parcialmente. Corresponde a los agnados ms prximos o a aquellos nombrados por el magistrado. Su funcin principal es la de salvaguardar los intereses del grupo agnaticio autorizando los actos del incapaz que supongan el nacimiento de obligaciones. En muchos aspectos sigue el mismo rgimen que la tutela.....................................................................275 Exceptio: Se trata la exceptio en Derecho romano de una clusula extraordinaria de la frmula en la que el demandado alega unas circunstancias que neutralizan la pretensin del demandante y son importantes para su absolucin; de hecho, constituyen el ms destacado modo de defensa del reo, debido a la cada en desuso de la praescriptio pro reo a partir del siglo I a.C. y de la subsidiariedad de la restitutio in integrum.............................................................................................. 277 Hereditas: La herencia o hereditas es, en Derecho romano, el conjunto de derechos, obligaciones, situaciones posesorias y responsabilidades patrimoniales que los herederos reciben del causante. Los herederos son permanentes, a ttulo universal y sobre cosa incierta (si concurren varios herederos se reparte la hereditas en cuotas). ............................................................................................................................... 278 Intentio: Se denomina intentio a la primera parte de la frmula en Derecho romano, donde se indica el derecho alegado por el demandante con referencia a una situacin jurdica reconocida por el ius civile. Puede ser certa (referida a un objeto o suma pecuniaria especfica) o incerta (precedida de una demonstratio). Supone la concrecin de la pretensin del demandante. .......................................................279 Mora credendi: La mora credendi o mora del acreedor es, en Derecho romano, el comportamiento del mismo que impide el cumplimiento de la prestacin ofrecida en 7

las condiciones pactadas por el deudor. Ello mejora la situacin del deudor, pues su nivel de responsabilidad se reduce al dolo. Adems, puede ser indemnizado y tiene ius retentionis si se trata de un bien corpreo. Para solucionarlo nacen en el siglo I a.C. los depsitos pblicos. ....................................................................................280 Mora debitoris: La mora debitoris se trata, en Derecho romano, de la mora del deudor, es decir, del retraso de ste en el cumplimiento de la prestacin. Su efecto es el empeoramiento de la situacin del mismo, puesto que la obligacin se perpeta (perpetuatio obligationis). ......................................................................281 Peculio: Se trata el peculio de un conjunto de bienes que el padre entrega al hijo para que los administre (en caso de ser un peculio profecticio) o de las adquisiciones patrimoniales del hijo durante el ejercicio de las armas, que pueden administrar y disponer libremente (actuar con respecto a ellas como sui iuris, aunque realmente no lo es), en caso de ser un peculio castrense.......................................................281 BIBLIOGRAFAS:......................................................................................284

1. LA MONARQUA, LA REPBLICA Y PRINCIPADO.

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1.1.- LA MONARQUA.
1

La poca monrquica abarca desde la fundacin de Roma hasta el

ao 243 de la era romana; es decir, del ao 753 al 510 a.C. Las circunstancias de la fundacin de esta ciudad, que con el tiempo llegara a ser el centro del mundo, nos son casi desconocidas. Slo a travs de leyendas sabemos de la existencia de los primeros habitantes de la Pennsula Itlica. Es un hecho que en ella convivieron distintos pueblos: los latinos en el centro, los etruscos al norte y los sabinos al sur. La conjuncin de estas tribus tiene como consecuencia -es lo ms probable- el surgimiento de esta ciudad-estado que fue Roma. La poblacin de esta pequea comunidad se encuentra

polticamente agrupada en 30 curias; esto es, 10 curias por cada una de las 3 tribus, cada una de ellas con un nmero diverso de individuos. Los integrantes de dichas curias se renen atendiendo a un criterio especfico, como es la agrupacin de carcter aristocrtico que denominamos gens, cuyos miembros tienen en comn un culto familiar especial, transmitido de generacin en generacin, siempre por va masculina. Se trata, en realidad, de la unin de varias familias muy extensas, con antepasados comunes y ligadas entre s por el mismo nombre gentilicio, cada una de ellas bajo la autoridad de un paterfamilias. Estos individuos, que dirigen la vida poltica, religiosa y social de Roma, son conocidos con el nombre de patricios y tienen una situacin privilegiada en la sociedad. Por otro lado encontramos a los plebeyos, que constituyen la gran masa de la poblacin. Los ms pobres, as como aquellos de origen extranjero, acudan a las familias poderosas en busca de apoyo, a cambio de la prestacin de determinados servicios. Los miembros de este grupo han sido denominados clientes 2.
1

DERECHO ROMANO - 4a.edicion Marta Morneeu Iduarte, Romn Iglesias Gonzlez El que escucha. El que obedece.

Exista por tanto, una profunda desigualdad entre patricios y plebeyos, situacin que acarrear una serie de luchas internas cuya finalidad apunta a desterrar las marcadas diferencias entre individuos que comparten una misma sociedad. En este periodo, el poder pblico estuvo integrado por tres elementos: el rey, los comicios y el senado. El rey, quien en principio fue designado por los comicios, ejerca el poder de por vida y de forma suprema. Los comicios, asambleas de carcter legislativo-poltico, estaban integrados por "todos los hombres libres capaces de portar armas". El senado, por su parte, era un cuerpo de carcter consultivo que apoyaba al monarca en sus labores de gobierno. Sus miembros son nombrados por el rey que los elige entre los ancianos ms sabios de la comunidad. 1.1.1. EL REY Durante el periodo monrquico, que tiene una duracin aproximada de 250 aos, Roma vivi bajo el gobierno de siete reyes, el primero de los cuales, Rmulo, crea el senado 3. A su muerte le sucede Numa Pompilio, monarca muy piadoso, de quien, segn se afirma, introduce la prctica religiosa en Roma. Los siguientes monarcas, Tullo Rostilio y Anco Marcio, son reyes guerreros que consolidan el poder militar. Tarquino el Antiguo, por su parte, concede ms facultades al senado y aumenta a trescientos el nmero de sus miembros. Su sucesor, Servio Tulio, realiza una reforma poltico-administrativa que toma como base el censo econmico de la poblacin y es conocida como Reforma Serviana. Esta trae como consecuencia la creacin de los comicios por centurias. Finalmente, Tarquino el Soberbio, el ltimo de los monarcas, es un dspota que pretende gobernar dictatoramente y termina siendo destituido y desterrado. Con l concluye la poca monrquica.
3

Se dice que Rmulo sube al poder despus de haber cometido fratricidio, pues no es sino hasta despus de haber dado muerte a su hermano, Remo. Que es nombrado rey.

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1.1.2. LOS COMICIOS

Como ya sealamos, los comicios constituan la asamblea polticolegislativa de este periodo. El trmino proviene de comitium, lugar determinado del foro donde acostumbraban reunirse. Existan dos tipos de comicios: por curias y por centurias4. 1.1.3. LOS COMICIOS POR CURIAS

Las curias fue la ms antigua forma de agrupacin de los ciudadanos, es decir, la divisin interna de las tres tribus que integraban la poblacin. Revisti una doble importancia: por un lado, aseguraba el ejercicio de los derechos polticos y, por otro, el aspecto religioso y las festividades en general. La asamblea de las curias siempre se denomina pueblo, populus, o sea, la reunin de todos los ciudadanos, incluyendo este trmino tanto a patricios como a plebeyos, ya que de modo alguno la expresin significa reunin exclusiva de unos o de otros5 (Gayo, 1, 3). En estos comicios, la votacin se llevaba a cabo de una forma indirecta; es decir, el voto se efectuaba por curia y en cada una de ellas, por individuo con lo cual si del total de 30 curias 16 votaban en ellas. Tanto la convocatoria para la reunin de los comicios como la propuesta de ley, que de ellos surgiera eran facultades propias del rey. un mismo sentido, la propuesta sera aprobada independientemente del nmero de integrantes de cada una de

Se atribuye la creacin del comicio por centurias a Servio Tulo, que fuera el sexto de los reyes, Aunque existen opiniones en el sentido de que esta forma de comicios no apareci sino hasta la poca republicana. 5 El significado literal de populus es precisamente el de pueblo, como el conjunto de todos los ciudadanos.

11

1.1.4. LOS COMICIOS POR CENTURIAS. El crecimiento de Roma hizo necesaria una reforma administrativa la cual, como hemos dicho se lleva a cabo bajo el reinado de Servio Tulio y est basada en un censo econmico de la poblacin que da origen a la aparicin de los comicios por centurias, que fueron establecidos de la siguiente manera: Los individuos que posean ms de 100000 ases 6 se agruparon en 80 centurias, denominadas de primera clase. Los que tenan ms de 75 000 ases pero menos de 100000, se unieron en 20 centurias, de segunda clase. Aquellos que disponan de ms de 50 000 ases pero menos de 75 000, se congregaron en otras 20 centurias, formando la tercera clase. Quienes posean ms de 25 000 ases pero menos de 50 000, integraron a su vez otras 20 centurias, las de cuarta clase. La quinta clase estaba compuesta por aquellos individuos que tenan ms de 10000 ases pero menos de 25 000, agrupados en 30 centurias. Existan adems 18 centurias formadas por caballeros,

independientemente de la fortuna que tuviesen y que ocupaban la posicin ms alta de esta pirmide social. Por ltimo, haba entonces otras cinco centurias compuestas por los individuos econmicamente ms dbiles, y que, por ende, se ubicaban en la posicin social ms baja. Esta divisin de la poblacin, que parte en lo fundamental de un punto de vista econmico, arroja un total de 193 centurias.

Moneda de cobre cuyo valor es difcil de definir en la actualidad.

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Estos nuevos comicios se reunan en el Campo Marte y la unidad de voto era la centuria. La votacin segua realizndose como en los comicios por curias de forma indirecta con la salvedad de que en este caso, en primer trmino se tomaba el voto de las centurias correspondientes a los caballeros y a la primera clase, con lo cual dicha votacin poda ser ganada por los grupos sealados, puesto que constituyen la mayora y, por lo mismo, no se tiene en cuenta la opinin del resto de la poblacin. 1.1.5. El SENADO
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En

un

principio,

el

senado

(senatus)
cobraban

constitua cada vez

nica

exclusivamente un cuerpo consultivo y de apoyo al rey, cuyos consejos

(senatusconsulta),

mayor

ascendiente. Estaba integrado por 100 miembros escogidos por el propio monarca, pero no ser sino hasta la cada de la monarqua cuando este rgano asesor adquiera verdadero poder poltico, puesto que es el nico que va a subsistir como cuerpo permanente de gobierno. 1.1.6. FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA MONARQUIA. En este periodo las fuentes formales del derecho se reducen prcticamente a una: la costumbre de los antepasados (mores

maiorum).
Sin embargo, cuenta la leyenda que un estudioso del derecho llamado Papirio public una coleccin de leyes reales (votadas en los comicios) llamada ius ciuile Papirianum; aunque a partir de la cada de la monarqua tambin estas disposiciones cayeron en desuso. 1.2. LA REPBLICA

DERECHO ROMANO - 4a.edicion, Marta Morneeu Iduarte, Romn Iglesias Gonzlez

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Esta etapa de la historia romana queda comprendida entre los aos 510 Y 27 a.C. Al principio, durante este periodo persiste una gran pugna entre patricios y plebeyos, situacin que provoca que estos ltimos decidan abandonar la ciudad para fundar una nueva, lo cual, segn la leyenda, no se lleva a cabo merced al famoso discurso de Menenio Agripa que les hace desistir8. A partir de ese momento, los plebeyos obtienen el derecho de ser representados por dos magistrados especiales, los tribunos de la plebe (tribuni plebis), cuya persona era inviolable. Asimismo, tenan facultades para convocar a la asamblea de la plebe

(concilium plebis) que dio origen a los plebiscitos, decisiones

votadas por la plebe y que en un principio afectaban slo a los plebeyos, pero que con posterioridad tambin fueron obligatorias para los patricios. Esta circunstancia ocasiona que, poco a poco y cuando menos jurdicamente, estos dos grupos se fuesen igualando. Es tambin en esta etapa histrica cuando Roma se convierte en una de las potencias ms poderosas del mundo antiguo. Su triunfo definitivo sobre Cartago prcticamente transforma a los romanos en dueos del Mar Mediterrneo (Mare Nostrum).

Adems, la gran Urbe va consolidando su dominio sobre toda la Pennsula Itlica y va estableciendo colonias en todos aquellos territorios que conquista, al punto que llega a ser necesario crear un sistema administrativo cada vez ms fuerte y complicado para gobernar tan vastos territorios. Interiormente se suscita una serie de guerras civiles, motines y levantamientos como el encabezado por los Gracos, o el movimiento de Espartaco, que van erosionando al sistema republicano.
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Discurso ms bien demaggico acerca de la rebelin de las partes del cuerpo para no llevarle comida al estmago. que da no slo a ste sino a todo el organismo.

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As las cosas, cada vez con mayor frecuencia se recurre a la figura del dictador tal es el caso de Sila y de Julio Csar hasta llegar a la creacin del triunvirato. El primero de ellos estuvo integrado por Julio Csar, Pompeyo y Craso, y el segundo por Octavio, Marco Antonio y Lpido. Con el tiempo, Octavio llegar a convertirse en Augusto, con quien comienza prcticamente la etapa imperial. Es de hacer notar que en esta poca el poder pblico estaba integrado por el senado, los comicios y los magistrados.

1.2.1 EL SENADO

Durante

este

periodo

dicho

cuerpo

consultor

adquiere

una

importancia considerable, su opinin es considerada en todas las cuestiones importantes y est capacitado para decidir en los asuntos relacionados con la paz y la guerra. Los plebeyos, que haban estado excluidos del senado, finalmente son aceptados en l.

1.2.2 LOS COMICIOS

Bsicamente, se renen y funcionan de modo semejante al que hemos visto en la etapa anterior. Sin embargo, los comicios curiados pierden importancia e intervienen slo en determinados actos religiosos y de derecho privado, tales como las adrogaciones y la confeccin de los testamentos. Funcionaban sin la participacin efectiva de los ciudadanos y estaban constituidos por 3D lictores que representaban a cada una de las curias; se
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reunan siempre bajo la presidencia del gran pontfice, jefe de la iglesia en el periodo que nos ocupa.

1.2.3 LOS COMICIOS POR TRIBUS

Esta modalidad aparece durante la Repblica: los ciudadanos se agrupan atendiendo a un criterio territorial basado en el domicilio. La ciudad de Roma se divide en 4 sectores o tribus y el campo romano en 31; as, territorialmente queda determinada la existencia de 4 tribus urbanas y 31 rsticas. Tambin en estas asambleas es la mayora de las tribus quien decide, de manera que el triunfo corresponda siempre a las tribus rsticas. A ellas pertenecan los ms acaudalados ciudadanos, los grandes terratenientes que, aunque inferiores en nmero, gozaban de mayor ascendiente en la organizacin cvica que el grueso de la poblacin, que viva en la ciudad y slo contaba con cuatro tribus. Las funciones poltico-legislativas se distribuan entre esta nueva asamblea y el comicio centuriado. En estas asambleas, los ciudadanos se reunan siempre convocados por un magistrado.

1.2.4 LOS MAGISTRADOS

La figura del reyes sustituida por dos magistrados; esto es, altos funcionarios pblicos, llamados cnsules9, que eran los jefes civiles y militares del Estado, elegidos por los comicios y cuyo cargo duraba un ao. Por su parte, la autoridad religiosa se separa de los poderes civiles y es confiada al gran pontfice.
9

En esta primera poca de la Repblica se conoce tambin con el nombre de consulado.

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Muy pronto al lado de los cnsules aparecieron otros magistrados que tambin participan en el gobierno de la ciudad. As tenemos a los cuestores, nombrados por los cnsules y que en un principio los auxiliaron en el desempeo de sus funciones; el dictador, nombrado por cualquiera de los cnsules, en momentos de crisis; los censores (443 a.C.); los ediles curules (367 a.C.); los pretores urbanos (367 a.C.) y los pretores peregrinos (242 a.C.). Los magistrados detentaban un poder muy amplio: algunos de ellos tenan el imperium o facultad discrecional de mando, que inclua la coercitio o poder disciplinario, la iurisdictio o facultad de administrar justicia y el ius agendi cum populo o cum senatu, o derecho de convocar y presidir a las asambleas cvicas o al senado. El imperium, sin embargo, sufra limitaciones tales como el veto (intercessio) del tribuno de la plebe; la provocatio ad

populum, recurso del que todo ciudadano dispona frente a la pena

de muerte; la temporalidad ya que los magistrados duraban en su cargo dieciocho meses como mximo; la colegialidad, esto es, que dichos cargos eran ocupados cuando menos por dos personas en el caso de 105 cnsules o por un nmero mayor en lo que se refiere a las dems magistraturas, finalmente, exista otra limitacin: la responsabilidad que poda exigirse al funcionario al trmino de su gestin. Recordemos, por ejemplo, el famoso proceso contra Verres, en el que destac la actuacin de Cicern como acusador. Por otro lado, los cargos eran de eleccin popular y se

desempeaban de forma gratuita, sin que el magistrado recibiera emolumentos; por tal motivo, el cargo se defina como un honor y la carrera poltica era denominada cursus honorum. Las magistraturas podan ser patricias o plebeyas. Las patricias son las ms antiguas y siguieron llamndose as aun despus de que los plebeyos pudieran acceder a ellas: primero en lo que se
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refiere al consulado en el ao de 367 a.C., y despus a todas las dems. A su vez, las magistraturas podan ser ordinarias o extraordinarias: unas existan siempre, de forma habitual, como rganos estables del gobierno, mientras las segundas slo aparecan en casos de excepcin, para resolver situaciones de emergencia como las provocadas por crisis polticas o econmicas-internas o externaso a causa de alguna calamidad pblica. Adems de los cnsules, como magistrados ordinarios figuran los pretores, censores, ediles curules y cuestores, La magistratura extraordinaria por excelencia era la del dictador. Los pretores eran los encargados de administrar justicia: los urbanos conocan de los litigios entre ciudadanos, y los pretores peregrinos, de aquellos entre ciudadanos y extranjeros o entre extranjeros solamente; al igual que los cnsules, desempeaban el cargo durante un ao que era el plazo que tenan para desempear la funcin. Por su parte, los censores elegidos cada 5 aos para ejercer por un plazo de 18 meses, durante los cuales desempeaban su cargo, realizaban el censo de la poblacin ubicando a los ciudadanos en las clases establecidas mediante la Reforma Serviana. Admitan a los nuevos miembros del senado y tambin intervenan en la concesin de contratos de obras pblicas y en los arrendamientos de terrenos estatales. Los censores no tenan

imperium pero su funcin fue muy prestigiada y a travs de la

elaboracin de las listas de ciudadanos y de senadores de hecho ejercan una vigilancia moral .y jurdica sobre toda la poblacin. Como censores eran elegidos los ciudadanos ms experimentados; generalmente se trataba de ex cnsules, que culminaban as una brillante carrera poltica. Bstenos recordar la

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figura de Catn el Viejo -elegido para el cargo en el ao 184 a.C, quien fuera un tenaz defensor de las viejas costumbres romanas. Los ediles curules desempeaban funciones de polica urbana y adems conocan de los litigios en los mercados. Por ltimo, los cuestores estaban encargados de la administracin del erario pblico y tambin intervenan en el gobierno de las provincias. Unos y otros duraban un ao en el cargo. Los magistrados ordinarios podan ser prorrogados un ao ms en el desempeo de sus funciones, encargndose durante ese lapso del gobierno de alguna provincia. Al cnsul o al pretor prorrogados se le denominaba procnsul o propretor, respectivamente. Como ya hemos dicho. La dictadura constitua una magistratura extraordinaria, para casos de excepcin, pero estaba contemplada dentro del orden legal. En momentos de peligro para la Repblica, con acuerdo del senado, cualquiera de los cnsules poda nombrar a un dictador, funcionario que ejercera entonces el poder de forma unipersonal, en tanto que desaparecan las dems magistraturas. El dictador permaneca en su cargo mientras se mantuviera el problema y como mximo durante seis meses.

Sin embargo, al final de la poca republicana, este carcter de transitoriedad cambi; Sila, por ejemplo, con la intencin de reorganizar la Administracin, ocup el cargo desde 82 hasta 79 a.C.; y Julio Csar lo retuvo desde el ao 49 hasta su muerte en 44 a.C, Por esta razn, la funcin desapareci en el ao 43 a.C, Los magistrados que tenan imperium eran los cnsules, los pretores y el dictador. Los denominado, dems detentaban un poder Los primeros se ms limitado como

potestaso

conocen

magistrados mayores, los otros como magistrados menores.

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1.2.5 FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA REPBLICA En la etapa de la historia jurdica romana que nos ocupa ya existen verdaderas fuentes formales del derecho. La costumbre sigue existiendo al igual que en el periodo anterior pero, por otro lado, ya contamos con la presencia de la ley, los plebiscitos, los senadoconsultos, jurisprudencia. A. La ley Se dice que la ley es una disposicin dictada por el pueblo cuando ste se reuna en comicios. Papiniano agrega a esta caracterstica el hecho de que tales disposiciones deben ser de carcter general. Por otro lado, en sus Instituciones, Justiniano seala que la leyes aquello que el pueblo romano establece a propuesta de un magistrado; por ejemplo, un cnsul. En atencin a su procedencia, las leyes pueden ser divididas en curiadas y centuriadas. Las primeras son emitidas en los comicios por curias y las segundas aquellas que surgen de los comicios por centurias. El conjunto de dichas leyes (curiadas y centuriadas) era tambin denominado leges rogatae, para distinguirlas de las leges datae, que eran emitidas por los distintos magistrados en el ejercicio de sus funciones. La ley consta de tres partes: a) praescriptio, b) rogatio y e) los edictos de los magistrados y la

sanctio.
a. Pruescriptio. Es aquella parte de la ley donde se indica el nombre del magistrado que la propuso y el da en que fue votada.

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b. Rogatio. Es propiamente el texto de la ley y, por tanto, su parte ms importante. c. Sanctio En ella se sealan las disposiciones relativas a su observancia, as como la sancin aplicable en caso de que la ley sea infringida. De acuerdo con la sanctio, las leyes pueden ser divididas en perfectas, menos que perfectas, imperfectas y ms que perfectas. Una ley es perfecta cuando la sancin consiste en la anulacin del acto violatorio; menos que perfecta: se trata de aquellos casos en que aunque el culpable sea castigado, el resultado del acto violatorio no desaparece. Por su parte, una ley imperfecta: es aquella que, cuando es transgredida, carece en s misma de sancin. Finalmente, ms que perfecta: es la ley que combina el castigo al infractor con la anulacin de los resultados del acto violatorio. 1.2.6 LEY DE LAS XII TABLAS

Como ejemplo de ley por excelencia citamos la famosa Ley de las

XII Tablas, de la cual mucho se habla pero poco se conoce, ya que

todo lo que de ella sabemos proviene de leyendas y referencias indirectas. Esta codificacin de derecho se llev a cabo con la finalidad de que rigiese de forma general para todos los ciudadanos romanos, patricios y plebeyos. Su elaboracin estuvo a cargo de diez magistrados a quienes, debido a su nmero, se les llam decenviros de all que tambin se le d el nombre de ley decenviral a este ordenamiento, los cuales se dedicaron a estudiar el derecho griego, bsicamente las disposiciones de Soln y de Licurgo, el ms avanzado de su poca.

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Segn se dice, despus de un ao de trabajo en 451 a.C., las diez primeras tablas quedaron redactadas; contenan las disposiciones bsicas, en las cuales se reglamentaban tanto derecho pblico como derecho privado. Estas leyes fueron aprobadas por los comicios. Por ser consideradas como un trabajo incompleto, con posterioridad se les aadieron otras dos tablas reglamentarias, con lo que este monumento histrico jurdico, conocido como Ley

de las XII Tablas, adquiri su fisonoma definitiva.

Dicha legislacin muy rigurosa dispona, por ejemplo, que el ladrn sorprendido en flagrante delito sufriera la pena capital o bien, fuera reducido a la esclavitud. El contenido qued distribuido de la siguiente manera: Las Tablas I y II trataban sobre la organizacin y el procedimiento judicial. Tabla III, acerca de los deudores insolventes. Tabla IV, sobre la patria potestad. Tabla V, la tutela y la curatela. Tabla VI, sobre la propiedad. Tabla VII, acerca de las servidumbres. Tabla VIII, derecho penal. Tabla IX, referida al derecho pblico y a las relaciones con enemigos. Tabla X, derecho sagrado. Las Tablas XI y XII constituyen el complemento de las anteriores. 1.2.7 LOS PLEBISCITOS De acuerdo con Gayo, plebiscito es todo aquello que la plebe ordena y establece. En un principio estas medidas slo eran obligatorias para los plebeyos, pero por disposicin de la Ley

Hortensia del ao 287 a.C.; se declaran obligatorias para todos los

ciudadanos, adquiriendo as el carcter de ley. Los plebiscitos pueden distinguirse de las leyes en cuanto a la manera en que se
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citan unos y otras. A los plebiscitos se les designa con el nombre del tribuno que efectu la propuesta, por ejemplo, lex Aquilia; mientras que a las leyes se las conoce por los nombres de ambos cnsules, el proponente y su colega, verbigracia: LexPoetelia

Papiria.

1.2.8 LOS SENADO CONSULTOS En trminos generales podramos decir que senado consulto es toda medida legislativa emitida por el senado; sin embargo, su carcter no era ste en un principio, ya que durante su primera etapa consistan en simples consejos dirigidos a diversos tipos de magistrados, muy estimados y tomados en cuenta debido a que provenan del cuerpo senatorial. Con el transcurso del tiempo, la labor del senado fue tornndose cada vez ms legislativa, en especial al finalizar la Repblica, cuando se dictan normas para reglamentar determinadas situaciones, sobre todo de carcter administrativo. No es sino hasta la poca del Principado que el senado llega a convertirse en un verdadero cuerpo legislativo, puesto que la labor de los comicios en esta etapa estaba ya en decadencia.

Generalmente, el senadoconsulto se emita a peticin del prncipe, despus de una propuesta o discurso que l mismo realizara -la llamada oratio principis- situacin que a la larga traera como consecuencia la prdida de la autonoma del senado, debido a que ste votaba todas las proposiciones presentadas sin efectuar ningn cambio o correccin en ellas. 1.2.9. LOS EDICTOS DE LOS MAGISTRADOS

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Al referirnos a los magistrados, en este caso lo hacemos en relacin con aqullos cuya labor era la de administrar justicia; esto es, los pretores y ediles en la ciudad de Roma y los gobernadores en las provincias. Cuando uno de estos magistrados entraba en funciones

generalmente por el trmino de un ao, era usual que publicase un edicto; es decir, una especie de programa en el que expona la forma en que iba a desarrollar su magistratura. De esta manera, al aplicar el derecho de acuerdo con las situaciones que se iban presentando, los magistrados creaban derecho al administrar justicia, aplicaban el derecho civil (iuris civilis adiuvandi), pero tambin lo completaban cuando as se requera (iuris civilis

supplendi) y, finalmente, si era necesario corregan el propio

derecho civil (iuris civilis corrigendi causa). Por lo tanto, se advierte que a partir de medidas procesales, de la accin para aplicar y completar el derecho civil y de la excepcin con el objeto de corregirlo, se est creando derecho. Este derecho creado por los magistrados se llama derecho honorario ius honorarium- y como dice Kunkel (Historia del

derecho romano. . .), no constituy un cuerpo cerrado frente al

derecho civil, con el que slo excepcionalmente se contrapone, como en el caso de la propiedad o de la herencia, en donde incluso existe una doble reglamentacin. En la mayora de los casos sin embargo el derecho honorario se limit a ayudar, completar o corregir al derecho civil, partiendo de l para conformar juntos un todo armnico; el sistema jurdico romano.

1.2.10. LA JURISPRUDENCIA

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Se entiende por jurisprudencia a aquellas opiniones emitidas por los jurisconsultos sobre las diversas cuestiones que se les planteaban, ya fuesen presentadas por particulares, o por los propios magistrados. Fueron pues, los jurisconsultos los que al interpretar 'el derecho le otorgaron a ste un carcter doctrinal. Los primeros jurisconsultos fueron los sacerdotes y de ellos los pontfices quienes, adems de tener el monopolio de las frmulas procesales, se dedicaron a interpretar el derecho, fijando el contenido y alcance de la Ley de las XII Tablas, primera gran ley escrita del Derecho se fue romano. Paulatinamente esto es, la de funcin religiosa jurisprudencial secularizando;

(pontifical) se convirti en laica. En este proceso podemos sealar tres grandes momentos: el primero cuando Cneo Flavio, secretario de un sacerdote, public las frmulas procesales (ius Flavianum), en 304 a.C., cincuenta aos ms tarde, en 254 a.C. el primer pontfice plebeyo, Tiberio Coruncanio, comenz a dar consultas pblicas sobre materias de derecho y, finalmente, en 204 a.C., Sexto Elio Peto, public su Tripertita; obra en tres libros, que constituye el primer tratado sstemtico de derecho y se refiere a las XII Tablas, su interpretacin y a las frmulas procesales (ius

Aelianum). As, el derecho dej de estar bajo el exclusivo dominio

de los pontfices y su conocimiento se hizo pblico. La vida profesional de los jurisconsultos romanos cumpla varias funciones: responder, cavere, agere y scribere. La primera de ellas consista en dar consultas verbales sobre casos prcticos; el cavere en redactar documentos jurdicos; el

agere en asistir a las partes durante el litigio y, finalmente, el scribere, en elaborar obras doctrinales de derecho, adems de la
labor docente que tambin desempeaban. Durante la Repblica ya nos encontramos con grandes

jurisconsultos: Quinto Mucio Escvola, el primero que realiz una

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compilacin del derecho de la poca en su obra Ius Civile, de 18 libros; Aquilio Galo, alumno del anterior, quien escribi numerosas obras y Servio Sulpicio, el primer comentarista de los edictos del pretor

1.2.11 CARACTERIZACIN DEL DERECHO PRECLSICO

Como sabemos, durante la Monarqua y la Repblica, se desarrolla el derecho llamado preclsico, con una primera etapa de derecho arcaico, cuya fuente principal es la costumbre y del cual podemos sealar varias caractersticas. As, tenemos la existencia de pocos pero bien definidos conceptos; la aplicacin rgida de la ley, sin que preocupe demasiado su individualizacin: se prefiere la seguridad jurdica a la equidad -dura [ex sed lex-, razn por la cual la forma reviste una vital importancia, de modo que la mayora de los negocios jurdicos son solemnes a fin de que las personas estn seguras sobre la clase de negocio que quieren realizar. En ocasiones el derecho es ritual, como en el caso del procedimiento a seguir en un juicio, que se asemeja a una representacin dramtica, en la que las partes deben recitar y actuar determinadas frmulas y ritos. Por ltimo, hay que agregar que el derecho tiene un carcter eminentemente nacionalista y que muchos actos jurdicos slo pueden ser realizados por ciudadanos romanos. No fue sino hasta finales de la poca republicana -cuando Roma se convirti en uno de los mercados ms importantes de la antigedad al que confluan ciudadanos de todo el mundo conocidoque los extranjeros fueron incluidos en la vida jurdica de la ciudad, hazaa efectuada por el pretor peregrino a travs del derecho honorario.

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1.3. EL PRINCIPADO O DIARQUA

Esta etapa histrica se inicia con el advenimiento de Augusto al poder y finaliza con la proclamacin de Diocleciano como emperador; es decir, del ao 27 a.C. al 284 de nuestra era. Durante este periodo el poder supremo es compartido por el senado y el prncipe o emperador. En los rganos legislativos aparecen notables cambios: por un lado, la labor de los comicios se torna prcticamente nula, pues las convocatorias para su reunin se espacian cada vez ms, al punto que casi desaparecen; mientras el senado va absorbiendo sus facultades. Por otro lado, el emperador obtiene gradualmente mayor poder hasta llegar a reunir en su persona todos los cargos pblicos; en consecuencia, emite medidas legislativas que conocemos con el nombre de constituciones imperiales. Podramos afirmar que con Augusto el Imperio alcanza su mximo esplendor en todos los aspectos, pero, al mismo tiempo, se inicia su decadencia. En un principio, sta no es notoria y mucho menos aceptada por los romanos; sin embargo, la declinacin se refleja en la forma de vida del pueblo, as como en las medidas jurdicas que los gobernantes toman para controlarla. Jurdicamente ser sta la poca clsica del derecho. Sus fuentes formales siguen siendo las mismas del periodo anterior, a las que se suman las ya mencionadas constituciones imperiales. El emperador va concentrando el poder de legislar en la medida en que esta facultad le es paulatinamente cedida por el senado.

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1.3.1. FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN EL PRINCIPADO O DIARQUA

En la poca de Septimio Severo, ya son raros los senadoconsultos que encontramos y, por el contrario, resultan cada vez ms frecuentes las constituciones imperiales. Existen cuatro diferentes clases de constituciones imperiales:

edicta, mandata, decreta y rescripta.

Los edicta, son disposiciones semejantes a los edictos de los magistrados, o sea comunicaciones efectuadas de forma directa al pueblo, aunque los edictos del emperador no tuvieron carcter jurisdiccional y su contenido fue muy variado: podan aludir a asuntos de la administracin provincial, a materias de derecho privado, a concesiones de ciudadana, etc. As, por ejemplo, la famosa

Constitucin

Antoniniana

de

civitate,

del

ao

212,

publicada por Caracalla, que otorg la ciudadana a todos los habitantes libres del Imperio, fue un edicto. Los

mandato;

consistan

en

instrucciones

dirigidas

los

funcionarios, principalmente a los gobernadores de provincia. Los decreta, por su parte, eran decisiones judiciales tomadas por el emperador como magistrado supremo en un juicio. Los rescripta, son las respuestas del emperador a un funcionario o a un particular, acerca de una cuestin de derecho que se le presentase a consideracin. Por lo que respecta a los edictos de los magistrados, en un principio siguen revistiendo una gran importancia, pero con el tiempo van siendo prcticamente repetitivos, debido a lo cual en el ao 130 y por orden del emperador Adriano, se publican en

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coleccin con el nombre de Edicto Perpetuo, tambin conocido como Edicto de Adriano o Edicto de Salvia Juliano. El Edicto Perpetuo, elaborado por Salvio Juliano por instrucciones del emperador es, en realidad, una codificacin del derecho emitido por los pretores. La obra no ha llegado hasta nosotros pero la conocemos casi en su totalidad a travs del Digesto de Justiniano10. En relacin con la jurisprudencia, probablemente este sea el periodo de mayor esplendor, entre otras razones debido al apoyo y confianza que Augusto y sus sucesores le conceden a los jurisconsultos. Es as como a las opiniones emitidas por algunos de ellos, el emperador les otorga el ius publice respondendi, es decir, que llegasen a tener fuerza de ley. Es tambin durante la poca clsica cuando, bajo el reinado de Augusto, aparecen dos corrientes o escuelas de derecho muy importantes: la de los proculeyanos y la de los sabinianos. La corriente proculeyana, fundada por Laben y continuada por su discpulo Prculo, era de tendencia democrtica y defenda la idea republicana entre otros. La corriente sabinana, al frente de la cual encontramos a Capitn y su discpulo Sabino, era de tendencia aristocrtica y partidaria del Imperio. Entre sus principales exponentes figuran: Longino, Javoleno, Salvio Juliano, Pomponio y Gayo. La rivalidad entre ambas escuelas de derecho no va ms all del reinado del emperador Adriano, ya que bajo el rgimen de los Severos no es posible afirmar que los grandes jurisconsultos de la
10

de

gobierno.

Pertenecieron

esta

escuela,

jurisconsultos como Nerva, Pegaso y los dos Celsos (padre e hijo),

La reconstruccin de esta importante obra jurdica se le debe al alemn Otto Lenel, quien tuvola paciencia de realizar un cuidadoso y detallado trabajo.

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poca pertenecieran a una u otra corriente; tal es el caso de Papiniano, a quien se ha considerado como el ms grande de los jurisconsultos romanos (princeps iurisconsultorumi, y de Paulo, Ulpiano, Marciano y Modestino.

1.3.2. CARACTERIZACIN DEL DERECHO CLSICO

Es en la poca del derecho clsico cuando el Derecho romano alcanza su mayor grado de evolucin. Roma haba logrado su mxima expansin territorial y disfrutaba de largos periodos de tranquilidad y bienestar, propicios para el desarrollo cultural en todas sus manifestaciones. Con las bases adquiridas en los ltimos aos de la Repblica, el derecho se desenvuelve con rapidez y, principalmente a travs de la jurisprudencia, se construye una verdadera ciencia jurdica. Las fuentes como ya hemos visto, son muy variadas y las instituciones jurdicas se multiplican; ahora s se aplican el principio de equidad, buscando la individualizacin de la norma, que se ajuste al caso concreto y as aparece el casuismo tan caracterstico del sistema jurdico romano.

1.4. EL IMPERIO ABSOLUTO U OOMINATO

El periodo que conocemos con el nombre de Imperio Absoluto en el cual todos los poderes se concentran en manos del emperador, es una poca de franca decadencia; abarca desde el inicio del reinado de Diocleciano en el ao 284 hasta la cada de la ciudad de Roma, en 476, por lo que toca al Imperio Romano Occidental, y

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hasta 1453, fecha en que cae la ciudad de Constantinopla y termina as el Imperio Romano de Oriente. Durante todo el periodo se dieron incontables levantamientos y guerras civiles, as como invasiones de los pueblos brbaros, a quienes resultaba cada vez ms difcil contener. En el afio 330 el emperador Constantino traslada la capital del Imperio a la pequea ciudad de Bzancio, situada en el estrecho del Bsforo ya la que da el nombre de Constantinopla. Este emperador se convierte al cristianismo y lo reconoce como religin oficial del Estado. En el afio 395 Teodosio I divide el Imperio entre sus dos hijos: adjudica a Honorio el Imperio de Occidente con capital en la ciudad de Ravena, al norte de la Pennsula Itlica mientras que el Imperio de Oriente con capital en la propia Constantinopla, queda en manos de Arcadio. Al Imperio de Occidente le esperaba una vida breve. En el ao 410 Roma es saqueada por el rey brbaro Alarico y pocos aos despus, en el476, el ltimo emperador de Occidente -que curiosamente lleva el mismo nombre que el fundador de Roma, Rmulo Augstulo- se rinde ante el avance incontenible de las invasiones germnicas y es destronado por Odoacro.
11

El Imperio de Oriente o Imperio bizantino tendr todava una

larga existencia en la que gozar de momentos de triunfo hasta su cada, cuando la ciudad de Constantinopla es tomada por los turcos en el ao de 1453. El periodo del Imperio Absoluto corresponde, en cuanto a la historia del derecho se refiere, a la fase del derecho posclsico, que no es una fase creativa; los juristas de la poca se dedican ms bien a ordenar y compilar la produccin jurdica de las fases anteriores.

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Derecho romano Cuarta edicin, Marta Morineau Iduarte y Romn Iglesias Gonzlez

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2. LAS FAMILIAS Y LAS PERSONAS EN EL DERECHO ROMANO

2.1. LA FAMILIA GENERALIDADES 2.1.1. CONCEPTO Y ORGEN

LAS PERSONAS EN EL DERECHO ROMANO CONCEPTO DE PERSONA El concepto de la persona en el Derecho Romano es similar al de la actualidad. En el Diccionario de la Real Academia Espaola se define as: Organizacin de personas o de personas y de bienes a la que el derecho reconoce capacidad unitaria para ser sujeto de derechos y obligaciones, como las corporaciones, asociaciones, sociedades y fundaciones. En nuestro cdigo civil dice as: Art.1.- La persona es sujeto de derecho de su nacimiento; segn Fernndez Sessarego se refiere al sujeto de derecho como "....el ente al cual el ordenamiento jurdico imputa derechos y deberes...". La palabra persona, designaba, en el sentido propio, la mscara del cual se servan en escena los actores romanos dando amplitud a su voz (personare). De aqu se emple en el sentido figurado para expresar el papel que un individuo puede representar en la sociedad; por ejemplo, la persona del jefe de familia, la persona del tutor. Pero estas personas slo interesan a los jurisconsultos en el sentido de los derechos que puedan tener y las obligaciones que le sean impuestas. Divisiones de las personas Segn Eugene Petit:
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Este autor en su obra, ya mencionada, hace dos divisiones de las personas: A) La primera, que es la ms extensa, distingue los esclavos y las personas libres. Aparte de algunas diferencias en detalle, los esclavos tienen en derecho, sobre poco ms o menos, la misma condicin. Las personas libres, por el contrario, se subdividen por una parte en ciudadanos y no ciudadanos, y por otra, en ingenuos y libertinos. B) La segunda divisin se aplica a las personas consideradas en la familia. Las unas son alieni juris, o sometidas a la autoridad de un jefe; las otras, sui juris, dependiendo de ellas mismas. Segn Juan Iglesias: Este autor en su obra hace dos divisiones de las personas: "Por nuestra parte, con la palabra persona designaremos, en sentido tcnico-jurdico, al hombre capaz de derechos (libre, civis romanus y sui juris) y a las organizaciones humanas (complejos personales o patrimoniales) a las que la ley otorga capacidad jurdica. Hay en efecto dos clases de persona: las personas "fsicas" que son los hombres (entes corpreos, visibles y tangibles) y las personas "jurdicas" (entes scales e incorporales: asociaciones y fundaciones)". 2.1.2. EL PARENTESCO: CLASES CLASES DE PERSONAS Persona fsica: En Roma para ser considerado persona fsica debas tener tres status; status libertatis (ser libre), status civitatis (ser ciudadano) y estatus familiae (no estar bajo ninguna potestad. La falta de un status se le conoca como capitis deminutio12.
12

Los romanos tambin designaron a la persona con el trmino caput (cabeza) y con esta palabra las inscriban en el censo; cuando un hombre perda la libertad, cancelaban la

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13

La teora de las personas fsicas o naturales implica el examen del status personarum u hominum, es decir, de la condicin en que se encuentra una persona respecto a una determinada situacin (status). La situacin (el status) puede afectar decisivamente a la capacidad jurdica, en cuanto que no goza de sta quien no tiene libertad (status libertatis) o la ciudadana (status civitatis). De otra parte, slo la distinta situacin en la familia (no la situacin familiar misma, el status familiae) influye en la capacidad jurdica. Persona Jurdica: El derecho romano reconoca cierta capacidad jurdica de ciertos entes sociales a los que denominaba corpora y en pocas posteriores con el conocimiento de la representacin directa, naci la persona jurdica con caractersticas propias y definidas tales como las corporaciones y fundaciones, dndoles categora de sujetos de derecho aptas para adquirir derechos y contraer obligaciones. La capacidad de estas personas jurdicas est limitada especficamente a la adquisicin y ejercicio de derechos patrimoniales, los cuales son susceptibles de apreciacin pecuniaria y de lucro, Poseen bienes comunes y fondos propios, intervienen en las relaciones sociales por medio de un representante. El derecho romano clasific al igual que la doctrina moderna a las personas jurdicas en personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado. Entre las personas jurdicas de derecho pblico tenemos al Estado, los Municipios y las Ciudades. Las personas de derecho privado son: las Corporaciones y las Fundaciones. Las Corporaciones son un conjunto de personas que se renen para realizar fines comunes de utilidad general persiguiendo la obtencin de lucro. Las corporaciones estaban constituidas por directores y administradores, miembros asociados, un sndico o representante legal y una caja comn.

anotacin y decan que haba sufrido una capitis deminutio.

13

IGLESIAS, Juan. Derecho Romano. Edit. Ariel, Barcelona, 1979.

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Las Fundaciones son asociaciones de personas ajena a la obtencin de lucro y que persiguen un objetivo asistencial, piadoso, hospitalario, de all la denominacin de fundaciones piae causa. Este tipo de asociacin se desarrolla, fundamentalmente, en el imperio cristiano. En el derecho romano, los elementos esenciales de una sociedad eran el consentimiento de las partes, el aporte de los socios, el fin econmico lcito comn, y la affectio societatis (relacin de fraternidad entre los socios). Las sociedades se clasificaban segn la extensin de los aportes de los socios y de acuerdo a la naturaleza de tales aportes. Tenan reglas establecidas en clusulas para el reparto de ganancias, si no haban reglas se distribuan por partes iguales entre los socios. Las obligaciones fundamentales de los socios consisten en realizar el aporte prometido y gestionar los negocios. Tambin tenan establecidos la causa de extincin de la sociedad (el cumplimiento del trmino, la prdida del patrimonio social, el mutuo disentimiento, la renuncia de uno de los socios). En el derecho moderno las personas jurdicas se definen como colectividades de personas o bienes, jurdicamente organizadas y elevadas por la ley a la condicin de sujetos de derecho. La ley les imprime esa personalidad a travs de ciertas formalidades prescritas por la ley misma. 2.1.3. LA FIGURA DEL PARTEFAMILIAS: LA PATRIA POTESTAD La familia est organizada en Roma sobre la base del patriarcado; el papel del paterfamilias era el principal y de ah que la madre ocupara un lugar completamente secundario. La familia se desarrollaba exclusivamente por va de los varones, la mujer al casarse sala de su familia civil para pasar a formar parte de la familia del marido.
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LA PATRIA POTESTAD La Patria Potestad fue entendida como el poder peculiar que el paterfamilias, ciudadano romano, ejerca sobre un hijo de familia, tambin ciudadano. Era una institucin exclusiva del derecho civil en inters, no del sometido a ella, sino del pter y de la propia repblica romana. El poder en mencin lo tena el pter respecto de la persona y bienes del hijo de familia. Pero el vigor de ese poder no tena por finalidad asimilar ese hijo a un esclavo, puesto que, como ya se anot, ste era cosa del dueo, mientras que el hijo de familia era persona, no slo apta para el desempeo de cargos pblicos, sino para participar en la sacra privata del pter, quien, no obstante, en los primeros tiempos tuvo sobre el hijo en patria potestad derecho de vida y de muerte, como si se tratara de una cosa, al punto de poder abandonarlo, de enajenarlo en territorio romano para que cayera en mancipio y hasta de ejercer la accin reivindicatoria, como si se tratara de un bien corpreo, cuando el hijo resultaba ser objeto de robo. Es ms, el pter poda dar muerte al hijo de familia impunemente.

Lo anterior, sin embargo, no persever en Roma, porque a partir de la poca clsica ya el pter familia no pudo matar ni maltratar a su hijo, siendo de relievar que Constantino dispuso que el pter que asesinara a su hijo sera condenado como parricida y que el hijo culpable de algn delito, por su parte, deba entregarse a la justicia como cualquier otro infractor. La facultad de mancipacin o de venta ficticia del hijo de familia fue tambin modificada, sin olvidar que la Ley de las Doce Tablas haba estatuido que si uno de esos hijos era vendido tres veces por el pter quedaba libre de patria potestad. Se admiti, por interpretacin, que bastaba una sola venta para que la

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emancipacin del hijo se produjera si se trataba de mujer o de nieto. En lo atinente al mbito patrimonial, en un principio el hijo de familia no lo tuvo, as en la prctica fuera una especie, junto con el pter, de copropietario de los bienes familiares, en la medida en que de estos poda llegar a ser heredero. Mientras no mediara fin de la patria potestad, toda adquisicin del hijo de familia apenas beneficiaba al pter; y si ste lleg a otorgarle peculio, peculio profecticio, sobre los bienes que lo constituan slo tena derecho de administracin y de goce. Pero con el advenimiento del peculio adventicio se inici prcticamente el surgimiento del Derecho de propiedad en cabeza del hijo de familia, lo que se complet con la creacin de los peculios castrense y cuasi-castrense, con los cuales naci plena propiedad para el hijo quedando rota la unidad de personalidad que entre ste y el pter vena existiendo en cuanto a la situacin de los bienes familiares. Fuentes de la Patria Potestad. La principal fuente de la potestad paterna son las "iustae nuptiae" (el matrimonio legtimo), pero cuando de ellas no nacen varones que perpeten la descendencia, el antiguo derecho civil permita la adrogacin y despus vinieron la adopcin y la legitimacin. a) La Filiacin Es el lazo natural que relaciona a un infante con sus autores, produce efectos segn la naturaleza de la unin de donde resulta. La filiacin ms plena es la que emana de las "iustae nuptiae" y que vale para los hijos la calificacin de "liberi iusti" (hijos legtimos). La filiacin para producir efectos, debe ser legalmente cierta; esta certidumbre existe siempre con respecto a la madre, porque el parto es un hecho fcil de constatar. La paternidad es naturalmente incierta, pero el matrimonio la suministra y ste es su gran fin social.

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Para saber si la mujer ha podido concebir durante el matrimonio, se determinaron los lmites extremos de la duracin del embarazo; el lmite menor del embarazo ser de ciento ochenta das y el mayor de trescientos; el hijo ser "iustus" si nace despus de ciento ochenta das, contados desde la celebracin del matrimonio, o dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin de las "iustae nuptiae" (del matrimonio legtimo). Los principales efectos de la filiacin legtima son: 1) Da lugar a la asignacin o parentesco civil; 2) Crea una obligacin reciproca de darse alimentos y para el hijo comprende adems el beneficio de la educacin; 3) El infante debe respeto a sus ascendientes; 4) El padre comunica a sus hijos su calidad de ciudadano romano y su condicin social. b) La Evolucin de la Adopcin ("Adrogatio") Hay dos clases de adopciones, una se llama adopcin y la otra adrogacin. Son adoptados los que son hijos de familia, los dependientes; son adrogados los que son independientes ("sui iuris").

La adopcin es un acto solemne y personalsimo, que hace caer a un ciudadano romano bajo la potestad de otro ciudadano, estableciendo entre ellos artificialmente las mismas relaciones civiles que hubieran nacido de la procreacin "ex iustis nuptiis" (de matrimonio legtimo). Formas de la Adrogacin La adrogacin es designada as, porque el que adroga es rogado, es decir, interrogado si quiere que la persona a la que va a adrogar sea para l hijo segn el derecho, y al que es adrogado, se le pregunta si consiente que as se haga. En la adrogacin se distinguen tres pocas. En la primera el colegio de los pontfices
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debe estudiar el proyecto de la adrogacin. Despus el proyecto es aprobado por los comicios por curias, ante las cuales se hacen tres preguntas o "rogationes": una al adrogante: Quiere tener al adrogado por "iustus filius"?. La segunda al adrogado: Consiente en que el adrogante adquiera sobre l la "patria potestas"?. La tercera "rogatio" se haca al pueblo para saber si consagraba la voluntad de las partes. En la segunda poca los comicios por curias estaban representados por treinta lictores y es evidente que slo la voluntad de los pontfices fue la que decidi. En la tercera, la voluntad del prncipe termina por imponerse y substituir a la de los pontfices, por potestad del Emperador. Efectos de la Adrogacin El adrogado cae bajo la potestad del adrogante con el mismo ttulo que un descendiente nacido "ex iustis nuptiis, tambin pasan a la nueva familia sus descendientes y todos pierden los derechos de agnacin inherentes a su antigua familia, tomando el nombre de la familia del adrogante; los bienes del adrogado pasan a poder del adrogante, posteriormente Justiniano dispuso que slo tuviera el usufructo de ellos, quedando la "nuda proprietas" para el adrogado. El adrogado queda obligado a las cargas del municipio del adrogante. Si ms tarde fuera emancipado, dejar de ser hijo del adrogante y ciudadano de aquella ciudad. La adopcin Produce la extincin de la "patria potestas" del padre natural y la creacin de una nueva "potestas". En la adrogacin slo se crea la "patria potestas". c) Legitimatio

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Presupone una relacin natural de padre a hijo, que excluye la idea de una potestad adquirida por efecto del nacimiento. Constituye para el padre unas maneras de obtener la potestad paterna sobre sus hijos que han nacido "sui iuris". Es la legitimacin ms plena en sus efectos que la adopcin, pues engendra en principio relaciones idnticas a aquellas que resultan del nacimiento "ex iustis nuptiis". Implica la certidumbre legal de la paternidad, por lo que no se extenda a los hijos vulgo "quaesiti"-esprios. La legitimacin de los hijos habidos de una concubina pudo llevarse al cabo mediante el matrimonio subsecuente. Justiniano reglamenta la legitimacin, exigiendo tres condiciones: 1) Que en el da de la concepcin no exista obstculo legal para el matrimonio; 2) Que se redacte un "instrumentum dotale o nuptiale"; 3) Que los hijos la consientan. Cuando el matrimonio era imposible, el padre poda dirigirse al emperador para que por rescripto legitimara a sus hijos.

Extincin de la Patria Potestad Referida a la Emancipacin La "patria potestad se extingue por: a) Acontecimientos Fortuitos. 1. La muerte del paterfamilias, en cuyo caso los que estaban sometidos directamente se harn "sui iuris". 2. la prdida de la ciudadana del padre. 3. la reduccin a la esclavitud del padre. 4. La elevacin del hijo a ciertas dignidades tanto religiosas como polticas. 5. La cada en esclavitud del hijo. 6. la hija por caer "in manu"
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b) Actos Solemnes. Los actos solemnes que ponen fin a la "patria potestas" son la entrega en adopcin y la emancipacin. En el derecho de Justiniano la adopcin hecha por un ascendiente es la nica que extingue la potestad del padre. La emancipacin no es necesariamente una ruina o un castigo para el hijo, ya que en lugar de pasar a una nueva potestad se torna "sui iuris" y puede tener patrimonio propio. Vista en sus procedimientos, la emancipacin no es ms que una combinacin de manumisin vindicta y de la mancipacin. Es una aplicacin de los tres principios siguientes: 1) La potestad paterna da derecho para vender al hijo y someterlo al "mancipium" de un tercero. 2) Cuando se trata de un hijo varn en el primer grado, la potestad paterna se rompe por tres mancipaciones sucesivas, con respecto a los otros descendientes basta con una. 3) El "mancipium" se disuelve, como la "dominica potestas", por una manumisin vindicta. En sus efectos el emancipado se vuelve " sui iuris", conservando sus derechos anexos a la cognacin, aunque no los de la agnacin. El pretor les conserva sus derechos de sucesin con relacin al padre y a los ascendientes paternos. 2.1.4. LA COVENTIO IN MAGNUM: EL MATRIMONIO EN ROMA El Matrimonio en Roma. El matrimonio romano no exige ni solemnidades de forma, ni la intervencin de autoridad alguna, sea esta civil o religiosa; la ley misma no ofrece un modo regular de constatarlo. Los esposos deben redactar un escrito ("tabulae, instrumentum dotale") con el fin de constatar la dote de la mujer o bien, otras convenciones matrimoniales. Ordinariamente el matrimonio habr estado rodeado de pompas exteriores y solemnidades que la ley no
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ordena pero que las costumbres imponen y entonces habr sido objeto de ostentacin. El acta escrita o el testimonio de las personas que asistieron a las solemnidades son prueba suficiente del matrimonio. Cuando esos elementos de prueba faltan, los emperadores Teodosio y Valentiniano decidieron que entre personas de la misma condicin, siendo ambas honorables, la vida en comn llevara la presuncin del matrimonio. Matrimonio "Cum Manu" y "Sine Manu" La "manus" acompaaba casi siempre al matrimonio para que la mujer pudiera entrar a la familia civil del marido, caer bajo su potestad y ocupar con respecto a l el lugar de una hija, participar en su culto privado y poder heredarlo como "heres sua" (heredera suya).
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En el matrimonio "sine manu" la mujer no sala de su familia natural, no hacindose agnada de la familia de su marido, ste no adquira sobre ella ninguna potestad; la mujer ocupaba ante el marido el mismo plano de igualdad, no se le consideraba con respecto a l (como en el matrimonio "cum manu-loco filiae) en el lugar de una hija. Requisitos para Contraer "Justae Nuptiae" (Matrimonio) Cuatro son las condiciones requeridas para la validez del matrimonio: 1) La "Pubertad". Con esta palabra se designa en el hombre la aptitud de engendrar y en la mujer la de concebir. La edad de la pubertad se fij para los varones los catorce aos y las mujeres eran nbiles a los doce.

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RODRIGUEZ PASTOS, Carlos. Prontuario de DerechoRomano. Fundacin M.J.. Bustamante de la Fuente, Lima 1992.

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2) Consentimiento de los contrayentes. El consentimiento recproco de las partes es necesario para contraer matrimonio. 3) El consentimiento del paterfamilias. El derecho de los ascendientes para consentir o prohibir el matrimonio de sus descendientes deriva de la potestad paterna, de la cual es un atributo. La ley Iulia autoriz la intervencin del magistrado a fin de forzar el consentimiento del padre que se opusiera sin motivo serio al matrimonio de su descendiente. 4) El "connubium". Que es la aptitud legal para contraer las "iustae nuptiae-connubium est uxoris iure ducendae facultas". Tendrn "connubium" los ciudadanos romanos, los "latini veteres" y aquellas personas a quienes por concesin especial se otorguen esta ventaja. Impedimentos para Celebrar el Matrimonio. 1) Impedimentos que resultan del parentesco. No se puede distinguir aqu entre la agnacin y la cognacin. En lnea recta o directa el matrimonio est prohibido "infinitum", cualquiera que sea el nmero de grados que separen al ascendiente y al descendiente. En lnea colateral, el matrimonio est prohibido entre hermanos sin distinguir si son de los mismos padres o solamente de uno de ellos, tambin entre el to y la sobrina, ta y sobrino. 2) Impedimentos resultantes de la afinidad. La afinidad es el lazo que une a un esposo con los parientes del otro. El matrimonio est prohibido entre afines en lnea directa "in infinitum"; es ilcito contraer matrimonio entre los que estn como ascendientes y descendientes a causa de la afinidad.

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3) Otros impedimentos. El matrimonio anterior no disuelto; el religioso que haya hecho voto de castidad y los que hayan recibido rdenes mayores. El matrimonio entre padrino y ahijado estuvo prohibido por razn del parentesco espiritual originado en el bautismo. El tutor, su paterfamilias, y sus descendientes con su pupila, en tanto no hayan rendido cuentas de la tutela. 4) Impedimentos por razones polticas y sociales. Hasta la ley Canuleia del ao 445 a. C., estuvo prohibido el matrimonio entre patricios y plebeyos; entre los ingenuos y libertinos; entre los manumitidos y los senadores, sus descendientes en el primer grado y sus dems descendientes "per masculos" (por va de varones). Los emperadores prohibieron a los funcionarios con cargos en una provincia casarse o dejar casar a sus hijos con mujeres de la localidad. Bajo el reinado de marco Aurelio y Cmodo se prohbe el matrimonio entre el tutor y su pupila, entre el curador y la mujer menor de veinticinco aos colocada bajo su vigilancia. La misma prohibicin se diriga al padre del tutor y del curador. Consecuencias Jurdicas de las "Iustae Nuptiae" Efectos del matrimonio con respecto a los cnyuges. El matrimonio establece entre los cnyuges una "societas vitae" (comunidad de vida). Los cnyuges se deben mutua fidelidad, cuya violacin constituye el adulterio. El matrimonio produce la alianza o afinidad. Que es el lazo que se forma entre los cnyuges mismos, los parientes del otro y entre los parientes de ambos. 2.1.5. LA TUTELA Y CURATELA La Tutela
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Por el slo hecho de ser "sui iuris" no todas las personas son capaces, algunas son incapaces bien por: 1) Falta de edad; 2) O por razn de sexo (las mujeres en el derecho antiguo estaban en tutela perpetua); 3) Por locura; y 4) Por prdigos. En los dos primeros casos se les asiste de un tutor, en los dos ltimos se les nombra un curador, lo mismo que al menor de veinticinco aos.

Tutela es como la defini Servio, una autoridad y un poder que el derecho civil da y confiere sobre un individuo libre, con el fin de protegerlo en la impotencia en que se encuentra de hacerlo l mismo a causa de su edad. La tutela no es una fuerza y potestad, sino un derecho. Las potestades familiares son cuatro: la "dominica potestas, patria potestas, manus y mancipium".

El Tutor Son aquellos que tienen esta autoridad y este poder y su nombre deriva de la naturaleza misma de su misin: se les llama tutores, es decir, protectores y defensores, del mismo modo que se llama sacristn al que guarda los templos. La tutela generalmente es un oficio que corresponde a los varones, las mujeres no pudieron ser nombradas; sin embargo, en el derecho posterior, el emperador poda acceder a su solicitud.

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Clases de Tutela a) Tutela Legtima. La ley llama a la tutela legtima en primer trmino a los agnados y despus a los gentiles. 1. Tutela Legtima de los Agnados. Las tutelas diferidas por la ley estn fundadas sobre el llamamiento del tutor a la sucesin legtima del pupilo, puesto que la buena administracin de su patrimonio interesa particularmente a las personas que algn da pueden ser llamadas a heredarle. 2. Tutela Legtima de los Gentiles. En ausencia de agnados, los gentiles eran llamados a la sucesin, de donde debera de serles impuesta tambin la tutela. Hay otras tutelas legtimas de menor importancia: a) la tutela legtima del patrn y b) la tutela legtima del ascendiente emancipador. Tutela Testamentaria. En la ley de las Doce Tablas se permiti que los padres nombraran tutores para sus hijos impberes en el testamento, con tal que stos estuvieran bajo su potestad, por tanto, nadie puede nombrar tutor en su testamento si no para el que al morir tena como heredero de propio derecho, o le tendra si viviera. El tutor testamentario deba ser sealado nominativamente y en forma imperativa y el heredero tambin poda ser nombrado tutor. Tutela Dativa. Tiene lugar cuando no hay tutor testamentario ni legtimo o cuando hay necesidad de nombrar un tutor "certae causae". Incapacidad y Excusas para el desempeo de la tutela. En el derecho clsico hay cinco categoras de personas incapaces: 1) Los peregrinos 2) Los esclavos
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3) Los impberos, a menos que se trate de tutela legtima; sordos y los mudos 4) Las mujeres. Justiniano generaliza la incapacidad de los impberos y aade nuevas causas que afectaron a los menores de veinticinco aos, a los militares, a los obispos; permiti tutelar a la madre y a la abuela a falta de tutor testamentario. Son causas de excusa para el desempeo de la tutela: la enfermedad, la extrema pobreza, el desempeo de un cargo pblico, el nmero de hijos, por encontrarse en campaa, por tener un proceso pendiente en contra del pupilo, por analfabetismo, por estar ya desempeando tres tutelas o tres curatelas, por haber cumplido los setenta aos.; as como la enemistad manifiesta del nombrado tutor, con el padre de los hurfanos.

Funciones del Tutor. La "Auctoritatis Interpositio" y la "Gestio Negotiorum" El patrimonio pupilar lo debe conservar el tutor y, si es posible, acrecentarlo; debe hacer un inventario de los bienes del pupilo, por su omisin puede ser considerado culpable de fraude; el tutor debe recobrar los crditos del pupilo y responde de la insolvencia de los deudores, sobrevenida por no haberlos perseguido oportunamente. La funcin de "auctor" (autorizador) constituye la funcin distintiva y original del tutor, por la que se le distingue del administrador, y que si se tratara slo de administrar los bienes del pupilo, bastara entonces con un curador. De la Capacidad de los Pupilos: a) Cuando el pupilo es "infans" (que no puede hablar) en vista de que est desprovisto de todo discernimiento, es considerado del todo incapaz, por tanto, ni an con la "interpositio auctoritatis" del tutor puede figurar en los actos jurdicos.

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b) El pupilo que ya haya cumplido los siete aos, ha salido de la infancia, pero el "infantiae proximus" (cercano a la infancia) no tiene an ms discernimiento que el "infans"; al "pubertati proximus" ya se le considera capaz de obligarse por sus delitos, por tener un mayor discernimiento. c) Todo pupilo que ha salido de la infancia puede hacer el slo, sin el consentimiento del tutor, vlidamente los actos que mejoren su condicin, pero para los actos que puedan comprometer su patrimonio necesita la "autoritatis interpositio" del tutor. Los malos manejos del tutor autorizan durante el curso de la tutela una persecucin llamada delito del tutor sospechoso ("crimen suspecti tutoris") que tiene por objeto separarle de la tutela como "suspectus" (sospechoso). Esta accin se considera como si fuera pblica, de ah se sigue que cualquiera puede ejercitarla. Los tutores que no llegaron a gestionar, no puede ser acusado de sospechosos, pero pueden ser removidos por desidia o negligencia. Una accin del pupilo al trmino de la tutela, es la "actio de rationibus distrahendis", por la cual el tutor es condenado a pagar el doble del valor de los objetos que retena indebidamente.

El tutor no puede realizar actos que tiendan a disminuir la fortuna del pupilo, ni autorizar a ste que los haga. Cuando termina la tutela, el tutor debe rendir cuentas al pupilo de los bienes que le fueron confiados y que administr. Fin de la Tutela La tutela termina por parte del pupilo o por parte del tutor. En el primer caso, al no haber ya pupilo no se necesita ya tutor; en el segundo, es necesario nombrar un nuevo tutor. La tutela cesa por parte del pupilo cuando ste llega a la pubertad, cuando muere, cuando incurre en esclavitud, pierde la ciudadana o cambia de
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familia. La tutela cesa por parte del tutor cuando muere, cuando llega el trmino o la condicin se realiza, cuando le acepta el magistrado una excusa, por "capitis deminutio mxima" y "media", en la tutela legtima por "capitis deminutio mnima", cuando es destituido por "suspectus". Curatela La curatela, como la tutela, es una carga pblica establecida para proteger a las personas que no pueden hacerlo por s mismas, aunque cuenten con la mayora de edad; pero difiere de la tutela tanto por su naturaleza cuanto por las personas a las cuales se aplica. El tutor se da a la persona, el curador se da para los bienes; esto significa que el curador est investido de los mismos poderes de gestin que el tutor, pero l no autoriza, la "auctoritatis interpositio" est remplazada por un simple "consensus" que da a la persona en curatela cuando figura en un acto jurdico. Este "consensus" no tiene nada de solemne y puede ser dado antes, en o despus del negocio, en este ltimo caso vale como ratificacin. Por otra parte, a diferencia del tutor, el curador se ocupa tanto de los bienes como de la persona fsica del incapaz, por tanto, si ste se encuentra enfermo debe procurar los medios para su restablecimiento. Clases de Curatela La curatela pude ser legtima, cuando la ley la otorga al agnado ms prximo y a falta de ste a los gentiles; o bien puede ser honoraria, cuando el magistrado, a falta de curador legtimo, hace las designaciones. Por disposicin de las Doce Tablas, se da un curador a las personas pberas y "sui iuris" afectadas de locura o interdictos por prodigalidad. Despus esta curatela fue extendida a los sordos, mudos, "mente capti" y a los enfermos graves.

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Comnmente se da tambin curador a los menores de veinticinco aos y excepcionalmente a los pupilos. Cuando los locos tenan un intervalo lcido se consideraban como plenamente capaces, no siendo as, son nulos sus actos sin distinguir si hacen mejor o peor su condicin. Mientras el loco tiene intervalos lcidos, el curador conserva su ttulo, pero pierde sus funciones, para asumirlas en cuanto vuelva a manifestarse la locura. a) Curatela de los Pupilos El impbero en tutela puede por excepcin tener un curador en los siguientes casos: 1) Cuando el tutor logra excusarse temporalmente da lugar al nombramiento de un curador, que slo administra; si hiciere falta autorizar, entonces se procede a nombrar un tutor especial. 2) Cuando ha sido rechazada una excusa al tutor y ste apela al magistrado superior, mientras se resuelve su apelacin se da un curador al pupilo. 3) Cuando el tutor sostiene un proceso contra su pupilo.

4) Cuando un tutor es incapaz, aun siendo fiel, se le adjunta un curador. b) Curatelas Especiales Fuera de los casos comunes, haba curatelas especiales: 1) Como la que se da al impbero que est en tutela, para ciertos actos en los cuales el derecho antiguo le daba un tutor "praetorius" (cuando haba un proceso entre el tutor y el pupilo).

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2) Como la del "alieni iuris" que tiene bienes adventicios cuya administracin le ha sido quitada al padre. 3) Tambin es una curatela especial la que se da por el magistrado al simplemente concebido llamado a una sucesin. 4) Finalmente las curatelas propuestas para la administracin de los bienes de un cautivo, de una herencia yacente o de un deudor insolvente. 2.2. LAS PERSONAS: GENERALIDADES
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LA PERSONALIDAD. Generalidades

Definicin Muchas son las definiciones que se han dado de la personalidad y a pesar de todos los estudios, no se ha logrado precisar con exactitud. Generalmente las definiciones dadas se clasifican dentro de tres tendencias: 1. Considerar la personalidad como efecto exterior que una persona causa en los dems. 2. Definirla por su esencia y estructura. 3. Considerarla como algo operacional: por las operaciones que produce. No existen definiciones correctas o incorrectas, sino ms o menos adecuadas para los objetivos que se pretenden. En nuestro caso vamos a adoptar la definicin de W. Allport, "Personalidad es la organizacin dinmica, en el interior del individuo, de los sistemas psicofsicos que determinan su conducta y sus pensamiento caractersticos."
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monografias.com/trabajos38/personalidad/personalidad.shtml

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Esta definicin indica: la personalidad es de naturaleza cambiante: organizacin dinmica. que es algo interno, no de apariencia externa, que no es exclusivamente mental, ni exclusivamente neurolgica sino que su organizacin exige el funcionamiento de mente y cuerpo como unidad, que los sistemas psicolgicos son tendencias determinantes que dirigen y motivan la accin, que la conducta y el pensamiento son caractersticos de cada individuo, y que en ellos se refleja su adaptacin al ambiente, a la vez que son formas de accin sobre l. Aunque Allport en su definicin no seala ningn sistema concreto, como aclaracin que puede ayudar a comprenderla mejor, sealaremos algunos sistemas a los que l se refiere: costumbres, sentimientos, rasgos, creencias, expectativas, estilos de conducta, constitucin fsica, sistema glandular y nervioso. En la gnesis de toda personalidad se encuentran elementos de origen hereditario y elementos de origen ambiental. La herencia proporciona una constitucin fsica y una dotacin gentica, mediante las cuales se va a captar el mundo y a responder ante l. El ambiente proporciona elementos de interpretacin, pautas para dar significado a los estmulos, y determinar formas de respuesta. La influencia simultnea de lo hereditario y lo ambiental a travs del tiempo y del espacio, van dando origen y determinando la personalidad. El individuo no nace con una personalidad determinada, sino con cierta dotacin que condicionar, en parte, el desarrollo posterior. La personalidad se conquista, se hace, se construye. Las condiciones heredadas se complementan y transforman a travs de la experiencia, el aprendizaje, la educacin, el trabajo, la fuerza de voluntad, la convivencia y el cultivo de la persona.

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Podemos decir entonces que la Personalidad es la suma de total de todas las disposiciones biolgicas, impulsos, instintos hereditarios ms las disposiciones adquiridas. La Personalidad como organizacin dinmica cambia con la edad, la profesin u ocupacin Del sujeto su situacin vital, cambios en su medio ambiente etc. La personalidad es nuestro ser global lo que somos y lo que podemos ser, el carcter es una expresin externa de esa individualidad o configuracin particular que es cada personalidad. Aspectos Fundamentales de la personalidad Al tratar de explicar qu es la personalidad, indicbamos que contiene elementos de origen hereditario y ambiental. Estos elementos o factores constitutivos de la personalidad son:

La constitucin fsica La temperamento La inteligencia El carcter moral

Todo ser humano al nacer posee una personalidad "potencial", en cuanto a que tiene los elementos bsicos de la misma.

Esta potencialidad comenzar a ser realidad cuando se inicie el desarrollo de ciertas caractersticas y capacidades, como trabajo intelectual, creatividad, conducta intencional y valores ticos, entre otras, que indican que los diversos elementos de la personalidad estn funcionando con cierto nivel de organizacin. Y se puede hablar de personalidad estructurada cuando el individuo logra dinamizar de forma integrada y con autonoma estos aspectos bsicos, lo que le llevar a tener una conducta y un pensamiento caractersticos.

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Una personalidad estructurada dar origen a una identidad firme y slida. O en otros trminos el logro de una identidad personal requiere haber conformado una personalidad estructurada adecuadamente en sus aspectos esenciales. Rasgos de la personalidad No son ms que las disposiciones persistentes e internas que hacen que el individuo piense, sienta y actu, de manera caracterstica.

Teora de los rasgos.

Los tericos de los rasgos rechazan la idea sobre la existencia de unos cuantos tipos muy definidos de personalidad. Sealan que la gente difiere en varias caractersticas o rasgos, tales como, dependencia, ansiedad, agresividad y sociabilidad. Todos poseemos estos rasgos pero unos en mayor o menor grado que otros. Desde luego es imposible observar los rasgos directamente, no podemos ver la sociabilidad del mismo modo que vemos el cabello largo de una persona, pero si esa persona asiste constantemente a fiestas y a diferentes actividades, podemos concluir con que esa persona posee el rasgo de la sociabilidad. Los rasgos pueden calificarse en cardinales, centrales y secundarios.

Rasgos cardinales:

Son relativamente poco frecuentes, son tan generales que influyen en todos los actos de una persona. Un ejemplo de ello podra ser una persona tan egosta que prcticamente todos sus gestos lo revelan.

Rasgos Centrales:

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Son ms comunes, y aunque no siempre, a menudo son observables en el comportamiento. Ejemplo, una persona agresiva tal vez no manifieste este rasgo en todas las situaciones.

Rasgos secundarios:

Son atributos que no constituyen una parte vital de la persona pero que intervienen en ciertas situaciones. Un ejemplo de ello puede ser, una persona sumisa que se moleste y pierda los estribos. La personalidad es el sello distintivo de cada ser humano, formada por la combinacin de rasgos y cualidades distintos. Independientemente de las definiciones que han formulado los expertos a lo largo del tiempo, podemos destacar una serie de caractersticas en la personalidad. 1. Consistente. Puesto que la personalidad es un rasgo distintivo de cada persona, ste permanece relativamente estable a lo largo del tiempo, influyendo en su comportamiento. Esto no evita que el individuo pueda cambiar su comportamiento debido a factores ambientales o a las necesidades experimentadas. 2. Diferenciadora. La personalidad permite identificar a cada individuo como un ser nico. Esta caracterstica se traduce en las distintas reacciones que pueden tener las personas ante un mismo estmulo. La personalidad es nica por ser una combinacin de factores internos, pero si queremos utilizarla como criterio de segmentacin, se pueden destacar uno o varios rasgos comunes. 3. Evolutiva. Aunque la personalidad es un rasgo consistente, puede variar a largo plazo por la interaccin con el medio, por las experiencias vividas por el individuo o simplemente, a medida que el individuo va madurando. 4. No predictiva. La personalidad es una compleja combinacin de caractersticas y comportamientos que hacen difcil la
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prediccin de la respuesta de los consumidores a los estmulos sugeridos. Las cinco grandes categoras de la personalidad A) Extroversin Locuaz, atrevido, activo, bullicioso, vigoroso, positivo, espontneo, efusivo, enrgico, entusiasta, aventurero, comunicativo, franco, llamativo, ruidoso, dominante, sociable. B) Afabilidad Clido, amable, cooperativo, desprendido, flexible, justo, corts, confiado, indulgente, servicial, agradable, afectuoso, tierno, bondadoso, compasivo, considerado, conforme. C) Dependencia Organizado, dependiente, escrupuloso, responsable, trabajador, eficiente, planeador, capaz, deliberado, esmerado, preciso, practico, concienzudo, serio, ahorrativo, confiable. D) Estabilidad emocional Impasible, no envidioso, relajado, objetivo, tranquilo, calmado, sereno, bondadoso, estable, satisfecho, seguro, imperturbable, poco exigente, constante, placido, pacifico.

E) Cultura o inteligencia Inteligente, perceptivo, curioso, imaginativo, analtico, reflexivo, artstico, perspicaz, sagaz, ingenioso, refinado, creativo, sofisticado, bien informado, intelectual, hbil, verstil, original, profundo, culto.
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Partes de la Personalidad La personalidad se divide en dos partes

Parte innata (Temperamento); y Parte adquirida (Carcter).

El Temperamento, para los fines de este Curso, lo vamos a precisar como las "Cinco emociones autnticas".

El Miedo La Ira El Placer La Tristeza El Amor

Se llaman emociones autnticas porque son innatas. El miedo al ridculo, por ejemplo, no es una emocin innata, se le llama falso miedo porque es un miedo adquirido. La desilusin no es una emocin innata, es una "tristeza adquirida", se nos "ensea" a desilusionarnos Podemos mencionar algunas emociones no autnticas. El miedo al fracaso El miedo al rechazo El miedo al futuro El odio El rencor La Autocompasin La lstima La vanidad La euforia La apata Todas estas emociones forman parte del Carcter.

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El Carcter se va formando de acuerdo a la educacin recibida dentro y fuera de la casa. Temperamento y nuestra personalidad. Carcter juntos constituyen

La combinacin de Carcter y Temperamento es lo que nos hace ser diferentes. 2.2.1. LA PERSONA FISICA: CONCEPTO Y STATUS PARA SU ADQUISICION

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En Roma no todo ser humano era considerado como persona. Para tener una personalidad completa era necesario reunir 3 elementos o status: STATUS LIBERTATIS: ser libre y no esclavo STATUS CIVITATIS: ser ciudadano y no peregrino STATUS FAMILIAE: ser jefe de familia y no estar bajo ninguna potestad. Estos 3 estados configuraban la idea de persona reconocida como tal por el derecho. La prdida de alguno de ellos traa como consecuencia una disminucin en la personalidad, una capitis deminutio. Los romanos tambin designaron a la persona con el trmino caput (cabeza) y con esta palabra las inscriban en el censo; cuando un hombre perda la libertad, cancelaban la anotacin y decan que haba sufrido una capitis deminutio. En sus Instituciones, Gayo comienza diciendo que los hombres pueden ser libres o esclavos. Los primeros (libres) estn considerados como personas Los segundos (esclavos) como cosas.
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rincondelvago.com/derecho-romano_5.html

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Las personas libre: Podan ser ciudadanos romanos o peregrinos segn poseyeran o no la ciudadana romana, situacin que despus de la libertad era la ms preciada. A su vez, toda persona libre poda ser ingenua o liberto, situacin que tena en cuenta el hecho de que el individuo hubiera nacido libre ingenuo o la circunstancia de haber sido esclavo, liberto. Dentro del matrimonio: los hijos siguen la condicin del padre. Fuera del matrimonio: los hijos siguen la condicin de la madre; pero para la ingenuidad del hijo no importa el hecho de que los padres sean ingenuos o libertos. Una vez obtenida la libertad, el antiguo esclavo se convierte en liberto en relacin con su antiguo amo o patrono, y su nueva condicin en la sociedad ser la de liberto. Otra clasificacin que considera al familia es la de sui iuris y alieni iuris. SUI IURIS: no dependen de nadie. ALIENI IURIS: estn sujetos a la potestad de otra persona. Independientemente de lo sealado, los SUI IURIS en algunos casos podan encontrarse impedidos para realizar de manera directa el ejercicio de sus derechos, ya fuere por razones de edad, de sexo o bien por sufrir alteraciones en sus facultades mentales. Estas personas, siendo SUI IURIS estaran sujetas al rgimen de tutela o curatela, segn las circunstancias. Las personas ALIENI IURIS podan estar sujetas a la patria potestad (sera el caso de los filifamilias) o bien a la manus, en el caso de la esposa. La personalidad comienza con el nacimiento y termina con la muerte; pero se lleg a considerar que el producto concebido pero no nacido (nasciturus), debera ser tomado en cuenta con el fin de garantizarle ciertos derechos que adquira con su nacimiento,
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individuo

dentro

de

la

crendose una ficcin que consideraba al hijo concebido como si ya hubiese nacido siempre y cuando naciese con vida. Esto tiene importancia sobre todo por cuestiones hereditarias.

2.2.1.1. STATUS LIBERTATIS LIBRES Y ESCLAVOS El Status Libertatis En Roma la persona fsica deba tener tres estatus: Status libertatis, status civitatis y status familiae. En este captulo abordaremos lo concerniente al primer estatus mencionado. En Roma los hombres se dividan en libres y esclavos. Slo los libres tenan capacidad jurdica. El esclavo era la persona la que la norma positiva privaba una situacin de libertad. Slo se terminaba cuando se declaraba una institucin de libertad. La esclavitud ocupa un papel muy relevante en la historia poltica, econmica y social de Roma. La condicin y la consideracin del esclavo variaron mucho a lo largo del tiempo. En poca primitiva la posicin del esclavo en la casa roma era igual a la de cualquier sometido al pater familia. La esclavitud adquiri mucha importancia tras conquistas militares de un tiempo de la repblica. Se produjo una gran cantidad de prisioneros convertidos en esclavos a Roma. Esos esclavos fueron utilizados como mano de obrar para el cultivo de los latifundios. Al aumentar el nmero de esclavos, va empeorando su situacin y se convierte en mero instrumento de trabajo. Eso da lugar a las grandes sublevaciones de esclavos y que se produce en el ltimo siglo de la Repblica. La ms famosa de ella lleg a poner en peligro la estabilidad del Estado romano. Nos estamos refiriendo a la gran sublevacin de esclavos liderado por Espartaco. Segn Luis Guzmn Palomino Espartaco logr liderar a 120 000 hombres.

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En esa misma poca comienza una corriente humanitaria para mejorar la situacin de los esclavos. Se adoptan medidas legislativas que limitan las facultades del dueo sobre el esclavo entre ellas la que prohbe arrojar al esclavo a las fieras sin la autorizacin del magistrado; privar al dueo de la propiedad del esclavo cuando lo abandona por viejo o enfermo.

La situacin de los esclavos: El esclavo no es una persona: es una cosa (res). Su condicin personal es lamentable. La esclavitud es la negacin de la personalidad. El esclavo en el origen (homo, servus, mancipium) no es una persona, no tiene familia: su unin (contubernium) es un puro hecho, no un matrimonio (matrimonium); no tiene patrimonio; no puede comparecer en justicia. Siendo una "res, puede ser objeto de propiedad exclusiva o colectiva. Pertenece a una persona que ejerce sobre l la "Dominica potesta".

Causas de la esclavitud: a) Nacimiento: Naca esclavo el hijo de madre esclava aunque hubiera sido concebido por un hombre libre. En un primer momento se atenda a la condicin de la madre en el momento del parto pero el derecho clsico estableci que el hijo sera libre si la madre fue libre durante algn momento de la gestacin. b) Cautividad de guerra: Es la ms importante. Los prisioneros de guerra pasaban a ser propiedad el Estado romano y ste o bien los dedicaba a servicios pblicos o los venda a particulares. El prisionero romano no es legalmente un esclavo aunque se le designe con ese nombre y su situacin era semejante a la esclavitud. Si fuera un esclavo perda la totalidad de sus derechos y personalidad. Para evitar esto se crearon dos medios: 1. Ius post liminii. El prisionero romano que fuera liberado o consiguiera escapar del enemigo readquira la libertad y se
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integraba en la situacin anterior como si nunca hubiera esclavo. La cautividad slo produca la extincin de las situaciones jurdicas de derecho como el matrimonio y la posesin. Las dems relaciones como la patria potestad se mantenan en suspenso. Si el prisionero romano mora en poder del enemigo, la suspensin temporal del derecho se convertira en prdida definitiva de tal forma que se consideraba que la muerte se produca en situacin de esclavitud provocando muchas consecuencias con respecto a la sucesin hereditaria. 2. Fictis legis crneliae. Se considera que en el momento de caer prisionero muri siguiendo siendo libre y no que haya muerto bajo el mando del enemigo. c) Condena penal: Las personas que eran condenadas a penas graves se convertira en esclavos como las que trabajaban las minas o a los juegos de gladiadores. d) Sustraerse al censo. e) Infrequens: Era la persona que no acuda para prestar el servicio militar. f) Hombre libre mayor de 21 aos que se haca vender como esclavo puesto de acuerdo con un tercero para dividirse despus el precio. g) Mujer libre que tuviese relaciones sexuales con un esclavo a pesar de la tercera negativa del dueo. h) Fur manifestar: Persona que realiza un robo. i) Ingratitud del esclavo liberado con respecto a su dueo. j) Noxae deditio: Entre del autor de un delito a la vctima por parte quien tiene potestad.

Clases de esclavos:
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En el hecho, existen numerosas variedades de esclavos. Los unos empleados en los trabajos de los campos, los otros dedicados a las profesiones manuales, al comercio, a la industria, o al estudio de las artes liberales. El esclavo ordinario ejerce una cierta autoridad sobre otros esclavos bajos sus rdenes, pero estas diferencias dependen de la voluntad del amo, quien con una simple sea puede cambiar si condicin. En el derecho, hay tambin variedades muy numerosas de esclavos "sine domino", o sea que no tiene amo, incapaces de figurar en un acto jurdico y sin ninguna esperanza de ser libertados. Es el ltimo grado de esclavitud. Los esclavos que se encuentran en un condicin mediana, es decir, los que tienen un amo que les sirve de personalidad para figurar en los actos jurdicos pueden salir de la esclavitud por la liberacin, otras, pertenecen a una clase ms favorecida: los esclavos pblicos, dedicados a empleos de un orden elevado: como la conservacin de los caminos, la guardia en las prisiones, la recaudacin de los impuestos. Estos esclavos pueden poseer un peculio y disponer de la mitad de sus bienes por testamento. Los esclavos libres por destinacin (statu liberi). Ejemplo: Flavio hace un testamento por el cual libera a un esclavo bajo la condicin que levante, a su muerte, un mausoleo. Producido como haya puesto la ltima piedra del mausoleo quedara libre. Hasta el momento hay una esperanza de libertad que constituye un espacio de derecho. Modos de extincin de la esclavitud: La Manumissio La manumissio es el acto por el que el dueo concede la liberta del esclavo; es una declaracin de voluntad otorgada a entregar la libertad y la ciudadana.
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Existan distintos tipos: A) Manumissio vindicta: Consiste en un proceso fingido, celebrado conforme al ritual de la in iure cesio, sobre la condicin de libertad. Se acta ante el magistrado (pretor, cnsul, gobernador) por comparecencia del dominus y de un tercero. El tercero, previamente convenido con el dominus interviene en lugar del servus, tocndole con una varita y afirmando solemnemente que es un hombre libre. Tal afirmacin no es contradicha por el dominus, y el magistrado confirma la declaracin. B) Manumissio censu: consiste en la inscripcin del esclavo, con el consentimiento del dueo, en la lista del censo de los ciudadanos. Tal forma de manumisin desapareci hacia los ltimos tiempos de la Repblica. C) Manumissio testamento: Es una declaracin de libertad hecha por el dominus en testamento, bien de modo directo o indirectamente. La primera se ordena con palabras imperativas y otorga la libertad tan pronto como la herencia es aceptad por cualquier heredero. La segunda implica un simple ruego del testador a cualquier beneficiado por la herencia de conceder la libertad a un esclavo determinado. La persona a quien se le dirige el ruego (heredero, legatario, fideicomisario) viene obligadamente a la manumisin del esclavo, y hecha que sea esta, se convierte en liberto suyo.

Por concesin del Estado Durante la repblica se declararon libres a esclavos que haban tenido una conducta ejemplar denunciando la comisin de delitos y durante la poca imperial se dictaron normas por las que se conceda la libertad en determinados casos. Destaca el caso del

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esclavo que era vendido con la condicin de que el comprado lo manumitiese cuando hubiera pasado un cierto tiempo. Se establecieron limitaciones a la libertad de manumitir. El emperador Augusto por razones polticas, morales y raciales adopt medidas legislativas que limitaron las manumisiones y lo hizo a travs de dos leyes fundamentales: a) Lex furia naninia (2 a.C.). Estableci lmites cuantitativos a las manumisiones hechas por testamento El que tena 3 esclavos poda manumitir 2. De 4 a 10 esclavos manumita la mitad. De 11 a 30 esclavos manumita un tercio. De 31 a 100 esclavos manumita un quinto.

Como tope mximo se poda manumitir 100 esclavos. b) Lex aelia senti (4 a.C.). Estableca que: El manumitente tena que ser mayor de 20 aos y el esclavo manumitido no poda menor de 30 aos. Declaraba nulas manumisiones realizadas en fraude de acreedores. Los esclavos manumitidos que hubieran sufrido penas infamantes no se convertan en ciudadanos sino que integraban una categora de libres que eran peregrini dediticii.

El patronato El liberto es el esclavo manumitido y se contrapone al individuo que naci libre y permanece libre que es el ingenuo. El que antes era el dueo, tras la liberacin se convierte en patrono aunque el liberto adquiere la libertad y participa de la ciudadana tiene
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graves limitaciones en materia de derecho pblico y derecho privado.

Derecho pblico No puede acceder a las magistraturas y al senado y para el ejercicio del sufragio se adjunta junto a la masa plebeya de la ciudad.

Derecho privado Aparte de no tener ius connubi con ingenuas. Esa capacidad luego qued restringida a la clase senatorial y desapareci con Justiniano. Los libertos seguan manteniendo unos antiguos lazos con sus dueos y sus descendientes, esta relacin es lo que se conoce con el nombre de patronato y tena diversas consecuencias: En el orden procesal, el liberto no poda demandar a su patrono sin autorizacin del magistrado. No poda obtener contra el patrono unas condenas en ms de los que sus medio econmicos le perdiera pagar. El liberto le tena que prestar al patrono ciertos servicios y ste tena derecho sucesorio ab intestato del liberto y tena un derecho de tutela sobre los libertos impberes y sobre las libertas. Exista un deber recproco de prestarse alimentos en caso de necesidad. El patrono no poda entablar contra el liberto juicios que produjesen la condena a pena de muerte. En poca del principado los emperadores conceda a los libertos la comparacin con los ingenuos a travs de: a) Concesin ius anulorum aureorium. No suprima el patronato. b) Restitutio natalium. Consista en tener al liberto como si hubiera nacido libre.
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Situaciones afines a la esclavitud: Ciertas categoras de personas ocupan una posicin semeja a las de los esclavos. As las siguientes: A) Personas "in mancipio": Dcese que est en mancipio el filiusfamilia cuyo pater lo vende a otro pater, o bien se lo entrega, en reparacin de un delito que aquel cometi. B) Colonos: Llmense los individuos que, no obstante tener personalida jurdica (capacidad patrimonial, matrimonial y procesal), se halan adscritos permanentemente, con sus familiares, El colonus viene obligado a satisfacer al propietario un canon, ya sea en especie, segn el uso ms corriente, ya en dinero. Del pago del canon responde con sus propios bienes. El colono no puede separarse ni ser separado del fundo. El que trata de huir, puede ser encadenado y reducido a condicin de esclavitud. C) Auctoratus: Llmese al hombre libre que arrienda sus servicios como gladiador a un empresario, obligndose bajo juramento a dejarse quemar, sujetar y morir con el hierro. Es libre y ciudadano, pero su sometimiento al poder del empresario ensea una situacin de cuasi esclavitud. El que los sustrae al empresario comete hurto, igual que si se tratara de apoderamiento de cosa ajena. D) Redemptus ab hostibus: Es el ciudadano rescatado por un tercero de la esclavitud, mediante cuenta de dinero. Considerase esclavo del liberador, y solo recupera si antiguo status, esto es, su libertad, pagando a ste lo que dio por su rescate. Sin embargo, Una constitucin de Arcadio y Honorio sealo como mximo de sujecin el de cinco aos, entendiendo que los servicios prestados durante tal tiempo valan como compensacin de la suma satisfecha por el redemptor.
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E) Addicti: Son los individuos que, no habiendo satisfecho la prestacin debida al acreedor, son objeto de un procedimiento de ejecucin en la propia persona, autorizndose por el magistrado su aprehensin. El acreedor tiene al deudor en prisin privada, durante sesenta das, al cabo de los cuales puede venderlo o matarlo. Parecida es la situacin de los nexi, esto es, de los deudores, o de otras personas por ellos, que se dan en prenda al acreedor, garantizando con su persona el pago de la deuda. NI el addictus ni el nexus es esclavo, porque no se concibe que un civis sea tal dentro de Roma, pero su libertad resulta disminuida por la atadura o sujecin de su persona a la disposicin al acreedor. F) Homo liber bona fide serviens: Bona fide serviens es el hombre que, no obstante ser libre, sirve de buena fe como esclavo. Todos los actos que lleve a cabo estando en semejante situacin se rigen por las normas propias de la servitus. As pues, lo que adquiere con su trabajo, o con el patrimonio del supuesto dominus revierte a ste.

2.2.1.2.

STATUS

CIVITATIS

CIUDADANOS

ROMANOS

PEREGRINOS El Status Civitatis La distincin de ciudadanos y no ciudadanos es de suma importancia en poca en que el derecho de ciudadana confera a sus titulares el acceso a las instituciones del derecho civil. Pero con el correr del tiempo, circunstancias de toda ndole (polticas,
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econmicas, sociales, etc.), le hicieron perder paulatinamente su inters, hasta que, finalmente en Edicto de Antonio Caracalla, sancionado en el ao 212 d.J.C., hizo desaparecer definitivamente esta distincin al conceder a todos los habitantes del Imperio la ciudadana romana. Los ciudadanos El ciudadano romano que no haya sido incapacitado por alguna causa particular, goza de todas las prerrogativas que constituyen el jus civitatis; es decir; participa de todas las instituciones del derecho civil romano, pblico y privado. Entre las ventajas que resultan, las que caracterizan la condicin de ciudadano en el orden privado son: el connubium y el commercium. a) El connubium, es decir, la aptitud para contraer matrimonio de derecho civil, llamado justa nuptia, la nica que produce entre el padre y los hijos el poder paternal y la agnacin. b) El commercium, que es el derecho para adquirir y transmitir la propiedad, valindose de los medios establecidos por el derecho civil, tal como la mancipatio. Por va de consecuencia, el commercium permite al ciudadano tener el testamenti factio, es decir el derecho de transmitir su sucesin por testamento, y ser instituido heredero. A estas esenciales ventajas en derecho privado, el ciudadano una en el orden poltico: a) El jus suffragii, derecho a votar en los comicios para hacer la ley y proceder a la eleccin de magistrados. b) Los jus honorum, o derecho para ejercer funciones pblicas o religiosas. En fin, otros ciertos privilegios estaban tambin unidos a la cualidad del ciudadano. Citaremos especialmente la provocatio ad populum, que es el derecho a no sufrir una pena
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capital pronunciada por algn magistrado que no sea un dictador y que la sentencia haya sido aprobada por la comotiatis maximus, es decir, los comicios por centurias. Adquisicin de la ciudadana: La ciudadana se adquiere por nacimiento, disposicin de la ley y la concesin del poder pblico. a) Nace ciudadano el procreado por un ciudadano romano en justas nupcias, esto es, en matrimonio con ciudadana romana, o con mujer latina o peregrina que tiene el conubium. Se atiende aqu a la condicin del padre en el momento de la concepcin. El hijo nacido de personas no unidas en justas nupcias, sigue la condicin de la madre en el momento del parto. Una lex Minicia cambi este rgimen, al disponer que el hijo de un extranjero o de un latino siguiese la condicin del padre. Por un senadoconsulto de Adriano se modific, a su vez la prescripcin de dicha ley, en trminos de considerar ciudadano al nacido de un latino y de una ciudadana romana. b) Por concepto legal se adquira, en determinados casos, la condicin de ciudadano. Acostumbrndose citar por ejemplo una disposicin de la ley Acilia repetundarum (123 122 a.c.), en virtud de la cual se conceda la ciudadana al provincial que hubiese salido victorioso en un proceso de concusin contra un magistrado romano. c) La ciudadana se otorg tambin por el poder pblico, esto es, por el pueblo o sus delegados, durante la Repblica, y por los emperadores, despus. La concesin se haca tanto a personas singulares, cuanto a los habitantes de un ciudad o de una regin entera. Circunstancias de varia ndole determinaron que unas veces la ciudadana fuese completa, mientras otras venan limitadas a algunos de sus elementos constitutivos. As por ejemplo, hay ciudades que no participan del derecho de voto (civitatis sine sufragio).

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Tras la guerra social del siglo I a.c., la ciudadana se extendi a toda Italia. Ms tarde, en el 212 d.c., la constitution Antoniniana, de Caracalla, declaro ciudadanos a todos los habitantes del orbe romano. Prdida de la ciudadana: El ciudadano romano perda el derecho de ciudadana: A). Por todas las causas de reduccin a esclavitud, pues la prdida de la libertad arrastra la prdida de la ciudadana. B). Por el efecto de ciertas condenas como la interdiccin del agua y del fuego y la deportacin. C). Y en fin, dicationes, cuando abandona por su voluntad la patria para hacerse ciudadano de otra ciudad extranjera. Los no ciudadanos Los no ciudadanos carecen del derecho de ciudadana. Su rango, en el orden jurdico-social, no es uniforme. As, pueden distinguirse dos categoras: los peregrinos, que se hallan privados en forma absoluta (salvo en concesiones especiales) del ejercicio de los derechos civiles, y los latinos, a quienes se conceden algunas prerrogativas del jus civitatis. Los latinos se subdividen en: veteres, coloniarii y junianos.

Los no ciudadanos o extranjeros, en un principio, estn privados de las ventajas que confiere el derecho de ciudad romana y slo participan de las instituciones derivadas del jus gentium. En la lengua primitiva se les designa con el nombre con de hostes; al enemigo se le llama perduellis; pero, afortunadamente, el lenguaje se modifica; hostes significa el enemigo; y los extranjeros que no tienen el derecho de ciudadana y con los cuales Roma no est en guerra, se califican de peregrini. Sin embargo su condicin no es uniforme. As y todo, los hay ms favorecidos que ocupan un rango intermedi entre los ciudadanos y el comn de los peregrinos:

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stos son latinos. Pero hay propiamente dichos y los latini. Los peregrini

que

distinguir

los

peregrini

Los peregrinos son los habitantes de los pases que han hecho tratados de alianza con Roma, o que se han sometido ms tarde a la dominacin romana reducindose al estado de provincia. Haba muchos peregrinos que llegaban y fijaban su residencia en Roma; esta afluencia hizo necesaria la creacin del proetor peregrinus. La condicin de los peregrinos es el derecho comn para los no ciudadanos. No disfrutan del connubium, del commercium ni de los derechos polticos, aunque son susceptibles de adquirirlos, bien sea por la concesin completa del ius civitatis o bien por concesin especial de algunos de sus elementos. De todos modos, gozan de ius gentium y del derecho de sus provincias respectivas. Hay, sin embargo, quienes no pertenecen a ninguna provincia y que por los tanto, slo participan de las instituciones del ius gentium. Tales son los peregrini dedititii, pueblos que se rindieron a discrecin y a los cuales quitaron los romanos toda autonoma, ocurriendo lo mismo con las personas que por efecto de ciertas condenas han perdido de ciudadana, encontrndose asimiladas a los peregrinos.

Los latini Los latinos eran peregrinos tratados con ms favor, y para los cuales se haban acordado ciertas ventajas comprendidas en el derecho de ciudadana romana. Fueron de tres clases: A). Veteres: Son los habitantes del antiguo Latium. Despus de la cada de Alba Roma fue la cabeza de una confederacin de ciudades latinas, nomen latinum, siendo regulada por algunos tratados la condicin de sus habitantes. En 416, despus de una
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revolucin agrcola del triunfo definitivo de los romanos, fue destruida esta coalicin. Los habitantes de algunas provincias obtuvieron el derecho de ciudadana; otros, por regla general, conservaron su condicin anterior de latinos. Posean el commercium, el connubium, y encontrndose en Roma cuando la reunin de los comicios, disfrutaban del derecho a voto. Adems les haban sido concedidas grandes facilidades para adquirir la ciudadana romana. Los latini veteres desaparecieron del Latium despus de la guerra social. El derecho de ciudadana fue concedido a los habitantes de toda Italia por la ley Julia en 664 y por la ley Plautia Papiria en 665. B). Coloniarii: Uno de los procedimientos empleados por los romanos para afianzar su dominacin sobre los pueblos vencidos fue crear colonias en medio de los antiguos habitantes y sobre una parte del territorio conquistado. Estas colonias eran de dos especies: 1) Las unas se componan de romanos escogidos generalmente de las parte ms pobre y lejana de la poblacin. Quedaban como ciudadanos romanos, conservando todos los derechos ligados a este ttulo. Se llamaban colonias romanas. 2) Otras estaban formadas bien por latinos, o bien por ciudadanos romanos que voluntariamente abandonan su patria perdiendo as la cualidad de ciudadanos y volvindose latinos. Estas eran las colonias latinas La latinidad coloniaria fue otorgada por Csar, Augusto, Nern y Vespasiano a regiones enteras. Verdad es, sin embargo que semejante otorgamiento se tradujo, a la postre, en una derogacin de privilegios que los latinis coloniarii disfrutaban en comunin con los latini veteres.

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C). Iuniani: Un tipo de ciudadana limitada es el regulado por la lex Iuna Norbana, del 19 d.c. Segn tal ley, los manumitidos en forma nos solemne adquieren la libertad, pero no la ciudadana. En igual situacin se encuentran los manumitidos por parte de quien no tiene capacidad para hacerlo, as como los manumitidos son observancia de las normas establecidas por la lex Aclia Sentia. Los latinii Iuniani tienen el commercium con romanos, pero no pueden testar, ni ser tutores testamentarios. A su muerte, los bienes pasaban al antiguo dueo. Tampoco pueden adquirir directamente a ttulo de herencia o de legado. Los latini podan adquirir la ciudadana trasladando el domicilio a Roma e inscribindose en las listas del censo (ius migrandi). Tambin podan adquirirla los que ejercieren cargo o magistratura en una comunidad latina, as como los elegidos decuriones o consejeros municipales.

2.2.1.3. STATUS FAMILIAE: SUI IURIS Y ALIENI IURIS El Status Familia Las personas consideradas en la familia se dividen en dos clases segn sean alieni iuis o sui iris. Se llaman alieni iuris las personas sometidas a la autoridad de otro. Las personas libres de toda autoridad, dependiendo de ellas mismas se llaman sui iuris. Personas alieni iuris

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Efectos del matrimonio con respecto a los hijos. Los efectos de la filiacin "ex iustis nuptiis" son: que da a los hijos la calidad de "liberi iustis" sometidos a la "patria potestas" del padre o del ascendiente paterno que la tenga. Forman parte de la familia civil del padre a ttulo de agnados, sern tambin agnados de su madre si el matrimonio fue "cum manu", de lo contrario slo sern sus cognados. Toman los hijos el nombre, domicilio, la ciudad de donde su padre es oriundo y la condicin social de l. El matrimonio crea una obligacin recproca de darse alimentos y que para los hijos incluye el derecho a la educacin. Las personas sui iuris Las sui iuris no estn sometidas a ninguna de las cuatro potestades precedentemente estudiadas, y no dependen ms de ellas mismas. Se dividen en capaces que pueden cumplir por si solas los actos jurdicos, e incapaces, para las cuales el derecho tiene organizada una proteccin, dndoles bien un tutor o un curador.

2.2.2.

LA

PERSONA

COLECTIVA:

ESTADO,

MUNICIPIO,

ASOCIACIONES Y FUNDACIONES
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La Persona colectiva: son todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible. Son personas de existencia ideal o jurdica. Clasificacin: pblicas o privadas Pblicas:

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El estado nacional, provincial, municipal.

altillo.com/examenes/unl/derechopriv/derpriv2008resparafinal.asp

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Las entidades autrquicas. La iglesia catlica.

Privadas:

Las asociaciones y fundaciones que tengan por objeto principal, el bien comn, posean patrimonio propio, que por sus estatutos sean capaces de adquirir bienes, etc. (CON AUTORIZACION DEL ESTADO) Las sociedades civiles y comerciales que tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones aunque no requieran autorizacin expresa para funcionar.

Condiciones jurdicas para su existencia:

No deben subsistir solo de las asignaciones del estado. Deben ser capaces por los estatutos de adquirir bienes. Que posean un capital propio, independiente de los miembros. Que tengan rganos que la representen en su actuacin. Autorizacin estatal si la necesitan. Para las sociedades civiles basta el contrato de constitucin, para las sociedades comerciales, basta con el contrato de constitucin y la inscripcin en el registro pblico de comercio.

Fin de las personas jurdicas: causales 123456Imposibilidad de cumplir con los estatutos. Voluntad de los miembros Imposicin legal Cumplimiento del plazo Sentencia judicial Agotamiento de los bienes

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7-

Cumplimiento del objetivo.

Disolucin: sta puede ser: 1- Voluntaria: los miembros de la persona jurdica se ponen de acuerdo y si esta necesito autorizacin estatal para funcionar, la disolucin voluntaria debe estar aprobada por el mismo organismo que la autoriz. 2- Forzada: por ley. Por resolucin estatal la autoridad que la autoriz a funcionar dictamina su disolucin en caso de abuso de las clusulas. Destino de su patrimonio: El destino de las acciones y de los bienes se dispone en los estatutos. Caso contrario, la ley los considera vacantes y el cuerpo legislativo dispone que hacer. Se produce entonces la liquidacin de la persona jurdica. Atributos de la persona colectiva:

Nombre comercial: es aquel con el cual el comerciante se identifica y acta en el mundo de los negocios. Pueden tener o no contenido conceptual. Lo elige el comerciante o puede comprarlo.

Puede ser: 1. 2. 3. 4. Insignia: nombre de fantasa Emblema: una grafa (letra, sigla, monograma) Ensea: una figura representativa. Designacin: nombre o signo con el que se anuncia una actividad.

La propiedad de la marca distintiva de productos o servicios y la exclusividad de su uso se adquieren por la registracin en la direccin nacional de la propiedad.

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Domicilio comercial: es el lugar donde el comerciante realiza su actividad profesional o sus negocios. Muchas veces lo constituyen como si domicilio legal y en algunos casos como su domicilio especial.

La Capacidad: Concepto: el art. 30 del cdigo civil establece que son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, es decir, alude a la capacidad, como la aptitud que tienen las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones. Llanvas define a la capacidad como la aptitud de la persona de ser titular de relaciones jurdicas. Clasificacin:

Capacidad de hecho: es la habilidad que tiene una persona para adquirir derechos y obligaciones. Capacidad de derecho: es la aptitud que tienen las personas de ser titular de derechos y obligaciones.

ASOCIACIONES: CONCEPTO: es la reunin de personas en un ente colectivo, con fin propio pero comn a sus asociados, un patrimonio provisto por sus miembros. CARACTERES: 1- Los miembros son los socios 2- Creada por acuerdo de voluntades de los miembros 3- Fines propios 4- Los miembros gobiernan la entidad 5- rganos de gobierno creadas por estatutos 6- Patrimonio aportado por los socios
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REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIN 1- Creacin voluntaria de sus miembros 2- Fin de bienestar comn 3- Patrimonio propio 4- No pretender subsistir de asignaciones del estado 5- Capacidad para adquirir bienes ORGANOS DE GOBIERNO: Son 3: ASAMBLEA: es el rgano deliberativo. Es la mxima autoridad de la entidad. Sus funciones son: nombrar los miembros de la comisin directiva, modificar los estatutos, comprobar, aprobar, considerar y rechazar las rendiciones de cuenta: COMISIONES DIRECTIVAS: es el rgano ejecutivo. Es el encargado de llevar a cabo las decisiones de la asamblea. Acta en forma permanente, sus miembros son removibles y es el qu4e se encarga de la administracin de la entidad. SINDICATURA: es el rgano de control y vigilancia de la accin de la asamblea y de la comisin directiva. No es necesario que sus miembros pertenezcan a la asociacin. LOS MIEMBROS DE LA ASOCIACIONES: DEBERES Y DERECHOS Son miembros de la asociacin quienes participen del acta constitutiva o se incorporen posteriormente conforme a las condiciones de ingreso establecido en los estatutos.

DERECHOS: estn regidos por los estatutos o por el objeto de la asociacin. En general son: 1. Intervenir en el gobierno de la asociacin 2. Participacin y voto en la asamblea 3. Impugnar las decisiones de la asamblea
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4. Retirarse de la asociacin 5. Inspeccionar la contabilidad 6. No ser expulsado arbitrariamente

DEBERES: 1234Pagar las cuotas sociales de ingreso y peridicas Atenerse a las resoluciones estatutarias y de la asamblea No causar perjuicios a la asociacin Cooperar para el cumplimiento del objetivo de la asociacin, etc.

FUNDACIONES: CONCEPTO: son personas jurdicas que se constituyen con el objeto del bien comn, sin propsito de lucro, mediante el aporte patrimonial de una o ms personas, destinada a hacer posibles sus fines. CARACTERES: 123456Creada por la voluntad de una o ms personas El patrimonio es aportado por el fundador Est gobernada por la voluntad del fundador Hay socios destinatarios y beneficiarios Hay organizacin para la administracin de bienes Fines beneficiarios para todos

REQUISITOS PARA SU CONSTITUCION 123Se puede constituir por donacin o acto voluntario por parte del fundador Finalidad de bienestar comn No subsiste de asignacin del estado
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4567-

Autorizacin estatal Patrimonio propio Capacidad para adquirir bienes Puede constituirse por instrumento pblico o privado con las firmas certificadas por el escribano pblico

3. LA SUCESIN ROMANA
3.1. GENERALIDADES

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EL DERECHO DE SUCESIONES
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El Derecho de sucesiones es aquella parte del Derecho Privado

que regula la sucesin mortis causa y determina el destino de las titularidades y relaciones jurdicas tanto activas como pasivas de una persona despus de su muerte. En la regulacin de las sucesiones, se contemplan importantes aspectos, tales como: Destino que se le van a dar a los bienes del difunto o causante. Se determina el mbito de actuacin de la autonoma de la voluntad, las normas imperativas que sean necesarias y las normas dispositivas que suplirn la voluntad del causante, en caso de no existir testamento. Requisitos de validez del testamento, con la finalidad de asegurar que lo que aparezca en l sea realmente la voluntad del testador. 3.2. CONCEPTOS Y TIPOS Sucesin hereditaria: La palabra sucesin se define como "la entrada o continuacin de una persona en lugar de otra", del latn succesio, "accin de suceder, de ocupar un puesto ocupado por otro". La sucesin tiene dos conceptos: En sentido amplio: Sucesin es el cambio de titular de un derecho subjetivo, vale decir, la sustitucin de una persona por otra en una relacin jurdica. En sentido estricto: Sucesin es cambio de titular en el conjunto de relaciones jurdicas patrimoniales de una persona, por muerte de esta. Sucesin entre vivos
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BASES ROMANISTAS DEL DERECHO SUCESORIO, Prof. Mary Elena Vilcapoma Salas

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Es un poder de libre disposicin inherente a la propiedad y el cual se encuentra en mano del que tiene la potestad familiar que es el paterfamilia. Fue ampliamente aplicada en el derecho romano pero en la actualidad esta institucin se ha prohibido en muchos pases. La sucesin universal entre vivos consiste en el hecho de que una persona se ubique en el lugar de otra, dentro del conjunto de relaciones patrimoniales. En Roma, se conocieron tres formas de adquirir entre vivos; la primera consiste en el hecho de que un liberto fuese sometido a la esclavitud; en segundo lugar un sui iuris, este sujeto mediante la abrocatio al poder de un paterfamilia y en ltimo lugar est la mujer sui iuris que se sujetaba a la mano. Sucesin mortis causa Sucesin por causa de muerte, conocida como herencia o sucesin universal, comprende el libre poder de disposicin del pater, pero en sta el causante dispone en vida para despus de su muerte de sus bienes. Existen sucesiones por causa de muerte, cuando la transmisin del patrimonio se produce por deceso del jefe de ese patrimonio. Por testamento o voluntad del difundo Por ley o sucesin intestada Tena lugar cuando el causante designaba las personas llamadas a sucederle en un acto jurdico llamado testamento. Desde las XII Tablas, esta forma supera a la sucesin intestada. EL TESTAMENTO.- Es un acto solemne de ltima voluntad que contiene la institucin de un heredero y est destinado a producir efectos despus de la muerte del testador. En l podan ordenarse adems otras disposiciones (desheredacin, nombramiento de tutor, manumisin de esclavos). El testamento era el acto de
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voluntad ms importante del ciudadano, al punto que en Roma era un deshonor morir sin testamento. La sucesin comprende todos los bienes, derechos, cargas, deudas y obligaciones que se transmiten por causa de muerte. Caractersticas de los testamentos: a).- Acto conforme al Derecho Civil. b).- Acto unilateral. c) Es revocable. d) Acto Mortis causa. Requisitos de la sucesin hereditaria: La muerte de una persona. Capacidad del difunto para tener herederos. El causante tena, adems, que ser capaz, es decir, ser libre, ciudadano romano y, sui iuris. Eran incapaces para tener herederos los esclavos, los peregrinos y los filiifamilias (Justiniano reconoci a los filius est capacidad para tener sucesor). Aceptacin de la herencia. SUCESIN TESTAMENTARIA EN CUANTO A LA DESIGNACION DEL HEREDERO. En cuanto a los testamentos El heredero es designado en un acto llamado testamento, Ulpiano define al testamento como manifestacin legtima de voluntad, hecha solemnemente para valer luego de nuestra muerte. Segn el titulo X del libro II (De las cosas y de las herencias testamentarias) de las instituciones de Justiniano seala que la palabra testamento toma su origen de testatio mentis (testimonio de la voluntad). Hay diferentes formas de testamento, que han ido variando a lo largo de la historia de Roma.19 1.- Segn el Derecho Civil Romano tenemos: El Testamento ante los comicios (calatis comitis), este se haca en tiempos de paz,
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HERENCIA Y SUCESIN EN EL DERECHO ROMANO archivo del portal de recursos para estudiantes. www.robertexto.com

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ante los comicios, en presencia de los pontfices, tena lugar dos veces por ao, no solo implicaba la entrega patrimonial sino la de un culto privado. El Testamento en pie de guerra in procinctu, este se haca en tiempos de guerra, donde la cabeza de familia designaba a su heredero delante de sus compaeros de armas, antes de marchar al combate. 2.- El testamento por el bronce y la balanza per aes et libram. Los jurisconsultos aplicaron al patrimonio el modo de transmisin usado para las cosas ms preciadas, la mancipatio , el pater que no haba podido testar calatis comitis y vea acercarse su fin, mancipaba su patrimonio a un amigo y le encargaba oralmente de dar efecto de las liberalidades que destinaba a otras personas. El adquirente del patrimonio jugaba el papel de un heredero y era llamado familiae emptor. Poco a poco las costumbres y las constituciones imperiales conformaron el derecho pretoriano y se estableci que el testamento se hiciese con asistencia de 7 testigos, la respectiva suscripcin de cada uno y la fijacin de sus sellos (o podan servirse de uno solo); esto conforma al edicto del pretor. 3.- Formas de testamento Testamento nucupativo.- Exista la posibilidad de que se pueda testar oralmente, sosteniendo en la mano tablillas que contienen el nombre del heredero y disposiciones testamentarias. En el bajo imperio.El testador habiendo escrito su testamento sobre tablillas, rene siete testigos, les presenta las tablillas, cerradas en parte si quiere guardar el secreto de sus disposiciones. Posteriormente el testador como los testigos pone su firma debajo de cada testamento, cerrndose despus las tablillas, poniendo cada testigo su sello.

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4.- Testamentos especiales o extraordinarios: En el tiempo de la peste se renunciaba a la presencia simultnea de los testigos necesarios. La persona ciega que no saba escribir poda testar oralmente. Testamento en el campo solo se requera cinco testigos. En este mosaico aparece la corte de Justiniano I, emperador bizantino responsable de la primera codificacin del Derecho romano.

5.- En cuanto a la capacidad de testar Para hacer un testamento vlido, el testador debe tener el derecho de testar o testamenti factio. Pero un ciudadano que tenga este derecho puede hallarse en la imposibilidad de ejercerlo por circunstancias especiales. Conviene distinguir entre el derecho de dejar sucesin testamentaria y el ejercicio del derecho de testar. Del derecho de dejar una sucesin testamentaria La transmisin de una sucesin por testamento es de Derecho Natural, como la propiedad de que es atributo. Para poseer el derecho de testar era necesaria una concesin especial para este derecho.

Tienen la testamenti factio (Testamenti factio es expresin genrica, con la que designan los romanos la capacidad del testador) los ciudadanos romanos sui iuris y estn privadas de ella las siguientes personas: Peregrinos (solo pueden testar segn el derecho de su ciudad a la que pertenecen, mas no el romano) Dedictios (no son ciudadanos de ninguna ciudad) Esclavos (aunque haban esclavos que si podan testar, como los servi publici, que posean patrimonio)
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6.- Mujeres in manu Hijos de familia Del ejercicio del derecho de testar Para hacer un testamento vlido no solo basta con tener el derecho de testar sino poseer tambin el ejercicio de este derecho en el momento en que se testa. Las personas que no tienen el ejercicio del derecho de testar son: Impberes sui iuris (estos solo pueden dejar una sucesin testamentaria si el jefe de familia test por ellos cuando estaban bajo su potestad.) Los locos Prdigos interdictos Sordos y mudos (en caso de que la enfermedad les sea accidental y han hecho el testamento antes de ser atacados por ella, produce todos sus efectos).

7.- De la institucin del heredero La institucin o designacin del heredero por testamento, constituye la parte esencial del testamento. Si la institucin es nula todo el testamento cae, por eso es importante procesar las condiciones de validez. Forma de la institucin: En el antiguo derecho, la institucin de heredero deba hacerse en trminos solemnes, sino era nula. De la capacidad para ser instituido heredero La institucin de heredero slo es vlida si ste es capaz. Si tiene la aptitud legal para ser elegido por heredero (testamenti factio).

En primer deban disfrutar del commercium por tratarse de una adquisicin reglada por el D. Civil; de esto estaban privados: Los peregrinos y los condenados (los que perdieron el derecho de ciudadana); segn la ley Voconia, las mujeres tampoco podan ser instituidas herederas. Las personas inciertas (son aquellas sobre quienes resulta imposible al testador hacerse una idea clara, pues debe elegir a un heredero cuyas cualidades pueda apreciar). SUCESIN INTESTADA
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La sucesin ab intestato se abre en los siguientes casos: 1- Si una persona ha muerto sin testamento. 2- Si el testamento careca de los requisitos o si se haba hecho nulo con posterioridad o era revocado. 3- Si los herederos testamentarios no llegaban a adquirir la herencia. SUCESIN DEL DERECHO CIVIL Encuentra su regulacin en la Ley de la XII tablas. Se regul de acuerdo con la tpica organizacin de la familia romana primitiva, ya que tena estrictamente en cuenta el nexo que ligaba a los herederos a la potestad del causante prescindiendo de cualquier vnculo de sangre. Se exclua as: 1) al hijo emancipado que haba roto lazos de amistad con el paterfamilias. 2) Los nietos nacidos de una hija no heredan al abuelo materno. 3) los hijos no heredan a la madre, ni la madre a los hijos. Tres clases de herederos: suiadgnati-gentiles. Sucesin civil Herederos de primer orden, de derecho propio o sui: son los hijos que estn en potestad del difunto o de todos aquellos que estn en su lugar de hijos. Los participantes tienen lugar no por cabezas sino por estirpes Herederos de segundo orden (adgnados): A falta de heredero suyo se llamaba al agnado ms prximo. Estos son lo colaterales. Herederos de tercer orden (gentiles): Los pertenecientes a las mismas gens, constituidas por las familias procedentes de un antecesor Comn, con el mismo apellido o nombre gentilicio Primer orden Sucesin de los heredes sui. Estos eran los herederos domsticos o propios, que estando, bajo la potestad del pater al tiempo de su muerte, adquiran la calidad de sui iuris a raz de tal evento, dentro de esta categora estaban los hijos e
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hijas sometidos a la potestad del paterfamilias y la mujer in manu. Segundo orden A falta de heredero suyo se llamaba al agnado ms prximo. Estos son lo colaterales. Tercer orden Los gentiles. Parientes naturales del difunto. Cuando hablamos de gens nos referimos al conjunto de familias con antepasados comunes a travs de la lnea paterna que vivan en un territorio propio unidos por vnculos de ese parentesco. El derecho civil regla una sucesin propia y genuina: Hereditas, es decir, el heredero, sucesor de toda la herencia (sucesor universal). Como tal se haca dueo del conjunto. Esta condicin jurdica le permita exigir los crditos de que era titular el causante a la vez que se obligaba por las deudas. 2. SISTEMA DE DERECHO PRETORIANO: El pretor puso por obra todo un sistema paralelo, ms equitativo y menos estrecho. Trat de superar los defectos de la sucesin iure civili, correcciones debido al auge del matrimonio sine manu. Tuvo como fin reconocer derechos hereditarios al hijo

emancipado, a los parientes consanguneos por va femenina y a los cnyuges que por ley de la XII tablas estaban excluidos de toda expectativa hereditaria. 3.3. REQUISITOS 1.- Personas intervinientes Causante: persona que transmite su patrimonio por causa de su fallecimiento. Testador: es la causante que dicta testamento. Herederos o causahabiente: persona o conjunto de personas que reciben el patrimonio del causante. Legatario: persona que recibe determinados bienes individuales del causante pero no una cuota de la herencia.

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Albacea: es el encargado por un testador o por un juez de cumplir la ltima voluntad del causante y custodiar sus bienes. Elementos de la sucesin EL CAUSANTE Conocido como el fallecido, finado, intestado, heredado, tramtente. Conocido entre los romanos como defuntus, mortus. Es esta la persona que transmite los derechos sucesorios al heredero. La persona del causante para poder disponer de un patrimonio deba estar en el pleno ejercicio de sus derechos, siendo en principio solamente permitido testar a los ciudadanos, privndose de esta facultad a los peregrinos; a los latinos junianos y los dediticios; las mujeres ingenuas sui iuris; los hijos de familia; las mujeres in manu, etc. Para el pueblo romano, el fallecimiento ocasionaba no solamente la transmisin de bienes patrimoniales, sino que llevaba consigo un inters social y religioso, por lo que fue regulado tanto por el derecho civil como por el derecho pretoriano. El causante deba tener derecho a dejar una sucesin testamentaria, esto es que no era suficiente el tener el commercium, sino que deba poseer el derecho a testar y el poder de ejercerlo. No tenan ejercicio del derecho de testar: 1- Los impberes sui iuris, porque carecen de juicio necesario. 2- Los locos, estos slo pueden testar vlidamente en un intervalo lcido. 3- Los prdigos interdictos, porque ya no tienen el commercium.
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4- Los sordos y los mudos, es decir, aquellos que no entiendan ni hablan de una manera absoluta. , pero si su enfermedad es accidental y han hecho el testamento antes de estar atacados, ste produce todos sus efectos. EL HEREDERO Una vez fallecido el causante, debe haber ya sea por disposicin legal, o disposicin testamentaria una persona que ocupe el puesto, esta persona que recibe los bienes del difunto recibe el nombre de heredero, adquiriente, sucesor, causahabiente. Para adquirir la calidad de heredero: 1. La muerte de un sujeto. 2. La capacidad de un difunto para tener heredero. 3. La capacidad de suceder. 4.-Que se diera la delacin o llamamiento a la herencia. 5. La aceptacin del heredero. Para tener capacidad de suceder, el llamado a suceder no poda ser un sujeto sometido a la capitis diminutio, o peregrino, deba ser un ciudadano romano. EL PATRIMONIO Estaba compuesto por todos los bienes, el caudal activo y pasivo que conformaban el caudal hereditario, el cual era llamado por los romanos AS, con lo que le daban configuracin monetaria que lo asemejaba a la moneda romana. Dentro del derecho romano, como dentro del derecho civil y como el derecho pretorio, se tomaron medidas a fin de poder garantizar el pago de las obligaciones del difunto, as de esta manera el heredero deba recibir tanto el activo como el pasivo de los bienes hereditarios, garantizando con esto el pago de las deudas y los bienes de los acreedores.

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Tesis romana Libertad absoluta del testador. El patrimonio del de cujus era considerado una unidad. El heredero asume una responsabilidad ilimitada y el patrimonio del de cujus se confunde con el del heredero, sucedindose tanto en el activo como en el pasivo dado el carcter personal de la sucesin. Tesis germnica El testador tiene una limitacin en cuanto al derecho de la disposicin por la existencia del concepto de la familia consangunea. Conocieron solo la sucesin de bienes determinados. El heredero tiene una responsabilidad limitada solo al monto del activo.

3.4.- DELACION La delacin es el llamamiento efectivo hecho a la persona del sucesor, llamado causahabiente para que pueda adquirir los bienes heredados. Este llamamiento puede tener lugar por testamento, por ley o en forma mixta. Hasta que tenga lugar la apertura de la sucesin por la muerte del causante, no existe delacin hereditaria. Mientras tanto se da lo que se denomina un llamamiento virtual a travs de lo que se recoja en el testamento o en la normativa legal aplicable. Solo a partir de la apertura de la sucesin se produce el hecho de que el llamamiento virtual a la herencia se convierta en efectivo, y con ello, se da lugar a la posibilidad de que los causahabientes hagan suyo el patrimonio hereditario.
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Prevaleci en Roma el principio prohibitivo de la transmisin del llamamiento o delacin. Segn Justiniano, hereditatem nisi fuerit adita, transmitti nec veteres concedebant nec nos patimur. No obstante, el Derecho pretoriano y el imperial concibieron algunas excepciones a la regla y lleg a acogerse cuando el sujeto llamado mora dentro del ao siguiente a la apertura de la sucesin. Como sabemos, la nocin rgidamente personalista de la hereditas fue debilitndose en el devenir histrico y al realzarse su esencia patrimonial, lleg a admitirse plenamente la transmisibilidad de la delacin. Nos encontramos en el estado durante el cual la sucesin se halla abierta, la herencia deferida u ofrecida a un sujeto concreto e individualizado, sea en virtud de testamento o ex lege, que no la ha aceptado ni repudiado, por haberle sorprendido la muerte en el plazo establecido para adquirirla. Corresponde, pues, al momento en que la herencia est yacente. Antes de la apertura de la sucesin, el sujeto con vocacin sucesoria no es titular de facultad o subjetivo alguno, ni siquiera es beneficiario de reales expectativas jurdicas. Si muere, se produce el llamamiento hereditario efectivo al sustituto vulgar (sucesin testamentaria) o a su descendiente o representante (sucesin intestada); y en defecto de ambos, a sus coherederos por acrecimiento. Despus de abierta la sucesin y una vez aceptada o repudiada por el sujeto llamado; en el primer caso, transmite a sus herederos el patrimonio hereditario que adquiri, junto con el suyo propio; en el segundo, slo transmite las relaciones jurdicas que conforman su herencia, pues el ejercicio de la opcin en sentido negativo extingue la delacin y con ello, la posibilidad de ser transmitida. La delacin, llamamiento que tiene lugar una vez abierta la herencia y fundada, ya sea en el ttulo sucesorio voluntario o legal, produce como principal efecto, el nacimiento de un derecho subjetivo, facultad o situacin de poder concreto en cabeza del sujeto llamado, que lo legitima para aceptar o repudiar la herencia
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que le ha sido deferida (ius delationis, ius optionis, ius adeundi vel repudiandi). Cuando el titular del mismo postmuere, lo transmite, junto con el resto de los derechos y obligaciones que integran su patrimonio, a sus herederos. No se trata de un modo especial de suceder, sino de la natural aplicacin de las reglas de la transmisibilidad de los derechos. No hay derecho de transmisin sino transmisin de un derecho, en el cual se sucede, sea por voluntad del causante, por derecho propio o por derecho de representacin.

3.5. ADQUISICION DE LA ADQUISICIN DE LA HERENCIA Bajo el punto de vista de la adquisicin de la sucesin los herederos se dividen en dos clases: los herederos necesarios y los voluntarios. Los herederos necesarios adquieren la sucesin, quiera o no por el solo motivo de estar vivo y ser capaz. Poco importa que sea impber o loco, pues no necesita manifestar su voluntad. Un ejemplo de ello es el esclavo instituido heredero y manumitido por testamento de su amo. Los herederos voluntarios adquieren la herencia nicamente si la acepta, estos se encontraban fuera de la potestad del testador. DE LAS CARGAS IMPUESTAS AL HEREDERO La institucin de heredero es la parte esencial del testamento, pero pueden encontrarse en las otras disposiciones. Pueden estar escritas en forma de una orden imperativa (legado), en forma de ruego fideicomiso.

CLASES

DE

HEREDEROS:

Herederos

necesarios

heredes

necesarii. "Son los herederos que adquieren la herencia,

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automticamente, sin necesidad de aceptacin y aun en contra de su voluntad. No pueden, por tanto, repudiar la herencia" Se trata de dos clases de heredes: Heredes sui et necesarii. " Son los hijos sometidos a la patria potestad del causante en el momento de su muerte" Heredes necesarii. " Son los esclavos a los que el testador ha dado la libertad e instituido herederos" Herederos voluntarios o heredes voluntarii. "A estas personas se les defiere la herencia y tienen la posibilidad de aceptarla o no aceptarla.

Causas de ineficacia del testamento La invalidez del testamento puede producirse por hechos anteriores a su confeccin, o por una situacin posterior. Es as que el testamento puede ser nulo si le falta un elemento de validez: un testamento regular puede ser revocado, destruido o intil por capitis deminutio del testador. El testamento es ineficaz, cuando quedaba sin efecto si el heredero instituido no aceptaba o no poda heredar. El testamento es entonces desertum. Ejemplo: cuando el instituido muere antes que el testador, o pierde la testamento factio o bien rechaza la sucesin que se le difiere. Desheredacin de los hijos Se suprime la privacin del derecho sucesorio por la simple omisin en el testamento. La regla es que el testador debe instituirlos o desheredarlos. Los hijos deban ser desheredados nominativamente, esto es designndolos individualmente. Mientras la hija de familia o el nieto podan serlo intercoeteros (colectivamente)

3.6. HERENCIA YACENTE

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QU ES LA HERENCIA YACENTE?

Es la situacin en la que se encuentra el patrimonio de la persona fallecida, desde que se produce la muerte y hasta la aceptacin de la herencia por parte de los herederos. Su objeto es dar continuidad al patrimonio hereditario mientras se determina quin es su titular de la herencia. Naturalmente, esta situacin no puede mantenerse de forma indefinida, lo que equivaldra a determinar la inexistencia de herederos. Es por tanto una situacin transitoria. En algunos casos, la falta de aceptacin se produce por el hecho de que el heredero an no se ha pronunciado sobre la aceptacin de la herencia. En otros casos, se debe a que el testador haya ordenado la constitucin de una fundacin o en aquellos supuestos en que haya sido llamado a la herencia un nasciturus. La yacencia de la herencia requiere la administracin y custodia de los bienes y derechos hasta que sean aceptados por el heredero. El encargado de esta administracin debe ser designado por el testador en su testamento, mediante el nombramiento de un albacea o por las personas llamadas a heredar. Si no hubiere ninguna persona que pueda hacerse cargo del caudal hereditario, sern los rganos judiciales los que determinarn la forma de salvaguardar los bienes del difunto. En derecho civil se determina herencia yacente a la figura jurdica que consiste en lo siguiente, transcurridos quince das de abrirse la sucesin y no se ha aceptado la herencia o una parte de ella, se declara la herencia yacente; adems de lo mencionado para que se considere la herencia yacente se deben llenar otros requisitos los cuales son:
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2012, 11). Herencia Yacente Derecho Romano. BuenasTareas.com. Recuperado 11, 2012, de

http://www.buenastareas.com%2Fensayos%2FHerencia-Yacente-Derecho-Romano%2F6233351.html

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Que no hubiere albacea a quien el testador haya encargado o que habiendo no haya aceptado el encargo. Que se pida por parte del cnyuge sobreviviente o cualquiera de los parientes del difunto, que se declare la herencia yacente. Tambin se puede hacer de oficio por parte del Juez. O cualquier persona que tenga inters puede pedir que se declare yacente la herencia.

Cuando se declara yacente una herencia, dicha declaracin se debe publicar en un peridico oficial de la regin y carteles que se publicaran en los lugares ms frecuentados y en el ltimo domicilio del difunto, as lo establece el artculo 1297 del cdigo civil; adems se le debe nombrar un curador a la herencia yacente. Pero qu sucede si es solo un heredero el que acepta la herencia? Si habiendo dos o ms herederos uno solo acepta la herencia, este tendr la administracin de todos los bienes hereditarios. Por otro lado la herencia se puede aceptar de dos formas, de manera expresa o tcita, se denomina aceptacin tcita cuando la persona ejecuta un acto propio de un heredero que supone su intencin de aceptar y es aceptacin expresa es cuando se toma la calidad de heredero. Una persona toma la calidad o el ttulo de heredero cuando lo hace a travs ya sea de escritura pblica o privada o lo hace a travs de un acto judicial. HABLAR DE HERENCIA YACENTE Para hablar de herencia yacente, debe existir un perodo de tiempo entre la apertura de la sucesin mortis causa, y la aceptacin de la herencia por el heredero, donde el acervo sucesorio carezca de titular provisoriamente. En el Derecho Romano se distinguan tres clases de herederos:
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1. Los necesarios, que eran los esclavos manumitidos en el mismo testamento, que no podan repudiar la herencia. 2. Los suyos y necesarios, o sea, los descendientes agnados ms prximos, que se los consideraba herederos luego del fallecimiento, pero a los que luego se les permiti el ius abstinendi, o sea que al no tomar posesin de los bienes, ni administrar o disponer de ellos, podan no comprometerse con el acervo hereditario. 3. Por ltimo estaban los extraos o voluntarios, que era cualquier persona, familiar en grado posterior a los parientes agnados ms prximos, o extraos que tenan la opcin de aceptar o no la herencia, previa deliberacin. Este perodo deliberativo, al principio, duraba toda la vida del heredero, si el testador no le hubiera impuesto un plazo menor, pero al ver sus implicancias prcticas negativas, la existencia de un patrimonio sin dueo, durante tanto tiempo, el pretor limit ese tiempo de deliberacin a 100 das. Justiniano fij esos plazos en nueve meses si el interesado hubiese solicitado la fijacin del plazo al magistrado, extendindola a un ao si la solicitud fuera efectuada al emperador. No ejercida la opcin durante la cretio, llamado as ese perodo de deliberacin, se consideraba que el heredero haba rechazado la herencia. En los casos de herederos necesarios, y suyos y necesarios, no haba ningn perodo intermedio entre el llamamiento a la herencia y la delacin de la misma, por lo que el traspaso de los bienes se produca sin solucin de continuidad entre el deceso del causante y la adquisicin de los bienes por el heredero. El problema se planteaba en el caso de los herederos voluntarios, pues durante la cretio, ya se haba producido el llamamiento a la herencia pero esos bienes permanecan sin titular, susceptibles como res nullus de ser adquiridos por cualquiera. Por eso los romanos crearon una ficcin, por la cual dichos benes, conformaban una persona jurdica, a la que se le asign un curador, para protegerlos de posibles extraos que pudieran tomarlos como propios. Es diferente a la herencia vacante, pues sta carece de titular, en
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forma definitiva, al no haber herederos, en la herencia yacente se halla pendiente de aceptacin o rechazo.
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Fue reconocida en las legislaciones modernas de Catalua, en su Compilacin de Derecho Civil del ao 1960, art. 99, que prescriba que en el perodo anterior a la aceptacin de la herencia, el heredero poda realizar actos conservatorios, posesorios, de vigilancia y administracin e interponer interdictos posesorios en defensa de esos bienes, sin implicar estos actos aceptacin de la herencia, pudiendo en ciertas circunstancias, al igual que en el derecho romano, nombrarse un curador a dichos bienes. El trmino curador ha sido reemplazado por el de administrador por el Cdigo de sucesiones por causa de muerte, aprobado por la ley parlamentaria del ao 1991, que constituye una ley completa y global del derecho sucesorio de Catalua. El artculo 5 establece que el heredero adquiere su carcter de tal con la aceptacin. Este es el hecho que produce la existencia de herencia yacente, pues si lo continuara directamente sin necesidad de aceptacin expresa, no habra posibilidad de herencia yacente. El artculo 8 qued redactado en forma similar al anterior, pero a los actos que enumeramos poda realizar el heredero, le reconoci carcter taxativo pues puede realizar exclusivamente actos posesorios, conservatorios, administrativos, de vigilancia y promover interdictos. 3.7. LA HEREDITA Y LA BONORUM, POSESSION. (DOS CLASES DE HERENCIA):

La

sucesin

intestada

en

el

edicto

del

pretor

Hijos

descendientes (liberi): El pretor llamaba a todos los hijos con Independencia de que estn o no sometidos a potestad. Heredan por estirpes o por derecho de representacin del padre premuerto.
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2012, 11). Herencia Yacente Derecho Romano. BuenasTareas.com . Recuperado 11, 2012, de

http://www.buenastareas.com%2Fensayos%2FHerencia-Yacente-Derecho-Romano%2F6233351.html

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Suceden: Los suyos o de propio derecho Los que han salido de la patria potestad (hijos emancipados por el causante, los descendientes legtimos del hijo despus de la emancipacin) Legtimos (legitimi): Son los herederos llamados a suceder Por la Ley de las XII Tablas. El bonorum possesor Debe ceder ante el heredero civil Cognados (cognati): Parientes por consanguinidad, se comprende los descendientes, los ascendientes y los colaterales Hasta el 6to grado. El marido y la mujer (vir et uxor): En ltimo lugar el pretor confera la bonorum possessio al cnyuge suprstite Bonurum possessines sine tabulis Bonorum possessio under liberi. En esta clase llamaba el pretor conjuntamente con los heredes sui a los descendientes que haban salido de la potestad del causante. Comprenda por tanto, a los que por emancipacin hubieran quedado libres de la potestad paterna y los hijos dados en adopcin y luego emancipados por el padre adoptivo.

Bonorum possesio unde cognati A falta del segundo orden sucesorio, el pretor llamaba a los cognados o parientes de sangre ms prximos. La vocacin hereditaria de estos colaterales llegaba hasta el sexto grado. Como en la sucesin civil, los ms prximos en grado excluan a los ms remotos y los de igual grado se repartan la herencia per capita. Poda derivar del padre lo mismo que de la madre. Bonorum possesio unde et uxor en ltimo lugar el pretor confera la bonorum possessio al cnyuge suprstite. En un matrimonio con manu, la mujer heredaba su marido como sui heredes, porque ocupaba el lugar de hija, pero el marido no heredaba a su esposa porque sta careca de patrimonio. En el matrimonio sine manu, los cnyuges podan heredarse recprocamente.

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Derecho

imperial

Senadoconsulto

Tertuliano

Orficiano.

Emitidos en el siglo II d. de C. Introdujeron mejoras en la sucesin de madre e hijo. Entre ambos se daba una sucesin civil como agnados prximos, si la madre se en contra in manu. Se otorg el derecho a la madre de heredar a sus hijos. Constituciones Valentiniana y Anastasia Por disposicin del emperador Valentiano II los nietos sucedan, junto con los hijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos maternos. Por Anastacio, la cognacin se impuso tambin en la lnea colateral y se dispuso que podan suceder entre s los hermanos y hermanas emancipados, junto con los no emancipados, aunque no por partes iguales, sino en porcin menor que stos ltimos. Sucesin en el Derecho Justiniano El heredero imperial mejora los derechos sucesorios del patrn del liberto y crea los derechos de sucesin entre la madre y el hijo. Reforma de Justiniano: En las novelas 118 y 127, el antiguo sistema fue derogado y reemplazado por el fundamento en el parentesco de sangre. Se establece las siguientes clases de herederos: Todos los descendientes, sin distincin de sexo. Los descendientes de igual grado heredan por cabezas; los nietos heredan por estirpes en representacin de su padre premuerto. Los ascendientes, los hermanos, hermanas del mismo padre y madre. - Si concurren ascendientes y hermanos heredan por cabezas. - Si slo acuden ascendientes, los ms prximos. - Si concurren hermanos, heredan por cabezas, pero con derecho de representacin de los descendientes de hermanos premuertos. Los hermanos y hermanas del mismo padre o madre (uterinos) y sus hijos. 4) Otros colaterales. En ltimo trmino eran llamados a suceder los dems parientes colaterales hasta el sexto grado.
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Jos Norono Derecho Testamentario Romano Derecho Romano Privado. Sucesiones en Roma. Testada e intestada. Causante. Heredero. Patrimonio hereditario

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3.8. VIAS DE SUCESIN: LEGTIMA TESTAMENTARIA Y OFICIOSA Vas de sucesin Legtima y Testamental Esta es una descripcin a grandes rasgos del trmite de una sucesin, que permite conocer las distintas etapas que se tienen que cumplir para la entrega de una herencia. El patrimonio de una persona que ha fallecido se puede transmitir a travs de dos formas. La primera se denomina sucesin legtima y es cuando la persona que fallece no deja dispuesto el destino de su patrimonio, por lo que los bienes deben transmitirse conforme a las reglas establecidas en el Cdigo Civil de cada entidad federativa. La segunda es la sucesin testamentaria que es cuando la voluntad del fallecido ha quedado expresada en un documento que se denomina testamento, debiendo ajustarse la transmisin de los bienes a lo ordenado en ese documento. En sta cpsula nos referiremos especialmente a la sucesin testamentaria. Todo proceso sucesorio se compone de cuatro etapas o secciones: LA PRIMERA SECCIN QUE SE DENOMINA SUCESIN, que es la etapa en donde se reconoce los derechos sucesorios de cada heredero o legatario. LA SEGUNDA SE DENOMINA INVENTARIO en el que se realiza una lista y descripcin de los bienes y se realiza un avalo de los mismos. LA TERCERA, DE ADMINISTRACIN, en la que se conservan los bienes y se da cumplimiento a las obligaciones que derivan de ello mientras se reparten

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LA CUARTA, DE PARTICIN Y APLICACIN DE LOS BIENES, que se refiere a la distribucin de los bienes. Cada una de estas secciones debe iniciarse simultneamente si no existe algn impedimento, y el procedimiento puede llevarse ante el juez o un notario si no existe controversia. El procedimiento se inicia presentando ante el juez el acta de defuncin y el testamento y el juez convocar a los interesados a una junta para que, si hubiere albacea nombrado en el testamento, se les d a conocer, y, si no lo hubiere, procedan a elegirlo. Para establecer la fecha de la junta el juez tomar en cuenta el lugar de residencia de los interesados para fijarla. En su caso tambin asistirn los representantes legtimos de los menores. Tambin se debern girar los oficios correspondientes al Archivo Judicial del Tribunal Superior de Justicia y en el Archivo General de Notaras, siendo esta ltima dependencia la encargada de solicitar la informacin al Registro Nacional de Avisos de Testamento, para que informen si existe o no otro testamento en otras entidades federativas. Si no existe oposicin o impugnacin se reconocer a los herederos en las porciones que les correspondan. La oposicin o impugnacin se tramitar sin suspender la sucesin, sino hasta la adjudicacin de los bienes. Una vez precisados los herederos, se determina que bienes constituyen la herencia, para lo cual se realiza el avalo e inventario de los mismos. El albacea es quien debe realizar el avalo e inventario, una vez aceptado el cargo. En una reunin, con los que concurran, el albacea har la descripcin de los bienes con toda claridad y precisin por el orden siguiente: dinero, alhajas, efectos de comercio o industria, semovientes, frutos, muebles, races, crditos, documentos y
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papeles de importancia, bienes ajenos que tena en su poder el finado en comodato, depsito, prenda o bajo cualquier otro ttulo, expresndose ste. La diligencia ser firmada por todos los asistentes y en ella se expresar cualquier inconformidad. Pero el albacea puede tambin presentar por s mismo el inventario, mismo que quedar sujeto a revisin por parte de los interesados. Para el avalo los herederos deben designar un perito valuador. El perito designado valuar todos los bienes inventariados, salvo los ttulos y acciones que se coticen en la bolsa de comercio que podrn valuarse por informes de la misma. No ser necesario tasar los bienes cuyos precios consten en instrumento pblico, cuya fecha est comprendida dentro del ao inmediato anterior. Si no hay oposiciones se aprobar el inventario y el avalo. Las oposiciones se tramitan a travs de un incidente. La administracin de los bienes corresponde en principio al albacea, sin embargo la administracin de los bienes de la sociedad conyugal corresponde al cnyuge que sobrevive. El albacea y el cnyuge deben rendir un informe de su cargo mensual y anualmente. Aprobada la cuenta de administracin, el albacea presentar el proyecto de particin o se designar a un partidor. Aprobado el proyecto, sin existir oposicin, se entregarn los bienes a cada interesado segn hayan sido aplicados con los ttulos de propiedad correspondientes. Cuando el proceso se lleva ante notario, el notario publica dos veces la declaracin de los herederos que aceptan la herencia y se reconocen sus derechos hereditarios y el nombre del albacea que realizar el inventario. Practicado el inventario por el albacea, el notario deber protocolizarlo. Tambin protocolizar el proyecto de particin de la herencia.

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En este caso el notario deber suspender su intervencin siempre que exista oposicin de algn interesado.

3.9. EL LEGADO Los Legados Las Institutas de Justiniano definen el legado como especie de donacin dejada por un difunto. Una liberalidad hacia el legatario. El legado constituye como una especie de obligacin para el heredero. En Roma, los legados se hacan por medio de frmulas particulares que, asociadas a los ritos que la seguan, se convertan en sacramentales. Se conocieron las siguientes formas de legado:

Formas de legados Legado pervindicationem. Por el cual el testador transfiere directamente al legatario la propiedad de una cosa, o de un derecho real (servidumbre). doy y lego Legado per damnationem (obligacin de hacer). En el que se impone al heredero la obligacin de realizar una prestacin a favor del legatario. El legatario solo adquiere un derecho de crdito. Mediante ste se podan legar cosas que no estuvieren en propiedad del testador, sino del heredero mismo o de un tercero. que mi heredero est obligado a transmitir. Formas de legados Legado permisivo o sinendi modo, el testador ordenaba al heredero que permitiera que el legatario tomara un objeto de la herencia, o que gozara de el por vida, o tambin que no pagara una deuda. El heredero estaba obligado a dejar hacer o permitir. Legado per praeceptionem, consista en que el testador ha querido que uno de los coherederos tome una cosa especial
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adems de su parte hereditaria. Lucio tenga preferencia Todos los legados podan revocarse expresa o tcitamente; o bien, podan hacerse condicionales o transferirse de una persona a otra, destruyendo el primer legado y formando el segundo. Fideicomisos: Ya se ha dicho que se institua heredero aquel con quien el testador tena la testamentifaccin (facultad de hacer testamento o instituir); pero en muchas ocasiones, un ciudadano romano que quera favorecer, por un acto de ltima voluntad expresada en su testamento, a persona o personas con quienes no tena la testamentifaccin, inventaba o imaginaba instituir un heredero o establecer el legado a favor de una persona capaz, a quien suplicaba entregara el todo o parte de la herencia a la persona que l deseaba favorecer. De conformidad con el D. Civil, quien reciba la splica, heredero o legatario, no estaba obligado a cumplir con el deseo del testador, quien al hacerlo solo confiaba a la buena fe de ste el compromiso (fideicomissa). Es necesario distinguir el legado del fideicomiso: el primero debe hacerse siempre a base de frmulas sacramentales, pues de lo contrario resultaba un fideicomiso; sin embargo, en su evolucin, por la supresin de palabras y formulas se llegaba a confundir. Codicilos: Eran actos de voluntad que se expresaban sin emplear solemnidades del testamento, expresiones de la voluntad en las que se dispona de los bienes o de una parte de ellos para despus de la muerte. Los codicilos son actos de ltima voluntad que no estaban sometidos a ninguna de las formalidades del testamento, pudindose dejar varios escritos en tablillas separadas. Eran frmulas para poderle aadir ciertas disposiciones a un testamento hecho, lo que no se hubiera podido realizar por medio de un nuevo testamento sin revocar el primero. No puede contener ni institucin de heredero, ni sustitucin ni revocacin de institucin ni desheredacin.
106

4. LA TEORA DE LOS DERECHOS PATRIMONIALES: DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES

4.1. GENERALIDADES, UBICACIN Y CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS PATRIMONIALES: DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES U OBLIGACIONES Los derechos que componen el patrimonio se dividen en

DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES. La divisin establecida por Gayo23 entre: Derecho perteneciente a las personas (ius quod ad personas pertinet). Derecho perteneciente a las cosas (ius quod ad res pertinet). Es derecho patrimonial en general y comprende derechos reales y
23

Gayo (en latn, Gaius ) (120? - 178?) fue un jurista romano de mediados del siglo II.

107

personales. La distincin entre estos dos ltimos conceptos nace, en cambio, en el derecho procesal romano, de la diferencia entre acciones reales y acciones personales.

DERECHO REAL. Es un derecho, oponible a cualquier tercero, que permite a su titular el goce de una cosa, sea en la forma mxima que conoce el orden jurdico (propiedad), sea en alguna forma limitada, como en el caso de los derechos reales sobre cosas ajenas. DERECHO PERSONAL O DERECHO DE CRDITO. 24 Es un derecho, oponible a cualquier tercero, que permite a su titular el goce de una cosa, sea en la forma mxima que conoce el orden jurdico (propiedad), sea en alguna forma limitada, como en el caso de los derechos reales sobre cosas ajenas. Derecho Personal o Derecho de Crdito DERECHO PERSONAL. En cambio, permite a su titular reclamar de determinada persona la prestacin de un hecho positivo o negativo que puede consistir en un:

DERECHO DE CRDITO. Es una relacin entre dos personas, de las cuales una el acreedor, puede exigir de la otra, el deudor, un hecho determinado, apreciable en dinero. Ahora bien; esa relacin puede ser considerada desde dos puntos de vista:

Del

lado

del

ACREEDOR,

es

un

DERECHO

DE

CREDITO.

Del lado del DEUDOR, es una OBLIGACIN. Una deuda que figura en su pasivo.

24

Rafael Rojina Villegas, Derecho civil mexicano, 7 ed, editorial Porra, Mxico, 1991

108

Los derechos patrimoniales son aquellos que tienen un contenido econmico, los sirven para la satisfaccin de las necesidades econmicas del titular y que son apreciables en dinero. Los derechos patrimoniales se encuentran dentro de los derechos subjetivos, y son Individuales dentro del ordenamiento del derecho privado. Los derechos subjetivos se pueden explicar como la facultad o potestad que el derecho objetivo concede.

"El derecho patrimonial es el conjunto de principios y normas que regulan los derechos y Obligaciones de contenido total o parcialmente econmico que pueden integrar el patrimonio de las personas humanas y las de existencia ideal". No estn dentro del Derecho patrimonial: los derechos extra patrimoniales (individuales y colectivos) aunque nada impide que su violacin d origen o tenga consecuencias patrimoniales. Los derechos patrimoniales pueden ser personales o crediticios y reales. Son susceptibles de tener un valor econmico y se contraponen a los derechos familia Origen histrico del derecho real y de su terminologa. Historia. Derecho Romano.25 Edad Media. Existe, al menos, dos criterios acerca de la distincin conceptual entre derechos reales y personales: el histrico y el filosfico jurdico. extra de patrimoniales la derechos de personalsimos o derechos personalidad y derechos

25

Guillermo F. Margadants, DERECHO ROMANO.

109

En el derecho romano primitivo era imposible encontrar esta diferencia, ya que originalmente el derecho fue un poder, el del pater familias, que ejerca sobre todas las personas y cosas sometidas a su mancipium, sobre las cuales era soberano. Recin en una etapa muy posterior puede encontrarse la distincin entre derechos personales y reales, cuando se reemplaza la vinculacin o atadura persona del deudor por la de sus bienes, pasndose de la ejecucin personal a la ejecucin patrimonial. LOS DERECHOS PATRIMONIALES SE SUBDIVIDEN EN: DERECHOS REALES, DERECHOS PERSONALES Y DERECHOS INTELECTUALES. Los derechos patrimoniales reflejan sobre el patrimonio y son aptos para satisfacer necesidades valorables en dinero. Integran los derechos patrimoniales los derechos reales y los derechos personales. Para los romanos el patrimonio estaba constituido por todos los bienes, crditos, derechos y acciones de que fuere titular una persona y las deudas y cargas que la gravaran. Los modernos basados en la concepcin de Aubry y Rau lo consideraron un atributo de la personalidad, consistente en todos los bienes y crditos de los que era titular una persona, y las cargas que la gravaran.26 DERECHOS PERSONALES. Si tenemos en consideracin que las obligaciones se establecen entre personas (un sujeto activo y uno pasivo) las llamaremos derechos personales, si tomamos en cuenta al sujeto activo a acreedor que tiene la posibilidad de ejercer una accin contra el deudor, fundada en su crdito, las llamaremos derechos creditorios, y si apuntamos hacia el sujeto pasivo que debe

26

No puede existir persona sin patrimonio, ni patrimonio sin persona de su tutela.

110

cumplir una prestacin a la que est obligado, le daremos el nombre de obligaciones. Cualquiera sea la denominacin escogida, los derechos personales creditorios u obligaciones, suponen un vnculo jurdico establecido entre dos partes (una acreedora y otra deudora) por el cual la parte acreedora, puede demandar a la deudora el cumplimiento de una prestacin, surgiendo para esta ltima una responsabilidad. DERECHOS INTELECTUALES. Los derechos patrimoniales son los derechos econmicos y de posesin de una obra. Con respecto a este ltimo punto, los propietarios (autor, editorial o un tercero) estn facultados para establecer el modo de difusin, la autorizacin de su traduccin a un idioma o la reproduccin en cualquier formato. Los derechos econmicos son las ganancias percibidas de la posesin de la obra; el tanto por ciento depende de lo pactado con la editorial. Este tipo de derecho es limitado, pues expira a los 70 aos de la muerte del autor. Si el autor tiene descendientes, stos heredan los derechos patrimoniales y morales, pero si no existiera ningn descendiente pasara a ser de dominio pblico. DERECHOS REALES. Los romanos no conceptualizaban a los

derechos reales, solo se limitaron a distinguir las acciones reales (vindicatio) de las personales (condictiones). Los derechos reales son aquellos que crecen entre las personas y la cosa, una relacin directa e inmediata donde intervienen 2 elementos: sujeto activo (titular de derecho) y la cosa (objeto de l). Este era ejercido erga omnis (contra cualquier sujeto que desconociese la existencia del derecho o afectase su plenitud).

111

Los derechos reales se caracterizan por gozar del: ius perseguendi (el derecho que tena el titular de perseguir la cosa en poder de quien se encuentre) y el ius preferendi (preferencia y prevalencia de los derechos reales con respecto a los personales) Eran perpetuos, a diferencia de los derechos personales que son temporales. El transcurso del tiempo hace adquirir derechos reales y extingue los personales.

4.2. LOS DERECHOS REALES: TERMINOLOGA Y CONCEPTO Los derechos reales son la relacin jurdica inmediata entre una persona y una cosa. La figura proviene del Derecho romano ius in re Es un trmino que se utiliza en contraposicin a los derechos personales o de crdito.

Concepciones. Una concepcin de la teora eclctica de los derechos reales es: derecho real, es el que concede a su titular un poder inmediato y directo sobre una cosa, que puede ser ejercitado y hecho valer frente a todo. La concepcin obligacionista o personalista y las concepciones unitarias consideran que de los derechos reales deriva un deber de abstencin u obligacin pasiva que se impone a todo el mundo (erga omnes). Se ha sealado que esta tesis no parece aceptable, dado que existen innumerables casos en los que no hay tal invasin y la actividad del titular se desarrolla pacficamente. Los derechos reales no podran ser solo una facultad o poder de exclusin, ya que llevara a concluir que el derecho de propiedad sobre una cosa mueble no nacera hasta que un tercero la hurta o roba.

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Una concepcin intermedia establece dos elementos de los derechos reales:

Un poder del sujeto sobre la cosa de contenido econmico. Una relacin del sujeto con terceros: garanta jurdica o formal.

Otra concepcin seala que son derechos reales aquellos derechos subjetivos que atribuyen a su titular un poder inmediato sobre una cosa, y son ejercitables frente a terceros. Una ltima concepcin ms sencilla, sera, el derecho de las personas sobre las cosas. Caractersticas. Los derechos reales se diferencian de los derechos obligacionales:

Por razn de las personas: En los derechos reales, interviene un solo sujeto activo determinado y un sujeto pasivo colectivo e indeterminado. En el derecho de crdito, adems de esos mismos, figuran un sujeto pasivo individualmente determinado. Por razn del objeto:

En los derechos reales, el objeto es una cosa corporal, especfica y determinada. En el derecho de crdito el objeto es una prestacin del deudor. En razn del poder que atribuyen al titular:

El los derechos reales, implica el poder sobre una cosa.

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El derecho de crdito, un poder o facultad contra la persona del deudor, para exigirle una prestacin de hacer o no hacer. Por razn de su eficacia:

El los derechos reales, es el prototipo de los derechos absolutos, al poder ejercitarse y hacerse efectivo erga omnes: su sujeto activo es el titular, quien ejerce sus derechos sobre la cosa y la colectividad actuara como sujeto pasivo, al verse obligado a no perturbar las potestades que el titular ejerce sobre la cosa. El derecho obligacional es el tpico derecho relativo (inter partes), porque slo puede hacerse efectivo con la persona del deudor como sujeto pasivo, en contraposicin al acreedor, que acta como sujeto activo.

Por la importancia que la ley y la voluntad tienen en su creacin:

El los derechos reales, toma su configuracin de la ley y obedece al principio de orden pblico. Los diferentes derechos reales y los modos de adquirirlos, por su relevancia para los ordenamientos jurdicos nacionales, suelen estar establecidos exclusivamente en la ley, es decir, responden a un numerus clausus El derecho de obligacin se rige el principio de autonoma de la voluntad, razn por la cual existen tantas obligaciones como figuras jurdicas se puedan imaginar. Por razn del origen:

Los derechos reales precisan de un ttulo y de un modo de adquirir, establecidos por la ley. Los derechos de obligacin nacen de las fuentes de las obligaciones, las que en el derecho romano clsico son el contrato y el delito, variando en los distintos
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ordenamientos jurdicos modernos. No son susceptibles de usucapin.

Por razn de su duracin y causas de extincin: Los derechos reales tienen de ordinario naturaleza perpetua, su ejercicio lo consolida, pero pereciendo la cosa, se produce la extincin del derecho. El derecho de obligacin tiene una naturaleza limitada, "nace para morir", puesto que su ejercicio lo extingue, y subsiste an desapareciendo la cosa sobre la que recae (salvo que por ello obre un modo de extinguir las obligaciones). Por objeto de proteccin registral.

Los derechos reales, en especial el de naturaleza inmueble, suelen ser protegido por el ordenamiento jurdico mediante su inscripcin en un registro especial de naturaleza pblica, lo que acredita su dominio o, en su caso, su posesin. El derecho de obligacin, salvo excepcionalmente, no es protegido mediante registro.

El ius ad rem El ius ad rem histricamente fue un derecho que, sin llegar a atribuir un poder inmediato sobre la cosa, tampoco dejaban reducidos a meros efectos obligacionales los actos realizados. Se origin en el Derecho romano y se aplicaba en aquellos casos en que habindose adquirido una cosa, todava no haba sido entregada. En la actualidad se entiende que es aquella titularidad que se atribuye a un sujeto en virtud de una ley, un contrato, un testamento, una resolucin judicial, para obtener la posesin o
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utilidad econmica de una cosa determinada que an no tiene. Los supuestos ms comunes son: la anotacin preventiva y la doble venta. El ius ad rem es mayoritariamente rechazado por la doctrina jurdica espaola.

Derechos reales in faciendo Los derechos reales in faciendo. Es el vnculo jurdico entre dos personas; son aquellos que confieren a su titular el derecho a obtener del sujeto pasivo una determinada conducta o prestacin. Respecto a su naturaleza jurdica, se ha afirmado que son autnticos derechos reales, pues el contenido obligacional no tiene autonoma propia, sino que existe como consecuencia de los mismos derechos reales; sin embargo, el punto es discutido y hay quienes consideran que se trata de derechos personales Se mencionan como supuestos de derechos reales in faciendo a las servidumbres positivas, a los censos y, modernamente, al aprovechamiento urbanstico inscrito en el Registro de la propiedad separado del suelo, que puede incluso ser objeto de hipoteca. Por derechos reales in faciendo, se entienden aquellos en que los terceros se encuentran obligados no slo a tolerar, sino a un hacer a favor del titular del derecho. En un principio, pareciera una nocin absurda, pues implicara que en los derechos reales existiera un sujeto pasivo determinado y se ampliara su obligacin no slo a un simple tolerar sino, inclusive, a un hacer, lo que implicara una accin por parte del mismo. No obstante, opinamos que el concepto de derechos reales in faciendo es plenamente aplicable en nuestro derecho, al menos en
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el caso del derecho real de servidumbre voluntaria, pues el dueo del predio sirviente pudiera, hipotticamente, estar obligado a un hacer, si a eso se obligara en el negocio constitutivo (v. gr. arreglar y mantener un buen estado las condiciones del camino establecido). Obligaciones propter rem Las obligaciones propter rem son aquellas en que el obligado no est determinado sino por su relacin con la cosa. Son considerados una subespecie de la categora ob rem, es decir, aquel derecho u obligacin que tiene su origen en una cosa determinada, que se goza o que est gravado con l mientras se es titular de dicha cosa y precisamente por serlo. Como ejemplo de titularidad obrem se puede mencionar a la propiedad horizontal y como obligacin propter rem la de contribuir a los gastos comunes.

Clasificaciones de los derechos reales Mxico Los derechos reales reconocidos en Mxico se clasifican de dos formas la primera denominada de goce en donde encontramos: propiedad, uso, usufructo, habitacin, servidumbre; la segunda se denomina de garanta: prenda, hipoteca. Encontramos tambin la condicin resolutoria de la venta, el pacto de reserva, el derecho de retencin, la propiedad intelectual y la propiedad industrial.

Dominio
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Es el derecho de mayor contenido; en l la voluntad del titular es decisiva respecto del destino de la cosa y, por lo tanto, mientras no se lo impida la ley o los derechos de un tercero, puede exclusiva y perpetuamente, gozar y disponer de la cosa como quiera. El condominio es el derecho de copropiedad de dos o ms personas sobre una cosa propia, por una parte indivisa. Usufructo Es el derecho de usar y gozar, pero no disponer la cosa, inclusive su uso es menos amplio que el del dueo, ya que debe sujetarse al destino determinado por este ltimo. Es esencialmente temporario e intransmisible. Uso Al igual que el usufructo, es el derecho de usar y gozar de una cosa, pero no en su totalidad, sino slo en cuanto le sea preciso para satisfacer necesidades personales y las de su familia.

Habitacin Por su parte, la habitacin no es ms que el derecho de uso cuando recae sobre una casa, dando la utilidad de morar en ella. Servidumbre Da nicamente el derecho a una determinada, especfica utilidad sobre un inmueble ajeno. Hipoteca Derecho sobre la cosa aliena que tiene por finalidad garantir al titular del derecho de hipoteca, el pago de la deuda, sin traslado de posesin. Anticresis concreta o

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La anticresis es el derecho en virtud del cual, en garanta y pago de un crdito determinado en dinero, un inmueble es entregado al acreedor para que perciba sus frutos y los impute a dicho pago. Propiedad Horizontal Es el derecho de uso, goce y disposicin jurdica sobre una cosa propia consistente en una unidad funcional, de un inmueble edificado, que est integrada por una parte privativa, que es una fraccin del edificio, y por una cuota parte indivisa sobre el terreno y sobre todas las partes o cosas comunes del edificio. Superficie Forestal Es el derecho de forestar sobre inmueble ajeno y hacer propio lo plantado o de adquirir la forestacin ya existente separada de su emplazamiento.

LOS DERECHOS REALES Y LA CUESTIN SOCIAL Las cosas y su apropiacin, son elementos vitales para la vida del hombre, para su bienestar, para su cultura y moral. Pero ocurre que la apropiacin y goce de una cosa por el hombre, supone la exclusin de la apropiacin y goce de esa misma cosa por otros.

En torno al derecho de las cosas gira la organizacin social y poltica de los pueblos, su estilo de vida, su filosofa. De un derecho absoluto e ilimitado como lo era la propiedad y los dems derechos reales en Roma, hoy da se reconocen lmites y restricciones al mismo, a tal punto de ser concebido como relativo y limitado.

Estas restricciones surgieron con la concepcin de estado social de derecho que pregona una superioridad de los intereses sociales ante los individuales. As la misma Iglesia Catlica, mediante sus
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encclicas pregona una funcin social.

que

la

propiedad

debe

cumplir

LOS DERECHOS REALES EN NUESTRO CDIGO CIVIL El Derecho Real es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas substancialmente de orden pblico, establecen entre una persona(sujeto activo) y una cosa (objeto) una relacin inmediata, que previa publicidad, obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al uso y goce del derecho real.

Caractersticas de los derechos reales:

Es un derecho absoluto: es decir no reconoce lmites. Hoy da se reconocen ms limites a favor de la sociedad Es de contenido patrimonial: solo importa aquello que sea susceptible de valoracin econmica. Los derechos reales conjuntamente con los derechos de crditos e intelectuales constituyen los derechos patrimoniales en nuestra legislacin. Es un vnculo entre una persona y una cosa, y slo a nivel subsidiario es un vnculo entre dos personas. Es una relacin inmediata, pues el uso y goce de las cosas es de manera directa sin necesidad de ningn acto de terceros. Son erga omnes: se ejerce contra todos. Se rigen por el principio de legalidad, pues solo existen aquellos derechos reales creados por la ley, conforme al artculo 1953.

4.2.1. COSAS: CONCEPTO Y CLASIFICACION.

120

Son elementos, Corpreos o incorpreos, del mundo exterior que puede producir una satisfaccin al hombre. Pueden estar dentro del comercio- en cuyo caso pueden ser objeto de apropiacin privada-, o fuera del comercio. Una cosa puede estar fuera del comercio por razones fsicascomo el sol-, o por razones jurdicas. A su vez, estas razones jurdicas pueden ser de derecho humano o de derecho divino.

Art. 1872.- Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos corporales susceptibles de tener un valor.

Art. 1873.- Los objetos inmateriales susceptibles de valor e igualmente las cosas, se llaman bienes. El conjunto de los bienes de una persona, con las deudas o cargas que lo gravan, constituye su patrimonio.

Etimolgicamente, patrimonio deriva de la voz patrimonium y significa bienes que el hijo tiene heredado de su padre o abuelo; es decir, el conjunto de bienes cuya propiedad era ejercida por el paterfamilies, y que se transmitan por sucesin.

Pero este concepto tan restringido, no se mantuvo en vigencia durante mucho tiempo, pues ya en la poca clsica se ampli con la inclusin tambin de los derechos sobre las cosas materiales.

El concepto de patrimonio tiene dos elementos:

Positivo: los bienes de una persona, es decir, su activo, sea material o inmaterial. El negativo: las cargas o deudas que gravan al patrimonio, es decir, su pasivo.

Caractersticas:

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Unidad e indivisibilidad del patrimonio: toda persona tiene un solo patrimonio, que es nico es indivisible. El patrimonio es inseparable de la persona: del mismo modo que no se concibe la existencia de una persona sin patrimonio, el soporte de ste es necesariamente aquella de lo que se sigue la imposibilidad de disposicin del patrimonio por la persona sino cuando se produce su desaparicin por la muerte. Es decir, no existe patrimonio sin persona.

Los bienes, segn el artculo 1873, pueden ser de dos categoras:

Los objetos incorporales o inmateriales, siempre que sean susceptibles de una valoracin pecuniaria. Las cosas, es decir, los bienes corporales o materiales, conforme lo dispone el artculo 1872.

Los bienes son el gnero y las cosas son una de las especies de bienes, pues toda cosa es un bien, pero no todo bien es una cosa.

CLASIFICACIN DE LAS COSAS

Cosas Cosas Cosas Cosas Cosas Cosas

muebles e inmuebles. consumibles y no consumibles. fungibles y no fungibles principales y accesorias en el comercio y fuera del comercio divisibles y no divisibles

ENUMERACIN Y PROTECCIN DE LOS DERECHOS REALES Art. 1953.- Todo derecho real slo puede ser creado por la ley. Los contratos o disposiciones de ltima voluntad que tuviesen por fin constituir otros derechos reales o modificar los que este Cdigo reconoce, valdrn como actos jurdicos constitutivos de derechos personales, si como tales pudiesen valer.

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Son derechos reales: el dominio y el condominio, el usufructo, el uso y la habitacin, las servidumbres prediales, la prenda y la hipoteca. Los derechos reales se protegen bsicamente por medio de las acciones reales, que en nuestro cdigo son:

Accin reivindicatoria. Accin confesoria. Accin negatoria.

4.2.2. LA PROPIEDAD: CONCEPTO, ORIGEN, EVOLUCION, ELEMENTOS Y LIMITACIONES.

Propiedad 27 Es la cercana de la persona con la cosa. El contenido de la propiedad consiste en la plenitud del seoro que confiere al titular. Esta se caracteriza por ser:

Absoluto: Implican los siguientes derechos:

Ius Utendi: derecho de servirse de la cosa y obtener las ventajas de ella. _ Ius Fruendi: derecho a percibir de los frutos civiles o naturales de la cosa. _ Ius Abutendi: derecho a consumir la cosa y disponer de ella en forma absoluta. _ Ius Vindicandi: derecho que tiene el titular de la osa para reclamarla a terceros.

27

1.-Morn Martn, Remedios. Los derechos sobre las cosas (I). El derecho de propiedad y derecho de posesin. Historia del Derecho Privado, Penal y Procesal. Tomo I. Parte terica . Editorial Universitas. ISBN 84-7991-143-3.. El artculo 544 del Cdigo Civil francs establece que "La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa de la manera ms absoluta, siempre que no se haga de ella un uso prohibido por las leyes o por los reglamentos". 2.- Rodrguez Pieres, Eduardo. Derecho usual (16 edicin). Bogot: Temis., pg. 70 3.-Hinestrosa, Fernando . Apuntes de derecho romano: Bienes . Bogot: Universidad Externado de Colombia. pp. 23-24. El concepto de dominio o propiedad como suma del ius utendi, el ius fruendi y el ius abutendi [...] no es romano sino medieval. Fueron los cultores y expositores por cuenta propia del derecho romano (glosadores y, en especial, los comentadores), quienes acuaron esa idea, tan propia de su mentalidad como extraa al derecho romano en s. .

123

Exclusivo

o Individual:

El

propietario

puede

impedir a

cualquiera concurrir en el edificio del derecho de propiedad. La excepcin a esto es el condominio o copropiedad, es decir cuando varias personas ejercen el derecho de propiedad, por el cual: cada uno de ellos son propietarios de una parte del bien.

Perpetua: Subsiste con independencia que de l haga el titular. En Roma no se concibi la propiedad o tempus (por un tiempo determinado).

Historia acerca del Origen de la Propiedad Hay 3 teoras: Barron: la propiedad naci en las 3 tribus (Ramnes, Luceres, Titus) Cicern: Numa Pompilio haba atribuido las tierras a particulares. Dionisio: deca que se haban asignado tierras para las 30 curias existentes y otras para el Estado. Clasificacin de los Fundos

Tierras Cultivadas

Fuera de Roma Fundos Itlicos (dentro de la Pennsula) * No Cultivadas Fuera de la Pennsula Fundos Pciales. Eran de propiedad del empleador o del pueblo

124

4.2.3. TIPOS O FORMAS:

Distintas Clases de Propiedad Quiritaria: (Derecho Civil) propia de los ciudadanos romanos libres y sui iuris. S ejerca sobre los fundos itlicos y se transmita a travs de la mancipatis y la in iure cession. Se protega por la accin reivindicatoria (accin real). Tambin era para las cosas muebles dentro del comercio. Bonitaria: (Derecho de Gentes) era otorgado por el pretor cuando faltaba uno de los requisitos para que se configure la propiedad quiritaria. Se transmita por la tradicin y se aplicaba para los peregrinos y extranjeros, y se ejerca sobre fundos provinciales.

Limitacin al Derecho de la Propiedad El derecho de propiedad tena limitaciones de: Derecho Pblico: tenan carcter de inderogables. Ej. La prohibicin de cremar y enterrar cadveres dentro de la ciudad. Derecho Privado: eran derogables por la voluntad de los interesados. La mayora de ellas versan sobre relaciones de vecindad. Todo derecho real puede ser creado por la ley. Se garantiza la propiedad privada cuyo contenido y lmites sern establecidos en la ley. Se garantiza la propiedad privada cuyo contenido y lmites sern establecidos en la ley, atendiendo a su funcin econmica y social, a fin de hacerlo accesible para todos. La propiedad es inviolable (CN 109, CC 1953). Existe un vnculo jurdico entre la persona y la cosa.

125

4.2.4. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Originarios Ocupacin: era un medio de adquisicin del derecho natural, respecto a las cosas sin dueo (res nullus). Con Justiniano abarco las cosas abandonadas por su dueo (res derelictae). La adquisicin se configuraba con la mera aplicacin. Accesin: hay accesin cuando una cosa se adhiere a otra por obra natural o artificial, para integrarse ambas en un solo cuerpo. Especificacin: consista en la transformacin de una materia prima en una especie nueva, que adquira propia individualidad. Ej. Como si se hiciera vino de la uva. Confusin y Conmixtin: tiene lugar cuando se mezclan lquidos (compossio) o slidos (conmixtio) del mismo o distinto gnero. Adjudicacin: era el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial emitido en los juicios, con el fin de que la propiedad se tornara independiente e individual. Usucapio: era el medio originario de adquisicin de la propiedad regulada por el derecho civil que se operaba a travs de la posesin continuada de una cosa durante un tiempo determinado por la ley. Los requisitos necesarios para la usucapin fueron:

Res Habilis: deban estar en el comercio. No podan ser usucapiadas magistrados. las cosas hurtadas, las donadas o los

Ttulo: todo acto jurdico valido, idneo para adquirir el derecho de propiedad.

Buena Fe: la creencia leal, la honesta conviccin de que no se lesionan intereses jurdicos ajenos al entrar en posesin de una cosa.
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Posesin: era la posesin continuada durante un tiempo determinado por la ley.

Tiempo: el tiempo exigido por la ley poda ser: 3 aos para las cosas muebles y 10, 20 o 30 aos para las cosas inmuebles.

GARANTAS DEL DERECHO DE PROPIEDAD NORMAS CONSTITUCIONALES28. Artculo 109 116 PROTECCIN DEL DERECHO DE DOMINIO

a) FRENTE A LOS PARTICULARES Adquiere eficacia mediante el otorgamiento de las acciones que el propietario puede hacer valer (Jus vindicandi: accin reivindicatoria y accin negatoria). Las acciones reales o petitorias, y acciones posesorias confieren al propietario una slida y eficaz defensa contra los ataques ilegtimos a que est expuesto en sus relaciones contra terceros.

b) FRENTE AL PODER PBLICO La propiedad no carece de proteccin frente al Estado. Es verdad que el Estado con frecuencia se ve en la obligacin de ocupar o autorizar la ocupacin de bienes pertenecientes a los particulares, para la mejor realizacin de sus fines, pero est obligado a pagar un precio justo y en la forma que se establece previamente. Son situaciones en las cuales los intereses legtimos de los particulares resultan lesionados por la accin del Estado, pero la propiedad conserva su plenitud.

28

Estn incluidos en este documento, artculos de la Constitucin y el Cdigo Civil.

127

Expropiacin Constituye una forma de limitacin del derecho de propiedad cuyos antecedentes se encuentran en las prcticas ms antiguas. La expropiacin en nuestro pas tuvo inicio en la Constitucin Nacional de 1870. Requisitos para la expropiacin:

Debe existir una ley. Justa y previa indemnizacin

Fundamentos 1. Teoras de la reserva: para esta teora el fundamento se encuentra en la organizacin de la primitiva propiedad colectiva.

2. Teora del dominio eminente del Estado: considera que el poder de expropiacin es un atributo que corresponde al Estado como emanacin de la soberana que ejerce dentro del territorio sometido a su jurisdiccin. La venta forzosa a travs del Estado.

3. Teora de la colisin de derechos: el fundamento de la expropiacin se encuentra en la primaca del inters general sobre el particular; es un dogma el que proclama que el inters particular jams primar sobre lo general.

4. Teora del consentimiento presunto: los miembros de una determinada colectividad se acogen a ella y de ella se benefician, aceptando implcitamente la expropiacin que la colectividad impone. 5. Teora fines del estado: cualquier acto realizado por el Estado a favor del bien comn.

Naturaleza Jurdica o Importancia de la Expropiacin

128

No existe acuerdo entre los tratadistas respecto de la naturaleza jurdica de la expropiacin. Es una institucin que ofrece caractersticas especiales, a tal punto que se la considera tanto de derecho privado como de derecho pblico, los autores defienden tesis diferentes, bajo la influencia de sus particulares especialidades.

Objeto de la Expropiacin De la Propiedad Privada de Inmuebles

Modos de Adquirirla a. b. c. d. Contrato Accesin Usucapin Sucesin

CONTRATO Art. 1968.- La propiedad de bienes inmuebles se transmite por contrato. Los ttulos traslativos de dominio estn sujetos a la toma de razn en el Registro de Inmuebles para que produzcan efectos respecto de terceros. Art. 1969.- La transmisin, salvo declaracin contraria, comprende los accesorios del inmueble existentes en el momento de la transferencia. Los objetos, que por efecto de ella, se entreguen al adquirente, o los que pasasen a poder de terceros, se regirn por las reglas generales sobre posesin de las cosas muebles. Art. 1970.- La inscripcin no impide las acciones que procedan entre enajenante y adquirente para recuperar la cosa, ni tampoco las dirigidas contra terceros en los casos de anotacin preventiva, respecto a los derechos constituidos despus de sta.

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LA INSCRIPCIN REGISTRAL Los contratos deben ser hechos en escritura pblica, los ttulos traslativos de dominio estn sujetos a la toma de razn en el Registro de Inmueble. Instituido en la Direccin General de Registros Pblicos al solo efecto de dar publicidad a la transferencia respecto de terceros, el dominio es adquirido entre las partes por la tradicin que es la transferencia de la posesin. A los efectos de la inscripcin de la transferencia entre las partes adquiere mayor relevancia referido a la prioridad que la inscripcin otorga, solo el contrato tiene la virtualidad de probar la transferencia entre las partes.

VALOR DE LA INSCRIPCIN Art.1970.- La inscripcin no impide las acciones que procedan entre enajenante y adquirente para recuperar la cosa, ni tampoco las dirigidas contra terceros en los casos de anotacin preventiva, respecto a los derechos constituidos despus de sta.

SENTENCIAS Y ACTOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE Art.1971.- Sern tambin inscriptas: a. las sentencias por las cuales se pusiese trmino a la indivisin del condominio; b. las sentencias que en los inventarios y cuentas peticionarias adjudicasen bienes races en pago de deudas de herencia; y c. las adjudicaciones en subasta pblica, y en general, todos los actos jurdicos entre vivos, declarativos o modificativos de dominio sobre bienes inmuebles. FORMA DE DETERMINAR INSCRIPCIONES LA PRIORIDAD ENTRE DOS

Art. 1972.- Para determinar la prioridad entre dos o ms inscripciones de una misma fecha, relativas al mismo bien, se
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atender a la hora de presentacin en el Registro de los ttulos respectivos. Se considerar como fecha de la inscripcin para todos los efectos que sta deba producir, la fecha del asiento de la presentacin que deber constar en la inscripcin misma.

MODOS DE PERDER EL DOMINIO DE UN INMUEBLE Art. 1967.- Se pierde el dominio de los inmuebles: a. b. c. d. e. por su enajenacin; por transmisin o declaracin judicial; por ejecucin de sentencia; por expropiacin; y por su abandono declarado en escritura pblica, debidamente inscripta en el Registro de Inmuebles, y en los dems casos previstos en la ley.

INMUEBLES ABANDONADOS Art. 1973.- Los inmuebles abandonados pertenecen al Estado. Si lo abandonado fuese la parte de un condominio, ella acrecer proporcionalmente a la de los otros comuneros. En este caso, ser necesario que la declaracin se haga igualmente en escritura pblica. El propietario exclusivo de una cosa, no podr hacer abandono de slo una parte indivisa de ella.

DE LA ADQUISICIN POR ACCESIN Art. 1974.- La accesin puede resultar de: a. b. c. d. e. la formacin de islas; aluvin; avulsin; abandono del lveo; y la edificacin de obras y las plantaciones.

ACCESIN NATURAL Y ARTIFICIAL

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La segunda forma de adquirir la propiedad, es la formacin de acumulacin de tierras por sedimentacin paulatina o violenta, u otros fenmenos naturales y tambin por hechos del hombre. ISLAS Art. 1975.- Las islas situadas en los ros navegables pertenecen a los propietarios ribereos, de acuerdo con las reglas siguientes: a. las que se formaren en medio del ro, se consideran acrecencia sobrevenida a las tierras ribereas fronterizas de ambas mrgenes, en la proporcin de sus frentes, hasta la lnea que divida el lveo en dos partes iguales; b. las que se formaren entre esa lnea y una de las mrgenes, se considerarn acrecencia de las tierras ribereas fronterizas de ese mismo lado; y c. las que emergieren por el desdoblamiento de un nuevo brazo del ro, continan perteneciendo a los propietarios de las tierras a costa de las cuales se formaron.

DEL ALUVIN Art. 1976.- Los acrecentamientos de tierra formados paulatina e insensiblemente por causas naturales, pertenecen a los propietarios de las tierras ribereas. Esta disposicin es aplicable a los lagos y lagunas.

AVULSIN Art. 1979.- Cuando la corriente de las aguas segrega de una ribera una porcin de tierra y la transporta a otra heredad interior o de la ribera opuesta, su dueo puede retirarla mientras no se haya efectuado adhesin natural, pero no est obligado a hacerlo.

Si la avulsin fuere de cosas no susceptibles de adhesin natural, se aplicar lo dispuesto sobre las cosas perdidas.

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Art. 1980.- Si nadie reclamare la porcin de tierra a que se refiere el artculo anterior dentro de un ao, se considerar definitivamente incorporada al predio donde se halla, y el antiguo dueo perder el derecho de reivindicarla o de ser indemnizado. DEL ALVEO ABANDONADO Art. 1981.- El lveo o cauce abandonado de un ro del dominio pblico o privado pertenece a los propietarios ribereos de las dos mrgenes sin que los dueos de las heredades por donde el ro abriere nuevo cauce tengan derecho a indemnizacin alguna. Se entiende que los predios de ambas mrgenes se extendern hasta la mitad del lveo o cauce. Si ste separaba heredades de distintos dueos, la nueva lnea divisoria correr equidistante de unas y otras.

DE LA EDIFICACIN Y LA PLANTACIN Art. 1982.- Toda construccin o plantacin existente en un terreno, se presume hecha por el propietario, y a su costa, salvo prueba en contrario. Art. 1983.- El que sembrare, plantare o edificare una finca propia con semillas, plantas o materiales ajenos, adquiere la propiedad de uno y otros, pero est obligado a pagar su valor; y si hubiese procedido de mala fe, ser adems condenado al resarcimiento de los daos y perjuicios. El dueo de las semillas, plantas o materiales podr reivindicarlos si le conviniere, si ulteriormente se separasen.

EDIFICACIN EN TERRENO PROPIO Y EN FONDO AJENO Art. 1984.- Cuando de buena fe se ha sembrado, edificado o plantado en terreno ajeno, y sin derecho para ello, el dueo est obligado a abonar el mayor valor que por los trabajos o la construccin hubiese adquirido el bien, en el momento de la restitucin. Puede impedir la demolicin o deterioro de los trabajos.

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No est obligado a pagar las mejoras voluntarias. El autor podr levantarlas, si no causare perjuicio al bien. Si procedi de mala fe, estar obligado a la demolicin o reposicin de las cosas a su estado primitivo, a su costa. Si el dueo quisiere conservar lo hecho, no podrn ser destruidas las mejoras, y deber abonar el mayor valor que por los trabajos hubiere adquirido el bien. Art. 1985.- Si hubiere mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta en terreno ajeno, sino tambin por parte del dueo, se reglarn los derechos de uno y otro segn lo dispuesto respecto del edificante de buena fe. Se entiende haber mala fe por parte del dueo, siempre que el edificio, siembra o plantacin se hiciere a vista y conocimiento del mismo y sin oposicin suya.

PROPIETARIO QUE CONSTRUYE REBASANDO LOS LMITES DE SU PREDIO Art. 1988.- El poseedor cuando ha sembrado, edificado o plantado de buena fe en terreno ajeno tiene derecho de retencin mientras no sea indemnizado. Si procedi de mala fe tendr ese derecho en caso de que el propietario quisiere conservar las mejoras introducidas. Modos derivativos de la Posesin Es cuando la adquisicin se produce por la traslacin de los derechos de su anterior propietario. Ellos son: Mancipatio: se aplicaba a las res mancipi y estaba reservada a los ciudadanos romanos. Era una ceremonia simblica que se realizaba con el empleo del cobre y la balanza, con la presencia de 5 testigos y el libripens que sostena la balanza. Si la cosa era mueble, deba estar presente y si era inmueble, algo que la simbolizara. In iure Cesio: era un simulado proceso de reivindicacin en el cual tanto el adquirente como el enajenante se presentaba ante el juez. El 1 actor, reivindicaba la cosa como si fuere suya, y el 2 (enajenante) no se opona. Ante la falta de contradiccin, el magistrado le
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adjudicaba la cosa al adquirente. Desapareci luego en el procedimiento formulario debido al auge de la tradicin. Tradicin: era un acto no formal de derecho natural o de gentes, que consista en la entrega la cosa hecha por el propietario a otra persona, con la intencin de que este la adquiriera. Las partes deban ser capaces de enajenar y de adquirir. Se exiga tambin la preexistencia de una causa que justificara la tradicin y venta, donacin, dote, pago, etc. Otro presupuesto fue el traslado de la posesin mano a mano en las cosas muebles y con la entrada personal al fundo o en la casa, si era de un bien inmueble. Este rigorismo fue atenundose con la aparicin del constituyo posesorio y la traditio brevi manu.

4.2.5. LAS ACCIONES, PROTECCIN PROCESAL FRENTE A LA POSESIN.

La propiedad exiga una adecuada tutela: el otorgamiento de medios legales para defender a sus titulares de cualquier perturbacin. Ellas son: Accin Reivindicatoria: cuando se pretenda privar al propietario de la posesin de la cosa sobre la que se ejerca el dominio, y en consecuencia se le restituyen la cosa o se le pague el precio de la misma. Accin Negatoria: tena por objeto la declaracin de la inexistencia de gravmenes sobre la cosa sujeta al dominio. Se diriga esta accin civil contra cualquier persona que alegara tener derecho de servidumbre o usufructo sobre la cosa, perjudicndole en su goce o disfrute, con la interposicin se la excluye. Cautio Damni Infecti: para la servidumbre confesada por el propietario, se entabla por el beneficiario para que se le reconozca fehacientemente por la ley.
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DE LOS BIENES EN RELACIN A LAS PERSONAS A QUIENES PERTENECEN

Bienes del Dominio Pblico

Art.

1898.- Son

bienes

del

dominio

pblico

del

Estado:

A) Las bahas, puertos y ancladeros;29modificado por el artculo

1 de la Ley N 2.559/05

B) Los ros y todas las aguas que corren por sus cauces naturales, y estos mismos cauces;

C) Las playas de los ros, entendidas por playas las extensiones de tierras que las aguas baan y desocupan en las crecidas ordinarias y no en ocasiones extraordinarias.

D) Los lagos navegables y sus lveos; y

E) Los caminos, canales, puentes y todas las obras pblicas

construidas para utilidad comn de los habitantes.

Los bienes del dominio pblico del Estado, son inalienables, imprescriptibles e inembargables.

Art. 1899.- Las personas particulares tienen el uso y goce de los bienes pblicos del Estado, pero estarn sujetas a las
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Modificado por el artculo 1 de la Ley N 2.559/05

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disposiciones de este Cdigo de carcter administrativo.

las leyes o

reglamentos

La principal caracterstica de los bienes de dominio pblico del estado, es su destino. Son bienes que estn destinados al uso y goce de todos los habitantes de la repblica, dentro de los lmites establecidos por la reglamentacin correspondiente.

Las consecuencias de ser un bien de dominio pblico son: Imprescriptibles: es decir, no pueden ser prescripcin adquisitiva, o sea de usucapin. adquiridos por la

Inalienables: no pueden ser transmitidas a otra persona u estado. Sin embargo, puede dejar de ser de dominio pblico, mediante el procedimiento que se llama "desafectacin" y de esta manera se torna inalienable. Inembargables: no se puede decretar el embargo preventivo o ejecutivo sobre bienes de dominio pblico del estado. El embargo es una medida cautelar decretada judicialmente y que tiene por finalidad tomar indisponible uno o varios bienes con el objeto de precautelar un derecho.

Bienes del Dominio privado del Estado30

Art. 1900.- Son bienes del dominio privado del Estado:

A. Las islas que se formen en toda clase de ros o lagos,

cuando ellas no pertenezcan a particulares; B. Los terrenos situados dentro de los lmites de la Repblica que carezcan de dueo; C. Los minerales slidos, lquidos y gaseosos que se encuentren en estado natural, con excepcin de las
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Las normas del Cdigo Civil, cambian de acuerdo al Estado. No todos los estados tienen el mismo ordenamiento.

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sustancias ptreas, terrosas o calcreas. La explotacin y aprovechamiento de estas riquezas, se regirn por la legislacin especial de minas; D. Los bienes vacantes o mostrencos, y los de las personas que mueren intestadas o sin herederos, segn las disposiciones de este Cdigo. E. Los bienes del Estado no comprendidos en el artculo anterior o no afectados al servicio pblico. Art. 1904.- Los inmuebles del dominio privado del Estado y de propiedad pblica o privada de las Municipalidades no pueden adquirirse por prescripcin. Los bienes de domino privado no estn destinados al uso y goce de todos los habitantes, sino para el uso de los servidos pblicos a fin de que el estado pueda cumplir con sus fines. Tiene en comn con los bienes de dominio pblico del estado, la calidad de ser imprescriptibles, no obstante pueden ser enajenados y son embargables.

Cosas Susceptibles de Apropiacin Privada Art. 1901.- Son susceptibles de apropiacin privada:
A. Los peces de los ros y lagos navegables de acuerdo con las

disposiciones de la legislacin especial; B. Los enjambres de abejas que huyan de la colmena, si el propietario de ellos no los reclame inmediatamente; C. Las plantas que vegetan en las playas de los ros o lagos navegables, as como las piedras, conchas u otras sustancias arrojadas por las aguas, siempre que ellas no presenten signos de un dominio anterior, observndose los reglamentos pertinentes; y D. Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos que se encuentren, sepultados o escondidos, sin que haya indicios de su dueo, conforme a las disposiciones de este Cdigo.

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Art. 1902.- La propiedad de los lagos y lagunas que no sean navegables, pertenece a los propietarios ribereos.

Art. 1906.- Los bienes que no pertenezcan al Estado ni a las Municipalidades, son bienes particulares, sin distincin de personas fsicas o jurdicas de derecho privado que tengan dominio sobre ellos.

Art. 1907.- Los puentes, caminos y cualesquiera otras construcciones hechas a expensas de los particulares en terrenos que les pertenezcan, son del dominio privado de los particulares, aunque los dueos permitan su uso o goce a todos.

Bienes Municipales Art. 1903.- Los bienes municipales son pblicos o privados. Bienes pblicos municipales, son los que cada municipio ha destinado al uso y goce de todos sus habitantes. Bienes privados municipales, son los dems, respecto de los cuales cada municipio ejerce dominio, sin estar destinados a dicho uso y goce. Pueden ser enajenados en el modo y la forma establecidos por la Ley Orgnica Municipal.

Bienes de la Iglesia Catlica Art. 1905.- Pertenecen a la Iglesia Catlica y sus respectivas parroquias: los templos, lugares pos o religiosos, cosas sagradas y bienes temporales muebles o inmuebles afectados al servicio del culto. Su enajenacin est sujeta a las leyes especiales sobre la materia. Los templos y bienes de las comunidades religiosas no catlicas, corresponden a las respectivas corporaciones y pueden ser enajenados en conformidad a sus estatutos.

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La Iglesia Catlica como sociedad perfecta es titular de bienes. Su enajenacin se rige por sus reglamentos internos, pero son embargables y prescriptibles, pues todos los bienes que no pertenecen al estado o a las municipalidades son bienes de los particulares y por tanto se rigen por dichas reglas. 4.2.6. COPROPIEDAD Propiamente no es una divisin del inmueble, ms bien es compartir el inmueble, es decir, el inmueble sigue conservando su unidad, sigue siendo uno solo, pero los propietarios son varios y cada uno tiene una participacin sobre el inmueble, dicha participacin se mide en porcentaje y puede ser el mismo entre los propietarios (iguales porcentajes sobre la totalidad del inmueble) o diferente (diferentes porcentajes). Particularmente los Copropietarios pueden decidir quin habita alguna parte del inmueble, pero legalmente todos son dueos de todo el inmueble, segn el porcentaje que le corresponda a cada uno. Para el caso de que alguno de los copropietarios quiera vender sus derechos, deber de notificar al otro copropietario ese hecho, porque todos los copropietarios tienen derecho, frente a extraos, para comprar los derechos de propiedad de uno de ellos, solo para el caso de que no hagan uso de ese derecho, podr una persona ajena comprar los derechos de copropiedad. La Traditio Era la entrega fsica del bien que se enajenaba la misma que se daba de comn acuerdo entre el que lo entregaba (tradens), y el que lo reciba acipiens. La Usucapio

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Tambin llamada prescripcin adquisitiva o positiva es un modo de adquirir la propiedad de un bien.

Prescripto Longis Temporis A fines del siglo II a.C. en las provincias y en paralelo a la usucapio se desarrolla una institucin que es la praescriptio longi temporis que en principio se aplicaba a los inmuebles provinciales y despus tambin a los muebles. En un principio la praescriptio longi temporis surgi como un medio defensa en forma de exceptio o praescriptio y la tena el demandado que lo haba posedo durante cierto tiempo. Mientras que el demandado estuviese en posesin de la cosa poda rechazar a quien se la reclamase judicialmente pero si perda la posesin, no tena ninguna accin real para reclamarla. Ms tarde la praescriptio longi temporis que configur como modo de adquirir la propiedad ya que se exigieron para los fundos provinciales los mismo requisitos para la usucapio.

Cuando se iniciaba una reclamacin judicial se interrumpa el plazo para la praescriptio. En la praescriptio se produca la successio possessiones y la accessio possessionis. Se requera la posesin continuaba durante diez aos entre presentes y veinte entre ausentes. En este caso lo que se adquira no era el dominium ex iure quritium sino la propiedad provincial. Los Iura In Re Aliena Desmembramientos de la propiedad en los que la plenitud de facultades de que goza normalmente el propietario se reparte entre varios sujetos todos los cuales gozan de derechos reales
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que se pueden oponer a todo el mundo, pero inferiores al pleno derecho de la propiedad.

Hay 3 tipos de acciones que protegen la propiedad: las acciones de defensa, las acciones de deslinde y las acciones recuperadoras. La principal accin de defensa de la propiedad es la rei vindicatio, utilizada por el propietario no poseedor para recuperar la propiedad de una cosa, contra el poseedor no propietario. Una vez que a travs de la usucapio se prueba a quien pertenece la cosa, hay que ver qu pasa con los daos, los frutos y los gastos: - A los daos: pueden ser daos dolosos (responde el poseedor de buena y mala fe), pulposos (responde el poseedor de mala fe) o fortuitos (no responde ninguno). - A los frutos: hay que distinguir entre el poseedor de buena fe (debe devolver los frutos no consumidos, pero con la litis vindicatio se deben devolver tanto los no consumidos como los consumidos) y el poseedor de mala fe (debe devolver todos los frutos, tanto los no consumidos como los consumidos). - A los gastos: pueden ser gastos necesarios (de conservacin de la cosa), gastos tiles (de mejora de la cosa) o gastos voluntarios (de lujo y adorno de la cosa).

4.2.7. POSESIN: INTERDICTOS

GENERALIDADES La posesin no es un derecho real, pero es importante su estudio por las siguientes razones:
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La posesin es una forma de adquisicin del dominio y de otros derechos reales, as como de su prdida. Es el modo de ejercer ciertos derechos reales. Est protegida jurdicamente. Es una rama importante de la doctrina, el fundamento de la propiedad est en la posesin. La posesin de buena fe suple el ttulo de propiedad en algunas situaciones ( 2063)

CONCEPTO DE POSESIN. Art. 1909.- Poseedor es quien tiene sobre una cosa el poder fsico inherente al propietario, o al titular de otro derecho real que lo confiera. Posesin es el poder fsico (relacin de hecho) entre una persona y una cosa, en virtud del cual esta persona ejerce sobre la cosa las facultades inherentes al dominio (dominacin). Habr posesin de las cosas cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad.

POSESIN EN LAS DOCTRINAS DE SAVIGNY Y DE IHERING Dos doctrinas centran el estudio de los elementos de la posesin y son: Teora subjetiva: su autor es Savigny y es la teora adoptada por el Cdigo de Velez. Para esta teora la posesin tiene tres elementos:

Corpus. Animus genrico. Animus dominis.

Lo sustancial de esta teora es el animus dominis, es decir, la intencin de tener la cosa como suya. Para la teora subjetiva, el que carece del elemento intelectual solo es un mero tenedor, y por tanto desprovisto de la proteccin de las acciones posesorias. Teora objetiva: su autor es Ihering y se basa en la crtica de la anterior. Para este autor la prueba de la existencia del animus
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dominis es prcticamente imposible, por lo que es un elemento superfluo. Lo que importa es el corpus. Para esta teora posesin y tenencia son una sola cosa. Lo que se distingue es la posesin originaria y la posesin derivada. La posesin es un derecho, ya que para l, el derecho no es sino el inters jurdicamente protegido.

SUJETO DE LA POSESIN: POSEEDOR INMEDIATO POSEEDOR MEDIATO Art. 1909.- Poseedor es quien tiene sobre una cosa el poder fsico inherente al propietario, o al titular de otro derecho real que lo confiera.

Art.1910.- No ser considerado poseedor el que ejerce en una casa o establecimiento industrial de otra persona y para ella, el poder fsico sobre aqulla, o estuviere sometido en virtud de relaciones de dependencia a cumplir instrucciones de la misma respecto de la cosa.

Art.1911.- El que poseyere como usufructuario, acreedor prendario, locatario, depositario o por otro ttulo anlogo en cuya virtud tenga derecho u obligacin a poseer temporalmente una cosa, es poseedor de sta, y tambin lo es la persona de quien proviene su derecho u obligacin. El primero es poseedor inmediato; el segundo mediato. Quien posee a ttulo de propietario, tiene la posesin originaria. Los otros tienen una posesin derivada que no anula a la que le da origen.

Como nuestro cdigo no distingue entre poseedor y tenedor, surgi el problema de que en algunas situaciones ms que una persona reuniese la calidad de poseedor. Esto es as por el hecho de que una persona puede ejercer el poder fsico sobre una cosa por s misma, o por medio de otro. En el primer caso tenemos un poseedor inmediato, ya en el segundo tenemos un poseedor
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mediato valindose de otro que tambin es considerado como poseedor, en este caso poseedor inmediato.

OBJETO DE LA POSESIN: COSAS SUSCEPTIBLES DE POSESIN Art.1917.- Todas las cosas que estn en el comercio, son susceptibles de posesin. No lo sern los bienes que no fueren cosas, salvo disposiciones de este Cdigo. La primera observacin que se hace es que slo se puede poseer cosas, es decir, los bienes corporales, pues la posesin presupone el poder fsico sobre la cosa. No obstante, no basta que sea una cosa, adems debe estar en el comercio, es decir, su venta y circulacin sea libre. Esto implica que no est prohibido, no sea inmoral ni contrario a las buenas costumbres.

POSEEDOR DE BUENA Y MALA FE Art.1918.- El poseedor ser de buena fe cuando el poder que ejerza naciere de un ttulo y por error de hecho o de derecho estuviere persuadido de su legitimidad. El ttulo putativo se equipara al existente, cuando el poseedor tenga razones atendibles para juzgarlo tal o para extenderlo a la cosa poseda. El poseedor ser de mala fe, cuando conozca o deba conocer la ilegitimidad de su ttulo. Art.1919.- La buena fe se presume, y basta que haya existido en el momento de la adquisicin. La del sucesor universal se juzga por la de su autor y la del sucesor particular por su conviccin personal. Art.1920.- La posesin de buena fe slo pierde este carcter en el caso y desde el momento que las circunstancias hagan presumir que el poseedor no ignoraba que posea indebidamente. Art.1994.- La buena fe exigida por este Cdigo, es la creencia sin duda alguna, en el poseedor de ser titular legtimo, del derecho. Importancia:
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La posesin de buena fe de una cosa mueble equivale a ttulo; su poseedor no puede verse expuesto a las consecuencias de la reivindicacin, sin no fuese robada o perdida. Quien poseyere, un inmueble, con justo ttulo y buena fe, tiene derecho a la usucapin corta, mientras que, el que no tiene buena fe, solo podr acceder a la usucapin larga. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos.

La buena fe es siempre la ignorancia en el poseedor de no ser titular del derecho que invoca.

MOMENTO EN QUE DEBE EXISTIR LA BUENA FE EN LA ADQUISICIN DE LA POSESIN DE LAS COSAS PARTICULARES Y EN LA PERCEPCIN DE LOS FRUTOS Art.1913.- La posesin se transmite con los mismos caracteres a los sucesores universales del poseedor. Art.1919.- La buena fe se presume, y basta que haya existido en el momento de la adquisicin. La del sucesor universal se juzga por la de su autor y la del sucesor particular por su conviccin personal. Art.1922.- En la percepcin de frutos, la buena fe debe existir en cada acto. La buena o mala fe del sucesor del poseedor, sea universal o particular, ser juzgada con relacin a l y no por la de su antecesor. El cdigo resuelve la cuestin planteada diversamente. Segn que se trate de la sucesin a ttulo universal o particular, y tambin atendiendo a si se aplica a usucapin o a percepcin de frutos. En los casos de sucesin universal: el carcter vicioso o no de la posesin, o la buena fe o mala fe de ella, se juzga por la condicin del causante, cualquiera sea la del sucesor. En los casos de sucesin a ttulo singular: el carcter vicioso o no de la posesin o la buena fe o mala fe, se juzga por la condicin del sucesor, cualquiera haya sido el causante.

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El carcter vicioso o no de la posesin, la buena o mala fe de ella, a los efectos de la percepcin de frutos, se determinan, exclusivamente, atendiendo a la condicin del sucesor, sin importar cul haya podido ser la del antecesor. COPOSESIN Art.1915.- Si dos o ms personas poseyesen en comn una cosa indivisa, podr cada una ejercer sobre ella actos posesorios, con tal que no excluya los de los otros coposeedores. Art.1923.- Si fueren varios los poseedores, la naturaleza de la posesin se juzgar respecto de cada uno de ellos. Tratndose de personas representadas, se aplicar lo dispuesto en este Cdigo sobre representacin en los actos jurdicos. Es importante destacar que la buena o mala fe son condiciones personales de tal manera que se juzga por la conviccin de cada coposeedor.

ADQUISICIN DE LA POSESIN 1. POR ACTO ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE Los modos de adquirir la posesin son diversos, y pueden clasificarse de distintas maneras. Por ejemplo, si una cosa careca de un poseedor anterior, el modo de adquirir es originario, pero si ya tuvo un poseedor, el modo es derivado. Sin embargo esta clasificacin es una subdivisin de la clasificacin principal, la adquisicin por actos entre vivos y por causa de muerte. Art.1924.- Puede adquirirse la posesin por actos entre vivos y por causa de muerte. Los primeros se clasifican en originarios y derivados. 2. CAPACIDAD PARA ADQUIRIR POR S MISMO Art.1925.- Se adquiere la posesin de una cosa, cuando se obtenga el poder fsico sobre ella. Pueden adquirir por aprehensin la posesin originaria, quienes hubieren cumplido catorce aos, como tambin toda persona capaz de discernimiento. Dichos extremos no sern necesarios, cuando por acto de terceros se
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hubiere puesto una cosa bajo el poder de una persona, aunque fuere incapaz.

En rigor cualquier persona puede adquirir la posesin, pero cuando se trata de adquirir por el modo de la aprehensin se exige que tenga capacidad relativa o que posea por otro. Tambin permite nuestro cdigo que lo adquiera cuando por un acto de un tercero le es confiada la cosa

3. FORMAS De este modo podemos enunciar de la siguiente manera los modos de adquirir la posesin: a. Por actos entre vivos: Originarios: Aprehensin Ocupacin

- Derivados: Tradicin Ocupacin

b. A causa de muerte Sucesin a ttulo universal Sucesin a ttulo singular.

En rigor nuestro cdigo no admite la usucapin ni la ocupacin de inmuebles, quedando reducido a cuatro las formas de adquirir la posesin. POR APREHENSIN Art.1926.- La posesin quedar adquirida por la mera aprehensin, si la cosa carece de dueo y es de aqullas cuyo dominio se adquiere por la ocupacin, segn las disposiciones de este Cdigo. Requisitos:
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Un acto material que importe la posibilidad de toma fsica de la cosa. La intencin del sujeto de adquirir una potestad efectiva sobre la cosa. Se trata de una cosa res nullius, es decir, sin dueo, o res deredicta, es decir, abandonadas. Se trate de una cosa cuya aprehensin est permitida. Que el sujeto sea capaz. POR LA TRADICIN DE LA COSA

Art. 1927.- La posesin se adquiere tambin por la tradicin de la cosa. Habr tradicin cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa y la otra la recibiere del mismo modo.

Art. 1928.- La tradicin quedar hecha, aunque no est presente la persona a quien se hace, si el actual poseedor entrega la cosa a un tercero designado por el adquirente o la pone en un lugar que est a la exclusiva disposicin de ste. La tradicin: es un modo bilateral de adquirir la posesin y que consiste en la entrega material y voluntaria de la cosa a otra persona que la recibe del mismo modo. Se opera entre dos sujetos, uno llamado tradente y el otro adquirente. Efecto: sustituir la persona del poseedor de la cosa: el adquirente reemplaza al tradente en el seoro sobre la cosa. Aunque sea slo sea a ttulo de informacin, conviene remarcar que la tradicin crea un vnculo de conexin entre la antigua posesin del tradente y la posesin nueva del adquirente, vale decir, existe una sucesin en la posesin.

4. TRADICIN DE COSAS MUEBLES La regla general es que la tradicin de cosas muebles se opera con la entrega material de la cosa, ya sea al adquirente o a la persona indicada por el mismo. Sin embargo, nuestra legislacin

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prev algunas excepciones, que se estudian en los apartados siguientes.

POR CONOCIMIENTO POR FACTURA

Art. 1929.- La tradicin de cosas muebles, se entender hecha tambin por la entrega de los conocimientos, facturas o cartas de porte, en los trminos dispuestos por la legislacin que los rija, o cuando fueren remitidas por cuenta y orden de otros, toda vez que las personas que las remiten las entreguen al agente que deba transportarlas, y con tal que el comitente hubiese determinado o aprobado el modo de la remisin.

5. TRADICIN DE INDIVIDUALIZADAS

LAS

COSAS

FUTURAS

LAS

NO

Art.1930.- Si se tratare de cosas muebles que deben separarse de los inmuebles, como arenas, piedras, maderas o frutos pendientes, la tradicin se reputar hecha desde la primera extraccin efectuada con permiso del poseedor del inmueble.

Sabemos que los frutos y productos orgnicos o inorgnicos de una cosa inmueble forman un todo jurdico que se comprende en la designacin del inmueble; sin dualidad de cosas, la cual dualidad, slo comienza a existir desde que principia la desagregacin de partes.

6. VALIDEZ DE LA SIMPLE DECLARACIN

Art.1931.- La sola declaracin del tradente de darse por desposedo o de dar la posesin de la cosa al adquirente, no suplir las formas autorizadas por este Cdigo para la tradicin.

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No obstante, con respecto al tradente y al adquirente, la tradicin producir efectos jurdicos.

El modo normal de tradicin es la entrega material de la cosa al adquirente o a la persona indicada por ste. Excepcionalmente se admite la tradicin de cosas muebles por carta de porte, conocimiento facturas, o por su depsito en el lugar indicado. Y por ltimo, por la inscripcin de los inmuebles deshabitados en el registro correspondiente.

Pero en todos los casos previstos, existe un acto material, de tal suerte que el cdigo sanciona con la ineficacia la sola declaracin, que no vaya acompaado de alguno de estos actos.

7. TRADICIN DE INMUEBLES DESHABITADOS Art.1932.- Respecto de terceros, la inscripcin en el Registro Pblico correspondiente, de ttulos de transmisin relativos a inmuebles deshabitados, importar la transferencia de su posesin por la tradicin.

8. ENUMERACIN DE LOS ACTOS POSESORIOS Art.1933.- Son actos posesorios de cosas inmuebles: su cultivo, mensura y deslinde, la percepcin de frutos, las construcciones y reparaciones que en ellas se hagan, y en general, su ocupacin de cualquier modo que se efecte.

TRANASMISIBILDAD DEL DERECHO POSESORIO 1. ACCESIN DE POSESIONES Art.1991.- El sucesor particular de buena fe puede unir su posesin a la de su autor aunque este sea de mala fe, y beneficiarse del plazo fijado para la usucapin. La causa, la naturaleza y los vicios

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de la posesin del autor, no sern considerados en el adquirente a los efectos de la prescripcin.

La teora de la accesin de posesiones tiene su origen en el derecho Romano, en cuyas fuentes encontramos textos que acreditan la posibilidad de unir el poseedor actual la posesin de su causante, a la suya, para completar el tiempo necesario para la usucapin. En principio esto solo era posible en la sucesin a causa de muerte, pues, al heredero se le consideraba como un continuador de la personalidad del "de cuyos", es decir, de su causante. Los herederos universales se favorecan con el rgimen establecido con la nica condicin de que tomaran posesin de las cosas antes de que un tercero se las apropiara. Ms tarde tambin se admiti la accesin de posesiones, en las sucesiones a ttulo particular, pero con una condicin. De que causante y sucesor sean de buena fe. Nuestro cdigo admite la accesin en la sucesin a ttulo universal como en la sucesin a ttulo particular, en este ltimo caso sin necesidad de buena fe del causante, pues la misma se juzga por el sucesor.

2. TRANSMISIN DE LOS CARACTERES DE LA POSESIN Art. 1913.- La posesin se transmite con los mismos caracteres a los sucesores universales del poseedor.

Art. 1919.- La buena fe se presume, y basta que haya existido en el momento de la adquisicin. La del sucesor universal se juzga por la de su autor y la del sucesor particular por su conviccin personal.

EN LA SUCESIN A TTULO UNIVERSAL

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Los caracteres a que se refieren el ttulo, son la buena o mala fe. En cuando a los sucesores universales, como continuadores de la personalidad del causante, se rigen por los caracteres del mismo, de tal manera que si su causante era de buena fe, ellos tambin los sern, caso contrario no. EN LA SUCESIN A TTULO SINGULAR En la sucesin a ttulo singular, se considera en principio como posesiones independientes, de tal manera que la buena fe se rige por la conviccin personal del sucesor, sin tomar en consideracin la buena o mala fe del autor.

3. INTERVENCIN DEL TTULO Art.1921.- Salvo prueba en contrario, se presume que la posesin conserva el mismo carcter con que fue adquirida. Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa y las cualidades o los vicios de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, continua poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario.

No habr intervencin del ttulo por la sola comunicacin al poseedor mediato, si ella no va acompaada de hechos que priven a ste de su posesin o que no puedan ser ejecutados por l poseedor inmediato de la cosa de otro.

La intervencin de un ttulo: consiste en el cambio de las caractersticas de la posesin, como por ejemplo la buena o mala fe y la calidad de poseedor inmediato o mediato. La regla general es que para haber intervencin de ttulo es necesario un acto jurdico que lo cauce.

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4. EFECTOS DE LA POSESIN

Las acciones y defensas posesorias (1940 1952). Las obligaciones y derechos del poseedor (1937 1939). La usucapin (1989 1999). La adquisicin de los frutos (2054 2055). La propiedad de las cosas muebles (2058 2060). CON RELACIN A LAS COSAS MUEBLES

Art. 2058.- Se adquiere la propiedad de cosas muebles por su posesin de buena fe, no siendo robadas o perdidas. La buena fe debe existir al tiempo de la adquisicin.

El adquirente no es de buena fe, cuando sabe que la cosa no pertenece al enajenante, o cuando su ignorancia proviene de una culpa grave. Esta disposicin no se aplicar a las universalidades ni a los bienes que deben registrarse por exigencia de la ley.

Art. 2059.- Sern consideradas cosas robadas, las sustradas violenta o clandestinamente, pero no aqullas que salieren del poder de su propietario por abuso de confianza, violacin de depsito u otro acto de engao o estafa.

Art. 2060.- La adquisicin de la propiedad de los ttulos de crdito se regir por las normas de este Cdigo relativas a la cesin de derechos.

Nuestro cdigo no crea una simple presuncin de propiedad, sino que la atribuye a quien posee una cosa mueble no registrable. La nica excepcin que puede haber es el caso que la cosa sea robada o perdida, caso en el cual el poseedor de buena fe no se ve protegido. A LA PERCEPCIN DE LOS FRUTOS

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Art.2054.- Los que sin ttulos pero de buena fe poseyeren inmuebles como dueos o por otro derecho real, harn suyos los frutos naturales e industriales, una vez separados, y los civiles, slo percibindolos efectivamente, aunque stos correspondieren al tiempo de su posesin.

Cuando al comienzo de ella existieren explotaciones, tambin les pertenecern los productos que hubieren sido separados, pero debern al propietario, y en su caso, al usufructuario, las sumas percibidas por los que hubieran enajenado. Terminada la posesin, los frutos pendientes correspondern al dueo o usufructuario; pero ser resarcido el poseedor de buena fe, por los gastos efectuados para producirlos. Tambin deber reintegrrsele los tributos que abon, relativos a la propiedad en la parte y tiempo de preparacin y cultivo de esos frutos.

Art.2055.- Si el poseedor fuere de mala fe, pertenecern al propietario o al usufructuario en su caso, todos los frutos y productos existentes o realizados, los que debern serle restituidos, con deduccin de los gastos de cultivo y cosecha y de los tributos que correspondieren, segn se dispone en el artculo anterior. Deber tambin el valor de las partes constitutivas de que hubiere dispuesto, aunque el precio obtenido por ellas fuere menor. El heredero del poseedor de mala fe, har suyos los frutos y productos percibidos de buena fe.

La percepcin de los frutos: es un acto posesorio, es decir, un acto que revela la calidad de poseedor. No obstante, el hecho de percibir los frutos no significa que tenga derecho a ellos, pues la regla general, es que tiene derecho a ello, solo el poseedor de buena fe, en caso contrario tiene derecho a ello el propietario o usufructuario en su caso. A LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
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La posesin de una cosa mueble o inmueble da derecho a su poseedor a usucapir, una vez que rena las condiciones exigidas en la ley. La usucapin es lo que se conoce con el nombre de prescripcin adquisitiva y consiste en un modo de adquirir el dominio u otro derecho real por medio de la posesin pblica pacfica y sin oposicin por el lapso de tiempo previsto en la ley. La usucapin as es un modo de transformar el simple hecho de la posesin en un derecho real. Su fundamento reside en la presuncin de abandono por falta de oposicin del titular del derecho y tambin en la necesidad de dar seguridad jurdica a las relaciones jurdicas.

A LAS ACCIONES POSESORIAS La posesin es un hecho, pero no cualquier hecho, sino uno protegido por el derecho, de ah que el poseedor, sea de buena fe o de mala fe est protegida en sus situacin de poseedor, que slo puede ser quitada por medio de sentencia judicial.

Al poseedor le compete la defensa judicial, mediante las acciones llamadas de interdictos posesorios y la defensa extrajudicial o de hecho en los casos y bajos las condiciones que la ley establece.

OBLIGACIONES Y DERECHOS INHERENTES A LA POSESIN Art.1937.- Son obligaciones inherentes a la posesin las concernientes a las cosas y que no graven a una o ms personas determinadas, sino al poseedor de una cosa determinada.

Art.1938.- El poseedor de cosas muebles debe exhibirlas ante el juez en la forma establecida por la legislacin procesal, cuando la exhibicin fuere prdida por quien invoque un derecho sobre la cosa. Los gastos sern cargo del que la pidiere.

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Art.1939.- Son derechos inherentes a la posesin de cosas inmuebles, las servidumbres activas y son obligaciones propias de ellas las restricciones y lmites del dominio establecidas en este Cdigo.

En resumen son obligaciones del poseedor:

Las obligaciones propias de la cosa y que no graven a una persona determinada. Aquellas obligaciones que se transmiten al titular de la cosa. La de exhibir judicialmente cuando el juez disponga. Las restricciones y lmites del dominio.

Son derechos inherentes a la posesin:

Las servidumbres activas. Los frutos en las condiciones establecidas. A la usucapin. A la defensa.

CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN Art.1936.- Se juzga que la posesin sobre la cosa contina, mientras no ocurra un hecho que cause su prdida. Esta se producir: A). Cuando la cosa hubiere sido puesta fuera del comercio; B). Por abandono, o en su caso, por cesacin del poder de hecho ejercido sobre ella. La interrupcin ocasionada por impedimento transitorio, no produce efecto; C). Por su prdida o extravo, sin posibilidad de encontrarla. No se perder, mientras se conserve en el lugar en que fue colocada por el poseedor o sus descendientes, aunque no se recuerde donde se la dej, sea en la casa o en heredad propia o ajena;

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D). Por especificacin, siempre que el autor de ella adquiera el dominio; y E). Por desposesin, sea del poseedor mediato o del inmediato, cuando transcurriere un ao sin que estos ejerzan actos de posesin, o sin turbar la del usurpador.

El principio bsico de la conservacin de la posesin es el siguiente: "La posesin que se conserva, no se pierde, y la que no se conserva, se pierde.

PROTECCIN JURDICA DE LA POSESIN

1. ACCIONES Y DEFENSAS POSESORIAS Nuestro cdigo prev dos vas para la proteccin de la posesin: Las acciones posesorias: es decir, los medios procesales por los cuales se pueden requerir del rgano jurisdiccional el cese de una turbacin o la restitucin de una posesin, y se denominan de interdictos posesorios. La defensa extrajudicial: es decir, la defensa por manos propias, en los casos y con los requisitos exigidos por la ley.

2. TTULO Y DERECHO A LA POSESIN Art. 1940.- Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de oposicin, tomar la posesin de la cosa; debe demandarla por las vas legales. Nadie puede turbar arbitrariamente la posesin de otro.

La propiedad as como los dems derechos reales son derechos, es decir, son facultades.

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De tal suerte que el que tenga el dominio u otro derecho que se ejerza por la posesin tiene la facultad de poseer y no la posesin misma que es un hecho. La posesin no se transmite por ttulo, salvo caso de los inmuebles deshabitados.

Por eso el que tenga un derecho real que le faculte a poseer no puede tomar la posesin por la fuerza, debe promover la accin real de reivindicacin, en virtud de la cual se va a reclamar judicialmente la efectividad de la facultad a poseer, es decir, se va a solicitar el rgano jurisdiccional que le prive al actual poseedor de su posesin y le entregue. As esta persona estara adquiriendo judicialmente la posesin, mediante orden de la autoridad jurisdiccional y con cumplimiento forzoso por la polica nacional en caso de oposicin.

3. DEFENSA EXTRAJUDICIAL Art. 1941.- La posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repeler la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recuperarla por s mismo sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa. Ese derecho puede ser ejercido por el poseedor, o en su nombre, por los que tienen la cosa, como subordinados de l, o quienes ejerzan sobre la cosa una posesin derivada o mediata. La defensa extrajudicial o privada: es la que se ejerce por medio de la fuerza sin intervencin de la autoridad judicial, y se fundamental en la legtima defensa.

REQUISITOS

Que la turbacin de la posesin sea llevada a cabo con el empleo de fuerza.

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Que la intervencin de la autoridad competente, por tarda, no sea eficaz. La reaccin del poseedor turbado debe ser inmediata; debe haber unidad de tiempo entre la accin del perturbado y la reaccin del poseedor, es decir, no debe haber intervalo de tiempo. Que no incurra en excesos el poseedor, es decir, que se ajuste a los requisitos de la legtima defensa, como lo son la racionalidad y la necesidad de la defensa.

4. CONDICIONES REQUERIDAS PARA EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES POSESORIAS Art. 1943.- Para que la posesin d lugar a las acciones posesorias, debe ser:

Pblica: contraposicin a la clandestinidad, contrario a lo secreto. Inequvoca: cuando se exteriorizan por medio de actos que revelan su existencia. QUINES PUEDEN PROMOVERLAS

Art. 1948.- Cualquiera de los coposeedores podr ejercer las acciones posesorias contra terceros sin el concurso de los otros, y tambin contra stos, si lo excluyeren o turbaren en el ejercicio de la posesin comn. Ellas no procedern si la controversia entre coposeedores slo versare sobre la mayor o menor participacin de cada uno. Art. 1949.- Las acciones posesorias corresponden tambin a los poseedores de partes materiales de una cosa, como locales distintos de habitacin, comercio y otros. Art. 1950.- Los poseedores mediatos podrn ejercer las acciones posesorias por hechos producidos contra el poseedor inmediato, y pedir que ste sea reintegrado en su posesin, y si no quisiere recibir la cosa, quedarn facultados para tomarla directamente.

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 CONTRA QUINES SE DAN Contra cualquier persona que est perturbando y usurpando la posesin. JUICIO PETITORIO Es una accin posterior a la posesoria. El poseedor es el que prueba el dominio. Art.1942.- Habiendo dudas sobre quin era el ltimo poseedor, entre el que se dice poseedor y el que pretende despojarlo o turbarlo en ella, se juzgar que la tiene el que probare una posesin ms antigua. No siendo posible determinarla, ni quin es el que tiene la posesin actual, o cul de las dos es las ms caracterizada, el juez ordenar que las partes ventilen su derecho en el petitorio.

ACCIONES POSESORIAS Se llaman interdictos y son 4: Adquirir dominio: Recobrar dominio: es para recobrar la posesin. Retener dominio: se emplea para hacer cesar las turbaciones ilegtimas. Obras nuevas: para impedir una obra nueva, suspender o destruir.

VALOR DE LA SENTENCIA DEFINITIVA EN JUICIO POSESORIO Si el que promueve cualquiera de las acciones posesorias es vencido en el juicio, la sentencia definitiva que dictare el juez desestimando la demanda, no produce cosa juzgada.

Art. 1952: La sentencia dictada en el juicio posesorio revestir carcter de definitiva, sin perjuicio del derecho de las partes para intentar las acciones reales que les competan.
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4.2.8.

LOS

DERECHOS

REALES Y

SOBRE

COSAS

AJENAS, (GOCE Y

SERVIDUMBRES GARANTA).

REALES

PERSONALES

Art. 1.953. TODO derecho real SOLO puede ser creado por la Ley. Los contratos y disposiciones de ltima voluntad que tuviesen por fin constituir otros derechos reales o modificar los que ste Cdigo reconoce, valdrn como actos jurdicos constitutivos de derechos personales, si como tales pusiesen valer

Derechos Reales El carcter cerrado de los derechos reales, significa fundamentalmente que, las personas pueden constituir y transmitir los derechos reales establecidos en la ley, pero lo que no pueden hacer es constituir o crear otros Derechos reales que aquellos que la ley admite. Esta solucin se explica porque los derechos reales interesan al Orden Pblico. Esto se explica muy fcilmente porque si las personas pudieran crear los derechos reales que convinieran a sus intereses circunstanciales, no tardara en producirse un caos en el rgimen de la propiedad. Que entendemos por Orden Pblico Existen dos teoras respecto de qu es una ley de orden pblico. A) Punto de vista clsico: entiende que las leyes de orden pblico son aquellas en las que estn interesadas de una manera muy
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inmediata y directa, la paz y la seguridad sociales, las buenas costumbres, un sentido primario de la justicia y la moral.

B) Teora que identifica las leyes de orden pblico con las leyes imperativas: Entiende que una cuestin se llama de orden pblico cuando responde a un inters general, colectivo, por oposicin a las cuestiones de orden privado, en las que slo juega un inters particular. Por eso las leyes de orden pblico son irrenunciables, imperativas. Si una ley es de orden pblico, las partes no pueden dejarla sin efecto en sus contratos. UBICACIN de los Derechos Reales A). Derechos Subjetivos B). Derechos extra patrimoniales C). Derechos de las personas y de los derechos personales D). Derechos de Familia E).Derechos Personales: Obligaciones y Contratos (derechos personales en las relaciones civiles) F). Derechos Patrimoniales G). Derechos Intelectuales Regla: NUMERUS CLAUSUS31 No existen otros derechos reales que aquellos que la Ley crea y reglamenta. Repitiendo: Numerus Clausus Esto significa que: Las personas pueden constituir y transmitir derechos reales admitidos por la Ley;
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No existen otros derechos reales que aquellos que la Ley crea y reglamenta.

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Lo que no pueden hacer es constituir o crear otros derechos reales que aquellos que la Ley admite: Porqu? : Porque interesa al Orden Pblico DERECHO DE PROPIEDAD Art.1953.- Todo derecho real slo puede ser creado por la ley. Los contratos o disposiciones de ltima voluntad que tuviesen por fin constituir otros derechos reales o modificar los que este Cdigo reconoce, valdrn como actos jurdicos constitutivos de derechos personales, si como tales pudiesen valer. Son derechos reales: el dominio y el condominio, el usufructo, el uso y la habitacin, las servidumbres prediales, la prenda y la hipoteca.Nociones de Patrimonio Patrimonio deriva de Patrimunium que significa bienes que el hijo tiene heredados de su padre o abuelo en el D. Romano. (Art. 1873, 1 p.) El conjunto de los bienes de una persona, con las deudas o cargas que lo gravan, constituyen el Patrimonio. Podemos decir as, que el patrimonio se compone de: a) Los Derechos Reales y b) Derechos Personales. Derechos Reales: Son aquellos que crean una relacin directa e inmediata entre una persona y una cosa, desde que mediante ellos, una cosa se encuentra sometida, total o parcialmente, a la voluntad y a la accin de una persona. Derechos Personales: Son los vnculos jurdicos entre dos personas, en virtud de los cuales, una de ellas, llamada acreedor, tiene facultades de exigir algn hecho del otro, que es llamado deudor. NOCION DE PATRIMONIO

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Actualmente se entiende por patrimonio, al conjunto de bienes de una persona. En el concepto de bien se incluyen los objetos corporales y los incorporales. Art. 1873 del CC: Los objetos inmateriales susceptibles de valor e igualmente las cosas, se llaman bienes. El conjunto de bienes de una persona, con las deudas o cargas que lo gravan constituyen su PATRIMONIO. Observacin: hay derechos importantes que no son bienes econmicos, como ser la Libertad, el Honor, el Cuerpo de una Persona, la Vida misma, etc., que no integran el Patrimonio de una persona, pero que si se afectan o se priva de ellas, puede surgir un derecho a la reparacin (por daos por ejemplo), y ese resultado obtenido s puede integrar el Patrimonio.

GRAFICAMENTE Relacin inmediata y directa entre una persona y una cosa La cosa sometida a la voluntad y accin de una persona.

COSAS Y BIENES Cosas: Se llaman cosas en ste Cdigo, los objetos corporales susceptibles de tener un valor (art. 1872) (Art. 1873, 1 parte) El concepto de bienes comprende, los objetos corporales (cosas) y los incorporales (objetos inmateriales como lo son la vida, el honor, la libertad). Se nota una relacin de gnero y especie. El gnero es el Bien y la especie la cosa. La diferencia ms significativa es que slo las cosas (objetos materiales o corporales) pueden ser objeto de los derechos reales, no as los bienes que no constituyen cosas (bienes en sentido estricto: objetos inmateriales).
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CONCEPTO DE COSA: (Art. 1872) SE LLAMAN COSAS EN ESTE CODIGO, LOS OBJETOS CORPORALES SUSCEPTIBLES DE TENER UN VALOR Bien: Todo lo que tiene entidad ya sea corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta. Entre los Bienes Bien= gnero Cosa = especie. se encuentran las cosas, esto es:

Diversos Conceptos econmicos del bien Bien es todo aquello til al hombre. En la economa los bienes pueden ser: Por ejemplo: Bienes naturales (aire, agua, sol, etc.) Bienes humanos (lentes, automvil, etc.) Bienes mixtos (represa, puerto, etc.) Divisin de las cosas segn su naturaleza

A- CLASIFICACIONES DE LAS COSAS: 1. SEGN TENGAN UNA EXISTENCIA FSICA: a- Corporales: aquellos que caen bajo la percepcin directa de los sentidos. Ej. La mesa, el inmueble y el edificio de la Universidad, el puente; b- Incorprales: aquellos que slo se localizan en el entendimiento como resultado de una abstraccin mental (vida, honor, libertad) 2. SEGN PUEDAN SER TRASLADADOS DE UN LUGAR A OTRO: a- Muebles (art.1878/1883) aquellos que se pueden transportar de un lugar a otro. Ej. La mesa

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b- Inmuebles (art. 1874/1877) Ej. La plaza, la casa donde vivimos con el inmueble, la Finca o fundo DIVISION DE LAS COSAS SEGN SU NATURALEZA: MUEBLES E INMUEBLES: INMUEBLES I. INMUEBLES POR SU NATURALEZA Son inmuebles por naturaleza, las cosas que se encuentran por s inmovilizadas con el suelo y todas su partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad, todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre (art. 1874). En esta categora quedan comprendidos tres grupos:

A) El suelo y todas las partes slidas y fluidas que forman su superficie y profundidad. Ejemplos: piedras y arenas que constituyen las distintas capas del suelo y aguas (fluidas), petrleo, B) Todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica. Ejemplos: vegetales: rboles, plantas cuyas race s estn en el suelo y cuya incorporacin tenga carcter estable; y C) Todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. Ejemplos: los minerales.32

II. INMUEBLE POR ACCESIN Cuando una cosa mueble se incorpora a una cosa inmueble) Son inmueble por accesin las cosas muebles que se encuentran
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Un rbol que est firmemente incorporado al suelo integra el concepto de inmueble. No as aquellos que estn incorporados a una plantera.

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realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter de permanente (art. 1875). Requisitos: adhesin fsica ms permanencia. - Lo que caracteriza a los inmuebles por accesin es la adhesin fsica permanente al suelo y requiere el hecho del hombre. Ejemplo: Una casa, una piscina o un edificio en un terreno. El inmueble es la tierra o terreno y es tambin inmueble esa casa, piscina o edificio que est compuesto de cosas muebles, como ser ladrillos, cementos, piedras, madera, vidrios, puertas, etc. Por su adhesin fsica e inmovilizacin permanente al suelo o terreno, finca o fundo. III. INMUEBLE POR ACCESION MORAL: Art.1876.- Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente por el propietario como accesorios para el servicio y explotacin de un fundo, sin estar adheridas fsicamente. Ejemplo: Los peces de un estanque, las palomas de un palomar. Lo caracteriza es la intencin del propietario. No vale como tal (inmueble por accesin moral o destinacin) si el que las pone es arrendatario porque as las cosas muebles seguirn siendo muebles. IV. INMUEBLE POR SU CARCTER REPRESENTATIVO Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con excepcin de la hipoteca. (art. 1877). Ejemplo: el ttulo de propiedad de un inmueble (instrum. En Escritura Pblica) - Para saber cules seran esos instrumentos, verificamos el art. 700 del CC., que dispone: Deben ser hechos en escritura pblica a) los contratos que tengan por objeto la constitucin, modificacin, transmisin,

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renuncia o extincin de derechos reales sobre bienes que deben ser registrados. (Excepcin:) - Los instrumentos pblicos de constitucin de hipoteca, no son considerados inmuebles por representacin, porque ese derecho real es un accesorio del derecho principal, en el caso un crdito en dinero. MUEBLES: 1878-1879 Art.1878.- Son cosas muebles las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose o por s mismas, sea que slo se muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles. Ejemplos de aquellas cosas que pueden transportarse de un lugar a otro movindose por s mismas son: los animales en general, semovientes. Ejemplos de aquellas cosas que slo se mueven por una fuerza externa son: la mesa, la silla, el automvil, el tren, el avin pues por ms que estos ltimos tengan una fuerza impulsora interior, su origen es externo al requerir de un combustible para moverse. Art.1879.- Son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra o metales ; las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisional, los tesoros, monedas y otros objetos que se hallen bajo el suelo ; los materiales reunidos para la construccin de edificios, mientras no estn empleados ; las que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieren de construirlos inmediatamente con los mismos materiales y todos los instrumentos pblicos o privados donde constare la adquisicin de derechos personales o de crdito. - Todos los casos que se mencionan en el artculo precedente son comprensibles porque abarcan cosas que no se encuentran
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inmovilizados en forma natural o artificial (arts. 1874 y 1875), ni se hallan supeditadas en forma moral a un inmueble (art. 1876). - En cuanto a los instrumentos pblicos o privados donde consten la adquisicin de derechos personales o de crdito han de agregarse los instrumentos constitutivos de una hipoteca (art. 1877 in fine)

V. MUEBLES EXCEPTUADOS DE TODA ACCESIN A INMUEBLES

Las cosas muebles, aunque se hallen fijadas en un edificio, conservarn su naturaleza de muebles, cuando estn adheridas al inmueble con miras a la profesin del propietario, o de una manera temporaria (art. 1882) Se puede mencionar por Ejemplo: los aparatos de un mdico o de un odontlogo, fijos en el suelo para su utilizacin profesional; las estatuas, pinturas y otros elementos ornamentales, adheridos o no al edificio de una manera temporaria, porque de haberlo sido para siempre seran inmuebles por su destino conforme al art. 1880 cuando expresa: Las cosas muebles destinadas a formar parte de los predios rsticos o urbanos

El caso de las maquinarias o implementos de una industria o una explotacin, unidos fsicamente al inmueble, se constituir en inmueble cuando la esencia de la explotacin radica en la explotacin del suelo, por ejemplo; una mina, una cantera, un pozo petrolfero, un establecimiento ganadero respecto a los muebles adheridos para dichas explotaciones. Esta situacin es relevante cuando se ha constituido una hipoteca sobre el inmueble y cuando se ejecuta puede dar lugar a discusiones sobre la inclusin o exclusin de ciertos muebles adheridos al fundo.

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VI. MUEBLES QUE CONSERVAN SU NATURALEZA PROPIA NO OBSTANTE SU ACCESIN A INMUEBLES Otras hiptesis de muebles que conservan su naturaleza no obstante su accesin a inmuebles Art.1880.- Las cosas muebles destinadas a formar parte de los predios rsticos o urbanos, slo tomarn el carcter de inmuebles, cuando sean puestas en ellos por los propietarios o sus representantes, o por los arrendatarios en ejecucin del contrato de arrendamiento. (a contrario sensu siguen siendo muebles) Ejemplo: Una Casilla puesta por el inquilino de un predio o inmueble baldo Art.1881.- Cuando las cosas muebles destinadas a ser parte de los predios, fuesen puestas en ellas por los usufructuarios, slo se considerarn inmuebles mientras dure el usufructo. Ejemplo: tal sera el mismo caso de los artefactos que forman parte de la extraccin de agua de un pozo artesiano, en tanto que el pozo mismo es y forma parte del inmueble porque no es posible transportar.

3. SEGN LA PERSONA A QUIEN PERTENEZCAN: a) de los particulares: Ejemplos: la mayora conocemos: automviles, casas, aviones, vacunos, etc. Que pertenezcan a personas particulares; b) del Estado: son los bienes que pertenecen las tierras fiscales, las rutas, puentes, etc. de las cosas que trenes, animales jurdicas o fsicas al estado. Ejemplo

4. SEGN LA POSIBILIDAD DE TRANSMITIRLOS: a) Enajenables: son los que se pueden ser objetos de actos jurdicos de disposicin, transmisin, vender o gravar libremente
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b) inenajenables o inenalienables: son aquellos que no pueden ser vendidos o enajenados, segn se ver ms adelante cuales son. 5. SEGN PUEDAN CAMBIARSE POR OTROS: (Art. 1884) A). Cosas fungibles: son las cosas que pueden ser cambiadas por otras del mismo gnero. Cada objeto de una especie determinado es idntico a otro de la misma especie y por ello puede ser sustituido, cambiado o reemplazado uno por otro a condicin que sea de la misma especie, gnero y cantidad. Normalmente se toman en consideracin no por individualidades sino por cantidades, peso, o medida. Ejemplo: 100 kilos de maz es reemplazable por otros 100 kilos de maz de la misma especie en todo caso (maz blanco x maz blanco y maz poror por maz poror); otros ejemplos: son El dinero, la cerveza, el pan, los animales vacunos para faenar, etc.)

B). Cosas No fungibles: son las cosas que se aprecian y valoran por sus caractersticas especiales, tiene individualidad propia y distinta, no pueden ser reemplazadas o representadas por otras. Ejemplo de cosa no INFUNGIBLES: una obra de arte porque tiene un valor artstico en s mismo tanto por la obra como por el autor que lo realiz, un caballo de carrera, porque tiene valor por sus cualidades propias, tal el caso de un caballo campen imbatible en las carreras que no puede ser reemplazado por otro caballo de menores o diferentes cualidades; 6. SEGN SE EXTINGAN POR SU USO: (art. 1885) A) Cosas consumibles: Son aquellas cosas que se extinguen con su primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas, por no distinguirse en su individualidad. Ejemplo: cualquier producto alimenticio; en cuanto a aquellos que terminan para quien deja de poseerlas, est el dinero, ya se habr extinguido para l por no poderlo reconocer ms.
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B) Cosas no consumibles: Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que se hace de ellas, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse con el transcurso del tiempo. Ejemplo: Un caballo o una vaca no es una cosa consumible porque su existencia contina aunque se los use, y sin embargo tambin pueden servir de alimentos por su carne; 7. SEGN LA POSIBILIDAD DE DIVIDIRLOS EN PARTES: (Art. 1886) A). Cosas Divisibles: Son aquellas cosas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, en la que cada una de las partes forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. Ejemplo: Un inmueble parcelado o dividido en lotes (no olvidar que por las leyes pueden haber restricciones en cuanto a su tamao mnimo); B). Cosas Indivisibles: Lo contrario a divisible es decir aquellas cosas que al fraccionarse quedan destruidas enteramente, tal sera del Ejemplo: del caso de un animal, que al pretender dividirlo se destruira como tal.

8. SEGN SU EXISTENCIA ACTUAL: A). Cosas Presentes B). Cosas Futuras 9. SEGN SU EXISTENCIA INDEPENDIENTE: A). Cosas Principales: (Arts. 1887 y 1888) Son aquellas cosas que pueden existir por s mismas. Ejemplo: la tierra en su contenido corpreo (superficie y subsuelo) cuya imagen exterior nos la proporciona el suelo B). Cosas Accesorias: Todo aquello que se agregue al suelo constituir accesorio al mismo. Ejemplo: una casa, maquinarias etc.

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10. SEGN TENGAN DUEO CONOCIDO: A). Cosas que estn en el comercio: son todas las cosas cuya enajenacin no fuese expresamente prohibidas o no dependiese de autorizacin pblica. Ejemplo: Todas las cosas que se pueden vender y comprar, adquirir o transmitir y gravar con derechos reales B). Cosas que estn fuera del comercio: La divisin de las cosas en el comercio y fuera del comercio tiene por base la condicin de que puedan o no ser libremente enajenadas;

Las cosas estn fuera del comercio por su inenajenabilidad absoluta o relativa (art. 1897)

11. COSAS FUERA DEL COMERCIO: Art. 1897: son absolutamente inenajenables: a) Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley, y (ejemplos: las plazas, los ros, lagos, caminos, rutas pblicas)b) las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto ste Cdigo permita tales prohibiciones. (Ejemplos: El Cdigo Civil establece dos casos: 1. Art.767.- Est permitida la clusula de no enajenar la cosa vendida a persona determinada, pero la prohibicin no podr tener carcter general. 2. Art.2740.- Si se llega una cosa con prohibicin de enajenarla, y la enajenacin no compromete ningn derecho de tercero, la clusula se tendr por no escrita.33

33

Son relativamente inajenables las que necesitan una autorizacin previa para su enajenacin 174

Ejemplos: Ciertos bienes pertenecientes al estado, a la Municipalidades y a las personas incapaces, que requieren autorizacin previa para su enajenacin, en el primer y segundo caso del Congreso y en el tercer caso del Juez. Preguntas: Pueden los Derechos Reales ser creados por las personas? Qu significa numerus clausus de los Derechos Reales? Cul es el fundamento o el porqu no pueden ser creados otros derechos reales que los ya establecidos por el legislador en las Leyes? Qu se entiende por Patrimonio y que comprende (art. 1873)? Dnde se ubican los derechos reales? Qu se entiende o a que se llaman Bienes y que comprende (Art. 1873)? Qu relacin hay entre bien y cosa, cual es el gnero y cual la especie? Qu tipo de cosas existen? Qu tipo de cosa se estudia en los derechos Reales? Cmo caracteriza o define a las cosas el Cdigo Civil (art. 1872)? Cmo se dividen las cosas segn su naturaleza? Cules son los inmuebles por naturaleza (art. 1874) Cules son los inmuebles por accesin (art. 1875/1876 (moral)) Cules son los inmuebles por su carcter representativo? (art. 1877 y art. 700) Qu muebles estn exceptuados de toda accesin a inmuebles? (Art. 1882) Qu muebles conservan su naturaleza propia no obstante su accesin a inmuebles? (art. 1880/1881) Que son cosas fungibles y no fungibles (infungibles)? (Art. 1884) Que son Cosas consumibles y no consumibles? (art. 1885) Que son cosas divisibles? (art. 1886) Que son cosas principales? (Art. 1887) Que son cosas accesorias? (Art. 1888)

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Que se entiende por cosas que estn dentro y fuera de comercio? (art. 1896) DERECHO REALES SOBRE LA COSA AJENA. El goce. Antes de empezar a trata el tema del goce de los derechos reales sobre la cosa ajena, es necesario ubicar el tema dentro de un contexto general, con la finalidad de poder entender de forma clara y a profundidad este primer punto temtico. Lo primero que habra que decir, es que los derechos reales sobre la cosa ajena implican que una persona posea derechos sobre una o varias cosas que pertenecen a otro individuo. Estos derechos reales se clasifican principalmente en derechos de goce y derechos de garanta. Servidumbres Reales o Prediales De Goce: De Garanta: Personales Usufructo Servidumbre. . 34Servitus Urbanas Rurales Uso Derecho de habitacin Operae servorum Enfiteusis Superficie Prenda 1.- Es el derecho real sobre la cosa ajena. La relacin de servidumbre se establece entre personas que son propietarios de dos bienes inmuebles o fundos, en los cuales se presenta una situacin de servicio y dependencia de uno respecto de otro. En
34

MORINEAU IDUARTE, Martha y Romn Iglesias Gonzlez; Ob. cit.; p. 130.

176

las servidumbres es irrelevante la identidad del sujeto pasivo o activo, ya que este podr variar en relacin directa con la persona que sea el propietario de cada uno de los fundos vinculados por el derecho real de servidumbre. De esto se concluye que Las servidumbres son derechos reales de goce limitados en su contenido, y se pueden constituir para aumentar el valor de un inmueble o slo con miras a favorecer a un sujeto determinado. 2.-El derecho de servidumbre tiene que nacer y extinguirse, las razones para uno y otro supuesto son las siguientes: A) Para constituir son: *La mancipatio. * In iure cessio. *Por reserva cuando se venda un bien inmueble y el vendedor se reservaba una servidumbre sobre , a favor de otro inmueble del que era dueo. *Legado. * Adiudicatio. *Usucapio. *Por convenio entre los interesados.

B) Las causas de extincin seran: * Prdida de cualquiera de los inmuebles. *Por confusin o consolidacin.3

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1.-Esta asignacin le fue dada al primer derecho sobre la cosa ajena, que estuvo reconocida por el ius civile romano.

2.-MORINEAU IDUARTE, Martha y Romn Iglesias Gonzlez; Ob. cit.; p. 130. En el primer caso, seran las servidumbres reales o prediales, en el caso cuando se favorece a un sujeto- estamos hablando de servidumbres personales. 3.-Por renuncia del titular del derecho real. *Por el desuso del derecho. La accin que amparaba el derecho real de servidumbre en el derecho romano se le denominaba actio confessoria. Fue diseada de conformidad con la reivindicatio, que era la que detentaba el propietario del fundo dominante contra el propietario o poseedor del fundo sirviente. Amn de esta proteccin, las servidumbres podan ser amparadas a travs de los interdictos, pero en este caso, la proteccin no proviene del derecho de servidumbre en s mismo, sino de la relacin de hecho que existe entre dos fundos y cuyo contenido material es el propio de las servidumbres. Ya se dijo, que las servidumbres se clasificaban en el derecho romano, en reales o prediales y personales. Las primeras a su vez se clasifican en: a) Servidumbres rurales y b) Servidumbres urbanas. A su vez las servidumbres rurales de ms importancia fueron a) De paso. b) De acueducto: conducir el agua
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c) De toma de agua. d) De pasto: pastar Por su parte, las servidumbres urbanas se sub clasificaban en: a) Prohibicin de levantar construcciones que afecten y eviten el paso de luz. b) Apoyo de viga. c) Apoyo de muro. d) Desviacin de agua Las segundas, que son las servidumbres personales, se clasifican a su vez en: a) Usufructo. Es uso de una cosa ajena no consumible sea mueble o inmueble- , sin otra limitacin que la de conservarla en el mismo estado en que se encuentre en el momento de constituirse el derecho.

4.3.

LOS

DERECHOS

PERSONALES

OBLIGACIONES:

TERMINOLOGA, CONCEPTO, ORIGEN Y EVOLUCIN

35

LOS DERECHOS PERSONALES Y LAS OBLIGACIONES

Otra forma de relacin jurdica es la que se produce entre dos sujetos del derecho generndose entre ellos un vnculo que coloca a uno de ellos o a ambos, en la posicin de acreedor y por tanto titular de un derecho personal y a su vez a la otra parte, la coloca en la posicin de deudor, es decir al obligado a cumplir con una determinada accin.-

35

buenastareas.com/ensayos/Los-Derechos-Personales-y-Las-Obligaciones/2798776.htm l

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Qu es un derecho personal? Considerando lo que seala el artculo 578 del Cdigo Civil, este es un derecho que permite exigir a determinadas personas el cumplimiento de una obligacin personal correlativa.- Esto quiere decir que al existir un derecho personal para un sujeto , hay tambin una obligacin relacionada a l.-

Qu es una obligacin personal? La obligacin es un vnculo jurdico entre determinadas personas en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar hacer o no hacer una cosa.

La

obligacin

es

un

vnculo,

esto

es, una

relacin entre

determinadas personas, un lazo que las une. Requiere la presencia de dos personas, una persona en cuyo provecho se contrae, el activo o acreedor y otro que debe satisfacer la prestacin, el pasivo o deudor. Por ltimo, en virtud de la obligacin, el deudor queda en la necesidad de ejecutar en favor del acreedor una determinada prestacin, que consiste en dar, hacer o no hacer una cosa.

Cmo es que una persona se obliga para con otra? Esto es lo que la doctrina jurdica llama fuente de las obligaciones, en otras palabras los hechos o catos que dan origen a las obligaciones y por tanto son a su vez fuente de los derechos personales, teniendo presente que habiendo derechos personales, hay obligaciones y viceversa.-

180

36

ORIGEN

EVOLUCIN

HISTRICA

DEL

DERECHO

OBLIGACIONAL El sistema del derecho de obligaciones actual es producto de una largusima evolucin. El origen de esta evolucin, parece ser que, se sita en los delitos porque la situacin de obligatus (deudor) nace en el campo delictivo (o derecho penal), ms concretamente por la necesidad de reparar el dao derivado de un delito. Delito: Es el acto antijurdico por el que se irroga (se causa) un dao a alguien. En una primera poca, dentro de este aspecto delictivo, la vctima, o su familia, ejercen la venganza privada. Esta venganza era sin lmite. Ms adelante se le pone un lmite: la ley de Taylon. Ms adelante se permite al autor del dao (el delincuente) que pueda librarse de la venganza privada proponiendo una compositio voluntaria. Si la propuesta que se realiza a travs de la compositio es aceptada por el agraviado, se produce un acuerdo sobre el Quantum (cantidad). Si hay acuerdo del quantum, se origina la obligacin del

delincuente de pagar. De esto nace una relacin jurdica en la que: - Delincuente: deudor. - Agraviado: acreedor. Otro paso ms adelante sera la compositio legal en la que la cuanta la fija la ley y el agraviado ha de aceptarla. En esta clase
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rincondelvago.com/derecho-de-obligaciones-espanol.html

181

decompositio, el delincuente sera el primer obligado por la ley y la compositio sera la primera relacin obligacional. Ms adelante vamos a encontrarnos la obligacin por actos lcitos (prestar transacciones un se libro hacen y devolverlo de manera en acabar,). En la Antigedad, la economa es de carcter domstico y las pocas inmediata (Trueque). El trueque no genera obligaciones, al ser inmediato. Dentro de los actos lcitos, el primer obligado va a ser el Nexi. Los nexis son los plebeyos empobrecidos (normalmente a causa de la guerra) que solicitan dinero en prstamo a los patricios y que garantizan el prstamo con su persona. El negocio se llama Nexum (el que genera la situacin de

prstamo) que se garantizaba con la persona del nexi. La autopignoration del deudor se utiliza para garantizar

(responsabilidad personal). La obligatio era la atadura del deudor, su sometimiento personal al acreedor. El obligatus, de esa poca del Nexum, nada tiene que ver con el obligatus de hoy porque poda ser encadenado, matado o vendido en caso de no pagar. Esta obligacin del Nexum es ms parecida a un derecho real porque el Nexi (deudor) pasa a ser propiedad del acreedor. Por ltimo, dentro de los actos lcitos, el derecho de obligaciones como lo conocemos ahora nace cuando el Nexum se humaniza con una ley: Lex Poetelia Papiria de Nexis.

182

Esta ley aboli el Nexum, como tal, al disponer que se prohiba el encadenamiento, la muerte o la venta del deudor diciendo que le derecho del acreedor es distinto al derecho de propiedad sobre el Nexi porque de las obligaciones ya no responde la persona del deudor sino que responder siempre su patrimonio (al igual que ahora).

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4.3.1. ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES

Analizando las definiciones de obligacin dadas, establecemos que los elementos de una obligacin son: -Vnculo jurdico. -Sujetos. -Objetos o prestaciones.

4.3.2. CLASIFICACION

Vnculo jurdico: Es el deber del deudor de cumplir la prestacin o debitum, esto es, de hacer o no hacer algo hasta que se extingue. Elvnculo jurdico puede generarse por diversas causas, como por ejemplo un contrato, y crea o genera para el acreedor medios coercitivos (obligatorios tambin) (Por ejemplo las acciones procesales) para que el deudor cumpla la obligacin o para obtener un equivalente econmico. Sujetos: Hay un sujeto activo llamado creditor o acreedor y un sujeto pasivo llamado debitor o deudor. El acreedor est facultado por ley para exigir al deudor el cumplimiento de la obligacin.

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rincondelvago.com/derecho-de-obligaciones-espanol.html

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El deudor (su primera obligacin es cumplir) en caso de incumplimiento deber responder con su patrimonio. Objetos o prestaciones: Es el acto que el deudor debe realizar a favor del acreedor, quien, a su vez, tiene derecho a exigir su cumplimiento por medio de Actio. El objeto, tambin llamado prestacin, puede consistir en: -Dare: Es la actividad que consiste en la transferencia al acreedor de la propiedad o cualquier otro derecho real (dar dinero,). -Facere: Consiste en hacer, o no hacer (no facere), algo que no sea dare (pintar,). -Praestare: Hay pocas veces que se emplea y consiste en la garanta de las otras dos actividades (dare y facere). LOS REQUISITOS DE LAS PRESTACIONES Son necesarios para que la prestacin sea exigible. En primer lugar, la prestacin ha de ser posible (significa que la prestacin ha de ser fsica y jurdicamente posible). En caso contrario la obligacin es nula. En lo que respecta a la imposibilidad fsica, si la cosa no existe en el momento de nacer la obligacin (o es imposible fsicamente). Por ejemplo cuando vendes un piso que no existe. En la imposibilidad jurdica se hace alusin a que sea jurdicamente posible la venta. En Roma estaban los extra commercium que eran cosas fuera del comercio y de la venta (sepulcros, iglesias,). Si los vendan, la venta es nula por tanto no hay obligacin de entrega ni de pago del precio porque la obligacin es nula. Si la imposibilidad es subjetiva por culpa del deudor la obligacin subsiste (es un principio general). Por ejemplo si existe la casa y se la ha vendido a otro antes, la obligacin de entrega subsiste.

184

El segundo requisito es que la prestacin sea lcita. Esto significa que la prestacin no sea contraria ni a la ley ni a la moral (en el sentido de buenas costumbres de la sociedad, no religiosa). Por ejemplo en Roma la venta de un esclavo es lcita porque haba derecho de propiedad sobre los esclavos (hoy en da el contrario sera nulo). Tampoco podemos pactar matar a alguien porque no es lcito. En tercer lugar, la prestacin tiene que ser determinada o determinable al nacer la obligacin para que el deudor sepa con claridad a lo que se compromete. Obligacin determinada: El da X te doy Y. Obligacin determinable: El ao 2006 te dar la mitad de la cosecha recaudada hasta el 2005. Esta obligacin puede dejarse al arbitrio de una tercera persona: El da X te dar lo que diga el alcalde del lugar.

En cuarto lugar, la prestacin ha de ser valorable en dinero porque el derecho de obligaciones es siempre de naturaleza econmica y ha de reducirse a dinero para que en caso de incumplimiento se resarza con dinero.

4.3.3. FUENTES DE LA OBLIGACIONES

Entendemos las causas que generan las obligaciones (el por qu nacen). Las fuentes son los hechos jurdicos por los que dos personas se encuentran en la situacin de acreedor y de deudor uno de otro. En las Institutas de Gayo (jurista clsico) se dice que en una primera poca hay dos clases de fuentes:
185

-Contrato (ex contractu). Elegido por acuerdo. -Delito (ex delicto). Para reparar un dao causado por un acto antijurdico. En lo que respecta al contrato, una persona se hace deudora de otra porque as lo han acordado ambas. El delito ocurre cuando una persona se hace deudora de otra porque ha realizado contra sta un delito que debe reparar. Esta biparticin de Gayo es cierta pero resulta escasa porque hay obligaciones que nacen sin que medie contrato o sin que medie delito. El mismo Gayo en su obra Res Quottidianae aade una vaga expresin que traducida al castellano significa otras varias especies de causas. Es vaga porque no las especifica. Los juristas romanos para analizar los casos que se les planteaban (los que correspondan al apartado de otras varias especies de causas) decan, al analizarlos, que eran casi un contrato o casi un delito. El mismo Gayo, cuando se le plantea como pregunta la obligacin de devolver el pago de lo indebido (cuando pagas algo que no debes) responde que hay obligacin de devolver como el que ha recibido un prstamo porque dice que es casi un contrato de prstamo. Despus de Gayo (poca clsica), vienen los Compiladores

Justinianeos que eran simplistas. Convierten la clasificacin tripartita en una clasificacin con 4 elementos o clases de causas. -Contrato. -Delito. -Quassi contrato. -Quassi delito.

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Se critica esta particin en 4 porque se poda haber hecho ms ancha y adems no incluye las obligaciones nacidas ex lege. La segunda crtica se formula porque cuando al hablar de quassi contrato falta el acuerdo de voluntades. En el quassi delito se critica la falta del elemento principal del delito: la culpa o dolo.

38

4.3.4. CUMPLIMIENTO E INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

Efectos segn el cumplimiento de las obligaciones Conceptualizacin: Toda obligacin es susceptible de cumplimiento, trtese de una obligacin contractual o de una obligacin que provenga de alguna de las fuentes extra contractuales, (hecho ilcito, gestin de negocio, pago de lo indebido, abuso de derecho, enriquecimiento sin causa). En principio y sin lugar a duda el cumplimiento de la obligacin es idntico trtese de obligacin contractual o extracontractual, si el cumplimiento deriva de una obligacin extracontractual al deudor se le exige al deudor desarrollar en su cumplimiento un grado extremo de diligencia,, la corresponde a un hombre ms prudente y diligente o mejor dicho comportarse como el mejor padre de familia. El deudor de una obligacin contractual se le exige desarrollar un cumplimiento en un grado normal de diligencia, o sea la que corresponde a un buen padre de familia, se debe tomar en cuenta que en materia de incumplimiento el deudor responder cuando la

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monografias.com/trabajos76/obligaciones/obligaciones1.shtml

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culpa provenga de culpa levsima a diferencia de la obligacin contractual que el deudor responde es por culpa leve. GENERALIDADES: El cumplimiento. Qu es el cumplimiento de una obligacin? La ejecucin de la obligacin lo que significa para el deudor un deber jurdico es decir no es potestativo. Forma de cumplimiento 1. CUMPIMIENTO VOLUNTARIO: 2. CUMPLIMIENTO FORZOSO. Las obligaciones naturales son las nicas que no son de efecto normal de una obligacin es su

obligatorio cumplimiento para el deudor, por cuanto no estn dotadas de poder coactivo y son consideradas obligaciones no jurdicas. El cumplimiento produce dos efectos: 1.- El deudor queda obligado al cumplimiento de la obligacin contrada. 2.- la facultad que tiene el acreedor de imponer de manera coactiva el cumplimiento cuando el deudor no cumpla con la obligacin. FORMAS BSICAS DEL CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACIN

FUNDAMENTO LEGAL: ART 1264 de este artculo se desprenden dos formas bsicas del cumplimiento de una obligacin: 1. CUMPLIMIENTO EN ESPECIE: consiste en la ejecucin de la obligacin tal como fue contrada. 2. CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENTE este consiste en el pago de los daos y perjuicios causados al acreedor por el no

188

cumplimiento en especie. El deudor siempre va a estar obligado pagando la obligacin como fue contrada o pagando los daos y perjuicios por su incumplimiento.

FORMAS GENERALES DE CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES 1.- Desde el punto de vista de la ejecucin de la prestacin tal como se contrajo esta a su vez se clasifican en: a) Cumplimiento o ejecucin en especie b) cumplimiento por equivalente. 2.- Desde el punto de vista de la voluntariedad en el cumplimiento a) Cumplimiento voluntario. 3.- Desde el punto de vista de la persona que ejecuta la obligacin a) cumplimiento directo o ejecucin directa. Es el que es realizado por la persona del deudor. b) cumplimiento indirecto o ejecucin indirecta. Es aquella que es realizada por una persona o medios distintos al deudor que la contrajo.

Mecanismos del cumplimiento De acuerdo a lo que establece la norma el cumplimiento se debe dar primero en especie ya que es la forma normal y ordinaria de cumplir con la obligacin, pero si el deudor no cumple en los trminos pautados debe cumplir por equivalente, pero el acreedor no puede exigir el cumplimiento por equivalente si el deudor ofrece el cumplimiento en especie. Pero sin embargo si el deudor incumple el acreedor tiene la potestad de exigir la que l estime conveniente.
189

Qu diligencia debe oponer el deudor en caso de incumplimiento de la obligacin? La diligencia que hubiese desplegado un hombre muy cuidadoso, diligente, como el mejor padre de familia. Efectos del cumplimiento 1. extincin de la obligacin, que comprende dos aspectos. a) Liberacin del deudor: el cual queda liberado de obligacin asumida b) extincin de las acciones del acreedor. EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES Concepto: es entendido como la inejecucin de la misma que puede ser total o parcial, permanente o temporal debido a hechos imputables al deudor o a causas extraas no imputable al deudor. Formas generales de incumplimiento Segn su naturaleza propia 1. Total o parcial 2. Total supone la ejecucin absoluta de obligacin y es el incumplimiento por excelencia. 3. Incumpliendo Parcial es la ejecucin en parte de la obligacin, produce efectos segn la magnitud del mismo, y corresponde al juez determinar la gravedad y calificar sus supuestos. Segn su Duracin: puede ser permanente o definitivo e

incumplimiento temporal. 1. Permanente o Definitivo: consiste en la inejecucin definitiva de la obligacin es permanente e inmutable.

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2. Temporal: es considera como un retardo en la ejecucin de la obligacin. El deudor no ha cumplido pero lo har en fecha posterior. Segn las causas que lo originen. Incumplimiento involuntario e incumplimiento voluntario. 1. Incumplimiento involuntario. Es la inejecucin de la obligacin por hechos, obstculos o causas sobrevenidas despus del nacimiento de la obligacin y no dependen de la voluntad del deudor y por lo tanto no se le pueden imputar por eso la doctrina las ha denominado causas extraas no imputables. 2. Incumplimiento voluntario tambin denominado culposo y es la inejecucin de la obligacin motivado a causas imputables al deudor. Art. 1271 cc Incumplimiento voluntario o culposo CONCEPTO: es la inejecucin de la obligacin motivada por un obstculo o causa que es o se considera por el legislador imputable al deudor. El incumplimiento culposo viene dado por el dolo (intencin) y por lo tanto la culpa es imputable al deudor. El incumplimiento voluntario viene dado tanto por circunstancias imputables al deudor o por otras circunstancias no imputables. Como por ejemplo mala situacin econmica del deudor.

ELEMENTOS DEL INCUMPLIMIENTO CULPOSO ELEMENTO DE NATURALEZA OBJETIVA: incumplimiento de la obligacin que es lo mismo que inejecucin total de la obligacin. ART 1271 CC

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ELEMENTO DE NATURALEZA SUBJETIVA: la culpa: LEVY la define como la violacin de una confianza legtima engaada, PLANIOL: la define como la violacin a una obligacin preexistente. TETRALOGO DE PLANIOL: Planiol no solo estableci

el concepto de culpa sino que elabor cuatro categoras que deben ser observadas por todo sujeto de derecho y estas son: 1.Toda persona debe abstenerse de toda violencia contra

personas y cosas 2.- Toda persona debe abstenerse de todo fraude. 3.- Toda persona debe abstenerse de toda actividad para la cual no tenga habilidad, pericia o competencia necesaria. Art 1185 CC. 4.- Toda persona debe ejercer la debida vigilancia sobre personas o cosas que estn bajo su guarda. Responsabilidades especiales. Las tres primeras comprenden obligaciones negativas (de no

hacer) y la cuarta est comprendida en una obligacin positiva o de (hacer). CLASES DE CULPA: 1. Segn consista en una actividad negativa (no hacer) o positiva (hacer) desarrollada por el deudor. Ejemplo la negligencia y la imprudencia Negligencia: es la culpa considerada por una abstencin del deudor de no hacer, es decir una conducta negativa ejemplo que Ud. vea a un nio en peligro y no lo advierta o si lo hace ya es demasiado tarde. Imprudencia: es la realizacin de una actividad o conducta que no debi realizar .ejemplo el exceso de velocidad. 1. Segn su contenido comprenda los actos intencionales (dolo del deudor) o solo actos culposos (negligencia o imprudencia).
192

Existen 2 acepciones del trmino culpa a) Latus Sensu (dolo) strictu sensu (culpa) comprende actos no dolosos o intencionales. 1. Segn su graduacin o gravedad de la culpa: Culpa Grave: es aquella que consiste en no aportar en

los negocios propios el cuidado que las personas menos cuidosas no dejan de aportar a sus negocios, es decir que es una culpa inexcusable. Culpa leve: Es aquella que consiste en no aportar a los negocios de otro el cuidado de los hombres que comnmente aportara a sus negocios. Es decir que la culpa leve es aquella en la que no incurrira una persona normalmente cuidadosa Culpa levsima: esta consiste en no aportar el cuidado que la persona ms astuta aportara a sus negocios es decir una persona muy diligente o sagaz. Carcter culposo del incumplimiento 1. La culpa del deudor es la que comprende tanto los actos intencionales (Dolo) y los actos propiamente culposos (negligencia o imprudencia) sentido amplio. 2. El sistema de apreciacin de la culpa del deudor: este va a depender de la conducta desarrollada por el deudor cuando incumpla con su obligacin. 3. El deudor responde de su incumplimiento: no importa el grado de la culpa (grave, leve, levsima) art 1270 CC pero en materia de obligaciones contractuales el deudor no responde por culpa levsima. A diferencia de la obligacin extracontractual que el deudor responde por todos los tipos de culpa incluyendo la levsima. 4. En materia de incumplimiento culposo La carga de la Prueba corresponde al acreedor y el incumplimiento.
193

CASO FORTUITO: Es un evento que, a pesar de que se pudo prever, no se poda evitar. Doctrinariamente, en Derecho, el caso fortuito es el escaln posterior a la fuerza mayor, que es aquel evento que ni pudo ser previsto ni, de haberlo sido, podra haberse evitado. La ley habitualmente les da un tratamiento similar, e incluso a veces confunde ambos casos, pero existen diferencias. Diferencias prcticas entre caso fortuito y fuerza mayor. Si bien ambos conceptos son difusos y en muchos casos la legislacin los confunde, la doctrina jurdica coincide en sealar que, si bien en ocasiones se puede obligar a un deudor a cumplir una obligacin que incumpli por caso fortuito, no se puede exigir nunca una obligacin que se incumpli por fuerza mayor.

Comnmente

se

llama

"caso

fortuito"

lo

que

acontece

inesperadamente, o sea a lo "imprevisible"; la fuerza mayor alude a lo irresistible, es decir lo "inevitable". Desde el punto de vista de los efectos jurdicos, en la medida que ambos conceptos se estn asimilados legalmente, no existira distincin entre ambos. Sin embargo, la ley normalmente exime ambos casos, pero permite que se pacte en el contrato la responsabilidad en el caso fortuito.

FUERZA MAYOR: La fuerza mayor o causa mayor, tambin conocido como mano de Dios o en latn vis maior, es un hecho que no se puede evitar y tampoco se puede prever. Tiene gran importancia, en Derecho, a la hora de establecer la responsabilidad por los daos.
194

Por

poner

un

ejemplo,

cuando una

empresa no

ofrece

un servicio por causa de fuerza mayor, puede evitar el pago de los daos, ya que no est en su mano poder evitarla. La existencia de una fuerza mayor normalmente libera a una o ambas partes de un contrato de sus obligaciones contractuales. Quedan excluidas las causas que no se pueden evitar pero s prever, que se denominan caso fortuito, y las negligencias, que son casos que s se pudieron evitar:

Si una persona tiene contratado un viaje al Caribe en una agencia de viajes y se sabe que un huracn va cruzar esa zona. No se puede evitar que el huracn devaste esa zona pero s puede anular el viaje al cliente y devolverle el dinero.

Hecho o acto del estado (hecho del prncipe) Cuando la ecuacin econmico-financiera del contrato

administrativo se altera por un acto imputable al Estado, da lugar al denominado hecho del prncipe. Esta denominacin se acu en los albores de la formacin del derecho pblico en la Europa del absolutismo y ha sido mantenida y repetida mecnicamente hasta nuestros das. Nuestro pas, de indudable tradicin republicana, nos impone ser consecuentes y por ello se propone denominar a esta teora en forma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de hechos o actos del Estado. El acto lesivo emanado de cualquier rgano o reparticin estatal, sea o no de la autoridad pblica que celebr el contrato, habilita al contratista para requerir una reparacin integral, invocando para ello la teora del hecho o acto del Estado. Para configurarse
195

la decisin debe provenir de cualquier autoridad pblica y afectar el desarrollo del contrato. As lo ha considerado la Procuracin del Tesoro expresando que el hecho del prncipe se funda en el rea administrativa, proviene de actos o hechos de los rganos estatales y justifica una reparacin integral.

En

el

supuesto

en

que

el

acto

lesivo

los derechos del

contratista, provenga de una autoridad pblica de una esfera de competencia distinta de la que celebr el contrato, v.gr., un contrato celebrado por una provincia que se vea alterado por resoluciones emitidas por la autoridad nacional, estaremos en presencia de la imprevisin, por ser el acto lesivo ajeno o extrao a la autoridad estatal que celebr el contrato, circunstancia que torna aplicable la teora de la imprevisin. Esta teora se aplica a toda clase de contrato administrativo, pero solamente en los casos de alteracin contractual por actos de alcance general, ya que los de alcance particular dan lugar a la responsabilidad contractual del Estado.

El hecho o acto del Estado se manifiesta a travs de decisiones jurdicas o acciones materiales que pueden modificar las clusulas contractuales o las condiciones objetivas o externas del contrato, lesionando los derechos del contratista. Los principios que fundamentan la responsabilidad del Estado en este caso, radican en los arts. 16 y 17 de la Constitucin, en tanto garantizan la proteccin a los derechos, en especial la inviolabilidad de la propiedad (art. 17), por lo cual el contratista
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no podr ver menoscabado su derecho o inters en funcin del inters pblico, a consecuencia de una norma o disposicin de carcter general que altere la economa del contrato. Por ello, es que procede la indemnizacin pertinente en los casos de lesin patrimonial al particular. Slo el acto de poder anormal o extraordinario que afecte la ecuacin financiera del contrato da lugar a la aplicacin de la llamada teora del hecho del prncipe, para responsabilizar al Estado, pues el acto de poder normal u ordinario, aun en el caso de disposiciones generales, que slo tornen un poco ms gravoso el contrato, queda a cargo del contratista. Por otro lado, hay que diferenciar entre responsabilidad por hechos o actos del Estado y responsabilidad contractual del Estado. La primera supone una norma general emanada de la autoridad pblica; la segunda supone una disposicin o resolucin especfica relacionada con el contrato administrativo; por ello es que la responsabilidad por hecho del prncipe es indirecta o refleja, Estado, es a un la caso que de el responsabilidad contratista extracontractual no puede del renunciar

anticipadamente. La aplicacin de estos principios obliga a la

Administracin Pblica, al Estado, a indemnizar ntegramente al contratista por los perjuicios que el acto estatal le haya causado al alterar el contrato. Terceros La posicin de terceros no es siempre la misma aun cuando cumple una obligacin ajena, hay terceros que de algn modo estn implicados en la obligacin y aunque no sean propiamente deudores deben responder en un momento determinado. Los casos menos frecuentes son los pagos realizados por los terceros totalmente extraos a la relacin obligatoria.
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Cuando el tercero no tiene absolutamente ninguna vinculacin con el deudor estamos en presencia de un tercero extrao. Es irrelevante desde el punto de vista jurdico su inters en el cumplimiento de la obligacin. Para que su pago tenga efecto solutorio se exige que tenga el propsito de cumplir la deuda ajena. Esta ajenidad absoluta, es lo que le impide subrogarse en la relacin obligatoria, a no ser que fuera aprobada expresa o tcitamente por el deudor, el pago realizado al acreedor o hubiera un inters suyo en el cumplimiento de la obligacin. El tercero totalmente extrao slo puede hacer uso de

la accin de reembolso para reclamar lo que previamente ha satisfecho al acreedor.

Sin embargo como nuestro cdigo no regula especficamente la figura de tercero, a travs del art. 258.2 debemos asumir a dicho tercero como totalmente extrao, pero con la diferencia que le concede el derecho de subrogarse. EL TERCERO Y EL ACREEDOR Cuando el pago es realizado por el solvens, el acreedor no tiene ms remedio que aceptar el pago siempre y cuando sirva para extinguir la obligacin y para no concurrir en mora accipendi, aunque pueda oponerse en casos excepcionales, en los casos que el acreedor se niegue el tercero puede consignar el bien. Un instrumento negocial idneo, aunque distinto a pago por tercero, es la cesin se de crdito en produce con virtud la de la cual la transferencia que cesin extingue

inmediatamente la obligacin pagada. Esta cesin "pro soluto" tiene por finalidad pagar una deuda ajena, donde el cesionario que ha pagado la deuda ajena se coloca en la posicin jurdica del

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acreedor cedente, ocupando su lugar para ejercitar todos los derechos inherentes al crdito cedido. Se entremezclan aqu la cesin de crdito y el pago con

subrogacin, son de aplicacin los art 257 al art. 262 del C.C., en lo pertinente a la cesin de crdito. La cesin puede ser tambin "pro solvendo", figura analizada por Pantalen (1988), en este caso no se produce la extincin de la obligacin cuando tiene lugar la cesin, quedando pospuesta la extincin para el momento en que el acreedor cesionario haga valer su crdito cedido. Esta posposicin de la extincin de la obligacin a otro momento diferente a la cesin impide que pueda tener alguna relacin con el pago por tercero, cuyo efecto liberatorio tiene lugar en el mismo instante que se cumple la obligacin ajena.

EL TERCERO Y EL DEUDOR Los distintos efectos que se atribuyen al pago por tercero vienen determinados por la actitud que pueda adoptar el deudor ante este pago. El deudor puede aprobar o conocer el pago, tambin puede ignorarlo; segn sea la actitud del deudor el tercero tiene diferentes acciones a su alcance para hacer valer su crdito despus de haber pagado la deuda ajena. El pago realizado por el tercero conocimiento y aprobacin del deudor, posee un amplio sentido, pues aprobar significa autorizar el pago de una deuda por otro que puede ser expresa o tcita, mientras que conocer el pago que realiza otra persona es contrario a la ignorancia del deudor del pago que realiza un tercero. Al pago con tercero cuando se aprueba por el deudor expresa o tcitamente se da tambin cuando el deudor tiene
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conocimiento del pago. Ha de conceptuarse que el pago hecho con conocimiento del deudor, faculta al que lo realiz para compeler al acreedor a subrogarse en sus derechos. Efectos del pago por tercero El principal efecto del pago por tercero es la extincin de la obligacin ajena, producindose al mismo tiempo otros efectos que tienen origen en ese pago. Cuando el tercero no tiene inters en subrogarse o no ha sido aprobado el pago por el deudor, nace un derecho de crdito a su favor, el cual constituye la base de la accin de reembolso. El pago contra de la voluntad del deudor permite al tercero recuperar slo lo que al deudor le hubiera sido til. Muy distinto es el alcance de la accin subrogatoria, requieren que se den adems los presupuestos del pago con subrogacin, ya que en virtud de esta accin el tercero pretende entrar en la relacin obligatoria para ocupar el lugar del acreedor. Es necesario separar las distintas acciones que tiene el tercero a su favor, distinguindose el pago por tercero sin subrogacin y el pago por tercero con subrogacin. El pago sin subrogacin Hay supuestos en los que el tercero no tiene ninguna posibilidad legal de subrogarse en el crdito ajeno, cuando no tiene inters en el cumplimiento de la obligacin y la falta de aprobacin, expresa o tcita del deudor, al igual que cuando se paga sin saberlo el deudor; segn el Cdigo Civil cubano en su art. 258.2 cuando refleja: ".sin la aprobacin del deudor..."; y cuando no es conocido por el deudor al amparo del art. 261. Es aceptado doctrinalmente que con el pago por tercero nace un nuevo crdito, en el mismo momento que se extinga la obligacin ajena. Este nuevo crdito es totalmente independiente al crdito
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que tena el antiguo acreedor por lo que no se transfiere al tercero ningn derecho accesorio o privilegio que acompaaba al crdito satisfecho. Es decir, solamente este nuevo crdito alcanza lo que ha realizado el tercero para satisfacer al acreedor, sin excederse nunca del antiguo crdito. En el caso de que el tercero pueda subrogarse en el crdito antiguo tendr que manifestarlo inmediatamente despus de haber cumplido la obligacin. Pero si desea slo tener el crdito contra el deudor o simplemente no puede subrogarse, debe saber que este crdito es totalmente independiente del crdito que tena el antiguo acreedor. El tercero es un nuevo acreedor al ser titular de un crdito que nace en el momento en que se extinga la obligacin ajena, incluso cuando paga contra la voluntad del deudor tiene crdito a su favor en la medida que fue til a aquel.

El tercero adems puede ejercitar la accin de reembolso siempre que no haya habido oposicin por parte del deudor al pago o no se haya pactado la subrogacin convencional. Nuestro cdigo no se refiere dentro de las acciones que regula, a la accin de reembolso especficamente, aunque se ve reflejado en diferentes artculos (ej.: art. 417) y en otras ocasiones es necesario inferirlo de la figura que estemos tratando, por lo que el cdigo no es muy claro en los artculos de la cesin de crdito cuando se puede ejercitar la accin de reembolso, aunque a veces menciona el derecho de subrogarse.

La accin de reembolso emana bsicamente del derecho de crdito que adquiere el tercero cuando cumple a satisfaccin del acreedor la obligacin ajena. Dicha accin comprende nada ms lo
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que estrictamente ha cumplido el tercero, mientras que no se ejercite con base en algn rgimen en especfico. En ningn caso la cuanta de la accin puede ser superior a la cantidad entregada por el solvens al acreedor, quedando afuera los gastos judiciales y extrajudiciales asumidos por el tercero, aun cuando su pago haya sido imprescindible para poder cumplir la obligacin, ya que fue iniciativa de este.

EL PAGO A TERCERO. Cuando nos referimos a la figura del pago a tercero, estamos hablando de la persona legitimada para recibir el pago, con capacidad suficiente, que no es ms que el destinatario del pago, el cual puede ser el acreedor original o haber venido a colocarse en la posicin anteriormente ocupada por este, ya sea por transmisin mortis causa, bien por la relacin inter vivos, sea cesin de crdito o subrogacin. Se hace un tanto compleja la figura del acreedor ya que puede sufrir una serie de vicisitudes, como por ejemplo la incapacidad del acreedor, ser sustituido por un tercero legitimado o no para recibir el pago. La prdida de la cosa debida Artculo 1182. Quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora.

Artculo 1183. Siempre que la cosa se hubiese perdido en poder del deudor, se presumir que la prdida ocurri por su culpa y no por caso

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fortuito, salvo prueba en contrario, y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1.096.

Artculo 1184. Tambin quedar liberado el deudor en las obligaciones de hacer cuando la prestacin resultare legal o fsicamente imposible.

Artculo 1185. Cuando la deuda de cosa cierta y determinada procediere

de delito o falta, no se eximir el deudor del pago de su precio, cualquiera que hubiese sido el motivo de la prdida, a menos que, ofrecida por l la cosa al que la deba recibir, ste se hubiese sin razn negado a aceptarla. Artculo 1186. Extinguida la obligacin por la prdida de la cosa, correspondern al acreedor todas las acciones que el deudor tuviere contra terceros por razn de sta.

4.3.5. LA MORA La mora es el retraso culpable o deliberado en el cumplimiento de una obligacin o deber. As pues, no todo retraso en el cumplimiento del deudor implica la existencia de mora en su actuacin. Un retraso intencionado en el cumplimiento de una obligacin supone un incumplimiento parcial, que puede provocar perjuicios ms o menos graves en el acreedor, y como tal incumplimiento es tratado en los diferentes ordenamientos jurdicos.

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Ahora bien, si el retraso en el cumplimiento del deudor se debe a la concurrencia de una accin u omisin del acreedor que impide que el deudor pueda cumplir a su debido tiempo, se dice que existe mora del acreedor y puede tener efectos liberatorios para el deudor de las responsabilidades derivadas de su falta de oportuno cumplimiento.

Requisitos
El deudor est en mora:
1. Cuando

no

ha

cumplido

la

obligacin

dentro

del

trmino

estipulado, salvo que la ley o el contrato exijan que el acreedor deba requerir primero al deudor el cumplimiento para constituirlo en mora. 2. Cuando la deuda debi de ser dada o ejecutada dentro de cierto tiempo, por haberse fijado un trmino o sealado un plazo para ello, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla. 3. En todo caso, es necesario que la causa del retraso en el cumplimiento pueda ser imputada a la accin u omisin voluntaria o negligente del deudor, sin concurrir mora del acreedor, caso fortuito ni fuerza mayor.

Iniciacin
Su iniciacin se produce: a) En las obligaciones a plazo suspensivo, a partir de su vencimiento b) En las obligaciones sin plazo suspensivo. Si es obligacin de dar, la mora comienza (en el Derecho mexicano) despus de 30 das de la interpelacin al deudor. Si es de hacer, comienza a partir del momento en que el acreedor exige su cumplimiento, y haya transcurrido un tiempo razonable y prudente para el cumplimiento de la obligacin.

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Consecuencias de la mora
Si bien las consecuencias concretas de la mora en una obligacin dependern de lo pactado, y del tipo de obligacin, son habituales las siguientes consecuencias:
1. Supone un incumplimiento contractual, que podra acarrear una

rescisin si el contrato es de tracto sucesivo y la mora tiene cierta gravedad.

2. Es habitual que se obligue al deudor a indemnizar con el pago de

intereses de demora. A falta de convenio expreso suscrito entre las partes interesadas que establezca la cuanta de estos intereses, en Espaa se aplica la legislacin sobre el Inters legal del dinero. 3. Tambin cabe reclamar otros daos y perjuicios provocados por el incumplimiento, que se han de acreditar.

Mora en obligaciones de hacer

Si la obligacin es de hacer, y el deudor se constituye en mora, el acreedor podr pedir, junto con la indemnizacin de la mora, a eleccin suya:

1. La ejecucin por parte del deudor de lo convenido. 2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar a un tercero a expensas del deudor. 3. Que el deudor la indemnice de los prejuicios resultantes de la infraccin del contrato.

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Sobrestada o demora
En el trfico de mercancas, y especialmente en el transporte martimo, es posible que la estada del buque en puerto se sobrepase si el fletador no realiza a tiempo la correspondiente carga o descarga. En tal caso se dice que ha incurrido en demora y debe indemnizar al armador (en ingls, demurrage). Tal concepto se aplica tambin a la convertibilidad de algunas monedas, que exigen una tasa a su devolucin (por ejemplo, E-gold, la libremoneda, o Terra).

4.3.6. TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES

39

TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES.

La transmisin de las obligaciones se efecta a travs de 3 instituciones: la cesin de derechos, la cesin de deudas y la subrogacin. En las 3 formas existe una variacin de la naturaleza y modalidades del vnculo jurdico, pero se mantiene la misma relacin de derecho, reconociendo que s existe una modificacin desde un punto de vista exclusivamente subjetivo con el cambio del sujeto activo o pasivo de la obligacin, en su caso. CESIN DE DERECHOS. Definicin. Cesin de derechos es el convenio por el cual un acreedor llamado cedente
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trasmite

voluntariamente

sus

derechos

un

tercero

angelfire.com/wizard2/r_mendoza/TRANSMISI_N_DE_LAS_OBLIGACIONES.htm

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denominado cesionario, contra el deudor llamado cedido, quien llega a ser acreedor en lugar de aqul. La definicin legal del artculo 1667 CCP seala en particular que la transmisin, que es a ttulo particular, puede ser tanto onerosa como gratuita y no estar prohibida por la ley o por convenio. La prohibicin a ceder los derechos implica referirnos a los derechos que pueden ser objeto de cesin.

Derechos objeto de cesin. En trminos generales, todos los derechos pueden ser objeto de una cesin, quedando exceptuados aquellos que por ser personalsimos, la ley expresamente lo prohbe. Por ejemplo, tenemos a las pensiones alimenticias, como lo refiere el Artculo 1667 CCP. La prohibicin a ceder ciertos y determinados derechos puede tener como fuente el acuerdo de las partes (acreedor y deudor originales) que expresamente pacten no hacer cesin alguna de derechos, siempre que conste en el documento comprobatorio del crdito, como seala el artculo 1675 fraccin III CCP. Por lo anterior, en caso de que el titular del derecho ceda el mismo a favor de un tercero, el deudor cedido podr vlidamente oponerse a la transmisin por estar expresamente prohibida la misma. La anterior oposicin del deudor cedido es una excepcin solamente, ya que en trminos generales la cesin de derechos no requiere el consentimiento del deudor para verificarse (Artculo 1668 CCP). La cesin de derechos del arrendatario es un caso expresamente prohibido por la ley, sin consentimiento del arrendador (Artculo 2311 CCP).
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Los derechos o crditos litigiosos pueden ser cedidos, con excepcin de ciertos sujetos calificados por sus funciones pblicas, como autoridades de la judicatura, del gobierno o del ayuntamiento, cuando dichos derechos sean controvertidos en territorio de su competencia (Artculo 1669 CCP). Caractersticas de la cesin de derechos. 1. Convenio de transmisin a ttulo oneroso o gratuito. 2. Cambio de sujeto activo, que es remplazado por otro. 3. Subsiste la misma relacin jurdica. 4. Sin que requiera el consentimiento del deudor. Es importante remarcar que el derecho es cedido por el acreedor, la relacin jurdica de la cual surgi originalmente subsiste con sus derechos y obligaciones, tanto principales como accesorios, como refiere el artculo 1676 CCP. El hecho de que exista un cambio del sujeto activo o acreedor de la obligacin, origina que se confunda a la cesin de derechos con la NOVACIN SUBJETIVA POR CAMBIO DE ACREEDOR; sin embargo dicha consideracin concluye cuando se observa que la novacin extingue a la obligacin principal con sus accesorias dando lugar a una nueva, mientras que en la cesin de derechos, la obligacin subsiste y no se extingue. Extensin de la cesin. Los derechos cedidos pueden ser tanto personales como reales, resultando aplicables las disposiciones generales a ambas formas. Sin embargo cabe resaltar que el cdigo civil poblano regula en forma concreta la transmisin de derechos reales, prohibindola para los

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casos

de

USUFRUCTO

PARCIAL

(artculo

1710

CCP)

las

SERVIDUMBRES sin el predio dominante (artculo 1711 CCP). Fuera de las excepciones anotadas, los derechos reales pueden cederse sin el consentimiento del propietario o poseedor del bien gravado con los mismos (artculo 1712 CCP). Excepciones oponibles al cesionario. Toda vez que la obligacin no se extingue sino que se sustituye al sujeto activo, es importante resaltar que esta consecuencia origina que el deudor cedido pueda oponer al cesionario las excepciones que podra oponer al cedente (Artculo 1696 CCP). Uno de los casos en que el deudor puede oponerse a la cesin es precisamente cuando cuenta con un crdito anterior por el cual pueda operar compensacin (Artculo 1675 fraccin II). La oposicin y las excepciones se distinguen por que en la primera no llega a existir la cesin de derecho, siempre que proceda la oposicin; mientras que en las excepciones que el cedido tenga contra el cedente, stas s podrn oponerse al cesionario, toda vez que s oper la cesin. Formalidades. La cesin debe otorgarse en escrito privado que deben firmar cedente, cesionario y 2 testigos, o en escritura pblica cuando el derecho cedido, por su naturaleza, deba revestir esta forma por disposicin de la ley (Artculo 1677 CCP). Notificacin de la cesin al deudor. Como ya qued anotado, no se requiere el consentimiento del deudor para que exista cesin de derechos, sin embargo, para que el cesionario pueda ejercitar sus derechos contra el deudor cedido, ste debe tener conocimiento del acto de transmisin, por lo que se
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requiere notificacin judicial o extrajudicial (Artculo 1678 CCP). Adems, slo tiene derecho de pedir o realizar la notificacin el acreedor que presente el ttulo justificativo del crdito, o el de la cesin, cuando no se requiera el primero (Artculo 1679 CCP). Si se llega a extraviar el ttulo, el acreedor tiene derecho a probar su existencia, siendo tanto la confesin como la resolucin judicial respectiva las que hagan las veces de ttulo (Artculo 1685 CCP). Si el deudor est presente al momento de la cesin y no se opone a ella, o estando ausente la acepte y esto se prueba, se tendr por hecha la notificacin (Artculo 1680 CCP). El efecto de la notificacin trasciende al cumplimiento de la obligacin, ya que:

Cuando no se ha efectuado, el deudor se libera y cumple al pagar al acreedor primitivo (Artculo 1681 CCP). Cuando ya se efecto, slo cumple y se libera pagando al cesionario que le presente el ttulo (Artculo 1682).

En el caso de que respecto de un mismo crdito se hayan realizado diversas cesiones, tendr preferencia el que PRIMERO la efecte, con excepcin de los crditos que deban registrarse (Artculo 1683 CCP).

Por ltimo, es del inters del cedente y cesionario que se verifique la notificacin, ya que al no verificarse en la forma legal anotada dar lugar a que los acreedores del cedente puedan ejercitar sus derechos con respecto a la deuda cedida (Artculo 1685 CCP). Efectos de la cesin de derechos.

210

Los efectos de la cesin de derechos comprenden 3 distintos escenarios. 1. Respecto a las partes. Es importante reiterar que stas son nicamente el cedente y el cesionario, ya que el cedido no tiene injerencia alguna en la celebracin de la cesin. Adems, apreciando fielmente que la cesin de derechos no extingue la obligacin, el cesionario no tendr mayores derechos u obligaciones que el cedente (Artculo 1686 CCP). 2. Respecto al deudor. El principal efecto existe a partir de la notificacin y las consecuencias con relacin al cumplimiento que ya anotamos en el subtema anterior. 3. Respecto a terceros. La cesin surtir efectos contra terceros a partir de la fecha en que se tenga como cierta, de acuerdo con las siguientes disposiciones: a. Si tiene por objeto un crdito que deba inscribirse el Registro Pblico de la Propiedad, desde la fecha de su inscripcin. b. Si consta en escritura pblica, desde la fecha de su otorgamiento. c. Si consta en documento privado, desde que se incorpore o inscriba en un registro Pblico; desde la muerte de cualquiera de los que lo firmaren, o desde que la fecha en que se entregue a un funcionario pblico por razn de sus funciones (Artculo 1687 CCP). Garanta del derecho y garanta convencional o de hecho del cedente. El cedente puede otorgar 2 distintas garantas en funcin del crdito cedido.

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La primera se denomina GARANTA legitimidad de su crdito.

DEL

DERECHO, la cual es

obligatoria, y significa que el cedente asegura la existencia y

La segunda se denomina GARANTA DE HECHO O CONVENCIONAL, y en ella el cedente se hace responsable de la solvencia de su deudor. A esta no se encuentra obligado el cedente, salvo que expresamente la asuma o que la insolvencia sea pblica y anterior a la cesin. Se limitar al tiempo pactado por las partes o a 1 ao contado desde la fecha de la cesin si la deuda estuviere vencida, y si an no fuere exigible, a partir de la fecha en que lo sea (Artculos 1688 y 1689 CCP).

CESIN DE DEUDAS. Definicin. Es un contrato que celebran el deudor y el asuntor (tercero que asume la deuda ajena), por virtud del cual ste acepta hacerse cargo de la obligacin del primero y cuyo contrato es admitido tcitamente por el acreedor. Al igual que la cesin de derechos, es una forma de transmitir las obligaciones, pero que se caracteriza por la substitucin del sujeto pasivo, distinguindose de la novacin por no extinguir el vnculo jurdico existente.

Caractersticas de la cesin de deuda. 1. Contrato de transmisin. 2. Cambio de sujeto pasivo, que es remplazado por otro. 3. Subsiste la misma relacin jurdica con asuncin de deuda. 4. Requiere el consentimiento tcito del acreedor.
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El tercero que substituye al deudor original recibe el nombre de ASUNTOR, y queda obligado en los mismos trminos en que se encontraba aqul (Artculo 1703 CCP). Asimismo, un efecto importante de asumir la obligacin del deudor primitivo es que ste se libera de la misma. Asimismo, se requiere que el acreedor consienta la cesin de deuda, ya que en definitiva ser este quien reciba el pago de la obligacin y a este conviene saber la idoneidad del nuevo obligado. Sin embargo, el consentimiento deber ser manifestado tcitamente, lo cual se presume cuando el acreedor permite que el asuntor haga pagos parciales, peridicos o de rditos, a nombre propio y no por cuenta del deudor (Artculos 1699 y 1700 CCP). Si por el contrario, el acreedor consiente expresamente la cesin de deuda, sta se torna novacin (Artculo 1701 CCP). Excepciones que puede oponer el asuntor contra el acreedor. El asuntor puede oponer al acreedor las excepciones que se originen de la naturaleza de la deuda, pero no las que sean personales entre el deudor primitivo y aqul, toda vez que ste ya no interviene en la obligacin cedida (Artculos 1705 y 1706 CCP).

Garantas de la deuda cedida. Si se constituyeron fianza, prenda o hipoteca, por una persona para garantizar la deuda respecto al deudor primitivo, stas cesan con la transmisin de la deuda, salvo que el constituyente consienta en que continen (Artculo 1704 CCP).
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Y en el caso de que se declare nula la cesin de deuda, las garantas otorgadas por el constituyente no renacen por efecto de dicha nulidad a favor del deudor primitivo (Artculo 1708 CCP). Nulidad de la cesin de deuda. Si se declara nula la cesin de deuda, la obligacin del deudor primitivo renace con sus accesorios (Artculo 1707 CCP). Solidaridad de deudores. Cuando el acreedor y el deudor primitivo convienen en que aqul podr exigir el pago del crdito a este en caso de insolvencia del asuntor, existe solidaridad de deudores y no cesin de deuda ni novacin (Artculo 1702 CCP).

TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES. SEGUNDA PARTE. SUBROGACIN. En el anlisis de esta forma de transmisin de las obligaciones se distinguen 2 tipos de subrogacin: Subrogacin personal y subrogacin real.

SUBROGACIN PERSONAL. Definicin. La subrogacin es otra de las formas de transmisin de las obligaciones por cambio de acreedor, que opera por ministerio de la ley en los casos en que un tercero paga al acreedor por tener un inters
214

jurdico en el cumplimiento de la deuda, o bien cuando por convenio entre acreedor y un tercero, aqul transmite a este, por virtud de un pago que recibe, todos los derechos que tiene contra su deudor. Sujetos. Intervienen 3 sujetos:

El acreedor

subrogante que

es

sustituido

por

el

tercero

subrogado, en virtud del pago que se le hace.

El deudor, en la obligacin existente. El tercero subrogado que paga al acreedor subrogante y que los sustituye.

Tipos de Subrogacin Personal. A partir de la definicin se distinguen 2 tipos de subrogacin personal (Artculo 1728 CCP). Subrogacin personal legal. La subrogacin personal legal opera por ministerio de Ley y sin necesidad de que sea declarada por los interesados (Artculo 1730 CCP), en los casos siguientes: 1. Cuando el que es acreedor paga a otro acreedor preferente. 2. Cuando el que paga tiene inters en el cumplimiento de la obligacin. 3. Cuando se hace el pago con consentimiento expreso o tcito del deudor. 4. Cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna deuda de la herencia. 5. En los dems casos en que lo seale la ley (Artculo 1729 CCP). En consecuencia, el acto unilateral del tercero a la obligacin origina la subrogacin legal, sin que exista contrato o un acto jurdico bilateral, ya que el tercero no requiere del consentimiento del deudor o el del acreedor.
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Por lo anterior en el derecho romano consideraron a la subrogacin como una cesin forzosa de acciones. Subrogacin personal convencional. En esta especie, se transmiten las obligaciones por acuerdo celebrado entre el acreedor y un tercero, por virtud del cual ste adquiere de aqul, mediante un pago que le hace, las acciones y privilegios existentes contra el deudor. El artculo 1737 CCP seala que deber ser expresa, recaer sobre una deuda vencida y hacerse al mismo tiempo del pago, para que surta sus efectos como subrogacin personal convencional. En esta forma de la subrogacin convencional se distinguen aquella consentida por el acreedor y la consentida por el deudor. Subrogacin personal consentida por el acreedor. Esta opera en todo caso de convenio entre acreedor y el tercero, por el que el primero subroga al que le pag en los derechos privilegios, acciones o hipotecas que tenga contra el deudor. Esta especie de subrogacin personal convencional da lugar a que se afirme que cuando un acreedor acepta el pago de su crdito por un tercero, no se encuentra obligado a subrogarlo en sus derechos, sino cuando as lo convinieren (Vase Artculo 1802 CCP). Subrogacin personal consentida por el deudor. En esta especie, existe un acuerdo entre el deudor y un tercero por virtud del cual el primero paga la deuda con dinero que le entrega ste ltimo, siempre que constare en documento pblico o privado ratificado ante Notario, en el que se declare que el objeto del prstamo fue precisamente para el pago de la misma deuda (Artculo 1732 CCP).
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Resulta interesante observar que por disposicin de la ley se transmite el crdito al tercero, sin que el acreedor deba otorgar su consentimiento, por lo que en sentido estricto existe una subrogacin legal. Por lo anterior, la definicin de subrogacin personal convencional comprende al acuerdo celebrado entre el acreedor y el tercero, excluyendo al convenio entre el deudor y un tercero, mismo que por razones histricas fue otorgado a los deudores. Diferencias entre el pago con subrogacin y los casos en que un tercero paga. Analizado en el tema de pago o cumplimiento de obligaciones, la subrogacin legal se distingue de los casos en que un tercero paga con consentimiento del deudor, sin su conocimiento y aun contra su voluntad. 1. Cuando un tercero paga con consentimiento expreso del deudor, se considera a este como mandatario del deudor y tiene derecho al reembolso de la cantidad pagada y al de sus intereses, pero no se subroga en el crdito. 2. Cuando un tercero paga ignorndolo el deudor, el tercero slo tendr derecho a reclamar lo que pag por l, si el acreedor consinti en recibir una suma menor a la debida o un bien de menor valor al debido (Artculo 1800 CCP). 3. Cuando un tercero paga en contra de la voluntad del deudor, slo tendr derecho a cobrar aquello en que le hubiera sido til el pago (Artculo 1801 CCP).

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Los anteriores casos se distinguen de la subrogacin legal por existir en sta un inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin. Distincin entre la subrogacin y la cesin de derechos. En ambas existe substitucin del sujeto activo, subsistiendo la obligacin original. Sin embargo existen diversas diferencias: 1. La subrogacin, del tipo legal, se verifica an en contra de la voluntad del acreedor y del deudor; sin embargo, la cesin de derechos supone en todo caso un acuerdo de voluntades entre el acreedor y un tercero. 2. En la subrogacin convencional consentida por el acreedor, el tercero nicamente adquiere derechos contra el deudor en la cantidad que paga, pero no por la totalidad del crdito cuando el acreedor subrogante consiente en recibir una cantidad inferior (Artculo 1737 CCP). 3. La subrogacin no requiere las formalidades de la cesin de derechos relativas a la notificacin. Principio tradicional en materia de subrogacin. Este seala que el acreedor nunca subroga en su perjuicio. En consecuencia, el tercero (subrogado) que nicamente pague de forma parcial el crdito al acreedor (subrogante) no se subroga con preferencia a ste ltimo y si por ejemplo, el deudor resultare insolvente, primero debe pagarse al acreedor subrogante y luego al subrogatario (Artculo 1733 CCP). Asimismo, en el caso de subrogaciones parciales (admitidas en deudas de solucin divisible), existe preferencia en los subrogados segn las fechas y prioridades de las subrogaciones (Artculo 1735 CCP).

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SUBROGACIN REAL. Esta forma de naturaleza sui generis procede en los casos que seala el diverso 1738 CCP.

4.3.7.- EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES

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Las causas de extincin de las obligaciones

Conforme el artculo 1.156 del Cdigo Civil, "las obligaciones se extinguen: por el pago o cumplimiento, por la prdida de la cosa debida, por la condonacin de la deuda, por la confusin de derechos de acreedor y deudor, por la compensacin y por la novacin". Las circunstancias o figuras enunciadas se conocen tcnicamente con el nombre de causas de extincin de las obligaciones, en cuanto todas ellas determinan la extincin de la relacin obligatoria. De todas ellas, la ms importante, y frecuente, es el cumplimiento o pago. Junto con las causas enumeradas en el artculo 1.156 existen causas particulares de extincin, aplicables a ciertas relaciones obligatorias y no a la generalidad de las obligaciones. As, por ejemplo, es obvio que la muerte del deudor en casos de obligaciones de hacer personalsimas determina la extincin de la obligacin. La prdida de la cosa debida o la imposibilidad sobrevenida de la prestacin. El tenor literal de los artculos 1.182[1]1.183[2]1.185[3]y 1.186[4]al referirse en exclusiva a la "prdida de la cosa" sugiere que la imposibilidad de cumplimiento debe venir provocada por la destruccin fsica o desaparicin material de las cosas que son objeto
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monografias.com/trabajos71/extincion-obligaciones/extincion-obligaciones.shtml

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de la prestacin. Sin embargo, el artculo 1.184[5] habla de que "... la prestacin resultare legal o fsicamente imposibles", recogiendo as la tesis de que, incluso en relacin con las prestaciones de dar, la imposibilidad sobrevenida del cumplimiento poda ser tanto fsica cuanto jurdica. Por lo tanto, las circunstancias imposibilitadoras o causantes del incumplimiento pueden ser, en efecto, tanto de origen fctico cuanto jurdico. En el segundo prrafo del artculo 1.122 del Cdigo se ofrece una nocin positiva de la "prdida de la cosa": "entindase que la cosa se pierde cuando perece, queda fuera del comercio o desaparece de modo que se ignora su existencia, o no se puede recobrar". Al hablar de imposibilidad sobrevenida de la prestacin, la doctrina trata de resaltar que el incumplimiento se ha de producir necesariamente a causa de circunstancias posteriores al momento constitutivo de la obligacin. La imposibilidad ha de ser, en todo caso, objetiva: referida al objeto de la relacin obligatoria, a la prestacin en s misma considerada, siendo intrascendentes en principio las circunstancias relativas a la persona del deudor (supongamos, enfermedad, insolvencia, etc.). No obstante, habran de excepcionarse de esta regla las obligaciones de hacer y, con mayor razn, las personalsimas.

El Cdigo

Civil,

en

los

artculos

1.182

siguientes,

regula

la

imposibilidad sobrevenida de la prestacin que tenga carcter total, es decir, que haga absolutamente imposible el cumplimiento de la obligacin. Semejante regulacin plantea de inmediato la duda de saber cul ha de ser la consecuencia de una imposibilidad sobrevenida de la prestacin que sea slo parcial. Una respuesta general resulta insegura casuistas.
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pues

los

supuestos

prcticos

son

extraordinariamente

El pago Es el modo natural de extinguirse la obligacin. En las obligaciones que tienen por objeto un dare, el cumplimiento se denomina solutio o pago y en las obligaciones que tienen por objeto un fecere, el cumplimiento se denomina satisfactio. En las primeras, ese objeto puede ser determinado o indeterminado mientras que en las segundas ese objeto siempre es indeterminado aunque el resultado se determine previamente. Los dos trminos de solutio y satisfactio llegaron con el tiempo a utilizarse indistintamente. En relacin con el pago replantea cinco problemas:
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A) Quin puede pagar? No slo puede pagar el deudor sino tambin

un tercero e incluso en contra de la voluntad del deudor. Sin embargo hay determinadas obligaciones en las que slo el deudor puede realizar el pago. B) A quin hay que pagar? El pago se puede hacer tanto al acreedor como a un representante suyo. Entre los representantes poda estar el tutor o el procurador pero tambin haba otras personas que eran designadas al constituirse la obligacin como legitimada para recibir el pago. Esas personas eran dos: 1. Adiectus solutionis causa. Surga por una stipulatio que realizaban el deudor y el acreedor con ese fin y el deudor poda elegir entre realizar el pago al acreedor o al adiectus y en cualquier de los dos casos se liberaba. El adiectus slo poda recibir el pago pero no tena derecho a exigirlo. 2. Adstipulator. Era un encargado del acreedor que realizaba una stipulatio con el deudor y ste se comprometa a cumplir con l la misma prestacin que deba al acreedor. A diferencia del adiectus, se poda exigir el pago al deudor y el acreedor otorgaba un mandato expreso o tcito a uno u otro y por ello dispona, para poder reclamar el pago a su vez, de la actio mandati C) Dnde hay que pagar? Si se haba acordado previamente, el deudor tena que realizar el pago en el
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monografias.com/trabajos71/extincion-obligaciones/extincion-obligaciones2.shtml

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lugar concertado pero si no se haba establecido nada al respecto, el pago deba realizarse en el domicilio del deudor. D) Cundo debe hacerse el pago? Si se haba establecido un plazo para el cumplimiento de la obligacin, el deudor deba de realizarlo dentro de ese plazo o incluso poda hacerlo vlidamente antes de que se estableciera el plazo. Si no se haba establecido un plazo, el acreedor poda exigir la prestacin en cualquier momento pero para ello tena que recurrir previamente al deudor mediante la interpelatio. E) Cmo se puede pagar? El deudor tiene que satisfacer la prestacin debida y no otra. Es la llamada datio in solutum. Se plante entre las dos escuelas de jurisprudencia clsica una discusin acerca de cundo se produca una extincin de la obligacin mediante la datio in solutum:- Para los sabinianos una vez que se cumpla el pago, la obligacin se extingua ipso iure.- Los proculeyanos sostenan que la datio in solutum produca la extincin de la obligacin ope exceptionis; si el deudor era citado a juicio, poda oponer la exceptio doli. En este caso triunf la tesissabiniana. El deudor tena que satisfacer el pago ntegro; el acreedor no poda ser obligado a recibir parte de la prestacin. Sin embargo haba de algunos manera deudores slo que poda tena ser el benficium en

compententiae

que

condenado

los lmites de sus posibilidades econmicas. Adems poda llegarse a un pacto entre el llamado a la herencia y los acreedores del difunto los acreedores renunciaban a exigir una parte de su crdito correspondiente. Este pacto se llamaba pactum ut minus solvatur. La finalidad de ese pacto era evitar que al estar una herencia cargada de deudas, el heredero no aceptara y los acreedores tenan que acudir a un procedimiento de ejecucin mucho ms larga y complicada. Imputacin de pagos
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El problema que se plantea es que cuando un deudor tiene contradas varias deudas independientes con un mismo acreedor, en este caso, si el deudor quiere, puede elegir cundo la deuda puede extinguir. Si el deudor no dice nada, el acreedor lo decide. En el caso que no haya ninguna determinacin por las dos partes rigen unas reglas especiales que protegen el deudor. Esas reglas son que se imputa el pago a los intereses antes que al capital; al crdito vencido antes que al pendiente; al crdito ms antiguo antes que al ms moderno y al ms oneroso. Tambin pude suceder que se impute el pago proporcionalmente a cada una de las deudas. Garanta de las obligaciones Cuando una obligacin se quiere garantizar, se puede hacer de dos maneras: - Sujetando la cosa del deudor a la accin directa del acreedor. Haciendo que otra persona responda de la deuda con su patrimonio. Garanta personal: la fianza Implica el compromiso de una persona de responder de una deuda ajena con su patrimonio. La fianza es accesoria; est en funcin de una obligacin principal. El hecho de que sea la fianza accesoria tiene unas consecuencias: - El fiador se obliga a lo mismo que el deudor principal.- La obligacin de la fianza presupone la existencia de la obligacin principal.- El fiador tiene las mismas excepciones que el deudor principal.- La obligacin del fiador se extingue al trabarse la litis contestatio con el deudor principal. A pesar de eso, la accesoriedad de la fianza se dio al final de una evolucin y sta pas por varias fases:
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- El deudor debera sin responder y el fiador respondera sin deber.- El deudor y el fiador se encontraran en el mismo plano y el acreedor poda elegir contra quin dirigirse. Deudor y fiador se encontraban en una relacin de solidaridad.- El acreedor tena que dirigirse primero contra el deudor y slo en el caso de que no pudieses cobrar, podra ir contra el fiador. En esto consiste el beneficio de excusin del deudor. En poca clsica el acreedor poda elegir entre el deudor y el fiador, mientras que en poca justinianea slo poda dirigirse contra el fiador cuando haba demandado si xito al deudor. En la poca republicana y clsica, existan tres clases de fiadores. a) Sponsio. Se caracteriza por el uso del verbo spondeo. b) Fideipromissio. Se diferencia del anterior slo en que es del ius gentium. c) Fideiussio. Fue la nica que existi en poca justinianea y fue el resultado de fundirse las tres formas. Serva para garantizar todo tipo de obligaciones incluso las naturales. En cambio la sponsio y la fideicomissio servan para garantizar obligaciones de carcter estipulatorio. En una obligacin podan existir varios fiadores y las relaciones entre ellos cambiaron tambin en la evolucin del derecho romano. En un principio la relacin era de solidaridad pero ms tarde, a travs de varias leyes, se fue imponiendo el criterio de prorrateo. Garantas reales Prenda En latn se expresa con la palabra pignus. En poca clsica es un derecho real a favor del acreedor sobre la cosa del deudor o de un
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tercero que se constituye mediante un acuerdo entre acreedor y deudor y la entrega de la cosa al acreedor. Las fuentes romanas utilizan la palabra pignus en dos sentidos: a) Sentido estricto. Derecho real sobre cosa ajena que se constituye transmitiendo el deudor al acreedor la posesin de una cosa suya b) Sentido amplio. Tambin implica la constitucin de un

derecho real sobre la cosa del deudor sin que se transmita la posesin y entonces se llama hyphoteca. Hipoteca Es el derecho real de garanta que se constituye por el simple acuerdo de las partes sin entrega de la posesin de la cosa y entonces se denomina pignus conventum. El origen de la hipoteca se suele ver en el acuerdo que se celebraba entre arrendador y arrendatario para que los aperos de labranza servirn para garantizar el pago de la renta. El pretor conceda al arrendador, cuando no se pagaba la renta, el interdictum salvianum que serva para que pudiera entrar en posesin de esos intrumentos que se encontraban dentro de fundo. Sin embargo este interdictum no se utilizaba contra terceros que tuvieran en su poder los instrumentos y entonces el pretor ms tarde concedi al arrendador la actio serviana que se poda dirigir contra cualquiera que pueda tener esos aperos de labrazna. Esta actio serviana luego ampli su radio de aplicacin y entonces se poda reclamar todo tipo de obligaciones y todo tipo de cosa y entonces recibi otro nombre: actio quasi serviana y tambin hypothecaria y pigneraticia in rem.

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A partir de la creacin de esa accin, la hipoteca se diferenci del pignus en que el derecho real del acreedor es sobre una cosa que no slo est enpropiedad sino tambin en manos de otra persona. Forma de constituirse el pignus: - Por el simple acuerdo de las partes.- Por disposicin testamentaria.Por decisin judicial; el magistrado decreta que se constituya la prenda o la hipoteca para la ejecucin de la sentencia o tambin decreta una missio in possessionem con fines de garantas.- Por presuncin de la voluntad del constituyente o hipoteca tcita.- Por disposicin legal; las hipotecas legales que son constituidas por mandato de la ley pueden ser: 1. Especiales. Afectan a bienes concretos. 2. Generales. Afectan a la totalidad del patrimonio. Objeto Puede ser toda cosa enajenable y poca clsica toda cosa enajenable corporal mientras que en derecho justinianeo es tambin toda cosa enajenable y tambin incorporal. Tambin cabe la constitucin de pignus sobre un crdito y entonces se llama pignus nominis. Tambin cabe constituir prenda sobre su mismo derecho de prenda y se denomina subpignus. Adems la prenda se puede constituir sobre un grupo de cosas o tambin sobre un patrimonio entero y tambin los frutos y cosas futuras. Contenido del derecho de prenda El acreedor tiene el ius possidendi y el ius distrahendi. El ius possidendi se realiza en distinto momento segn se trate de pignus o de hipoteca. En el caso de la hipoteca, este ius possidendi slo se tiene cuando la deuda no ha sido satisfecha. La propiedad de la cosa es del pignorante y el acreedor no puede hacer otra cosa que retener el objeto dado en prenda hasta que no se
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satisfaga la deuda pero a pesar de esto, caba la celebracin de pactos que ampliaban las facultades del acreedor. Son dos: - Lex commisoria. Lo que autorizaba era que el acreedor vendiera la cosa y se cobrara con el precio.- Pactum de distrahendo pignore. Autorizaba al acreedor para vender la cosa y cobrar pero devolviendo al deudor el exceso. Este pacto pas a convertirse en elemento natural de la prenda. Justiniano aadi adems que en virtud de este pacto el acreedor estaba obligado a invitar por tres veces al deudor antes de vender la cosa. Una vez que se cancelaba la deuda, el deudor poda solicitar la actio pigneraticia in personam para reclamar la devolucin de la cosa al acreedor. Pluralidad de hipotecas Puede constituirse a favor de varios acreedores sucesivos. El derecho hipotecario que se constituye en primer lugar se considera preferente al posterior y esto se expresa con el principio "prior tempore potior iure". Quien tiene derecho a vender la cosa hipotecada es el primer acreedor hipotecario y este acreedor cobrar la totalidad de su crdito una vez que se realice la venta. Con lo que quede de remanente, cobrar el segundo acreedor hipotecario y as sucesivamente hasts que se agote el precio obtenido. Sin embargo, el acreedor que es posterior en grados dispone del ius oferendi y es la facultad de ofrecer al acreedor o acreedores el pago de su crdito y de esa forma se produce un cambio de prioridad de la hipoteca mediante la succesio in locum y sta se produce porque ese acreedor que ha ejercitado el ius oferendi se subroga en el lugar de otro anterior.

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Esa prioridad temporal tiene ciertas excepciones que se basan en el privilegio y en el documento. Las hipotecas privilegiadas pueden ser: a) Convencionales. Se establece a favor del fisco. b) Legales. Se establecen sobre los bienes del marido. La prioridad documental fue establecida por el emperador Len y a partir de ese momento las hipotecas constituidas en documento pblico o en documento privado suscrito por tres testigos se anteponen a cualquier otra. La prioridad que se basa en el privilegio o en el documento prevalece sobre la temporal. Entre la documental y la temporal prevalece la documental.

Formas de extincin - Extincin de la obligacin garantizada.- La prdida de la cosa pignorada.- La venta que realiza el acreedor.- Renuncia expresa o tcita del acreedor.- Confusin; cuando el acreedor se convierte en propietario de la cosa dada en prenda.- Por prescripcin realizada por un tercero que posee la cosa durante 10 o 20 aos segn se trate de presentes o de ausentes.

Incumplimiento: responsabilidad contractual El sistema contractual romano desde al ngulo de la responsabilidad se caracteriza por su complejidad porque los romanos no elaboraron una teora unitaria sino que se dedicaron a la resolucin de casos concretos. El incumplimiento de una obligacin se puede deber a una

imposibilidad objetiva o una imposibilidad subjetiva. Lo primero hay

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cuando la ejecucin de la prestacin es imposible materialmente por circunstancias ajenas a la voluntad del deudor. Lo segundo se da cuando se debe a hechos imputables a uno de los sujetos de la prestacin obligatoria. El sistema romano de responsabilidad contractual es diferente en todas las pocas. El derecho clsico se basa en tres conceptos. a) Periculum. Se pueden entender en tres sentidos:- Riesgo que pesa sobre la cosa.- Dao ya ocurrido.Criterio de imputacin de responsabilidad. En relacin con el periculum hay otros dos conceptos:Vis maior. Es todo acontecimiento que ninguna medida de prevision normal hubiera podido evitar.- Casus. Es el hecho natural o humano que se produce con independencia de la voluntad del obligado. En estos casos el deudor se libera de toda responsabilidad y es el acreedor el que tiene que soportar el periculum y tambin en relacin con el periculum est el concepto de custodia que es el deber del obligado de conservar la cosa durante un cierto tiempo y luego devolverla. Hay un tipo de relaciones en que el deudor responde por custodia de la cosa y estos supuestos cuando no haya fuerza mayor el deudor responde y no se libera de responsabilidad aunque demuestre que emple la diligencia debida. En poca clsica existe un criterio de responsabilidad objetiva y esto significa que aunque el deudor observa la diligencia debida no se tiene en cuenta la produccin de hechos que impida la devolucin de la cosa salvo cuando es fuerza mayor. Este criterio de responsabilidad vari en poca justinianea en que se pas a la responsabilidad subjetiva y la custodia se transforma en diligentia in custodiendo de forma que si el deudor demuestra que observ la diligencia debida, se libera de responsabilidad. Cuando se produce robo, en cambio, no hay responsabilidad del deudor porque se considera caso de por fuerza mayor. El Existen acreedor casos tpicos de El responsabilidad custodia:pignoraticio.229

comodatario.- El tintorero o sastre. Todos estos casos tienen en comn que el deudor obtiene un beneficio de la relacin contractual y la responsabilidad de estos deudores no se basa en un criterio subjetivo sino en un principio de responsabilidad. b) Dolus. Se desarroll sobre todo en los contratos de buena fe y el dolo es la intencin deliberada de observar una conducta que impida el incumplimiento de la prestacin. Por dolo se responde siempre. La imposibilidad de la prestacin se suple con la indemnizacin y el resarcimiento del dao al acreedor. c) Culpa. Este concepto guarda muy estrecha relacin con la custodia. Culpa es falta de cuidado o negligencia y supone una conducta deshonesta que se concibe como una desviacin de un modelo ideal que unas veces es la buena fe y otras es la diligencia de un buen pater familias. En poca posclsica el dolo es el incumplimiento malicioso y voluntario de la obligacin por parte del deudor. En parte coincide con el de la poca clsica pero es ms restringido. En esta poca la culpa es el eje del sistema de responsabilidad contractual. La culpa se equipara a la negligencia y existen en esta poca distintas clasificaciones: a) Culpa lata. Es la negligencia extrema y casi se equipara al dolo. b) Culpa levis. Es la falta de diligencia propia de un buen pater familias. c) Culpa inconcreto. Es la inobservancia de la diligencia que una persona suele tener en sus propios asuntos. d) Culpa in abstracto. Se equipara a la culpa leve en la medida que para establecerla se toma como patrn la diligencia de un buen padre de familia. El deudor en esta poca no responde por caso fortuito y dentro de ste se pueden incluir todos los supuestos que no entran ni en el dolo ni en la culpa. Por la doctrina se ha discutido en que se diferencia la vis mayor y caso fortuito. En general, se considera que en la fuerza mayor predomina la irresistibilidad mientras que en el caso fortuito lo que predomina es la imprevisiblidad.

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Mora creditoris y mora debitoris La mora es el retraso injustificado en el cumplimiento de la obligacin y puede ser imputable al deudor o al acreedor. Existen dos presupuestos para que se d la mora debitoris: - Que la obligacin ser vlida; no se pueda oponer ninguna excepcin en juicio.- Que la obligacin sea exigible, que sea un crdito vencido. Existe la interpellatio que es el requerimiento por parte del acreedor para que el deudor cumpla pero esa interpellatio no es un requisito necesario; nicamente sirve para decidir en tema de prueba la responsabilidad del deudor. La mora cesa cuando el deudor ofrece al acreedor el pago ntegro y el acreedor no tiene una causa justificada para rechazarlo y ese ofrecimiento de pago se reconoce con dos nombres: emendatio o purgatio morae que implica la indemnizacin de los perjuicios que hubiera podido sufrir el acreedor. El efecto fundamental que produce la mora es la perpetuatio

obligationis; significa que esa obligacin se perpeta y esto supone que el deudor est obligado aunque la cosa se destruya sin su culpa. Adems, el deudor est obligado a pagar intereses de demora y tendr que entregar los frutos si la cosa los produce.

Otro objeto de la mora, en relacin al acreedor, es que cuando ste incurre en mora, la responsabilidad del deudor se limita al dolo y el acreedor incurre en mora cuando rechaza sin justa causa la oferta de pago ntegro que le hace el deudor. Cuando la deuda es en dinero el deudor puede consignarla ante la autoridad judicial y queda exento del riesgo y del pago de intereses.
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En derecho justinianeo esa consignacin extingua ipso iure la obligacin.

5. DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO

5.1. GENERALIDADES Y CONCEPTOS MS IMPORTANTES. El Derecho procesal romano es la rama del Derecho romano dedicada al estudio del proceso judicial de la Antigua Roma. La esencia del Derecho Procesal Romano, est contenido en la idea de Actio. Actio puede ser entendido como "Accin", y tiene en Roma el
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mismo significado que tiene en nuestro derecho actual. Pero en la antigua Roma es ms fuerte. La existencia de una Actio determina la existencia de un derecho que puede ser reivindicado a travs de la misma. De hecho, en el Derecho Romano, todo acto jurdico valido que de acuerdo al Ius Quirintium, cree, modifique o extinga, derechos u obligaciones, debe corresponderse con una determinada Actio, es decir con la posibilidad de defender y reclamar tal situacin jurdica en juicio. Esta es una relacin de doble va. Es decir, que as como todo negocio jurdico valido se corresponde con una actio del derecho procesal, toda Actio o accin que se intente en juicio debe ser para defender un negocio o hecho amparado por el ius Quirintium, de lo contrario, no es procedente. De este modo, por ejemplo, el derecho de Propiedad (Dominium), se corresponde con la Rei Vindicatio, por el cual se persigue que la titularidad sobre un bien sea declarada y afirmada ante todos (erga omnes). En el Derecho Procesal Romano, ser la tarea del Pretor, magistrado encargado de administrar justicia, el conocer el Derecho y decidir si determinada accin judicial que se intenta por un ciudadano, es procedente en virtud de ser perseguido un derecho del Ius Quirintium. De todos modos, el Pretor no se limitar a decir (Iurisdictio) el derecho estricto, sino que aportar su propia inteligencia para resolver situaciones de inequidad, y defender situaciones que considera necesarias, tanto utilizando su imperium para decretar Interdictos, como aceptando Excepciones (exceptios) y otras medidas. 5.2. CLASES DE PROCESO Y ORGANIZACIN JUDICIAL.

Proceso Penal Caractersticas del Derecho Penal y Procesal romano

233

1. Distincin entre el derecho penal pblico del privado; el primero estaba reservado al pater familias en razn al amplio concepto de patria potestad y el segundo al cognitio que se haca ante un magistrado con un trmite previo ante l. 2. La sentencia poda ser objeto de apelacin ante los comicios centuriados. 3. En el derecho penal pblico, el juez actuaba de oficio y con amplios poderes, representando a la comunidad sin que estuviera reglamentado el procedimiento. Cabe destacar que en el ltimo siglo de la Repblica surgi la Accusattio, por no ofrecer la cognitio suficientes garantas, especialmente para las mujeres y los no ciudadanos, y que se caracteriz por: 1. El juicio era presidido por un pretor. 2. Intervenan en el proceso un jurado. 3. El procedimiento era acusatorio. 4. Las partes podan defenderse solas o por medio de advocatus. 5. El jurado votaba absolviendo, condenando o en blanco. 6. El magistrado impona la pena. 7. Aparecen las primeras garantas para el acusado como las de ser odo, la publicidad y la posibilidad de ser defendido por terceras personas. 8. Las sentencias eran orales.

Durante el Imperio tuvo las siguientes caractersticas: 1. El procedimiento pasa a ser inquisitivo y secreto.
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2. Se poda aplicar el tormento al acusado. 3. Los poderes del juez eran cada vez mayores e invadieron a los del acusador privado y an a los testigos.

Proceso Civil Historia Dos etapas: ordo iudiciorum privatorum (Legis Actiones y procedimiento formulario) y la cognitio extra ordinem.

Ordo Iudiciorum Privatorum Prevalece la actividad de las partes y la sentencia se deriva de la litis contestatio. Incluye 2 procesos, las Legis Actiones y el procedimiento formulario. Legis Actiones: proceso caracterizado por su tramitacin oral y solemne y por su divisin en dos fases: apud iudicem e in iure. Las legis Actiones son los procedimientos establecidos a travs de los cuales se puede llevar adelante una Actio (accin o Derecho). Existieron cinco Legis Actiones principales:

El Sacramentum: Consista en una declaracin jurada de las partes en las cuales cada una juraba ser titular de una determinada situacin jurdica, por ejemplo, la de ser propietario o padre o esposo, o tener un crdito. Si entre ambas partes se produca la contradiccin, entonces cada una depositaba en manos de un tercero, cierta suma de dinero o cabezas de ganado como forma de dar fuerza al juramento.

Finalmente un Iudex designado a tal efecto, juzgaba por las pruebas y quien sala vencedor recuperaba su depsito, mientras que el otro, perda lo depositado, a ttulo de pena, pasando al erario pblico.
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Iudicis Vel Arbitribus Postulationem: Era ms sencillo que el anterior y consista en el simple nombramiento de un rbitro que decida el asunto en base a su propio criterio y buena fe.

Conditio: Era igual al anterior, con la diferencia que una vez elegido el Juez, se aplazaba la sentencia durante 30 das, de modo que en ese plazo las partes podan llegar a un acuerdo.

Manus Iniectio: Por esta accin, quien haba sido ya condenado por una deuda, o haba confesado la misma (conffessor), poda ser intimado por el actor a pagar la deuda. Si no se resolva, poda "ponerle la mano encima", y llevarlo prisionero a su domicilio. En este estado, permaneca durante 60 das. Era llevado por el acreedor al mercado durante tres das consecutivos, declarando cual era la deuda, con el fin de enterar a otros acreedores y permitir que apareciera un vindex que respondiera por el reo. Si no se resolva, el demandante poda vender al demandado como esclavo o asesinarlo (si eran varios los demandantes contra un mismo deudor, el cuerpo del deudor se divida en partes segn la cantidad de acreedores).

Pignoris Capio: Consista en un embargo de los bienes del demandado que el actor haca en forma personal y unilateral.

De

las

Legios

Actiones

mencionadas,

las

tres

primeras

son

declarativas, es decir que culminan una vez que se ha declarado que tal persona goza de tal situacin jurdica y no otra.

Por el contrario, las ltimas dos, son ejecutivas, es decir, que una vez establecida la sentencia, esta tiene consecuencias sobra la posesin efectiva de los bienes o sobre la persona. Las Legis Actiones son los procedimientos estrictos a travs de los cuales transita la Actio. En
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todos los casos, el procedimiento es iniciado y nace por iniciativa del actor, quien es responsable de hacer comparecer al demandado en juicio, incluso debiendo ir a buscarlo o dndole transporte.

Procedimiento Formulario: con aspectos no regulados por el ius quiritium, surgi para regular las controversias entre peregrinos y ciudadanos romanos. Cuando desaparecen las legis actiones tambin se utiliza para litigios entre ciudadanos romanos. En realidad, la tradicin de las Legis Actiones permanecen vigentes hasta bien entrada la Repblica, aunque gradualmente, el Procedimiento Formulario empieza a ganar lugar, debido entre otras cosas, a que la rigurosa solemnidad de las Legis Actiones resultaba irritante. Finalmente, por una ley del ao 17ac., Augusto declara obligatorio el procedimiento. El nombre deriva de la "formula" en la cual era establecida la Litis Contestatio, es decir, los trminos en los cuales quedaba establecida la cuestin y con la cual culminaba la primera etapa In Iure ante el Pretor. Una vez establecida esta, produca serios efectos jurdicos. Por empezar, el Iudex (en la segunda etapa) deba juzgar

estrictamente de acuerdo a los trminos establecidos en la Litis Contestatio. En segundo lugar, una vez establecida esta, las partes aceptaban someterse definitivamente a lo que determinara la sentencia, sin poder alegar o reclamar otros derechos, ni establecer otras excepciones. En la segunda parte Apud Iudicis, el Juez que hubiera sido designado, solo aprecia las pruebas en base a su buen criterio de varn y su propio sentido de equidad, para luego juzgar acerca de la verdad y responder a la condemnatio que figura en la formula, que es propiamente su deber. Una vez dictada la sentencia, esta es definitiva y obligatoria. Las partes deben acatar lo que esta establezca y no pueden intentar una nueva accin judicial sobre el mismo asunto. De todos modos,

237

aunque el Juez est obligado a juzgar, este puede excusarse debido a que "no lo ve claro" Cognitio Extra Ordinem Tramitacin y direccin del proceso por parte de rganos jurisdiccionales estatales. La sentencia, que es apelable, representa la voluntad autoritaria de un magistrado. Slo es utilizable para casos especiales, el juicio se apoyaba en el imperium del magistrado. Este proceso corresponde con la poca post-clsica de la historia de Roma y se caracteriza por la desaparicin del proceso de la biparticin y que ahora existe solo un nico Iudex (funcionario estatal).

ORGANIZACIN Y ORDENACIN DE LOS JUZGADOS Y TRIBUNALES. I. Denominacin y clases de rganos Jurisdiccionales. Todos los rganos judiciales que existen, se organizan de modo que mediante los criterios de atribucin y competencia, se podr llegar a determinar qu rgano concreto ser el competente para conocer de un concreto asunto. La LOPJ, que debe regular esto, contiene la enumeracin de todos los rganos jurisdiccionales del Poder Judicial, concretamente se enumera en el art 26 LOPJ y as tendremos que el ejercicio de la potestad jurisdiccional, se atribuye a Jueces y Tribunales: A.- Juzgados de Paz De 1 Instancia e Instruccin De lo Penal De lo Contencioso - Administrativo De lo Social

238

De Menores De Vigilancia Penitenciaria

B.- Audiencias Provinciales C.- Tribunales Supremos de Justicia D.- Audiencia Nacional E.- Tribunal Supremo Estos y no otros, son los rganos judiciales que configuran el panorama del Poder Judicial y no todos conocen en todos los rganos jurisdiccionales. La 1 clasificacin, permitir distinguir: rganos unipersonales y rganos colegiados Los unipersonales, hablarn de un nico elemento decisor, que ser el titular del rgano y permitir hablar de los Juzgados, de los que su titular es un Juez. Los colegiados, en cambio, tendrn el elemento decisor formado por una pluralidad de personas, que se denominan Magistrados. De los que citamos antes del art 26 LOPJ, sern unipersonales los del apto A y colegiados los restantes. Sin embargo, aunque sea un Juez, a niveles de capitales de Provincia, los titulares de esos juzgados, tiene categora de Magistrados - Juez, porque sin perjuicio de lo ya dicho, existe un fenmeno que es, la carrera judicial, donde el ascenso de categora lleva a ascender de Juez a Magistrado pudindose entonces pedir destino y podr ser titular de un Juzgado, el Magistrado - Juez.

239

II. MULTIPLICIDAD DE RGANOS JURISDICCIONALES. CRITERIOS PARA SU CLASIFICACIN. La existencia de distintos rdenes de la jurisdiccin, as como la extensin territorial y la existencia de distintas instancias o grados de conocimiento, nos permite llegar a ordenar los distintos rganos que componen el Poder Judicial. Las previsiones de la LOPJ, se completan con las previstas en la Ley de Demarcacin y Planta Judicial (Ley 38/88 de 28 de Dic.)

CRITERIOS PARA SU CLASIFICACIN A) JERARQUA En lo referido a lo calificado como jerarqua de los rganos

jurisdiccionales, se deber entender el concepto, NO en sentido de rganos superiores a otros y por esto, que puedan dictar rdenes unos respecto de otros, sino que se deber entender un concepto de jerarqua, referido al hecho, de que en nuestro sistema jurisdiccional, como una garanta ms para conseguir el acierto de una resolucin judicial, se consagra el Principio de la Doble Instancia, segn el cual, tendramos que en nuestro ordenamiento, con carcter general, y sin perjuicio de las excepciones que la propia ley contempla, se consagra la posibilidad de que una resolucin judicial, pueda ser revisada por un 2 rgano jurisdiccional. Eso s, sta revisin slo es posible, dentro de la mecnica de los recursos y en la medida en que lo permiten: 1 Instancia jurisdiccional: Refirindonos al pronunciamiento que por 1 vez, hace un rgano judicial, respecto de un asunto. 2 Instancia jurisdiccional: Posibilidad de que la resolucin judicial, pueda va recurso, ser revisada por un 2 rgano judicial, que desde la perspectiva de la dinmica de los recursos, se considerara superior jerrquico del 1.
240

No es contenido constitucional de la tutela judicial efectiva, la necesidad de un 2 pronunciamiento, dndose a veces circunstancias, en las que no se observar esa 2 Instancia, siendo la sentencia firme en 1 Instancia, al no caber recurso. Tambin nos deberamos referir a la posibilidad de otros recursos extraordinarios, que la ley atribuye a otros rganos jurisdiccionales jerrquicamente superiores al que dicta la resolucin recurrida, estos son: CASACIN Y REVISIN. .42 Hablar de estos recursos extraordinarios, NO significa una tercera Instancia, porque el rgano judicial, que conocer de stos recursos, NO tiene las mismas facultades de conocimiento, que tiene el rgano judicial, que ha conocido de la 2 Instancia. En nuestro sistema, CASACIN Y REVISIN, son recursos que se atribuyen con carcter prcticamente general, al TS, sin perjuicio de ciertas peculiaridades de estos recursos (en cuanto al Orden Social). Sern extraordinarios porque las facultades del rgano que conoce de ellos, estn limitadas, enjuicindose desde la perspectiva que la ley configura, dentro de los recursos extraordinarios, no examinndose otra vez la cuestin, sino que se podr examinar la cuestin, desde la perspectiva de cumplir los requisitos para que se d el recurso y agotadas la 1 Instancia y en su caso la 2.

42

En nuestro sistema, CASACIN Y REVISIN, son recursos que se atribuyen con carcter prcticamente general, al TS, sin perjuicio de ciertas peculiaridades de estos recursos (en cuanto al Orden Social).

241

B.) LOS RDENES JURISDICCIONALES (o manifestaciones de la jurisdiccin) Esta perspectiva, establece los distintos rganos judiciales, agrupados, en funcin de que se les atribuya conocimiento en un cierto Orden o manifestacin de la jurisdiccin. La existencia de distintos rdenes, se justifica fundamentalmente, por la diferente naturaleza de las normas, que regulan los derechos e intereses legtimos, cuya tutela efectiva, garantiza la jurisdiccin. Con base a esto se podr hablar de 4 rdenes: O. Civil (que tendr competencia residual segn art 9 LOPJ) O. Penal O. Contencioso- Admvo. O. Social El art 9 LOPJ, hace una atribucin a los rdenes jurisdiccionales, segn esta perspectiva, de la naturaleza de las normas reguladoras y dice que Los Juzgados y Tribunales... Este criterio, establece que:

Orden Civil. Conocern cuando los derechos e intereses para los que se pide tutela judicial efectiva, se regulen por normas de carcter privado (completado con el 22 LOPJ).

Orden Penal. Normas reguladoras del ejercicio del ius puniendi del Estado (23 LOPJ). Orden Contencioso Administrativo. Conocer de pretensiones

relativas a actos de la Admn. Pblica, sujetos general, de la Admn. Pblica. (24 LOPJ).

Administrativo y de

pretensiones relativas a impugnaciones de disposiciones de carcter

242

Orden Social. La naturaleza de las normas de carcter laboral, sera la que en principio, permitira definir el mbito de actuacin de stos rganos. PERO ES MS COMPLEJO, porque en el Orden Social, los Juzgados y Tribunales, sern competentes en las materias observadas en el art 25 LOPJ. En el art 25 LOPJ, adems de precisar que estos rganos conocern de conflictos individuales, en materia de RRLL, tambin conocern en materia de conflictos colectivos y precisa que adems este orden conocer en materias relativas a Ss. Dicho art contendr as mismo, los criterios determinantes, para atribuir el conocimiento de esas materias (caracterizadas desde 1 pto de vista objetivo) a los Tbnales espaoles, en lugar de a los extranjeros. Siendo dicho art 25 LOPJ, importante a efectos de determinar la extincin y lmites de la jurisdiccin de los Juzgados y Tbnales. rganos del art 26 lopj en los que se dividen los ord. Jurisdiccionales. (Enumeracin jerrquica).

ORDEN CIVIL El 1 ser el JUEZ DE PAZ, seguido de JUZGADO DE 1 INSTANCIA, si bien el rgano judicial se llama JUZGADO DE 1 INSTANCIA E INSTRUCCIN (lo que sucede es que as slo se encuentra en ciertas demarcaciones territoriales, generalmente encontraremos el de 1 Instancia para el Orden Civil, separado del de Instruccin para l O. Penal), ascendiendo encontraremos la AUDIENCIA PROVINCIAL, siendo un rgano colegiado, a continuacin hallaremos el TSJ SALA DE LO CIVIL Y PENAL, que es el rgano que a nivel de CCAA, culmina la organizacin territorial. El siguiente, ser la SALA DE LO CIVIL DEL TS. Estos son los nicos rganos judiciales, que tienen atribuciones para conocer del O. Civil.

243

 ORDEN PENAL JUEZ DE PAZ. JUZGADO DE INSTRUCCIN O JUEZ DE INSTRUCCIN. JUZGADO DE LO PENAL (entre ste y el anterior, no existe una ordenacin jerrquica para conocer de recursos, lo que ocurre, es que para garantizar el principio de imparcialidad del juzgador, se modific la LOPJ, introduciendo el de lo Penal, para que el juez que fallara, no estuviese afectado por la instruccin, salvo ciertas faltas) JUZGADOS CENTRALES DE INSTRUCCIN Y JUZGADOS CENTRALES DE LO PENAL, stos hacen idnticas funciones que los 2 ltimos, pero su mbito territorial es distinto, no existiendo ordenacin jerrquica paras conocer de los recursos (centrales, es nacional y las 2 anteriores son provinciales) AUDIENCIA PROVINCIAL, conocer de los recursos contra los

Juzgados de lo Penal y por eso es superior TSJ SALA DE LO CIVIL Y PENAL. AUDIENCIA NACIONAL, a la que llegarn asuntos en nica instancia y no conocer va recursos, adems la atribucin de competencias a la Sala de lo Penal, viene desde la perspectiva de tipo de delitos y mbito territorial que ser superior al de los TSJ que son de las CCAA. TS SALA II. ORDEN CONTENCIOSO-ADMTVO Los JUZGADOS DE LO C-A, estn previstos, pero no existen, as el siguiente rgano, que ser el que est en primer lugar ser la SALA DE LO C-A DEL TSJ AUDIENCIA NACIONAL, que conoce en nica instancia y por criterios subjetivos de quin dict el rgano).
244

SALA III TS ORDEN SOCIAL JUZGADO DE LO SOCIAL SALA DE LO SOCIAL TSJ SALA DE LO SOCIAL DE LA AUDIENCIA NACIONAL SALA IV DE LO SOCIAL DEL TS.

C) DIVISIN JUDICIAL DEL TERRITORIO DEL ESTADO Deberemos aclarar que tras la nueva organizacin territorial del Estado, con la CE y por tanto con la existencia de las CCAA, se haca imprescindible, una nueva organizacin judicial del territorio. La organizacin judicial del territorio, responde a la finalidad de acercar ms los rganos jurisdiccionales, al ciudadano y al mbito espacial en que stos desarrollarn sus funciones. Con la LOPJ y a efectos judiciales, el territorio del Estado Espaol, se organiza de ms pequeo a ms grande, en: MUNICIPIOS PARTIDOS JUDICIALES PROVINCIAS CCAA Sin perjuicio, de que existan rganos judiciales, que extiendan su jurisdiccin a todo el territorio espaol (TS, AUDIENCIA NAC, JUZGADOS CENTRALES,...). De esta divisin territorial y la organizacin de los rdenes, se obtendr, que NO todos tienen el mismo mbito territorial para ejercer sus funciones, de forma que la enumeracin rgano por rgano, es correlativa con el hecho de que los rganos que se han enumerado, tambin tienen un mbito territorial, que progresivamente se va haciendo ms grande.

245

El MUNICIPIO, se va a corresponder a efectos judiciales con la demarcacin administrativa procesal. El PARTIDO JUDICIAL, es concepto jurisdiccional y en el art 32 LOPJ, se dice que es la unidad territorial, integrada por uno o ms municipios limtrofes que pertenecen a una misma provincia. La LOPJ, prev la posibilidad de que coincida con la demarcacin provincial. La PROVINCIA, no es concepto jurisdiccional, ajustndose a los lmites territoriales de la demarcacin administrativa. La C.A., tampoco es concepto jurisdiccional, siendo el mbito de los TSJ y coincidiendo con los lmites territoriales. Para casos concretos, la fijacin de la divisin territorial por la Ley de Demarcacin y Planta de 1988, vino a dividir el territorio, haciendo realidad las previsiones de la LOPJ. La fijacin de demarcacin territorial, se hace por ley y las CCAA, enviarn propuestas al Gobierno, participando as y el CGPJ, emitir informes a los efectos de demarcacin. La LOPJ, prevea que la demarcacin se revisara cada 5 aos o antes, si las circunstancias lo aconsejaban. La actual configuracin es la de la Ley de Demarcacin y Planta de 1988. del mismo nombre, no es concepto

De

stos

criterios

analizados

resulta

un

organigrama

judicial,

determinado, y con lo ya visto, incluiremos los mbitos territoriales, incluyndose a los que se extiendan sus funciones y las que en concreto en su Orden le correspondan.

246

5.3. LAS PARTES Y SUS REPRESENTANTES

43

DE LAS PARTES, SUS REPRESENTANTES Y APODERADOS

Artculo 39.- Capacidad para ser parte y comparecer al proceso. Las partes actuarn ante el Tribunal por s mismas o mediante un representante o mandatario al que se hubiere otorgado poder de acuerdo con la legislacin del Pas Miembro. Si se trata de un rgano de la Comunidad Andina, el otorgamiento de poder se har mediante documento suscrito por su Presidente o por su Secretario General, segn fuere el caso. En el caso de los Pases Miembros se entender que la representacin recaer sobre la Autoridad Nacional Competente que el pas haya designado. Si el representante estar o mandatario por no un fuere abogado, del deber derecho

necesariamente

asistido

profesional

autorizado para el ejercicio de la abogaca en un Pas Miembro. Artculo 40.- Apoderados de las partes. En los procesos podrn actuar, en representacin de una parte, los abogados que hubieren recibido poder o hubieren sido acreditados conforme al artculo 41. El Tribunal reconocer la designacin de los abogados hecha por las partes. Las partes podrn determinar en el el abogado si que as lo ejercer la

representacin conveniente.

principal

proceso,

consideran

Las modificaciones o sustituciones que puedan requerirse en esta representacin judicial debern ser comunicadas al Tribunal por escrito de manera previa al acto procesal al que se concurra.

43

eumed.net/libros-gratis/2006c/196/DE%20LAS%20PARTES%20SUS%20REPRESENTANTES%20Y %20APODERADOS.htm

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Artculo 41.- Poderes. Las partes podrn designar a los abogados que las representen mediante poder especial, para determinado juicio o mediante poder general, para todos los juicios que se ventilen ante el Tribunal. Los Pases Miembros, a travs de su Autoridad Nacional Competente, el Consejo de Ministros de Relaciones Exteriores, la Comisin, la Secretara General y los dems rganos e instituciones del Sistema Andino de Integracin, segn corresponda, podrn designar a sus abogados mediante oficio dirigido al Presidente del Tribunal. Las dems personas lo harn mediante poder conferido personalmente ante el Presidente del Tribunal o ante notario o juez competente, de acuerdo con las formalidades vigentes en el respectivo Pas Miembro. Artculo 42.- Identificacin de los representantes, abogados y asesores. Las personas naturales que concurran a cumplir alguna actuacin judicial se identificarn con su documento de identidad o su pasaporte y los abogados lo harn exhibiendo su tarjeta profesional o la matrcula en el Colegio de Abogados, segn corresponda. Artculo 43.- Derechos de las partes y sus representantes. Los representantes legales y apoderados de las partes gozarn de todas las garantas y facilidades necesarias para el libre desenvolvimiento de sus actividades dentro del Tribunal. Artculo 44.- Facultades disciplinarias del Tribunal. El Tribunal tendr el poder disciplinario que fuere necesario para garantizar o asegurar el normal desarrollo del proceso. En ejercicio de este poder y segn la gravedad, el Tribunal podr aplicar a quienes comparecen o intervienen en el proceso, las siguientes sanciones disciplinarias, cuando incurran en faltas al respeto debido al Tribunal, a las partes o a las dems personas, o entorpezcan el normal desarrollo del proceso:
248

a) Amonestacin verbal; b) Privacin del derecho al uso de la palabra en audiencia; c) Rechazo de los escritos irrespetuosos para con el Tribunal, los funcionarios, las partes o terceros; d) Amonestacin escrita con comunicacin al mandante, segn el caso; y, e) Amonestacin escrita con comunicacin al Colegio de Abogados o a la entidad encargada de la vigilancia del ejercicio de la abogaca, del respectivo Pas Miembro.

5.4.

LAS

FASES

PROCESALES

ROMANAS

SUS

ELEMENTOS

TRASCENDENTALES.
44

LAS FASES DEL DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO

El sistema del derecho procesal romano ha pasado por tres fases histricas y son las siguientes:

1. Legis actiones. 2. La del proceso formulario (per formulam). 3. La del proceso extra ordinem.

44

monografias.com/trabajos88/fases-historicas-del-derecho-procesal-romano/fases-historicas-delderecho-procesal-romano.shtml

249

LE PROCEDIMIENTO DE LA LEGIS ACTIONES El primer hito relativamente fijo de la historia del derecho romano es la clebre Ley de las XII Tablas en la que los mismos romanos vean el fundamento de toda su vida jurdica. Una de las grandes influencias sobre la legislacin de las XII Tablas fue el derecho griego. En la ley de las XII Tablas no estaba regulada

la organizacin poltica del Estado ni la constitucin judicial, lo nico que quera el legislador era recoger el Ius civile, esta delimitacin tena como finalidad otorgar seguridad al ciudadano romano. Las Acciones de reglament el Ley son el primer sobre sistema las bases procesal romano,

denominan de la ley con referencia a la Ley de las XII Tablas, que procedimiento consuetudinarias anteriores y posiblemente introdujo nuevas acciones. Las dos primeras fases (legis actiones y el sistema formulario), estn unidas bajo el rgimen de ordo iudiciorum privatoum (el orden de los juicios privados), el primero se caracterizaba porque se desarrollaba el juicio ante un magistrado y se llamaba in iure, y realizaba de manera oral como por la solemnidad de sus formas y tambin por la ventaja que se daba a las partes sobre el magistrado; el otro sistema se caracterizaba porque se desarrollaba ante un juez particular elegido por las partes o designado con intervencin del magistrado y se le llamaba in iudicio, o mejor, apud iudicem (delante del juez). Las acciones de ley persistieron en vigor desde los orgenes

de Roma hasta la lex Aubutia, que dio entrada al procedimiento per formulam.

EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO
250

Para poder entender lo que es el Procedimiento Formulario, habr que buscar el significado de ambas palabras proceso y formula, mas adelante podr ver cules son las caractersticas principalmente de la formula, que es la parte esencial en estos asuntos legales, despus de ellos pasaremos a ver qu es y el origen del proceso formulario para despus conocer sus caractersticas y sus fases promisorias. EL PROCEDIMIENTO EXTRA ORDINEM Este proceso es ms prctico, se desarroll dentro del sistema

tradicional y paralelamente a este. El pretor comenzaba a resolver la controversia en una sola instancia, in iure, sin mandar el asunto a algn iudex, as suceda en materia de alimentos, fideicomisos, etc.; en cuanto el emperador recupero todas las atribuciones imperiales, la administracin de justicia por parte de los funcionarios imperiales se dedicaban a investigar los hechos y dictar sentencia sin recurrir a iudices privati ya que el mbito privado se convirti a lo pblico. Antecedentes de acciones de ley El sistema de las acciones de la ley se remonta al origen mismo de Roma; qued en vigor durante los seis primeros siglos. Este procedimiento se encontraba recogido en la Ley de las XII Tablas. De las cinco acciones de ley, tres son declarativas y dos son ejecutivas. Las acciones declarativas son:

1. Legis actio sacramentum (accin de ley por apuesta). 2. Legis actio per iudicis postulationem (accin de ley por peticin de un juez o de un rbitro).

3. Legis actio per condictionem (accin de ley por requerimiento).

251

Las acciones ejecutivas son:

1. Legis

actio

per

manus

iniectionem

(accin

de

ley

de

aprehensin corporal).

2. La legis actio per pignoris capionem (accin de ley de toma de prenda o embargo).

El procedimiento se distingua porque los ritos de cada accin se realizaban in iure delante del magistrado. Las partes cuya presencia era necesaria procedan a sus riesgos y peligros, el error ms pequeo traa consigo la prdida del proceso. Este procedimiento era reservado los ciudadanos romanos, en su origen no podan usarlos los peregrinos. La ignorancia de las formalidades del procedimiento de las acciones de ley por la plebe fue una de las grandes causas por la que la mantenan bajo la dominacin del patriciado. Solo se poda proceder a los ritos de las acciones de ley durante los das fastos. Sin embargo la pignoris capio poda realizarse an en un da nefasto, y fuera de la presencia del magistrado; por eso se dud que fuese una verdadera accin de ley. Bajo las acciones de la ley, nadie puede en asuntos de justicia figurar por otro, pero, en la prctica, el empleo del adstipulator atena los inconvenientes de esta regla, y se haca excepcin en los siguientes casos: a) Pro libertate: cuando un ciudadano tratado como esclavo reclama la libertad, no puede l mismo sostener su pretensin, porque un esclavo no puede sostener una accin de justicia pero puede hacerse reemplazar por una persona libre, que hace el papel de adsertor libertatis.

252

b) Pro populo: cuando los intereses del pueblo considerado como persona moral, deben defenderse de algn proceso; o cuando se trata del ejercicio de una accin popular. c) Pro tutoris. d) Ex lege Hostilia; cuando un ciudadano cautivo o ausente tutela: si el tutor sostiene en justicia los derechos del

pupilo infans, u otra conjetura, si alguno intenta el crimen suspecti

en inters del Estado ha sido vctima de un robo. El objeto de la condena es pecuniario. An en las acciones reales, como la reivindicacin, cuando el demandado que ha perdido el proceso rehsa devolver la cosa litigiosa, el demandante slo obtiene una indemnizacin en dinero. Fases del proceso de Legis actiones El proceso empieza por el acto que tiene por objeto llevar a las partes delante del magistrado: la in jus vocatio se opera con sencillez, es el mismo demandante quien ordena a su adversario seguirle in jus, el demandado debe obedecer y acudir a la reunin, o dar un vindex que garantice su presencia en el da fijado. De lo contrario el demandante toma testigos, antestatur, desde entonces puede obligarle por va fuerza y conducirle a pesar de sus resistencias. El domicilio del demandando es para l un asilo inviolable. Llegadas las partes delante del magistrado y despus de haber expuesto el asunto, tienen que cumplir el rito de la accin de ley que se aplica al proceso, se designa un juez y se comprometen a comparecer al tercer da delante de l, comperendinus dies.

253

Todo el procedimiento delante del magistrado se haca oralmente, se tomaban por testigos a las personas presentes con objeto de que pudiesen suministrar ante el juez el testimonio de que haba ocurrido delante del magistrado, (la eleccin de testigos se llamaba litis contestatio), sealaba el fin de la primera parte de la instancia, y produca efectos importantes. Bajo las acciones de ley, el derecho del demandante se extingue siempre ipso jure, por la litis contestatio, que crea un nuevo derecho a su beneficio. Delante del juez, in judicio, se terminaba el proceso sin que hubiera que sealar nada de particular. Todo se celebrara ya hasta la sentencia. LEGIS ACTIO DECLARATIVA Y LEGIS ACTIO EJECUTIVA La legis actio declarativa pretende que el juez se pronuncie sobre la existencia de un derecho puesto en tela de juicio. En cambio, una accin de ley ejecutiva sirve tan slo para conseguir la ejecucin de una sentencia ya existente o para otros casos anlogos. Las acciones ejecutivas son aquellas que derivan de un documento con cualidades especficas que permite, desde que se ejercitan, antes de la sentencia definitiva, afectar provisionalmente el patrimonio del deudor. LEGIS ACTIO PER SACRAMENTUM (ACCION POR APUESTA SACRAMENTAL) La caracterstica ms destacada de este modus agendi, que da nombre a esta accin, es la apuesta que hacen las partes y que tiene valor de un verdadero juramento de carcter sagrado (sacramentum), la puesta de la parte que pierde el proceso se consagra a las necesidades del culto, cualquiera que sea el objeto del litigio. Todo el ritual, que se realiza delante de un magistrado.

254

Se aplicaba en los casos en que no haba una accin especfica prescrita. Tena dos modalidades: la legis actio sacramento in personam y la legis actio sacramento in rem. Los detalles de la primera modalidad son poco conocidos La actio sacramenti es el procedimiento de derecho comn y debe emplearse todas las veces que la ley no ha sometido expresamente el asunto a otra accin. El poseedor estaba obligado a suministrar garantas al adversario, para en caso de perder el proceso, obtener la restitucin de la cosa en litigio y sus frutos; se les llamaba praedes litis et vindiciarum. El juez despus de examinar las pretensiones de los adversarios, declara quin ha ganado la apuesta. El que ha ganado recoge su apuesta, si la ha entregado, y la apuesta de quien la pierde se destina a los gastos del culto, hasta que una ley Papiria de la mitad del siglo V la hizo caer en el aerarium. Esta declaracin bastaba para cerrar el proceso cuando era favorable al demandado, es decir al poseedor interino, se queda con el objeto del litigio y todo est terminado. Pero cuando el que gana es el demandante necesita otra satisfaccin, adems de no perder su apuesta. Cuando el demandando rehusaba devolver el objeto del litigio, el demandante se diriga al magistrado, que nombraba tres rbitros. Tenan por misin estimar el importe del proceso, cosa y frutos, y de condenar al demandado a pagar una suma de dinero igual al valor de la cosa, y el doble para los frutos. Esta condena estaba garantizada por el compromiso de los praedes litis vindiciarum. De manera que el proceso se terminaba por una condena pecuniaria.

255

En caso de accin personal, o el objeto de la demanda es una cantidad de dinero, y el demandante que gana el proceso puede ejercitar la manus injectiocontra el deudor judicatus, o el objeto es una cosa que no es dinero, entonces, segn la conjetura precedente, hay que recurrir al arbitrium liti aestimandae. LEGIS ACTIO PER IUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM (ACCIN POR PEDIDO DE JUEZ) La Ley de las XII Tablas introdujo para casos determinados un modus agendi ms progresivo y con ventajas notables respecto de la legis actio sacramentum: la accin por peticin de un juez o un rbitro. Esta accin de ley se aplicaba: 1) En los casos en que haba una promesa solemne (sponsio) de pagar una cantidad de dinero. 2) En el supuesto de divisin de la herencia (actio familiae

erciscundae). 3) En la divisin de la cosa comn (actio communi dividundo). Se ignora si esta accin es tan antigua como la actio sacramenti. Lo cierto es que parece que fue establecida, bien en su origen, o bien en una fecha anterior a la ley de las XII tablas. El dominio de la judicis postulatio se extenda a las acciones de particin y fijacin de los lmites y a la accin ad exhibendum. Se conjetura que se aplicaba tambin a las obligaciones que tenan por objeto una datio, por las cuales se poda obrar per sacramentum.

256

En cuanto al rito de esta accin solo tenemos como indicio un texto de Valerio Probo: te praetor judicem arbitrumve postulo uti des. Tales eran sin duda las palabras que el demandante deba pronunciar in iure. El procedimiento estaba seguramente desembarazado de las

solemnidades del sacramentum. Adems es muy probable que el juez encargado del examen del litigio tuviera una libertad de apreciacin ms grande; que reuna los poderes que pertenecan en la actio sacramenti al iudex y a los abitri, y que deba no solamente judicare, sino tambin damnare, estimar el proceso y pronunciar una condena pecuniaria. LEGIS ACTIO PER CONDICTIONEM (ACCIN POR EMPLAZAMIENTO DE PAGO) Esta accin de ley fue creada por una lex Silia para las obligaciones de sumas determinadas, certae pecuniae y por una lex Calpurnia para toda obligacin de cosas ciertas de omni certa re. Al parecer esta creacin no tuvo por objeto llenar un hueco en el procedimiento, por que los litigios sobre semejantes obligaciones podan haberse cortado con ayuda de la actio ms sacramenti o bien de fuera la judicis por las postulatio. El legislador quiso sin duda, instituir para esta clase de asuntos tenga un procedimiento sencillo, formalidades cumplidas in iure o por una abreviacin del trmino. El nombre accin de ley para citacin a trmino (condici citar alguien a trmino) deriva del plazo de treinta das al final del cual se ha de nombrar un juez.

Las palabras que contienen la pretensin del actor, aio te mihi sexterciorum decem milia dare oportere (afirmo que me tienes que dar diez mil sestercios), expresan la diferencia ms importante con la legis actio per iudicis arbitrive postulationem: en este caso no se nombra la causa de la pretensin del actor.
257

No era necesario que el demandante expresara la causa, bastaba con que indicara una ejecucin de un crdito. Luego del intercambio de las palabras solemnes, y prescindiendo de la apuesta, el magistrado cita a las personas para que luego del plazo de treinta das volviesen a fin de elegir un juez. LEGIS ACTIO PER MANUS INIECTIONEM (ACCIN POR APREHENSIN CORPORAL) Esta accin de origen antiguo tal como su estructura revela, sirve para la ejecucin personal; el acreedor cita al deudor delante del pretor y pronuncia unas palabras solemnes, que indican que adquiere el poder sobre el ejecutado: Quod tu mihi iudicatus sive damnatus es sextertium decem milia, quando non solvisti, ob eam rem ego tibi sextertium decem milium iudicati manum inicio (como has estado condenado por diez mil sestercios a mi favor y no has pagado, hago sobre ti la prensin corporal). Era reconocido el demandado condenado como deudor de una cantidad de dinero. El procedimiento de derecho comn organizado para forzarle a ejecutar la condena era la manus injectio. Segn la ley de las XII tablas, se aplicaba no solamente al demandado judicatus o damnatus, sino tambin al que haba reconocido su deuda delante del magistrado, confessus in jure. Treinta das, dies justi, le estaban concedidos para liberarse; si dejaba pasar este trmino sin haber pagado, quedaba expuesto a los rigores de la manus injectio. El condenado no se poda defender por s mismo sino que era necesaria la intervencin de un tercero, el vindex, que, por su parte, si perda el pleito tena que pagar el doble al acreedor.

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Si no intervena un vindex, el magistrado atribua solemnemente el deudor al acreedor (addictio); ste le encarcelaba y, despus de exhibirlo durante tres das de mercado consecutivos, a ver si alguien se apiadaba y pagaba por l, transcurrido un cierto plazo de tiempo ya lo poda vender como esclavo (trans Tiberim). La lex Poetelia Papiria (ao 325 a.C.) aboli le ejecucin personal y estableci que a partir de ese momento seran los bienes del deudor y no su cuerpo los que responderan de la deuda. Algunas leyes extendieron el procedimiento de la manus injectio a casos donde el deudor no era ni judicatus ni confessus, y autorizaban al acreedor a usar de este rigor para obligarle a pagar, como si hubiese habido sentencia condenatoria. Esto era la manus injectio pro judicato. La ley Publilia conceda este derecho al sponsor contra el deudor por el cual haba pagado, de no haber sido reembolsado en un trmino de seis meses. La ley Furia de sponsu le conceda tambin al sponsor contra quien haba exigido de l ms que su parte viril. Este procedimiento tena para el deudor los mismos efectos que la manus injectio judicati. Otras leyes daban ciertos acreedores contra los deudores que no eran ni judicati ni confeesi una manus injectio ms simple y menos rigurosa, llamadamanus injectio pura. Era ms simple, porque el acreedor no tena necesidad de tratar al deudor como un judicatus, y menos rigurosa, porque el deudor poda l mismo reconocer el derecho del acreedor y sostener el proceso sin recurrir a un vindex. La ley furia testamentaria autorizaba esta manus injectio contra quienes haban recibido a ttulo de legado ms de mil ases, y una ley Marcia contra los usureros, que se haban hecho pagar los intereses.

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Hacia el fin del siglo VI, una ley Vallia, favorable a los deudores pobres, extendi a los casos de manus injectio pro judicato las reglas ms suaves de lamanus injectio pura. Gracias a esta ley, el deudor poda rechazar personalmente el ataque del acreedor sin recurrir a un vindex y provocar l mismo el proceso, que se terminaba por su condena al doble o su absolucin. La necesidad de establecer un vindex no subsisti ms que en el caso de manus injectio judicati, y para los recursos autorizados por la ley Publilia. LEGIS ACTIO PER PIGNORIS CAPIONEM (ACCIN POR TOMA DE PRENDA) Tiene un origen remoto, y se discuta su carcter de accin de ley, ya que, a diferencia de las otras acciones, no se haca ante el pretor (in iure) y casi siempre en ausencia tambin del adversario, aunque fuera en un da nefasto. Consista en que el acreedor se apoderaba de bienes del deudor hasta que se cobraba su crdito. El mbito de aplicacin de esta legis actio era limitado, slo era procedente para determinados crditos de carcter pblico o sagrado. La pignoris capio era un camino excepcional del que slo se poda usar en pequeo nmero de casos determinados algunos por las costumbres, y otros por la ley. La ley de las XII tablas le conceda al vendedor de una vctima contra el comprador que no pagaba su precio; y una ley Censoria, a los publcanos, contra los que no pagaban impuestos. Decadencia de las acciones de ley El riguroso formalismo de las acciones de la ley las haba hecho odiosas. An despus de la divulgacin de los ritos, las partes a quienes incumba la tarea de realizar delante del magistrado las formalidades de este procedimiento, corran el riesgo de perder su proceso por el ms ligero error.
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Por eso, antes del fin de la repblica y al principio del Imperio, vinieron las disposiciones legislativas, si no a suprimir completamente las acciones de ley, por lo menos a limitar su aplicacin y hacer un nuevo procedimiento llamado formulario u ordinario: el procedimiento de derecho comn.

Fue sta la obra de la ley Aebutia, que sin duda, procede del siglo VII y dos leyes Juliae judicarae dadas bajo Augusto, esta ley introduce el cambio del procedimiento de las acciones de ley al procedimiento formulario. Por la falta de indicios se ignora la parte de cada ley en esta reforma. Pero lo cierto es que en el intervalo que separa la ley Aebutia de las leyes Juliae, todas las frmulas se desarrollan, mientras que no han desaparecido ninguna de las legis acciones. La conjetura ms conforme con estos hechos consiste en admitir que la ley aebutia, an sancionando un nuevo procedimiento, habra dejado a las partes la facultad de escoger entre los dos sistemas; que poco a poco, fueron abandonadas las legis actiones, a causa de las ventaja de la frmula, y que las leyes Juliae terminaron por suprimirlas, salvo en los dos casos citados por Gayo: el damnum infectum y los procesos llevados delante de los centunviros. El procedimieno per sacramentun solo desapareci despus de la supresin del Tribunal. El procedimiento formulario El proceso en mencin, que caracteriz la segunda fase del desarrollo procesal en Roma, encuentra su origen probablemente fuera de Roma, y fue adoptado por el pretor peregrini ya que el antiguo procedimiento Legis Actiones muy rgido, no aceptaban errores, el exceso de formalismo para aplicarlas y solamente se aplicaban entre romanos, el pretor peregrini implemento un nuevo sistema para esclarecer casos entre romanos, entre extranjeros y entre romanos y extranjeros, el
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nuevo sistema se caracteriza por ser un procedimiento escrito o documental, dichos escritos (formulas) los realizaban los magistrados del cual contena los antecedentes y pretensiones de las partes y que serva para que el juez tuviese una visin completa del problema existente. El pretor fue creando formulas (escritos) para casos concretos con el paso del tiempo. Despus, el procedimiento formulario se regula en dos leyes: LEX AEBUTIA Mediante la Ley Aebutia, aprobada en torno al 130 a. d .C., se permiti a las partes en litigio elegir entre el antiguo procedimiento de la Legis Actiones y el procedimiento Per Formulas o Formulario, siendo la Lex Julia iudiciorum Privatorum (poca de Augusto, probablemente en el 17 a. C.) la que suprimi la posibilidad de eleccin imponiendo la utilizacin obligatoria del proceso per formulas, estando vigente durante toda la poca clsica. LEX IULIA IUDICIORUM PRIVATORUM (Del ao 17 a. de C.). Dos leyes Julias de juicios pblicos y privados , promulgadas por Augusto el ao 17 a. C., llevan a cabo transcendentales reformas. La ley Julia de juicios privados (Lex Iulia iudiciorum privatorum) reconoci la legalidad del procedimiento formulario para toda clase de reclamaciones, y las legis actiones quedaron abolidas. Tambin confiere al juicio formulario el carcter de "iudicium legitimum." Cuando falta alguna de las condiciones expresadas por Gayo, el juicio no es "iudicium legitimum", sino "iudicium quod imperio continens". Es decir que no se funda en la ley sino en el imperio del magistrado. El procedimiento formulario se divida en dos fases: La fase in iure: que consiste en la redaccin y aceptacin de la formula entre ambas partes ante el magistrado.
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La fase apud iudicem: Es el desarrollo del juicio ante el juez para que se desahoguen las pruebas y los alegatos y el estudio de la frmula para despus emitir una. Fase in iure Como antes mencionamos es el acto en el cual el redacta el magistrado los antecedentes y pretensiones de ambas partes aceptando tal documento (formula) las mismas y remitido al juez para que este al analizar tal documento tenga un sentido amplio del problema existente y este tanga la facultad de condenar o absolver al demandado, la formula o el escrito realizado por el pretor debe contener los siguiente elementos (elementos principales):

I. la asignacin del iudex (juez) que se hara cargo del letigio. II. La demostratio, consiste en la exposicin de los hechos y seala la causa por la cual se lleva a cabo el litigio.

III. La intentio, se indica la pretensin del demandante o actor; esto es, la cuestin misma que se basa en el proceso, el intentio puede ser de carcter certa o incerta:

a. Certa.-

cuando

el

objeto

del

litigio

este

perfectamente

determinado.

b. Incerta.- cuando este indeterminado y su determinacin sea bajo criterio del juez.

En resumen es la parte ms importante de la formula. IV. La condemnatio, la formula la confiere el juez la facultad de adsolver o condenar al demandando.

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V. La audicatio, faculta a el juez a adjudicar total o parcialmente el objeto del litigio, esta parte de la formula solo existir en aquellos casos en los que se ejerce una accin divisoria.

Dicha frmula puede tener elementos accesorios tales como: A) La exceptiones, se pueden colocar a continuacin de la intentio, como condicin negativa; es decir, una condicin impuesta al juez; en otras palabras; el juez solo poda condenar al demandado si la intentatio es justificada y si la excepcin no lo est; si el demandado prueba su excepcin, debe ser forzosamente absuelto o, cuando menos, obtener una reduccin a la condena. a. Existen dos categoras de excepciones: i. Las perentorias.- estas pueden ser opuestas en cualquier momento y pueden destruir totalmente la accin. ii. Las dilatorias.y bajo solo pueden ser opuestas en cierto pueden

momento efectos.

ciertas

circunstancias,

estas

paralizar la accin temporalmente; es decir, solo pospone sus

Las excepciones pueden ser objetadas por una rplica del actor, a la cual puede oponer el demandado una duplica, y todava cabe que el actor interponga un triplicatio. B) Las praescriptiones, eran partes que precedan a la demostratio y en ocasiones la reemplazaban, unas veces en inters del demandante ex parte actoris (tiene por objetos limitar y precisar la demanda), y otras veces al inters del demandado ex parte rei (excepcin de la que diferenciaba solo por el lugar en donde eran insertadas en la formula).
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La litis contestatio Es el ltimo acto llevado a cabo por el magistrado; el cual se terminaba la primara fase del procedimiento (fase in iure), tambin es considerada como la piedra angular del proceso, es la aceptacin de la formula por el actor y el demandado. Debido a ello, los efectos que producen pueden ser agrupados de la siguiente manera:

1. Efecto regulador, Una vez fijadas y aceptadas las pretensiones de ambas partes ninguna podr efectuar cambio alguno.

2. Efecto cosuntivo, Consume o extingue la accin. Puede operar de dos formas: a. accin personal: el magistrado tiene la facultad de rechazrsela al demandante para que vuelva a intentarlo. b. accin real: se podr rechazar si existe una excepcin

interpuesta por el demandado (excepcin de cosa juzgada).

3. Efecto

creador, las

Por

ser

la litis ambos

contestatio una deben sujetarse

especie a las

de contrato entre

partes,

consecuencias que nazcan de esta nueva relacin. Gayo dice que se da una especie de novacin, la obligacin anterior a la frmula es reemplazada por el acuerdo de las partes. Fase apud iudicem Se desarrolla ante un juez y en gran parte se mantuvo como en la etapa de la actio legis; pero aqu el juez se basa primero en la frmula, en las pruebas y alegatos de las partes, El uso de la escritura permite la aportacin de documentos como medios aprobatorios.

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Adems, los plazos de sentencia son ms amplios, es decir, si el proceso es entre romanos se ha designado un solo juez, el plazo mximo de la litis contestatio y la sentencia ser de dieciocho meses, pero si el proceso se lleva acabo ante los recuperatores, ser necesario que la sentencia se dicte mientras el pretor permanezca en funciones, es decir, en el plazo de un ao. La sentencia forzosamente pecuniaria, solo puede contener la

absolucin o condena del demandado, el juez deber de dictar sentencia de acuerdo a lo establecido en la formula (aunque esta tenga errores por ambas partes al tratar de exponer sus pretensiones en dicha frmula), si alguna de las partes perdiese el juicio puede iniciar otro porque su derecho no ha sido resuelto en justicia. Plus petitio. El demandante reclama ms de lo pedido, y al no poder justificar su demanda el juez absuelve al demandado, extinguindose su derecho para obrar por segunda vez. El plus petitio puede ser de cuatro clases:

1. Re, tiene que ver con las cosas, por ejemplo alguien pide 10,000 ases y slo le deba 5,000.

2. Tempore, se refiere al tiempo. Por ejemplo cuando se reclama antes del vencimiento de la deuda.

3. Loco, se refiere al lugar, es decir, se prometi entregar algo en Roma y el demandante quiere que lo entregue en lugar distinto.

4. Causa, reclamacin de ms por la causa, cuando se establece una obligacin en cuanto al gnero se reclama la especie, o bien cuando el deudor puede cumplir una de varias prestaciones, el acreedor designe cual.

Minus petitio. El demandado pide menos de lo que le debe. Slo obtendr lo que pide pues el juez est impedido o limitado para
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condenar ms de lo establecido en la intentio. Pero el demandado podr reclamar por lo que le hace falta. La sentencia La fase apud iudicem termina con la sentencia, la cual deber ser dictada por el juez en forma pblica y en voz alta. Para su ejecucin abra de dirigirse al magistrado, pues es aquel quien goza del imperium. Hasta finales de la Repblica, la sentencia tena fuerza de cosa juzga y no poda tenerse una nueva decisin. Sin embargo en casos de excepcin encontramos revocatio in duplum y la in integrum restitutio. En la primera el afectado por la sentencia poda reclamar la nulidad de la misma, si la reclamacin era mal fundada era acreedora a una condena de los doble de lo debido. El segundo creyndose lesionado por la sentencia poda solicitarlo, es un recurso extraordinario con carcter rescisorio. En la poca imperial nace una va en contra del recurso de la sentencia, la apelacin, que corresponde al procedimiento extraordinario. VAS DE EJECUCION El deudor tiene un plazo de sesenta das para cumplir con la sentencia, en caso contrario, el acreedor ejerca la actio iudicati y se ejerce sobre los bienes del deudor mediante cualquier de las tres medidas:

I. Bonorum venditio, es la venta en bloque del patrimonio del deudor, y entraa para el mismo la nota de infamia, aunque para evitarla el deudor poda hacer cesion voluntaria de sus bienes (bonorum cessio).

II. Bonorum distractio, es la venta al menudeo de los bienes del deudor; se lleva a cabo para sustituir la nota infamante y la
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operacin era efectuada por un curador nombrado ex profeso para ello.

III. La toma de prenda o pignus in causa iudicati, procedimiento empleado por el magistrado para asegurar el efecto de sus decisiones cuando juzgaba extra ordinem, el acreedor se poda quedar con los bienes del deudor por un periodo de dos meses despus de eso los poda vender para cobrarse el adeudo y darle el sobrante al deudor.

Proteccin jurdica extrajudicial Existieron medidas encaminadas a proteger situaciones especiales no contempladas en la frmula o que requeran una solucin ms rpida; las cuales podan darse en el juicio o con independencia de este: medidas extrajudiciales y estas consisten en: Especulaciones pretorias o stipulationes praetoriae: Especie de contrato, en cual el pretor creaba una obligacin jurdica para las situaciones que l en su edicto consideraba dignas de ser protegidas. Entre stas estipulaciones quedaron comprendidas las judiciales impuestas por el juez, de conformidad con el edicto del pretor. La in integrum restitutio: Restitucin por entero o ntegra. Consiste en una decisin tomada por el magistrado para anular una situacin que no se haba realizado conforme al derecho. Tal hecho tambin poda solicitarse para anular una sentencia.

Los interdictos o interdicta:

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Son rdenes dadas por el magistrado a peticin de una particular, teniendo como fin, la rpida solucin jurdica. Los ms importantes son aquellos que protegen el derecho de posesin. Existen varias tipos:

Interdictio exhibitorio: tiene como fin ordenar la exhibicin de algo (Ej. testamento).

Interdictio restitutorio: la orden implica que se devuelva algo. Interdictio prohibitorio: la orden dada por el magistrado prohbe una actividad.

El procedimiento ex interdictio, Si el destinatario del interdictio no cumpla con l, el solicitante poda iniciar un procedimiento ordinario para exigir el cumplimiento de la orden interdictal. ste procedimiento surge despus del pronunciamiento del interdictio. La cognitio extra ordinem Es el ltimo sistema de procedimiento que regulo el derecho romano, corresponde al Imperio Absoluto, caracterstico del derecho postclsico. Convivi con el procedimiento formulario, se aplicaba en casos de excepcin, es decir, de forma extraordinaria, para resolver controversias que se suscitaban en relacin con instituciones de nueva creacin. La justicia imperial del principado (jueces funcionario, servidores del Estado y dependientes del emperador) se inclin por este sistema, sustituyendo a las frmulas. Con Diocleciano a partir del S. III quedo como nico sistema vigente.

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CONCLUSION

De acuerdo al trabajo investigado este result no solo ser interesante, sino que despert en nosotros un verdadero inters y nos di las pautas a seguir en la carrera de Licenciatura en Derecho consideramos que nos brind los conocimientos necesarios para el crecimiento intelectual, y as poder dar nuestra valiosa labor a la sociedad y el desempeo en el campo laboral. Por ltimo agregamos algo muy importante durante este trabajo realizado nos dimos cuenta que todos somos capaces de aprender y comprender las importantes formalidades de la Doctrina Romana que varan en cuanto a su forma pero hasta la actualidad son casi las mismas en cuanto a su contenido algunas vigentes y otras derogadas.

GLOSARIO:
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Action: Es el derecho perseguir en juicio lo que es justo y nos pertenece o es el medio legal para hacer valer una pretensin ante autoridad competente. Adiudicatio: Se denomina Adiudicatio en Derecho romano a la clusula estable de la frmula en la que se divide el patrimonio o cosa que ha sido objeto del litigio. Aparece con frecuencia, sobre todo, en los conflictos derivados de testamentos. Adrogatio: Entrada de una familia en el seno de otra. Affectio societatis relacin fraternidad entre socios. Agnacin: La agnacin es el parentesco civil, es decir, del vnculo entre personas que estaran sometidas al mismo pater familias si ste an viviera (los parientes agnados conforman la familia communi iure). A los agnados puede corresponder la herencia, la tutela o la curatela, es decir, es jurdicamente relevante. Apud iudicem: comparecencia ante el juez. Arbiter: Era un juez con mayor discrecionalidad que el iudex, ya que no se vea constreido en su funcin a las pautas sealadas por el magistrado, tanto en lo referente a la apreciacin de los hechos, cuanto al derecho que los litigantes pretendan hacer valer.

Actio in personam: La accin personal sirve para exigir de un deudor el cumplimiento de una obligacin. En las frmulas de las acciones in personam el nombre de el demandado aparece desde la intentio, en tanto que va dirigido contra una persona, ya determinada desde un principio.
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Action in rem: La accin real se ejercita para reclamar una cosa, protege derechos absolutos sobre las cosas (derechos reales) y sobre las personas, como la patria potestad, dominica potestas, manus, y derechos de sucesin etc. Bonorum possesio: La bonorum possesio se trata, en Derecho romano, de la posesin de los bienes hereditarios, que el pretor atribuye a ciertos sujetos que no se convierten por ello en herederos. En ella se resalta la importancia de la cognacin y se tiende a la voluntariedad; los poseedores de los bienes hereditarios se equiparan jurdicamente a los herederos. Capitis deminutio Falta de status. Centumviri: Era un tribunal colegiado compuesto por 105 miembros. Tuvieron competencia en los derechos de familia y el de las sucesiones, teniendo particularmente competencia en sta ltima en lo concerniente a la inoficiosidad de los testamentos, fruto de la labor del Colegio centuviral. Cognacin: La cognacin era en el Derecho de la ciudad de Roma el parentesco natural, por lazos de sangre, que incluye tanto la filiacin legtima como la ilegtima. A efectos jurdicos carece de relevancia. Cognitio extra ordinem: La cognitio extra ordinem se trata, en Derecho romano, de la ltima etapa del proceso civil romano, que se extiende desde el siglo III d.C. hasta la poca justinianea. Su desarrollo se produce amn de la extensin de la administracin burocratizada y en ella goza de mayor peso el elemento pblico.

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Cognitor: El magistrado que analizaba el asunto jurdico para no remitirlo ante el juez y evitar hacer una controversia judicial. Coloniarii: Procedimiento empleados por los romanos para afianzar dominacin sobre un pueblo vencido. Condemnatio: La condemnatio se trata, en Derecho romano, de una de las clusulas estables ordinarias de la frmula, que aparece al final y en la que se otorga al juez la facultad de absolver o condenar al reo, as como graduar su sentencia, si es condenatoria, conforme a lo establecido en dicha frmula. Conubium: era el derecho a un matrimonio lcito. Durante la poca monrquica era un derecho exclusivo de los patricios cambiando a favor de los plebeyos ms adelante. Corpora: Cierta capacidad jurdica. Curador: El curador, junto al tutor, es la principal figura de guarda. Est vinculada a personas que gozan de capacidad jurdica y gozaban, inicialmente, de capacidad de obrar pero, por alguna razn, la han perdido parcialmente. Corresponde a los agnados ms prximos o a aquellos nombrados por el magistrado. Su funcin principal es la de salvaguardar los intereses del grupo agnaticio autorizando los actos del incapaz que supongan el nacimiento de obligaciones. En muchos aspectos sigue el mismo rgimen que la tutela.

Ediles: Magistratura de la antigua Roma. Existan dos cargos llamados: ediles curules, al cual podan optar los patricios y los plebeyos y ediles plebeyos, cargo reservado a las personas de origen plebeyo, al que slo podan acceder stos
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El comercium: Derecho para adquirir y transmitir la propiedad. El Iudex: era juez por excelencia con actuacin en la etapa in iudicio del proceso. Ante l las partes ofrecan y producan las pruebas, tocndole decidir la suerte del litigio con la sentencia, la que deba ajustarse al derecho que los contendientes invocaban. Su nombramiento se efectuaba a propuesta del actor o por sorteo de listas confeccionadas por el magistrado para cada litigio y deban exponerse en el foro. El iusabutendi: Es el derecho de disposicin sobre la cosa. El propietario, bajo la premisa de que la cosa est bajo su dominabilidad (poder de hecho y voluntad de posesin), puede hacer con ella lo que quiera, incluyendo daarla o destruirla (disposicin material), salvo que esto sea contrario a su funcin social: por ejemplo, el propietario de un bien integrante del patrimonio cultural no puede destruirlo y, de hecho, puede estar obligado a su conservacin. El iusfruendi: Es el derecho de goce sobre la cosa. En su virtud, el propietario tiene el derecho de aprovechar y disponer los frutos o productos que genere el bien. La regla general es que el propietario de una cosa es tambin propietario de todo aquello que la cosa produzca, con o sin su intervencin.

El iusutendi: Es el derecho de uso sobre la cosa. El propietario tiene el derecho a servirse de la cosa para sus intereses y de acuerdo con la funcin social del derecho, siempre y cuando esas conductas no violen preceptos legales ya establecidos o causen lesiones a los derechos de otros propietarios.
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El Iudex : Es la persona encargada de decidir de forma objetiva e imparcial un conflicto sometido a su decisin, por lo general, por disposicin de las partes. Desarrollaban el proceso y dictaban la sentencia. Erga Omnes: Frente a todos. El magistrado: encargado de la segunda fase del Procedimiento Formulario, conocida como Apudiudicem, o Fase ante el Juez (Iudex). Esta fase, es la que contina a la Fase In iure (ante el Pretor).Estando de acuerdo las partes en el contenido de la frmula, se designaba al juez. Exceptio: Se trata la exceptio en Derecho romano de una clusula extraordinaria de la frmula en la que el demandado alega unas circunstancias que neutralizan la pretensin del demandante y son importantes para su absolucin; de hecho, constituyen el ms destacado modo de defensa del reo, debido a la cada en desuso de la praescriptio pro reo a partir del siglo I a.C. y de la subsidiariedad de la restitutio in integrum Extraordinaria cognitio: Comienza a desarrollarse a partir de Augusto hasta llegar a desplazar al procedimiento per frmulas a fin de la poca clsica. Facere: Realizar un acto con efectos inmediatos. Fur manifestar: Persona que realiza un robo.

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Hereditas: La herencia o hereditas es, en Derecho romano, el conjunto de derechos, obligaciones, situaciones posesorias y responsabilidades patrimoniales que los herederos reciben del causante. Los herederos son permanentes, a ttulo universal y sobre cosa incierta (si concurren varios herederos se reparte la hereditas en cuotas). In mancipio: Cuando un pater vende a un esclavo a otro pater. Imperio: Estado que observa un dominio sobre extensos territorios o bien, aunque no los posea formalmente como parte de su territorio, ejerce una notable influencia sobre otros estados que le responden polticamente. La responsabilidad ejecutiva de dirigir estos estados recae sobre la figura que se conoce como emperador. Imperium: es un trmino latino (imperum) que se traduce como dominio y cuyo significado moderno es poder pblico, autotutela o policepower. En su origen etrusco se trataba de la facultad y el derecho reconocido a una persona (dictador) o un conjunto de ellas, para ejercer con autoridad el poder militar. Infrequens: Persona que prestara su servicio militar. In iure: Es la etapa procesal en que el magistrado organiza el juicio. Tiene como fin, fijar el planteamiento de la cuestin litigosa en trminos jurdicos, sin considerar la veracidad o falsedad de los hechos invocados por las partes; y decidir si debe haber juicio (iudicium).

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Intentio: Se denomina intentio a la primera parte de la frmula en Derecho romano, donde se indica el derecho alegado por el demandante con referencia a una situacin jurdica reconocida por el ius civile. Puede ser certa (referida a un objeto o suma pecuniaria especfica) o incerta (precedida de una demonstratio). Supone la concrecin de la pretensin del demandante. Iudicatum: Sententia Ius Gentium: Derecho de gentes. Normas que regulaban las relaciones jurdicas en las cuales los extranjeros podan ser parte. Ius Civile: El derecho propio de los ciudadanos romanos basado en la Ley de las XII Tablas y la jurisprudencia o dictmenes de los jurisconsultos. Jus: Derecho. Jus honorum: Derecho a ejercer funciones. Jus suffragi: Derecho a votar. La manusiniectio: Se ejerca treinta das despus de haberse dictado la sentencia o bien de haber reconocido el demandado la pretensin del actor ante el pretor. Legis Actiones: Proceso caracterizado por su tramitacin oral y solemne y por su divisin en dos fases: apudiudicem e in iure. Las legis Actiones son los procedimientos establecidos a travs de los cuales se puede llevar adelante una Actio (accin o Derecho). Lex: Ley
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Ley de las XII tablas: Primera gran ley escrita del derecho romano, promulgada por los comicios centuriados y grabada en tablas de madera. Litis contestatio: Atestiguamiento del litigio. Lus post liminii: Prisionero romano que fuera liberado o escapara. Manumissio: Acto por el cual el dueo concede libertad. Missio in possessionem: No se prescribe una frmula especial a la que deba ceirse el juez para dictar sentencia, puede citarla con las palabras que le parezcan ms conveniente, la emita en forma oral y muy posiblemente en las partes encargaban de recogerla entabulae para constancia. Monarqua: Estado regido por un monarca. Forma de gobierno en que el poder supremo corresponde, con carcter vitalicio a un rey, designado segn orden hereditario y a veces por eleccin. Mora credendi: La mora credendi o mora del acreedor es, en Derecho romano, el comportamiento del mismo que impide el cumplimiento de la prestacin ofrecida en las condiciones pactadas por el deudor. Ello mejora la situacin del deudor, pues su nivel de responsabilidad se reduce al dolo. Adems, puede ser indemnizado y tiene ius retentionis si se trata de un bien corpreo. Para solucionarlo nacen en el siglo I a.C. los depsitos pblicos.

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Mora debitoris: La mora debitoris se trata, en Derecho romano, de la mora del deudor, es decir, del retraso de ste en el cumplimiento de la prestacin. Su efecto es el empeoramiento de la situacin del mismo, puesto que la obligacin se perpeta (perpetuatio obligationis). Mores Maiorum: Costumbre de los Ancestros. Non Facere y de Pati : Tolerar. Paterfamilia: En la antigua roma Padre Jefe de Familia. Patricios: Descendentes de los patres, o sea, los senadores de la poca monrquica; representaron a la clase ms alta de la organizacin social del momento y durante mucho tiempo fueron los nicos que pudieron ocupar altos cargos gubernamentales y eclesisticos. Peculio: Se trata el peculio de un conjunto de bienes que el padre entrega al hijo para que los administre (en caso de ser un peculio profecticio) o de las adquisiciones patrimoniales del hijo durante el ejercicio de las armas, que pueden administrar y disponer libremente (actuar con respecto a ellas como sui iuris, aunque realmente no lo es), en caso de ser un peculio castrense. Plebe: En la antigua Roma, clase social que careca de los privilegios de los patricios. Plebeyos: Clase baja de la primitiva organizacin social romana. Plebiscitos: Actos resolutivos de la plebe para la preservacin y mejoramiento de sus mismos intereses colectivos frente a la clase patricia y a los rganos del Estado Romano.

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Praestare: realizar un acto sin inmediatas consecuencias visibles, como cuando se garantiza una deuda ajena o cuando uno se hace responsable de cuidar de un objeto o se declara dispuesto a responder el cobro de un crdito. Personarum situacin. Pretor: Funcionarios que aparecieron en la Repblica y que se encargaron de la administracin de justicia. Eran elegidos por los comicios centuriados y duraban un ao en su cargo, aunque se podan reelegir por otro periodo. Procurator: Persona que representaba. Recuperadores: Eran 3 o 5 jueces, elegidos por las partes. Al principio solo tuvieron competencia en asuntos de carcter internacional, para actuar ms adelante en los juicios entre ciudadanos, subsistiendo para asuntos de jurisdiccin voluntaria, como los relativos a la manumisin de esclavos, en poca de la cognitio extra ordinem. Repblica: Forma de gobierno de los pases en los que el pueblo tiene la soberana y facultad para el ejercicio del poder, aunque sea delegado por el pueblo soberano en gobernantes que elige de un modo u otro. Senatus: Senado. rgano colegiado y uno de los ms antiguos de la constitucin poltica, que estuvo siempre presente a lo largo de la historia romana, aunque sus facultades nunca se establecieron por alguna ley, sino por la costumbre. uhominum: Condicin de persona en determinada

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Senatus-Consultum: eran decisiones que tomaba el Senado en sesin pblica (a puertas abiertas) convocados por el Rey en la Monarqua; y durante la poca republicana, por un Magistrado que tuviera el ius agendi cum populo, este Magistrado a su vez presida la sesin. Siempre se hacan de da, convocndose previamente a los auspicios. Venditiobonorum: Venditio" Vindex" :Voz latina. Defensor o protector. En el procedimiento de la manusiniectio (v.), intervena a favor del deudor para que fuera liberado del poder material del acreedor o para justificar la improcedencia de tal actitud. Durante el procedimiento formulario, el que responda de la comparecencia del demandado en juicio.

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284

ESTA ANTOLOGA FUE ELABORADA POR LOS SIGUIENTE ALUMNOS:

RAFAELA PALMA DAZ. ASUNCIN JIMENEZ QUIROGA. JANET RAMOS JIMNEZ. ZENAIDA MENA HERNNDEZ. BEATRIZ DEL C. RAMREZ VERA. JOS REYES SNCHEZ LPEZ. LUCY ALEJANDRA DOMNGUEZ GONZLEZ. DALILA VENTURA GIL. IGNACIO MARTNEZ LPEZ. ODEYDY DEL C. HERNNDEZ GARCA. FERNANDO LPEZ LPEZ. JOS IGNACIO ULN ESCAYOLA.
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ANA RITA ORTIZ FERNNDEZ. JOS LUIS OLVERA PREZ.

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