UNIDAD 2

FUENTES DEL DERECHO

INTERNACIONAL
PRIVADO

Prof. LAURA FERRI

Año 2018
 CONCEPTO
 Nos referimos a “FUENTES DEL DERECHO
POSITIVO”. “En sentido jurídico, fuente es lo que es
invocado como derecho aplicable por los litigantes
en sus escritos o por el juez en su sentencia”.
(López Herrera)

 Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (art.

38):
 Tratados internacionales;
 Costumbre internacional;
 Principios generales del Derecho Internacional;
 Jurisprudencia de tribunales nacionales e internacionales;
 Doctrina;


Agregamos las normas de derecho interno.
 CLASIFICACIÓN (Goldschmidt)
1)REALES: permiten el acceso directo a las
normas:

• MATERIALES: Costumbre y Jurisprudencia

(realidad del derecho).

• FORMALES: C.N.-Tratados Internacionales

-Ley .

2)DE CONOCIMIENTO: de acceso indirecto

o mediato a las normas. Doctrina.
 Clasificación de la fuente convencional
según el foro de producción:

 FORO UNIVERSAL: O.N.U. – Conferencia de La

Haya de DIP.

 FORO REGIONAL: O.E.A. (C.I.D.I.P.) – Tratados

Montevideo 1889-1940

 FORO SUBREGIONAL: MERCOSUR

El cuadro se completa con: TRATADOS

BILATERALES
 D.I.Pr.

FUENTE FUENTE
INTERNA CONVENCIONAL
 La C.N. y el D.I.Pr.

 Arts. 31; 75 inc. 22 y 24:

Jerarquía de normas
internacionales.

 Arts. 10, 14, 15, 16, 20, 31, 116.

 D.I.P. DE FUENTE INTERNA
 Nace en el ámbito de un Estado para
regular las relaciones jurídico-
privadas internacionales. Es decir,
origen de las normas es nacional.

 Utiliza fundamentalmente el método

de regulación conflictualista: norma
indirecta.
 Antes del CCC
 DISPERSIÓN DE NORMAS (C.C.,
C.Com., LSC, LCQ, Propiedad
Intelectual, etc.

 Método conflictual: normas indirectas

 PROYECTOS DE REFORMA
 Werner Goldschmidt en 1952 publicó
“Bases de un Anteproyecto de Codificación
del Derecho Internacional Privado”.

 Fue reformulado en 1974 como

“Anteproyecto de bases de una ley
uniforme de Derecho Internacional
Privado”. Comprendía una ley nacional de
D.I.P. y una ley de Derecho Internacional
Procesal Civil y Com. para la Justicia
Federal, Capital Federal y Territorios
nacionales.
 PROYECTOS DE REFORMA
 1986: el Dr. Horacio Piombo elevó a la Cámara de Diputados un
texto revisado del proyecto de Goldschmidt.

 En 1992 se elevó un proyecto al Ministerio de Justicia. Por Dec.

468/92 el P.E. designó comisión para reforma del C.C. (unificar
obligaciones y contratos civiles y comerciales).

 Dec. 685/95 el P.E. designa una comisión para proyecto de C.C. y

C.Com. unificados. En la nota de elevación del proyecto al
Ministerio de Justicia, los autores señalaron la necesidad de tratar
un proyecto separado de Ley de Derecho Internacional Privado, en
forma simultánea con aquél. En 1999 se elevó al Min. Justicia el
proyecto de codificación de normas de D.I.P. como Libro VIII. Su
elaboración se encomendó a la Dra. Kaller.

 En 2002 el Min. Justicia designa una Comisión para elaborar un

nuevo proyecto de Ley de Derecho Internacional Privado. (Ciuro
Caldani)
 C.C.yC.N.
 Sistematización del DIP: Título
IV del Libro Sexto (algunos temas han
quedado regulados en forma dispersa en leyes
especiales: Sociedades, Concursos y Quiebras,
Propiedad Intelectual).

 FUENTE INMEDIATA: ART. 2594

 FUENTE MEDIATA: ART. 1

 DIP EN CCC: “Disposiciones de
DIP” (Tít. IV Libro Sexto)
 Capítulo I: problemas grales del dip
 Capítulo II: Jurisdicción Internac.
 Capítulo III: Parte Especial: divide en 16
secciones todos los temas del derecho
privado: Persona Humana, Matrimonio,
Unión Convivencial, Alimentos, Filiación,
Adopción, Responsabilidad parental,
Restitución de niños, Sucesiones, Actos
Jurídicos, Contratos, Responsabilidad Civil,
Títulos valores, Derechos Reales,
Prescripción.
 Características del DIP en el CCyCN
 Objeto amplio: derecho aplicable, jurisdicción
internacional, cooperación jurídica internacional.
Normas generales y especiales.
 Pluralismo y diálogo de fuentes: primacía de la fuente
convencional; autonomía de la voluntad.
 Aplicación del derecho extranjero
 Flexibilización: cláusula de excepción.
 Especialización de las categorías normativas (ej:
distintos aspectos del matrimonio; contratos en gral y
de consumo; clasificación de bienes).
 Autonomía de la voluntad: prórroga de jurisdicción,
elección del derecho.
 Cooperación Jurisdiccional internacional como deber
jurídico.
 FUENTE INMEDIATA
 ART. 2594 CCC: Normas aplicables. Las normas jurídicas
aplicables a situaciones vinculadas con varios ordenamientos
jurídicos nacionales se determinan por los tratados y las
convenciones internacionales vigentes de aplicación al caso
y, en defecto de normas de fuente internacional, se aplican
las normas del derecho internacional privado argentino de
fuente interna.

• Indica las fuentes principales del DIPr y su

jerarquía.

• Norma similar al art. 1 CIDIP II Normas

Generales.

• Reafirma la jerarquía superior de los tratados

internacionales.
 FUENTE MEDIATA
 ART. 1 CCC: en los casos que este
código rige deben ser resueltos según
las leyes que resulten aplicables,
conforme con la CN y los tratados
de derechos humanos. A tal efecto
se tendrá en cuenta la finalidad de la
norma…

 Se refuerza con el art. 2 CCC

FUENTE CONVENCIONAL
D.I.P. DE FUENTE CONVENCIONAL

Es el que surge:
 Del acuerdo de dos o más Estados;

 O en el marco de organizaciones
internacionales que actúan como
foros de codificación (O.NU., La
Haya, O.E.A., O.M.C., etc.).
 TRATADOS DE MONTEVIDEO
1889/1940
 Constituyen códigos de derecho
internacional privado. Primera
codificación a nivel mundial.
 Se uniformaron reglas de D.I.P.
(normas indirectas), reglas de
jurisdicción y ley aplicable en el
ámbito penal, y sobre
reconocimiento y ejecución de
sentencias en materia procesal.
 T.M. 1889 y 1940
 1º CONGRESO: Los gobiernos de Argentina y
Uruguay invitaron a los gobiernos de Chile, Brasil,
Perú, Bolivia, Ecuador, Colombia, Venezuela y
Paraguay al Congreso Jurídico Internacional
Sudamericano a reunirse en Montevideo entre el
25/8/1888 y el 18/2/1889. Se suscribieron 8
tratados y un protocolo adicional.

 2º CONGRESO: Al cumplirse el cincuentenario

del 1º congreso, Argentina y Uruguay convocaron
un 2º Congreso, a efectuarse en Montevideo,
para la revisión y actualización de los convenios
de 1889. Se suscribieron 10 convenios y un
protocolo adicional.
 T.M. 1889
 Derecho Civil Internacional;
 Derecho Comercial Internacional;
 Derecho Procesal Internacional;
 Derecho Penal Internacional;
 Patentes de Invención;
 Propiedad Literaria y Artística;
 Marcas de Comercio y de Fábrica;
 Ejercicio de Profesiones Liberales;
 Protocolo adicional.

 ARGENTINA RATIFICÓ TODOS LOS TRATADOS Y

EL PROTOCOLO
 T.M. 1940
 Derecho Civil Internacional;
 Derecho Comercial Terrestre Internacional;
 Derecho de la Navegación Comercial Internacional;
 Derecho Procesal Internacional;
 Derecho Penal Internacional;
 Asilo y Refugio Políticos;
 Patentes de Invención;
 Propiedad Literaria y Artística;
 Marcas de Comercio y de Fábrica;
 Ejercicio de Profesiones Liberales;
 Protocolo adicional.

 Argentina ratificó sólo cinco: Derecho Civil, los dos de

Derecho Comercial, Derecho Procesal y Ejercicio de
Profesiones liberales.
 CONVENCIONES INTERAMERICANAS
DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO (C.I.D.I.P.)
 La OEA por medio de su Secretaría de
Asuntos Jurídicos (SAJ), juega un papel
central en la armonización y
codificación del D.I.P. en el Hemisferio
Occidental.
 El componente principal de estas labores
en el contexto Interamericano son las
Conferencias Especializadas sobre Derecho
Internacional Privado, que la OEA ha
convocado aproximadamente cada cuatro
a seis años.
 C.I.D.I.P.
 La Carta de la OEA describe las
Conferencias Especializadas como
“reuniones intergubernamentales para
tratar asuntos técnicos especiales o para
desarrollar determinados aspectos de la
cooperación interamericana” .

 A diferencia de los T.M., se adoptó una

nueva metodología: se tratan temas
particulares.
 CIDIP I (Panamá 1975)
 Conflictos de Leyes en Materia de Letras
de Cambio, Pagarés y Facturas. (Ley
22691)
 Conflictos de Leyes en Materia de Cheques
 Arbitraje Comercial Internacional.
 Exhortos o Cartas Rogatorias. (Ley 23503)
 Recepción de Pruebas en el Extranjero
(Ley 23481)
 Régimen Legal de Poderes para ser
utilizados en el Extranjero (Ley 22550)
 CIDIP II (Montevideo 1979)
 Conflictos de Leyes en Materia de Cheques
 Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades
Mercantiles (Ley 22921)
 Domicilio de las Personas Físicas en el Derecho
lnternacional Privado
 Ejecución de Medidas Cautelares (Ley 22921)
 Normas Generales de Derecho Internacional
Privado (Ley 22921)
 Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y
Laudos Arbitrales Extranjeros (Ley 22921)
 Pruebas e Información acerca del Derecho
Extranjero (Ley 23506)
 Protocolo adicional a la Convención
Interamericana sobre Exhortos o Cartas
Rogatorias (Ley 23503)
 CIDIP III (La Paz 1984)
 Conflictos de Leyes en Materia de Adopción
de Menores
 Competencia en la Esfera Internacional para
la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias
Extranjeras
 Personalidad y Capacidad de Personas
Jurídicas en el Derecho Internacional Privado
 Protocolo adicional a la Convención
Interamericana sobre Recepción de Pruebas
en el Extranjero (Ley 24037)
 CIDIP IV (Montevideo 1989)
 Contrato de Transporte Internacional
de Mercadería por carretera
 Restitución Internacional de Menores
(Ley 25358)
 Obligaciones Alimentarias (Ley
25593)
 CIDIP V (México 1994)
 Tráfico Internacional de Menores
(Ley 25179)
 Derecho aplicable a los Contratos
Internacionales
 CIDIP VI (Washington 2002)
 Ley Modelo Interamericana sobre
Garantías Mobiliarias;
 Carta de Porte directa negociable
que rige el transporte de
mercaderías por carretera;
 Ley Aplicable y Jurisdicción
Internacional competente en materia
de responsabilidad civil
extracontractual.
 CIDIP VII (Washington 2009)
 Reglamento Modelo para el registro
en virtud de la Ley Modelo
Interamericana sobre Garantías
Mobiliarias.
 CONFERENCIA DE LA HAYA
 Organización intergubernamental de
carácter permanente.
 Sus miembros pertenecen a culturas
jurídicas diferentes (naciones socialistas,
musulmanes, países del common law y de
sistemas codificados).
 El objetivo es la unificación progresiva de la
normas de D.I.P.
 En un principio optó por la técnica
conflictualista. Luego adopta un sistema
mixto (conflictual y material).
 ALGUNOS CONVENIOS DE LA
HAYA
 Procedimiento Civil de 1954. (Ley 23502)
 Suprimiendo la exigencia de legalización de los
documentos públicos extranjeros (Apostilla) (Ley
23458).
 Relativo a la Comunicación y notificación en el
extranjero de documentos judiciales y
extrajudiciales en materia civil y comercial de
1965. (Ley 25097)
 Sobre obtención de prueba en el extranjero en
materia civil y comercial (1970). (Ley 23480)
 Aspectos civiles de la sustracción internacional de
menores de 1980. (Ley 23857)
 NACIONES UNIDAS
 También persigue el desarrollo progresivo y la
codificación del D.I.P.
 Algunos convenios:
• Compraventa internacional de mercaderías (Viena
1980). (Ley 22765).
• Reconocimiento y ejecución de la obligación de prestar
alimentos en el extranjeros (Nueva York 1956). (Ley
17156).
• Reconocimiento y ejecución de las sentencias arbitrales
extranjeras (Nueva York 1958) (ley 23619).
• Consentimiento para el matrimonio, edad mínima para
contraer matrimonio y el registro de los matrimonios
(Nueva York 1962) (Ley 18444).
• Prescripción en materia de compraventa internacional de
mercaderías (Nueva York 1974) (Ley 22488).
 NACIONES UNIDAS - UNCITRAL

 En 1966, por Resolución de la Asamblea

General, se creó la Comisión de las
Naciones Unidas para el Derecho
Comercial Internacional (C.N.U.D.M.I.
– U.N.C.I.TRA.L. en su sigla en inglés).

 Tiene por finalidad unificar y armonizar

progresivamente el Derecho Comercial
Internacional.
 FORO SUBREGIONAL: Mercosur
 No hay delegación de competencia
legislativa en un órgano supranacional. Por
tanto, las normas de los órganos del
Mercosur deben ser incorporadas a los
Estados según sus sistemas constitucionales.
 Distinguimos:
• Derecho originario: Trat. Asunción, Prot. Ouro
Preto, Prot. Brasilia, Prot. Olivos.
• Derecho derivado: decisiones, resoluciones y
directivas.
 NO ES DERECHO COMUNITARIO: carece de
aplicación inmediata y de vigencia directa.
 MERCOSUR
 Prot. Las Leñas de Cooperación y Asistencia
Jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral
y administrativa (Ley 24578)
 Prot. Buenos Aires sobre Jurisdicción
Internacional en materia contractual (Ley 24669)
 Prot. Ouro Preto de Medidas Cautelares (Ley
24579)
 Prot. San Luis en materia de responsabilidad civil
emergente de accidentes de tránsito (Ley
25407).
 Prot. San Luis de Asistencia Jurídica Mutua en
Asuntos penales (Ley 25095).
 Acuerdo de Buenos Aires sobre Arbitraje
comercial internacional del Mercosur (Ley 25223)
 Prot. Santa María sobre Jurisdicción Internacional
en materia de relaciones de consumo.
 HARD LAW vs. SOFT LAW
 HARD LAW (DERECHO DURO O RÍGIDO): tratados.
Textos cerrados. Salvo reservas específicas, deben ser
aceptados por los Estados partes. Dificulta la adhesión de
Estados cuyos sistemas internos se vean conculcados por la
regulación internacional.

 SOFT LAW (DERECHO BLANDO O FLEXIBLE): leyes

modelo, resoluciones, recomendaciones.
Se plasman los principios, objetivos y sustancia de la
materia a regular, dejando “abierta” la implementación
práctica a los ordenamientos nacionales. Carece de la
coactividad propia de los tratados. Tiende a facilitar la
adhesión de sistemas legales diversos.
 D.I.P. TRANSNACIONAL
 Se genera en el ámbito del comercio internacional –ius
mercantorum- por la acción de los particulares o de
organizaciones privadas.
 Se procura resolver los problemas del comercio fuera del
marco estatal.
 Se trata de un derecho espontáneo, producto de la práctica
comercial internacional que tiene origen en fuentes propias
basadas en los usos comerciales.
 Procura la solución extrajudicial de conflictos: ARBITRAJE.
 Su núcleo central reposa sobre los contratos
internacionales, la lex mercatoria y el arbitraje comercial
internacional.
 Sin embargo, el ordenamiento transnacional no puede
considerarse totalmente autónomo, ya que no está exento
de todo control estatal o internacional. La conexión con
estos ordenamientos se refleja en ciertas modalidades de
control que se manifiestan tanto en los contratos
internacionales, sustentados en un ordenamiento estatal o
convencional, como en la posibilidad de recurrir a los
tribunales nacionales para la ejecución de laudos arbitrales.
 LEX MERCATORIA
(Usos del comercio internacional)
 Los usos del comercio internacional tienen tal
trascendencia que constituyen fuente del derecho
internacional bajo el concepto de lex mercatoria.
 Comprende el conjunto de usos y costumbres
profesionales utilizados en el comercio internacional.
 Independientemente de las legislaciones nacionales,
se erigen en una suerte de Derecho del comercio
común internacional.
 Los usos son elaborados por los operadores del
comercio internacional a través de asociaciones
profesionales que nuclean a determinados sectores,
o por organismos internacionales privados
dedicados a investigar las modalidades de la
contratación internacional, las prácticas de los
comerciantes, las regulaciones nacionales y las
necesidades que surjan en la dinámica de las
transacciones.
 LEX MERCATORIA
 Puede decirse que la “nueva lex mercatoria” es un
conjunto de normas y reglas fragmentarias que rigen
exclusivamente determinados aspectos de la
contratación internacional y de las relaciones privadas
comerciales internacionales.
 No es un sistema jurídico, porque es incompleto (sólo
regula algunos aspectos de las relaciones jurídicas).
Ejemplo: en los contratos internacionales rige los
derechos y deberes de las partes y los efectos;
mientras que la validez intrínseca está sujeta a la ley
sustantiva que regula el contrato según la fuente de
D.I.P. aplicable.
 Es de obligatoriedad espontánea. Su sistema
sancionador es débil.
 Debe acudirse a los ordenamientos jurídicos nacionales
para obtener la sanción y garantizar el cumplimiento de
la regulación de fuente extraestatal.
 LINKS
 O.E.A. www.oas.org
 O.N.U. www.un.org
 Conferencia de La Haya
www.hcch.net
 U.N.CITRAL www.uncitral.org