Pregrado

SESIÓN 11:
Derogación y aplicación de la Ley en el tiempo.

Dra. Doris Luz Ortega Obregón

 Abrogación de la ley
(artículo I del Título Preliminar del Código Civil)
 Introducción

De conformidad con el artículo I del Título Preliminar del Código Civil

peruano

Artículo I.- Abrogación de la ley

• La ley se deroga sólo por otra ley.
• La derogación se produce por declaración expresa, por
incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la
materia de ésta es íntegramente regulada por aquélla.
• Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella
hubiere derogado.
 Introducción

Para RUBIO CORREA :El Titulo Preliminar del C.C. ocupa un lugar
preponderante dentro del sistema jurídico como conjunto, dictando
normas de alcance general que van más allá del derecho privado.
Esta preeminencia debe ser respetada por las demás leyes de la
República, con la finalidad de impedir alteraciones que quiten
coherencia y equidad al conjunto de normas legisladas. (Rubio
Correa, 2009, p. 17)
 Introducción

En suma, los diferentes títulos

preliminares de las diferentes áreas del
derecho resultan aplicables al sistema
jurídico en su integridad.
 La ley

Según García Toma, la ley es la norma escrita de manera

general, que emana de los órganos políticos del Estado y se
presume fundada en una necesidad común relativa a la
convivencia.
En puridad, alude a una prescripción escrita y dictada por un
órgano estatal competente, conforme a un procedimiento
prefijado, por el cual se manda, autoriza, prohíbe o penaliza
alguna conducta. (García Toma, 2019, pp. 387-388)
 La ley

Para Manuel García Amigo, la ley es el mandato jurídico

escrito y procedente de los órganos legislativos competentes,
cuyas características son las siguientes:
a. Es una norma de carácter general formulada
abstractamente;
b. Es escrita;
c. Ha de ser publicada;
d. Nace dentro del cumplimiento de cierta formalidad.

(Espinoza Espinoza, 2015, p. 63)

 La ley
• Entendemos por ley entonces aquel mandato normativamente
plasmado (escrito), con alcance general y abstracto que emana de los
órganos competentes conforme a un procedimiento prefijado.
• De acuerdo a Coviello, la ley como todo hecho humano, tiene con
respecto al tiempo un principio y un fin: el principio es su entrada en
vigor; el fin, la cesación de su eficacia obligatoria. (Espinoza Espinoza,
2015, p. 75)
• Habiendo visto la definición de la ley y sus características doctrinales,
pasaremos a analizar, sucintamente, la forma de su derogación, es
decir, cuando deja de producir efectos jurídicos obligatorios.
 La regla general sobre derogación de las normas
jurídicas
• La ley solo se deroga por otra ley.
• En sí mismo, el párrafo es correcto al plantear una ley debe ser
derogada por otra norma de similar categoría. Su expresión, sin
embargo, no es feliz, puesto que normalmente una ley también
podrá ser derogada por una norma de su mismo rango de
distinta denominación y procedimiento de formulación como,
por ejemplo, un decreto legislativo. (Rubio Correa, 2009, p. 20)
• En ese sentido, lo que debería decir la primera parte de la
norma sería:
• La ley se deroga por otra ley o por otra norma de su mismo
rango.
Otras formas de derogación

La derogación se produce por declaración

expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley
y la anterior o cuando la materia de ésta es
íntegramente regulada por aquélla.
 Otras formas de derogación

El segundo párrafo del artículo I del TP trae tres formas

alternativas de derogación de normas.
La primera es la llamada derogación expresa y consiste
en la mención de las normas anteriores que son
derogadas por la nueva Ley.
(Rubio Correa, 2009, p. 23).
 Otras formas de derogación

Las otras dos son las formas de derogación tácita y son descritas de
la siguiente manera:
• Cuando existe “incompatibilidad entre la nueva ley y la
anterior”.
• Cuando “la materia de esta –la norma anterior– es íntegramente
regulada por aquella, la nueva norma”.
 Derogación expresa

De acuerdo con Albaladejo se da cuando el propio legislador

establece explícitamente que tal o cual ley pierda su vigor
obligatorio. Ello se observa del siguiente tenor de la norma:
«Derógase la Ley tal de tal fecha».
(Espinoza Espinoza, 2015, p. 79)

Pensamos que la primera forma de derogación de normas no

merece mayor extensión por su claridad. Las que sí ameritan
mayor abundamiento serían los tipos de derogación tácita.
 Derogación tácita

Resulta de la incompatibilidad, contradicción o absorción entre

las disposiciones de la ley nueva con las de la antigua.
Este principio se deriva del aforismo romano lex posterior
derogat priori. Así, la incompatibilidad entre dos normas resulta
de la imposibilidad de su aplicación concurrente. La
incompatibilidad debe ser verificada respecto a las disposiciones
individualmente consideradas.
(Espinoza Espinoza, 2015, p. 79)
 Derogación tacita

Incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior

Para que tenga lugar la derogación tácita de la ley anterior, la

incompatibilidad de esta con la nueva ley ha de ser absoluta. Pues
basándose tal derogación en una interpretación de la omisa voluntad
legislativa expresada en la nueva norma, basta que quede alguna
posibilidad de conciliar ambos regímenes legales para que el intérprete
deba atenerse a esa complementación.
La derogación de un principio legal importa la tácita derogación de las
consecuencias del mismo aunque nada se diga de ellas.
(Llambías, 1964, p. 62)
 Derogación tacita
Incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior

Ruiz Serramalera
Establece que para saber si existe incompatibilidad, el intérprete
tendrá que analizar la finalidad de las leyes anteriores y de la
posterior, estableciendo como criterios a tenerse en cuenta los
siguientes:
• Que exista igualdad de materias;
• Que exista igualdad de destinatarios;
• Que una y otra ley sean incompatibles entre sí.
(Espinoza Espinoza, 2015, p. 81)
 Derogación tacita
Incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior
La igualdad de materia involucra que ambas normas se refieran a
la misma área del derecho, ejemplo, un tema específico del
derecho mercantil; la igualdad de destinatarios implica que
quienes se vean constreñidos a cumplir cualquiera de las dos
normas en conflictos sea la sociedad y que una y otra ley sean
incompatibles entre sí quiere decir que entre dos normas tiene
que escogerse una en defecto la otra por no poder coexistir
ambas en el ordenamiento jurídico.
 Derogación tacita
Cuando la materia de la norma anterior es íntegramente regulada
por la nueva

En el caso de la segunda forma, la nueva norma también deroga la

anterior cuando regule la materia de esta.
En otras palabras, se tiene el segundo modo, cuando una nueva ley
disciplina toda la materia regulada por una ley precedente, aunque no
haya incompatibilidad entre las normas contenidas en ellas, y esto por la
razón de que si el legislador ha reordenado toda la materia, es necesario
suponer que haya partido de otros principios directivos, los cuales en sus
variadas y posibles aplicaciones pueden llevar a consecuencias diversas o
aun opuestas a las derivadas de la ley anterior.
(Casación 393-98, Ica)
 Derogación tacita
Cuando la materia de la norma anterior es íntegramente regulada por la
nueva

En este caso la ley posterior (nueva) podrá ser compatible con

la anterior (antigua) no obstante, la regulación de aquella
subsume a esta. Por lo que la derogación es inevitable.
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella

hubiere derogado.
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

El último párrafo del artículo I establece positivamente un principio

doctrinal ampliamente conocido. Esta regla es importante porque
muchas veces ocurre que una ley deroga leyes anteriores y estableció
nuevas normas de conducta. Cuando esta segunda ley es derogada,
podría entenderse que no solo se derogaron sus mandatos de
conducta sino también sus mandatos de derogación de normas
anteriores, con lo que estas recobrarían vigencia. (Rubio Correa, 2009,
p. 24)
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

Esto sería un error, porque el restablecimiento

de leyes anteriores ya derogadas solo debe
ocurrir si el legislador expresamente les
devuelve vigencia (cosa que, por lo demás,
puede hacer perfectamente). (Ídem)
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

Estima Messineo que este tipo de derogación tácita

consiste en quitar eficacia a las normas de ley (o
equiparadas) que dependen de institutos expresa o
tácitamente abrogados y cuya supervivencia no solo
carecería de fundamento, sino que estaría en pugna con
las innovaciones legislativas introducidas. (Espinoza
Espinoza, 2015, p. 86)
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

Así de acuerdo con la Casación 1700-98, Lima:

La dación del D.S. 022-90-MIPRE sustituyó el régimen de
depósitos establecidos en el D.S. 033-88-TC por un régimen de
aportes obligatorios. Asimismo, al derogarse el D.S. 022-90-
MIPRE por el D.S. 042-91-TC, no recobró vigencia el D.S. 033-88-
TC, en aplicación del tercer párrafo del artículo I del Título
Preliminar del Código Civil.
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

De la presente Casación se pueden extraer las tres normas

siguientes:
D.S. 042-91-TC (norma C)
D.S. 022-90-MIPRE (norma B)
D.S. 033-38-TC (norma A)
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

Si bien la norma B fue derogada por C y durante su vigencia

derogó a A.
Esta no recobrará su vigencia tras la derogación de B por C salvo
que la ley disponga expresamente lo contrario.
 La ley derogada no recobra vigencia
automática

Por tanto, si la ley derogada, antes de su derogación por una

nueva ley, derogó otras leyes. Estas no recobrarán vigencia
cuando la norma que las derogó haya sido derogada por una
nueva ley. Ya que de hacerlo colisionarían con la nueva norma.
 Conclusiones

Es erróneo pensar que el TPCC resulta de aplicación

solamente al campo del derecho civil excluyendo otras
áreas del derecho privado como el derecho laboral y
derecho comercial. Ya que su alcance trasciende las
fronteras del derecho privado alcanzando al derecho
público, es así que también resulta aplicable al derecho
constitucional, derecho administrativo, derecho
tributario, derecho penal, etc.
 Conclusiones

Y no solo hablamos del TPCC sino que los diferentes títulos

preliminares de las diferentes áreas del derecho resultan aplicables
al sistema jurídico en su integridad.

Lo que debería decir la primera parte de la norma sería: “La ley se

deroga por otra ley o por otra norma de su mismo rango”. Por
ejemplo, un decreto legislativo podría derogar una ley pues a pesar
de ser normas diferentes ambas tienen el mismo rango.
 Conclusiones

Por derogación expresa una norma señala concretamente qué

norma está derogando.

Por derogación tácita, en un caso ocurre por una incompatibilidad

absoluta entre la nueva ley y la anterior y en el otro cuando la
nueva ley regula la materia de la anterior aunque no haya
incompatibilidad entre ambas normas.
 Conclusiones

En el caso del tercer párrafo, si la ley derogada, antes de su

derogación por una nueva ley, derogó otras leyes. Estas no
recobrarán vigencia cuando la norma que las derogó haya sido
derogada por una nueva ley. Ya que de hacerlo colisionarían con la
nueva norma.