Poder Judicial de la Nacin

Ao del Bicentenario
La Plata, 29 de abril de 2010.

AUTOS Y VISTOS: este expte. N 14039/07 caratulado Telefnica de Argentina SA c/ Direccin Nacional de Comercio Interior-Direccin de Defensa del Consumidor s/ recurso administrativo directo -art. 45 ley 24.240- Y CONSIDERANDO: EL JUEZ FLEICHER DIJO: I. Llegan las presentes actuaciones a conocimiento de esta Alzada en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 77/93 por el apoderado de Telefnica de Argentina, Maximiliano A. Krause, contra la resolucin glosada a fs. 67/76 dictada por la Direccin Nacional de Comercio Interior que impuso a la empresa mencionada multa de pesos diez mil, en virtud de haber infringido los artculos 4, y 19 de la Ley 24.240. II. Teniendo en cuenta que este expediente fue iniciado el 30 de junio de 2003, y el acto administrativo por el que se impone la multa fue dictado el 3 de mayo de 2007, ha transcurrido el plazo de tres aos que prescribe el artculo 50 de la Ley 24.240. Ahora bien, el apartado segundo del citado artculo expresa que ...La prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas infracciones o por el inicio de las actuaciones administrativas o judiciales. Y, conforme lo informado por la Direccin de Actuaciones por Infraccin, la denunciada registra nuevas infracciones (fs. 64/65), lo cual motiv actuaciones firmes en el perodo 13/04/2004 y 13/04/2007. Es por ello que se verifica la existencia de actos interruptivos de la prescripcin, y por ende no corresponde declarar prescripta la accin. III. Aclarada la cuestin referida al plazo de prescripcin, cabe adentrarse en el tratamiento de las crticas efectuadas por la firma en su libelo recursivo. En este orden de ideas es menester sealar que los agravios esgrimidos por la accionante se refieren a la incompetencia de la Direccin de Defensa del Consumidor para decidir en la cuestin planteada, atento ser materia exclusiva de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones; a la existencia de vicios en la motivacin, la causa y la finalidad del acto administrativo atacado que devendra en su nulidad; en la inexistencia de infraccin alguna y finalmente en la

irrazonabilidad del monto. IV. Las actuaciones administrativas contra Telefnica de Argentina SA se inician con motivo de la denuncia efectuada por el Sr. Garmendia y la Sra. Mora Rosso de Garmendia ante la Defensora Ciudadana de La Plata frente a la anulacin del Plan Domingo Libre provisto por la empresa sin la suficiente y concreta informacin acerca del alcance de dicho servicio. Presentado el caso ante la Secretara de Defensa del Consumidor, y luego de la sustanciacin del trmite administrativo previsto, el Subsecretario dispuso la imposicin de una multa de $ 10.000 a Telefnica de Argentina SA, por infraccin de los artculos 4 y 19 de la ley 24240, toda vez que la empresa no haba informado al consumidor la suspensin del Plan Domingo Libre, por lo cual se dejaba de aplicar la tarifa preferencial prevista en l. V. La Comisin Nacional de Comunicaciones es un organismo descentralizado que funciona en el mbito de la Secretara de Comunicaciones del Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios cuya funcin es la regulacin administrativa y tcnica, el control, fiscalizacin y verificacin en materia de telecomunicaciones y postal (Dec. n1185/1990, n 515/1996 y n 80/1997). Por su parte, dentro del organigrama del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas (Ley de Ministerios n 22.250 segn ley n 26.338 y decreto n 877/2006) encontramos la Secretara de Comercio Interior, y en su rbita la Subsecretara de Defensa del Consumidor-Direccin de Defensa del Consumidor. La ley n 24.240 en su artculo 1 dispuso que su objeto es la defensa del consumidor o usuario, entendendose por tal a toda persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como destinataria final, siendo el prestador, sujeto obligado al cumplimiento de las previsiones de esta ley (art. 2). La misma norma estableci que la autoridad de aplicacin sera la Secretara de Comercio Interior (art. 41). En virtud de ello, no hay lugar a dudas de la competencia de este organismo cuando se trate de velar por los derechos del consumidor ante el amparo brindado por la ley 24.240, ante las prestaciones de un servicio que incumplan con los deberes que impone dicha ley frente al cliente o usuario, quedando reservadas para la Comisin Nacional de Comunicaciones aquellas actividades en relacin

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directa con la prestacin misma del servicio. VI. Respecto a la cuestin que aqu se ventila, cabe tener presente que el artculo 4 de la ley 24.240, modificado por ley n 26.361 estipula que ...el proveedor est obligado a suministrar al consumidor en forma cierta, clara y detallada todo lo relacionado con las caractersticas esenciales de los bienes y servicios que provee, y las condiciones de su comercializacin. La informacin debe ser gratuita para el consumidor y proporcionada con claridad necesaria que permita su comprensin. Asimismo, el artculo 19 obliga a ...quienes presten servicios de cualquier naturaleza...a respetar los trminos, plazos, condiciones, modalidades, reservas y dems circunstancias conforme a las cuales hayan sido ofrecidos, publicitados o convenidos. Ahora bien, la recurrente plante que la disposicin D.N.C.I. n 274/2007, de la autoridad administrativa careca de los requisitos del acto administrativo, por lo cual sera nula. Sin embargo, estimo que la resolucin impugnada analiz en forma pormenorizada los elementos probatorios que se le presentaron, concluyendo que efectivamente exista un perjuicio al consumidor por la informacin deficiente brindada por la firma en cuanto a la finalizacin de una promocin por ella ofrecida. En efecto, se tuvo por probado que la empresa no haba brindado al consumidor una informacin veraz, adecuada, eficaz y suficiente, as como el incumplimiento en la prestacin del servicio de telefona ya que, y sin previo aviso, se haba dejado de aplicar la tarifa preferencial correspondiente a la promocin Domingo Telefnica Internacional-Domingo Libre- antes de cumplirse la fecha de vigencia del mismo (octubre de 2002), facturndose las llamadas internacionales realizadas el 1/09/2002, el 15/09/2002 y el 29/09/2002 sin el descuento correspondiente al plan convenido. El apoderado de Telefnica de Argentina SA, en su escrito recursivo, explic que el Sr. Garmendia hubo de contratar un servicio de telefona para efectuar llamadas al exterior, denominado Plan Domingo Libre, con descuentos en llamadas a telfonos celulares, el cual fue modificado, a partir del 01/07/02, por el Plan Domingo Telefnica, otorgndose un nuevo servicio que inclua durante las 24 horas del domingo la realizacin de llamadas telefnicas de larga distancia nacional e internacional de hasta dos horas de duracin, pagando solamente el

costo de las primeros diez minutos, sin embargo se exclua las llamadas realizadas a destinos mviles en el exterior, a las cuales se les aplicaba la tarifa oficial. Manifest que el Plan Domingo Telefnica fue restringido a dos horas y que, dicha informacin se public en distintos medios de comunicacin, entre ellos los diarios Clarn y La Nacin, as como en folletera incorporada a la factura telefnica Expuso que, y conforme a una buena poltica comercial de su empresa, se decidi extender el descuento hasta el 15/08/02, por lo cual todos los llamados a celulares efectuados a partir de esa fecha quedaran fuera de la promocin. Finalmente, mencion que el Plan Domingo Telefnica fue reemplazado por un nueva promocin, denominada Onda Verde, la cual permita realizar llamadas de larga distancia nacional e internacional, sbados y domingo, obteniendo 10 minutos gratis por cada 10 minutos hablados, excluyndose, tambin, las llamadas a celulares del exterior. Acompa copia de las publicaciones en el peridico del diario Clarn y folletos con los planes descriptos. La modalidad del servicio telefnico contratado por el Sr. Garmendia fue modificado por la empresa prestataria a partir del mes de julio de 2002, y ello no obstante la decisin empresarial de prolongar el beneficio hasta el 15 de agosto de ese ao. Ahora bien, el nuevo plan promocional no se extenda a las llamadas telefnicas a celulares en el exterior, a diferencia del plan Domingo Libre que s las contemplaba, dato que eventualmente pudo ser tenido en cuenta por el consumidor al contratar. En virtud de ello, resta analizar si la informacin suministrada por Telefnica de Argentina al Sr. Garmendia, respecto a la finalizacin de la promocin por ella adquirida y si las nuevas modalidades del servicio telefnico alteran los parmetros previstos en los artculos 4 y 19 de la ley 24240. No caben dudas, que la empresa modific sustancialmente las condiciones de prestacin del servicio telefnico, en cuanto al alcance de la promocin ofrecida, esto es, dej de implementar el descuento por los consumidores contratado a las llamadas a celulares del exterior, con el consiguiente aumento en la facturacin, dado que el Sr. Garmendia realizaba este tipo de llamadas a Espaa, lugar en el cual resida su hija desde haca diecinueve meses, conforme surge de la documental obrante en autos (fs. 9/17).

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La informacin brindada acerca de la finalizacin de la promocin y de las nuevas modalidades del servicio telefnico, no constituy una comunicacin fehaciente, que pusiera en conocimiento cierto al denunciante de las variaciones contractuales sufridas, y le permitiera actuar en consecuencia. A mayor abundamiento, de la copia anexada al expediente correspondiente a una pauta publicitaria aparecida en el diario Clarn el 23 de mayo de 2002 (fs. 42), sin que sta implique una notificacin fehaciente, puede leerse claramente Seguimos dando descuentos en llamadas internacionales, hasta aqu, y no obstante no mencionarse el plan Domingo Libre, nada hara pensar que el plan de descuentos habra variado en sustancia, sin embargo al final de la pgina, y en letras pequeas, se lee la leyenda ...Quedan excludos los destinos mviles en el exterior...que se facturarn a tarifa vigente..., en este caso la redaccin dista de ser completa, clara y fcilmente legible (conf. art. 10 prrafo 2 ley 24240), menos an, eficaz y suficiente, es decir no se brindaron todos los datos necesarios a los efectos de que la informacin fuera til al consumidor en cuanto a los alcances del producto. La misma suerte corre el folleto denominado Usted y Nosotros agregado a fs. 25 y ssg en cuanto a que su contenido adolece de los mismos defectos que la publicidad en el diario Clarn. En este orden de ideas cabe tener presente que la ley de defensa del consumidor tiende a la proteccin integral de la parte ms dbil del vnculo jurdico de consumo, de manera tal de equilibrar la relacin prestatarioconsumidor. Y as evitar que la empresa comercial experta en la prestacin del servicio de que se trata se aproveche del desconocimiento o inexperiencia del usuario respecto del producto ofrecido. Probada la existencia de la infraccin, finalmente, en cuanto al monto de la multa, cabe sealar que la autoridad de aplicacin indic en su decisin las circunstancias que tuvo en cuenta para aplicar la sancin. En este sentido consider las caractersticas del servicio, la posicin que la infractora ocupaba en el mercado, el grado de responsabilidad en la infraccin imputada, el derecho a la informacin, los perjuicios sociales derivados de la infraccin y su generalizacin y el carcter ejemplar y disuasivo de la medida adoptada. Por ello, el monto impuesto no puede reputarse irrazonable, sino que por el contrario resulta ajustado a derecho, ms a an si se tiene en cuenta que la empresa ha incurrido

en reiteradas violaciones a la ley 24240 (vide fs. 64/65). En virtud de lo expuesto corresponde confirmar la resolucin recurrida con costas a la recurrente vencida. LOS JUECES LVAREZ Y SCHIFFRIN DIJERON: Que adhieren al voto del Juez Fleicher. Por ello, SE RESUELVE: confirmar la resolucin recurrida con costas a la recurrente vencida. Regstrese, notifquese y devulvase. Fdo.: Leopoldo Schiffrin- Csar lvarez -Gregorio Fleicher Jueces de Cmara

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