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EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO es un derecho local y no un derecho suplantacin.

CONCEPTO: Rama del derecho privado que tiene por objeto el rgimen de las relaciones jurdicas en las que existe uno o varios elementos extraos al derecho local. (Definicin. de VICCO) DEFINICIN: El DIP regula relaciones jurdicas que tiene un elementos ostensible u oculto extrao al derecho local y en donde el inters comprometido es de naturaleza privada. ORIGEN: Se vincula con la forma en que se llamaban a los extranjeros a los que se los consideraba hostil y posteriormente dar origen al ius gentium romano . En el S. XIII en Italia en la zona de la Lombarda, se encontraban una gran cantidad de Ciudad Estados las que se caracterizaban por su gran autonoma , jurdica, administrativa, poltica. Con la aparicin de los glosadores; El glosador ACURSIO en el ao 1228 coment el texto que deca que los pueblos sometidos al imperio profesen la religin que San Pedro Apstol ense a los romanos y que estn comprendidos bajo el nombre de cristianos catlicos. Import el reconocimiento de la aplicacin extraterritorial del derecho y marc la gnesis del derecho internacional privado. Todos quedaban sometidos a las leyes del emperador dentro del imperio y fuera de l tambin. As por Ej. Si un ciudadano de Bolonia iba a Modena.

CARACTERES: El DIP tiene caracteres ocultos y ostensibles (conductistas). El elemento extrao al derecho local es ostensible cuando aparece en la relacin jurdica y es verificable sin necesidad de indagacin, por ejemplo lugar de ejecucin de un contrato distinto al lugar de celebracin, la situacin de los bienes que componen un acervo hereditario, etc.) En cambio hay distintos supuestos en los que el elemento extrao se encuentra oculto, en razn de que para desentraarlo se requiere una indagacin sobre actos o hechos constitutivos. Cuando se constituye una sociedad que tiene domicilio y directorio en un mismo pas, la relacin jurdica aparece como local y propia del derecho interno, sin embargo una indagacin puede poner en evidencia que dicha sociedad por los miembros que la componen (sociedad domiciliada en otro pas) puede ser integrante de un holding o se integrante de un grupo econmico como controlante o controlada, etc.

DENOMINACION: a) Antiguas: las vinculadas con el derecho romano: ius gentium, ius gentium privatum, doctrina de los estatutos. b) Modernas: * Con la Revolucin Francesa se unifica el derecho privado, desde entonces y a partir del Cdigo de 1804 se habla de leyes nacionales y de nacionalidad. * Derecho privado del extranjero: confunde la aplicacin extraterritorial del derecho con el trato al extranjero. * Autoridad de las leyes utilizada por Savigny * Derecho privado humano: se deriva del fin del derecho internacional privado. * Derecho internacional privado: esta denominacin la us por primera vez Story, miembro del tribunal supremo de USA, en una obra publicada en 1834. OBJETO: 1) TEORIA LATINA (TRIPARTITA): Se analizaba en un orden de prioridad preestablecido: 1) NACIONALIDAD, 2) EL TRATO AL EXTRANJERO y 3) CONFLICTO DE LEYES. 2) TEORIA ANGLOSAJONA (BIPARTITA): Entiende que el objeto es el CONFLICTO DE JURISDICCIONES y el CONFLICTO DE LEYES. 3) TEORIA GERMANICA (CLASICA): El nico objeto es el CONFLICTO DE LEYES. 4) TEORIA UNIVERSALISTA: Considera adems del CONFLICTO DE LEYES, a la REGULACION DE LA RELACIONES JURIDICAS. AUTONOMIA: DIDACTICA, LEGISLATIVA Y CIENTIFICA (mtodo propio y hay problemas que son exclusivos de la materia, por ej. cuestin previa, calificaciones y reenvo) METODO: Es el camino para llegar al conocimiento de la verdad. Tenemos el mtodo DEDUCTIVO que va de lo universal a lo particular y el INDUCTIVO que va de lo particular a lo general, el TERRITORIALISTA que regula las relaciones del DIP por los mismos principios que regula las relaciones privadas dentro del derecho nacional. Puede ser INDIRECTO es el utilizado actualmente, somete las relaciones del DIP con el derecho nacional con el cual tiene la conexin ms ntima. Se vale de las normas indirectas ya que no est en la norma la solucin misma sino que remite a otras normas. Tambin est el MODELO MATEMATICO que tiene 2 premisas por el cual todos los estados son iguales segn el art. 1 de la Carta de la ONU y que hay que alcanzar una armona

para alcanzar un mtodo universal. Se parte de la idea de que la regla jurdica es una abstraccin, que al lograr un grado de perfeccionamiento tcnico-jurdico, puede ser aplicada en cualquier Estado y el METODO DE CAMPO que considera las variables polticas, econmicas, sociales, etc. para la formacin de una regla adecuada.

FUENTES: HISTORICAS: Documentos donde se encuentra dicha material. DE VIGENCIA O GENERADORAS: Son de donde emanan las normas jurdicas, ej. leyes, tratados. INTERPRETATIVAS: jurisprudencia y doctrina. TRATADOS Y LEYES PROBLEMAS sobre su jerarqua Hasta 1963 los tratados tenan supremaca sobre las leyes (por la C.S.J.) es decir que aquellos no podan ser derogados por stas. En noviembre de 1963 en el fallo MARTIN Y CIA. LTDA. C/GOBIERNO NACIONALADMINISTRACION GRAL. DE PUERTOS, la Corte modifica su criterio y establece que los tratados y las leyes estn en la misma igualdad (TEORIA DE LA COORDINACION), dem. ESSO C/GOBIERNO NACIONAL de julio de 1968. Este fallo determina que no existe prioridad de rango entre leyes y tratados y que ambos son partes del orden jurdico nacional conforme a los arts. 31 y 100 de la C.N. de 1853. En el ao 1992 con el caso ERNEKIAN c/SOFOVICH se establece la primaca del tratado sobre la ley. Se basa en un caso ( FRANCOVICH VS. REPUBLICA ITALIANA) del Tribunal de Justicia Internacional, donde se estableci la responsabilidad de los estados por incumplimiento de las normas comunitarias donde se refleja la supranacionalidad de las normas comunitarias sobre el derecho local. El 7/6/93 la Corte vuelve a establecer de manera unnime la supremaca del tratado sobre la ley en el caso FIBRACA, sucediendo lo mismo en octubre de 1994 con LA VIRGINIA. Reforma constitucional de 1994: ART. 75, INC. 22: Corresponde al Congreso: Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.

La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de Derecho Humanos...en las condiciones de su vigencia tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados en su caso por el PEN previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional. ART. 75 INC. 24: Con respecto a las atribuciones del Poder Legislativo ...Aprobar tratados de integracin que deleguen competencia y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respete el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes... FINALIDAD: 1) Seguridad jurdica en el mbito internacional; 2) Proteccin del hombre en el seno de la sociedad universal respetando su condicin de ser sociable y libre y 3) La defensa de los intereses nacionales. NATURALEZA JURIDICA: Hay una gran injerencia del Estado en el DIP. Si nos encontramos en presencia de normas imperativas estamos ante una naturaleza publica, pero si son normas supletorias hablamos de una naturaleza privada. NORMAS: (Llamadas tambin normas de colisin). Tienen las siguiente estructura: Tipo legal (describe hechos o conductas) y Consecuencias jurdicas (efectos jurdicos de esos hechos o conductas). NORMAS DIRECTAS: La consecuencia jurdica determina directamente las caractersticas del tipo legal, la solucin se encuentra en la propia norma ( MAYORIA DE EDAD SE ADQUIERE A LOS 21 AOS, mayora legal es el tipo legal, se adquiere a los 21 aos es la consecuencia jurdica). NORMA INDIRECTA: No da la solucin, sino que remite mediante un medio tcnico que se denomina punto de conexin (es el medio tcnico del que se sirve la norma indirecta para indicar el ordenamiento jurdico del que habremos de desprender la solucin). Los puntos de conexin pueden ser: a) Personales: domicilio, nacionalidad, residencia

b) Reales: lugar de situacin de los bienes y lugar de registracin de los mismos c) Con referencia a los actos jurdicos: Lugar de celebracin del acto y lugar de ejecucin del mismo d) Con relacin a los delitos: Lugar de consumacin del delito y lugar de perpetracin del delito. e) desde el punto de vista procesal: Lugar en que se inicia el proceso. El ejemplo de norma indirecta es LA CAPACIDAD SE RIGE POR LA LEY DEL DOMICILIO. La capacidad es el tipo legal, la ley del domicilio la consecuencia jurdica, el domicilio es el punto de conexin. SISTEMAS DE CODIFICACION: a) De armona legislativa: Es la armonizacin de normas indirectas que permite a los distintos Estados mantener su diversidad e individualidad legislativa, por Ej. los tratados de Montevideo de 1889 y 1940 en los cuales rige la ley del domicilio. b) De uniformidad legislativa: Sistema de normas directas que busca la uniformidad de determinadas normas en determinadas materias generalmente de derecho econmico financiero por Ej. ley de ginebra de letra de cambio, convencin de compraventa internacional de Viena de 1980. ETAPAS DE LA CODIFICACION: a) 1877-1878: Congreso de Lima( Argentina, Chile, Per, Bolivia, Cuba y Ecuador). Fue dominado por la controversia domicilio- nacionalidad, predominando este ultimo siendo ratificada solo por Per. b) 1889: Congreso de Montevideo: Se suscriben distintos tratados( derecho. civil internacional, penal internacional, etc) Se desarrollan las conferencias Panamericanas. Son 6. La 6ta. fue en la Habana en 1928. Se sanciona el cdigo Bustamante y Sirven, que concilia el criterio domicilio nacionalidad al establecer que cada Estado aplicara como leyes personales la del domicilio o la de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en adelante su legislacin interna. c) Tratado de Montevideo 1939/40: d) Tratado de Montevideo de 1960: Del cual surge la A.L.A.L.C. (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio ). El proceso se reanuda en 1980 con el A.L.A.DI. ( asociacin latinoamericana de integracin que sustituye al A.L.A.L.C.

O.E.A.: Realizo conferencias interamericanas de derecho internacional privado conocidas como CIDIP del I al V . La I Panam 1975, la II Montevideo de 1979, la III La Paz 1984, IV Montevideo 1989 y la V Mxico 1994. DERECHO COMUNITARIO La comunidad fue creada en virtud de un tratado marco. Es una categora sui gneris, se diferencia de todo tipo de organizacin de base federal o con federal. Lo comunitario implica de por s una delegacin de competencia que no afecta las soberanas individuales de los Estados miembros y lo que a su vez permite una cierta autonoma a los rganos comunitarios en materias que estn perfectamente de limitadas. El derecho comunitario est formado por un conjunto de normas y principios que con base en los tratados fundacionales inspiran la vida comunitaria europea en relacin constante con los distintos ordenamientos internos de los Estados miembros. Caractersticas del derecho comunitario: surgen de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas de los Estados miembros (Estrasburgo) 1) Su autonoma y primaca con relacin a los derecho nacionales, lo cual hace a la naturaleza y existencia de una organizacin supranacional. Sin autonoma y supremaca no hay organizacin supranacional. 2) Aplicabilidad directa del derecho comunitario. Son normas operativas y no requieren la intervencin posterior del legislador nacional. 3) Efecto directo: cualquier ciudadano de los Estados miembros puede invocar el derecho comunitario ante sus respectivos organismos nacionales. FUENTES DEL DERECHO COMUNITARIO 1) FUENTES OBLIGATORIAS: * EL DERECHO ORIGINARIO (por ej. los tratados fundacionales, sus modificaciones y tratados complementarios) * EL DERECHO DERIVADO (los reglamentos, directivas, decisiones, los convenios celebrados por los Estados miembros en virtud de los tratados, las decisiones de los gobiernos reunidos en el Consejo de Europa y acuerdos concluidos entre la Comunidad y 3os. estados)

* FUENTES SUPLETORIAS (principios generales del derecho comunitario, la jurisprudencia del tribunal de justicia de las Comunidades europeas) 2) FUENTES NO OBLIGATORIAS (dictmenes y recomendaciones) 3) ACTOS SUI GENERIS *DE CARACTER OBLIGATORIO (reglamentos, decisiones que no poseen un destinatario preciso) * NO OBLIGATORIAS (resoluciones y declaraciones de los distintos organismos comunitarios) 4) FUENTES COMPLEMENTARIAS * el derecho supletorio integrado por el derecho internacional, el derecho nacional de los Estados miembros, principios generales del derecho, costumbre y doctrina. INTEGRACION Es un juego de interacciones entre los Estados y sus grupos sociales para lograr una verdadera integracin internacional. Hay 2 clases de integracin: 1) integracin real provocada por fuerzas y factores histricos objetivos. 2) integracin poltica, que son actos deliberados con el fin de alcanzar determinados valores. Objetivos: de carcter econmico y de carcter poltico (alcanzar un mayor grado de seguridad) El proceso de integracin es en base al consenso y en base a actos lcitos. Puede ser a su vez de carcter internacional y de carcter regional. DIMENSIONES DE LA INTEGRACION Primera Dimensin integracin econmica: es el caso de 2 o ms Estados con mercados en los cuales stos son restringidos y se integran para conseguir un mercado ms idneo. Segunda Dimensin integracin poltica: hay una erosin en las autonomas de los Estados que se integran, lo que implica a su vez una interdependencia entre sus miembros. Tercera Dimensin integracin social: entre entidades cientficas, sindicatos, empresas que se desarrollan fuera de las instituciones interestatales. AMBITO DE VALIDEZ DEL DERECHO DE INTEGRACION

1) AMBITO MATERIAL: est definido por las funciones bsicas que esa integracin va a desempear (por ejemplo un sistema arancelario comn, una zona de libre comercio, una unin aduanera, etc.) 2) AMBITO TERRITORIAL: las normas que rigen la integracin imperan dentro del territorio de los Estados que forman ese sistema. 3) AMBITO PERSONAL: constituido por el conjunto de personas fsicas y jurdicas que estn reguladas por sus normas. DISTINTOS TIPOS DE INTEGRACION a) La integracin fronteriza: movimiento regional con objetivo tarifario en el comercio fronterizo b) La zona de libre comercio: es un trmino medio entre el rgimen de preferencias aduaneras y las uniones aduaneras. En la zona cada integrante conserva su autonoma comercial, tarifaria e impositiva frente a terceros. Se trata de un procedimiento jurdico comercial, bilateral o multilateral, transitorio, mediante el cual las partes regulan sus intercambios comerciales concedindose exenciones progresivas aduaneras de gravmenes y restricciones. c) La unin aduanera se caracteriza por la supresin gradual de trabas y restricciones aduaneras. Los derechos de aduana quedan eliminados entre los territorios que constituyen la unin y cada uno de los Estados en sus relaciones con terceros Estados aplica idnticos derechos de aduana, es decir, el arancel es nico, la tarifa externa comn. En la unin aduanera hay una poltica comercial exterior comn que la diferencia de la zona de libre comercio. d) Mercado comn: A diferencia de los anteriores, ste tiende a barrer las fronteras econmicas promoviendo una libre circulacin de mercaderas, de personas y de capitales, pero que adems supone el surgimiento de las normas estructurales y la aparicin de un conjunto de reglas comunitarias.

LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO Dentro de los fundamentos de la extraterritorialidad encontramos: 1) FUNDAMENTO UTILITARIO: en la Edad Media se generaliz el principio de la territorialidad basado en la soberana e independencia de los Seores feudales. La ley rega en el mbito donde el seor feudal aplicaba su ley. estritum ius: derecho del seor feudal de aplicar en su territorio su propia ley. Henry PESCATORE, lo llam el sistema de la HOSTILIDAD RECIPROCA.

Otros autores en el siglo XVII, atenan este principio con otras pautas, la BENEVOLENCIA, la CORTESIA o la UTILIDAD. Aparece el sistema de la CORTESIA INTERNACIONAL o de la UTILIDAD RECIPROCA. Existe tambin el sistema de la RECIPROCIDAD SIN CORTESIA. Este sistema est en el Cdigo Francs de 1804 y por ste se le reconocen a los extranjeros ciertos derechos en la medida que esos extranjeros le reconozcan esos derechos. 2) FUNDAMENTO POLITICO: Durante la invasin de los brbaros exista el sistema de la personalidad de las leyes. Como eran pueblos nmades, este sistema fue dejado de lado por otro surgido de la Escuela Italiana de MANCINI del siglo pasado. Se buscaba la unin de Italia porque estaba muy dividida, estaba inspirado en un sentimiento de nacionalidad del pueblo italiano. 3) FUNDAMENTO JURIDICO: de Savigny * TEORIA DE LOS ESTATUTOS Cuando los brbaros invadieron a los romanos mantuvieron el derecho de esos pueblos dominados. Apareci cierto territorialismo. Se aplicaba el sistema de la personalidad de la ley, la ley sigue al individuo donde vaya. ESCUELAS ESTATUTARIAS 1) ESCUELA ITALIANA (SIGLOS XIII A XV) Se desarrolla en el N de Italia, en la regin de Lombarda. Aqu hay muchas ciudades Estados muy prsperas, que gozan cada una de ellas de un alto grado de autonoma tanto legislativa como jurisdiccional. Origen: tres son los factores fundamentales que determinan el inicio de esta Escuela. a) Factor poltico: el feudalismo no era arraigado y las distintas ciudades que formaban el Santo Imperio Romano Germnico tenan estatutos propios pero sometidos a la ley romana. b) Factor econmico: el intenso trfico comercial de las ciudades de Lombarda con otros pases. c) Factor Jurdico: con la Paz de Constanza de 1183 las ciudades lombardas logran autonoma legislativa no obstante la coexistencia con el derecho romano

que se aplicaba supletoriamente. Se producen conflictos entre el derecho comn y los estatutos de las diferentes ciudades. Principal figura de esta Escuela: BARTOLO DE SASSOFERRATO Hace distincin entre estatutos REALES y PERSONALES. Habla de estatutos FAVORABLES (amplan o tutelan la personalidad jurdica. Son extraterritoriales) y DESFAVORABLES ( consagran una incapacidad o prohben la realizacin de un acto. Son territoriales) Es decir que si un estatuto conceda ciertos beneficios, se entenda que era favorable y tena efectos extraterritoriales. Si por el contrario limitaba la capacidad de obrar de una persona en una determinada ciudad estado, se entenda que era desfavorable y tena efectos exclusivamente en la ciudad en que se haba dictado. Analiza distintas categoras jurdicas: CONTRATOS Distingue: FORMA: se rige por la ley del lugar de celebracin del contrato. En cuanto a la actividad procesal: rige la LEX FORI (estatuto del tribunal) EFECTOS DEL CONTRATO * EFECTOS NORMALES: se rige por la ley del lugar de celebracin (por ej. en la compraventa pago del precio, entrega de la cosa) * EFECTOS ANORMALES: se rige por la ley del lugar de ejecucin (por ej. mora) TESTAMENTOS FORMA: Se rige por la ley local Capacidad para testar: ley personal del testador FONDO: interpretacin de las disposiciones de ltima voluntad: se rige por la ley del lugar de otorgamiento. SUCESIONES EN CUANTO A LOS BIENES: se rige por el estatuto de la ley del lugar de situacin EN CUANTO A LOS DERECHOS DE LOS HEREDEROS: se rige por el estatuto personal 2) ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA DEL SIGLO XVI Los expositores de esta Escuela son Charles DUMOULIN y Bertrand D' ARGENTRE.

D' ARGENTRE es un magistrado partidario del rgimen feudal. Est en contra de la unidad de Francia. Considera que la totalidad de los estatutos son de naturaleza territorial salvo algunos referidos a las personas que son de carcter extraterritorial. DUMOULIN interpreta los intereses del poder real, es decir el centralismo, el cual se logra aplicando el principio "las fronteras no detienen la aplicacin de las leyes". Clasifica los estatutos en: RELATIVOS A LA FORMA: FORMA DE LOS ACTOS: Se rige por la ley locus Regis actum FORMA DEL PROCESO: se rige por la lex fori. RELATIVOS AL FONDO DEL DERECHO: ESTATUTOS QUE TIENEN POR OBJETO ACTOS EN QUE SE RECONOCE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD: los que rigen las convenciones ESTATUTOS QUE DEPENDEN PURAMENTE DE LA LEY: ESTATUTOS RALES (TERRITORIALES) ESTATUTOS PERSONALES (EXTRATERRITORIALES) DELITOS: LEY DEL LUGAR DE COMISION DEL DELITO: EXCEPCION. QUE LA PENA PREVISTA EN EL LUGAR DE COMISION DEL DELITO FUERA MAS GRAVE QUE LA QUE IMPONE EL DERECHO COMUN, EN CUYO CASO PREVALECE ESTA. En materia contractual deja que las partes elijan el estatuto al cual quieren someter sus conflictos (AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD) Si no aparece en forma manifiesta, entonces se recurre a la voluntad tcita. Clasifica al igual que BARTOLO los estatutos en reales y personales y tiene en cuenta el objeto y la extensin de los estatutos. Por el objeto se llama estatuto real al que tiene por nico y exclusivo objeto la condicin de los bienes y se llama estatuto personal al que tiene por objeto la condicin de las personas. En cuanto a su extensin, el real se circunscribe a un determinado territorio donde impera de manera absoluta y el personal se refiere a las personas y las sigue a stas fuera del territorio. 3) ESCUELA FLAMENCO HOLANDESA DEL SIGLO XVII

PABLO VOET: Es el primero que enuncia el principio de la COMITAS GENTIUM. Para algunos, como acto de benevolencia del juez, para otros la aplicacin del principio se basa en el inters comn de los pueblos. Se aplica exclusivamente mi derecho (strictus ius) pero por ciertos motivos del monarca se aplica el derecho extranjero (COMITAS GENTIUM) JUAN VOET: clasifica los estatutos en: PERSONALES: se refieren a las personas REALES: se refieren a las cosas MIXTOS: se refieren a la forma y solemnidades de los actos. Se aplica la ley locus Regis actum. ULRICH HUBER: sintetiza los principios de esta escuela en tres axiomas. a) La ley de cada Estado rige dentro de los lmites de su territorio y para todos sus sbditos, pero no tiene fuerza fuera de l b) Se consideran sbditos todos los que se encuentran dentro del territorio de un Estado en forma definitiva o temporaria. c) Los jefes de Estado por cortesa pueden permitir la aplicacin del derecho extranjero. FUNDAMENTO: Para todos estos autores el Derecho tena un carcter estrictamente territorial, y si bien admitan excepciones, ellas no tenan fundamente jurdico sino motivos de conveniencia. No se consideraba anmalo que una persona fuera capaz en un lugar e incapaz en otro, sino un simple inconveniente prctico para la vida de los negocios. De ah que para salvar las dificultades de orden prctico admitan la aplicacin de leyes extraas por el principio de la cortesa internacional o comitas gentium. 4) ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVIII LUIS BOULLENOIS: Clasifica los estatutos en: ESTATUTOS PERSONALES (EXTRATERRITORIALES) * UNIVERSALES: Son extraterritoriales. Siguen a la persona de una manera general para todos los actos de la vida civil (por Ej. mayoridad) * PARTICULARES: Son extraterritoriales. Se refieren a la capacidad para realizar determinados actos. Son extraterritoriales los que afectan la persona con abstraccin de los bienes. ESTATUTOS REALES (TERRITORIALES) Para los muebles rige la lex situs (como no tienen asiento fijo, a veces se rigen por la ley del domicilio)

Para los inmuebles rige la lex situs. Toma distintas relaciones jurdicas y les aplica el estatuto del sujeto principal. Por ejemplo en la sociedad conyugal el sujeto principal es el marido, en la patria potestad el padre, en la tutela dativa se aplica el estatuto personal del pupilo y en la judicial el del tutor BOUHIER: El fundamento que sostiene a la aplicacin extraterritorial de los estatutos es el de la Justicia y el de la Cortesa Internacional; siendo ambos conceptos contradictorios, atento a que el primero es sinnimo de "necesidad" y el segundo lo es de "facultad" (pertenece a una escuela de transicin) FROLAND: La persona es lo principal y los bienes lo accesorio. Establece el principio de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida y de la adquisicin de la capacidad. FUNDAMENTO POLITICO DE LA EXTRATERRITORIALIDAD PASCUAL ESTANISLAO MANCINI Dict en la Universidad de Turn en 1854 un curso en la Ctedra de Derecho Pblico Externo e Internacional Privado en el cual inici la exposicin de su teora sobre la nacionalidad como fundamento del Derecho Internacional. LA NACIONALIDAD Son elementos constitutivos de la nacionalidad el geogrfico, o sea la regin, el etnogrfico, el racional, la lengua, las creencias religiosas, las costumbres, las leyes y las instituciones sociales, la historia y las tradiciones de la vida nacional. Pone el acento en la comunidad de vida y de conciencia social. La conservacin y el desarrollo de la nacionalidad significa para los hombres no slo un derecho sino un deber jurdico y estas relaciones tienen a su vez una doble manifestacin: la libre constitucin interna de la Nacin y su independiente autonoma respecto de las naciones extranjeras, de cuya unin surge el estado naturalmente perfecto de una Nacin. Es para Mancini la Nacin y no el Estado el sujeto del Derecho Internacional.

En su doctrina los tres principios que han de respetar las naciones para integrar la Comunidad Internacional son: la libertad, la nacionalidad y la soberana. Libertad: que se respeta con la admisin del ejercicio de la autonoma de la voluntad en las relaciones jurdicas internacional y a los que se refiere la parte voluntaria del derecho. (la vincula con obligaciones y contratos) Nacionalidad: que se respeta cuando se aplica la nacional del extranjera, tratndose de las cuestiones reguladas por la parte necesaria del derecho. Soberana: cuando se impone a todos la ley territorial por tratarse de casos que afectan al orden pblico. (est vinculada con el rgimen inmobiliario, el Estado tiene derecho exclusivo de legislar) Mancini llamaba parte necesaria del Derecho al conjunto de normas reguladoras del estado personal, las relaciones de familia y las sucesiones. Estas normas dictadas por el legislador en atencin a las caractersticas culturales de sus connacionales deben seguir a stos en sus desplazamientos territoriales. En cambio aquellas normas que se refieren a ciertos bienes y a su goce, a las relaciones contractuales y obligaciones, en la medida que constituyen la porcin de libertad ofensiva del hombre son normas meramente voluntarias o supletorias que el individuo puede adoptar o desechar eligiendo otras que ms convengan a sus intereses patrimoniales. Las leyes personales del extranjero no pueden ser reconocidas ni tener efecto en el territorio sometido a otra soberana si estn en oposicin con el derecho pblico y con el orden pblico. El derecho pblico pone al individuo en relacin con esa agregacin de hombres que en los lmites de un derecho determinado establecen las condiciones bajo las cuales todos deben someterse a la soberana poltica. Le da un carcter extenso al orden pblico internacional. Para l la mayora de las normas son de orden pblico internacional, implica limitacin a la aplicacin del derecho extranjero, el cual admite por la nacionalidad de las personas. No obstante la amplitud conceptual, la nocin de orden pblico es para Mancini una excepcin al principio de aplicacin de las leyes extranjeras a que las naciones estn obligadas por un deber de justicia internacional.

La teora del principio de la nacionalidad apareci legislativamente consagrada en 1804 en el Cdigo Civil Francs y en 1826 en el Cdigo Civil Espaol. *FUNDAMENTO JURIDICO FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY Enunci su teora en 1849 en el volumen octavo del "Sistema de Derecho Romano Actual". Hace un estudio de cuales eran los derechos que se aplicaban en ese momento en la Confederacin Germnica. Por una parte se aplicaba el derecho romano, el derecho consuetudinario, el derecho de los germnicos, el derecho intermedio de la Revolucin Francesa y Cdigo Civil Francs. Elabora su teora de la comodidad jurdica de los Estados fundada en 2 pilares. 1) el derecho romano 2) el derecho cannico Prescinde de las nacionalidades y busca que entre los derechos haya un mnimo de equivalencia entre las instituciones jurdicas, salvo que esas equivalencias afecten o alteren las leyes rigurosamente obligatorias u instituciones desconocidas. Por ejemplo no admite que se quiera aplicar la disposicin de la poligamia debido a que hay una ley que la prohbe y tampoco puede admitirse la aplicacin de un derecho extranjero que sea un institucin desconocida en el pas. Esta concepcin esta referida a los pases europeos occidentales. Busca un criterio jurdico para explicar la extraterritorialidad del Derecho y lo encuentra en la comunidad de Derecho de los Estados -su principio axiomtico- reaccionando por tanto contra los fundamentos invocados hasta entonces: de la cortesa, concesin graciosa, benevolencia, utilidad y reciprocidad. En la Comunidad de Derecho de los Estados encuentra la razn jurdica que torna obligatoria la aplicacin extraterritorial del Derecho; si bien tal como lo destaca, la misma no es empero completa, cuando se est en presencia de una norma rigurosamente obligatoria que domina la relacin jurdica o cuando la institucin establecida en el Derecho extranjero resulta desconocida para el juez. REGLA DE SOLUCION:

Sostiene que cuando el juez est ante un conflicto de leyes de Estados, debe analizar cuidadosamente la verdadera naturaleza jurdica y determinada la misma, fijado lo que l denomina el asiento o sede de la relacin jurdica, que le sirve para radicarla espacialmente, buscar la ley que se adecue a su naturaleza propia y esencial y aplicarla an cuando se trate de una ley extranjera. La frmula denominada "Regla de Solucin" es determinar para cada relacin jurdica el dominio del derecho ms conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relacin. Buscar para cada relacin de derecho el dominio jurdico a que esta relacin pertenezca por su naturaleza (en donde tiene su asiento), sin importar que el derecho sea nacional o extranjero. Buscar para cada relacin de derecho la pertenencia por su naturaleza a un determinado orden jurdico equivale a investigar en dnde tiene su asiento con lo cual para fijarlo recurre el "principio de la sumisin voluntaria". Este ltimo se manifiesta a travs de relaciones de hecho, las cuales pueden servir para determinar el asiento de la relacin y entre las que hay que elegir en cada caso. Son ellas: el domicilio de una de las personas a quien concierne la relacin jurdica, el lugar donde est situada la cosa que constituye el objeto de dicha relacin, el lugar de un acto jurdico realizado o a realizar, o el lugar del tribunal llamado a conocer de la relacin jurdica. Establece las soluciones para cada uno de los casos: A la persona considerada en si misma, la somete a la LEY DE SU DOMICILIO que representa su sede legal y es sa la ley que rige su capacidad de goce y de ejercicio de los derechos. Los bienes deben estar regidos por la LEY DE SITUACION, el lugar que ocupan en el espacio constituye la sede de las relaciones jurdicas sobre los mismos. El que quiere adquirir o ejercer un derecho sobre una cosa, se transporta con la intencin al lugar que las mismas ocupan y para esta relacin jurdica especial se somete voluntariamente al derecho de su situacin. As cuando se dice que los derechos reales se juzgan segn el derecho del lugar donde la cosa se encuentra, se parte del mismo principio que cuando se aplica al estado de la persona la ley de su domicilio. Este principio es el de la sumisin voluntaria. Vicco sostiene que no es una sumisin voluntaria sino obligatoria. No distingue adems respecto de la ley aplicable segn que los bienes sean muebles o inmuebles, si bien se ve obligado a reconocer excepciones para los muebles in transitu que los sujeta a la ley del domicilio del propietario.

En cuanto a las obligaciones, al ser abstractas o incorpreas, no tienen como las personas o las cosas una visibilidad que las haga susceptibles de ocupar un lugar determinado en el espacio. Distingue las obligaciones unilaterales y bilaterales. En las primeras la obligacin significa para una de las personas involucradas, el acreedor, el imperio sobre una voluntad extraa; para el deudor significa a la vez el sometimiento a una voluntad extraa. La necesidad de un acto impuesto a la persona del deudor constituye la esencia de la obligacin, por lo tanto ubica el asiento de la relacin jurdica en el domicilio del deudor. En cambio en las obligaciones bilaterales, las partes son recprocamente acreedora y deudoras, con lo cual para localizarlas o determinar su sede habr que escoger entre el lugar de su constitucin o celebracin y el de su ejecucin. El primero es accidental y extrao a la esencia de la obligacin, mientras que no ocurre lo mismo con el segundo por cuanto las partes al contratar han tenido en miras o han puesto sus expectativas hacia el lugar de cumplimiento, donde se producir el agotamiento de la relacin jurdica, es decir la solutio; ese lugar es su sede y la ley de ese lugar debe regirla. Con respecto al derecho de sucesin, ste consiste en la transmisin del patrimonio de una persona muerta a otra u otras, lo que constituye una extensin del poder de la voluntad del hombre para despus de su vida, la cual sea expresa (sucesin testamentaria) o tcita (sucesin ab intestato), se liga inmediatamente a la persona del causante, fundamento que juntamente con el de la universalidad del patrimonio y voluntad presunta del causante lo determinan a considerar que aqul debe ser regido por el derecho local del domicilio del difunto a la poca de su muerte, con lo que se muestra abiertamente partidario de la unidad sucesoria (Art. y nota 3283 C.C.) En el derecho de familia las relaciones se dan entre dos personas, es decir un binomio, donde se hace preciso buscar al sujeto principal de las mismas y en el lugar de su domicilio se encontrar la sede o asiento jurdico. En el matrimonio, la sede del vnculo conyugal est en el domicilio del marido. El nacimiento de un hijo da origen al poder paterno y hace regir as la patria potestad por la ley del lugar donde el padre tena su domicilio al momento del nacimiento del hijo. Las relaciones patrimoniales derivadas de la patria potestad las sujeta a la ley del domicilio actual del padre y as el cambio del domicilio determinar tambin el cambio de ley aplicable. CUESTION PREVIA

Se plantea cuando en presencia de una relacin jurdica internacional la resolucin de la cuestin principal del caso implica resolver previamente la cuestin preliminar, lo cual significa determinar cul es el derecho aplicable a la misma, pues de la resolucin de ste depende cmo se resuelve la cuestin principal, por la convexidad que existe entre ambas. As para poder decidir la vocacin hereditaria de la cnyuge suprstite es cuestin preliminar determinar la validez del matrimonio, o bien para resolver la filiacin por matrimonio, determinar la validez del mismo. LEADING CASE: SENTENCIA DEL TRIBUNAL DE CASACION FRANCES DEL 21/4/1931 Una familiar inglesa originaria de la India donde habitaba tena varios hijos legtimos y uno adoptivo. La adopcin se haba realizado conforme a la ley de India. El padre adoptivo posea bienes muebles e inmuebles en la Con Chinchina (sometida a la ley francesa). El hijo adoptivo se caso y tuvo un hijo legtimo. Fallece el hijo adoptivo y con posterioridad su padre adoptivo en 1925 , dejando ste un testamento otorgado en 1922 ante notario de las Indias Francesas en el cual deshereda a su nieto adoptivo. El nieto adoptivo, representado por su madre, impugna el testamento por cuanto la ley francesa otorga el derecho a la sucesin del causante al "nieto adoptivo" por derecho de representacin de padre premuerto. Previo a dilucidar esa impugnacin debe tratarse sobre la validez de la adopcin. El Tribunal de Saign (1928), la Corte de Saign (1929) y la Corte de Casacin (1931) rechazan la impugnacin planteada fundamentando el rechazo en que si bien la adopcin es vlida conforme a la ley de la India -ley aplicable por ser la ley personal del adoptante y adoptado-, ello no es vlido en el Derecho Francs que regula la sucesin, pues el Cdigo civil francs establece que la adopcin realizada por un adoptante existiendo hijos legtimos no es vlida. CALIFICACIONES Calificar es definir los trminos empleados en la norma de Derecho Internacional Privado de acuerdo a un determinado ordenamiento jurdico. Es fijar el alcance y sentido de esos trminos. Circunstancias en que se presenta: 1) Cuando hay divergencias entre las distintas legislaciones 2) Cuando hay divergencias en cuanto al punto de conexin a utilizar.

3) En cuanto a la aplicacin de los distintos derechos materiales o sustanciales (las normas que existen en los distintos Cdigos) TEORIAS: 1) CALIFICACION DE ACUERDO A LA LEX FORI El ordenamiento jurdico competente para calificar es el derecho civil del juez que conoce el pleito. 2) CALIFICACION DE ACUERDO A LA LEX CAUSAE La calificacin debe ser dada por la ley competente para regir la relacin jurdica. 3) TEORIA AUTARQUICA EMPIRICA RABEL Y BARTEN parten de la utilizacin de un mtodo comparativo de los distintos derechos a fin de hallar una definicin unvoca que tenga validez universal. RABEL critica la teora de la LEX FORI indicando que hay un gran nmero de calificaciones distintas en las diversas legislaciones nacionales y aceptando la lex fori se corre el riesgo de multiplicar los conflictos de calificaciones y no se logra la unificacin de las reglas de conflicto, dado que sta exige la comunidad de nociones, la identidad o similitud de calificaciones. Las calificaciones se resuelven por el mtodo de la concepcin funcional y mediante la ratio juris de la norma de colisin. Las categoras jurdicas deben interpretarse para una mayor correspondencia con las categoras de los otros ordenamientos, mediante la comparacin entre los distintos institutos de los diversos sistemas jurdicos, que deber tener en cuenta no slo las palabras usadas y la estructura, sino principalmente la funcin para determinar las analogas existentes entre soluciones dadas a un mismo problema. 4) TEORIA AUTARQUICA APRIORISTICA LEA MERIGGI acepta en principio la conclusin de RABEL en el sentido de que la regla de conflicto es independiente de los derechos de fondo, tanto de lex fori, como de lex causae. La calificacin del fenmeno jurdico a reglar debe determinarse de acuerdo a las concepciones de la regla de conflicto, es decir , buscando su alcance internacional. As dice que la donacin tiene siempre el mismo origen y la misma finalidad. Calificar es crear la definicin tipo que responde a la concepcin universal de ese fenmeno determinado y se la descubrir en parte recurriendo al derecho comparado. Pero se separa de RABEL cuando observa que una sola definicin tipo no es posible, pues puede ocurrir que una misma relacin sea definida en una legislacin como una condicin de forma y

en otra como condicin de capacidad sin que sea posible ubicarla en una u otras. En esta hiptesis cuando ni recurrir al derecho comparado soluciona el problema, es necesario elegir entre las calificaciones tipo en conflicto jerarquizndolas. Si ello no condujera a resultados positivos deben formarse dos categoras de calificaciones tipos: a) CALIFICACION PERSONAL: Estado y capacidad, relaciones de derecho de familia, derecho sucesorio, donacin b) CALIFICACION TERRITORIAL: ley del tribunal (lex fori), ley del lugar de celebracin del acto (lex loci actus), y ley del lugar de situacin de los bienes (lex rei sitae). Dentro del cuadro general, la calificacin personal es jerrquicamente superior a la territorial y dentro de cada grupo en particular determina la prevalencia por el orden en que los coloca. 4) TEORIA DE LA COORDINACION Divide el problema en 2 fases: 1.- Calificacin de la norma de Derecho Internacional Privado (se realiza por la lex fori) 2.- Calificacin del derecho aplicable (se realiza por la lex causae) JURISPRUDENCIA 1)CASO DEL TESTAMENTO OLOGRAFO HOLANDES El Art. 994 del Cdigo Civil holands dispone que un sbdito holands no puede otorgar testamento olgrafo, ni en Holanda ni en el extranjero; debe hacerlo por acto autntico observando las formas correspondientes al lugar donde se realiza el acto. Se plantea si esta disposicin pertenece al rgimen de la capacidad o al rgimen de la forma. Un holands otorga testamento olgrafo en Francia; si la holografa es un problema de forma el testamento es vlido, si se contempla como un problema de capacidad el testamento es nulo, ya que Holanda prohbe a los holandeses otorgar testamento olgrafo dentro y fuera de Holanda. Francia califica la holografa como un problema de forma; Holanda lo califica como un problema de capacidad. 2) CASO DE LA VIUDA MALTESA Dos anglo malteses contraen matrimonio en Malta, donde establecen el domicilio conyugal sin realizar ningn tipo de convencin nupcial, quedando sometidos al rgimen de comunidad de bienes vigente en malta. Luego se trasladan a Argelia (Francia), el marido adquiere bienes inmuebles y muere en

1889 sin dejar testamento. La ley maltesa acordaba a la viuda el derecho de usufructo del cuarto de los bienes del marido. La viuda se presenta reclamando este derecho. Segn el Derecho Internacional Privado francs, el rgimen matrimonial de bienes se rige por la ley del primer domicilio comn (ley anglo maltesa invocada por la viuda), pero la sucesin de los inmuebles situados en Francia se rega por la ley francesa. Se plantea entonces si la institucin de "cuarta parte de cnyuge pobre" pertenece al rgimen matrimonial de bienes o es una institucin de derecho sucesorio. En el primer caso, se aplicara la ley de Malta, en el segundo la ley Francesa. La institucin a calificar estaba reglamentada en el derecho malts en el captulo de las disposiciones sobre matrimonio y en el derecho francs como integrante del derecho sucesorio. La Corte de Apelacin de Argelia defini la institucin como perteneciente al rgimen del matrimonio, es decir, segn la concepcin de la ley maltesa. Se calific conforme a la lex causae.

REENVIO Se da cuando la ley de un Estado remite la solucin de un caso al derecho extranjero y ste a su vez lo deriva a otro derecho que puede ser el del primer Estado o el de un tercer Estado. La norma de Derecho Internacional Privado presenta una estructura similar a la norma jurdica general por ser una especie de ella. Se llama indirecta porque no regula directamente la relacin jurdica compleja, o sea aquella relacin que por contener elementos extraos al Derecho local, o por exceder la rbita legislativa interna en alguna faz de su desarrollo, hace necesaria la aplicacin de Derecho extranjero. En la consecuencia la norma regula directamente el problema planteado en el tipo legal, pero en la norma indirecta lo que se indica es el ordenamiento jurdico del que se desprende la solucin. Es en la consecuencia donde se presenta el problema de la parte aplicable del Derecho extranjero, ya que la cuestin se limita a saber si cuando una regla se refiere al Derecho de otro pas lo hace al Derecho interno o sustancial de ese pas, en cuyo caso el problema del reenvo no se presenta o si se refiere a las reglas de Derecho Internacional Privado extranjero, situacin que hace surgir la cuestin del reenvo, cuando el conflicto es negativo.

La diversidad de las reglas de Derecho Internacional Privado entre los pases, da lugar a dos clases de conflictos: uno positivo, en el cual las dos leyes se declaran competentes (francs domiciliado en Inglaterra) y el otro negativo, en el que ninguna de las dos reclama para s la aplicacin de sus normas sino que lo hacen recprocamente (ingls domiciliado en Francia) Ejemplo de conflicto negativo: si un ingls domiciliado en Francia litiga ante los tribunales franceses, debiendo el juez resolver lo referente a su capacidad, las reglas de Derecho Internacional Privado francesas indicarn como aplicable la ley de la nacionalidad, o sea la ley inglesa, pero esta ley a su vez establece que la capacidad de las personas se rige por la ley del domicilio, es decir la ley francesa; el juez francs se encontrar entonces frente a un conflicto negativo, provocado por la aplicacin de la regla de Derecho Internacional Privado Ingls. El problema consiste en determinar si cuando una regla se refiere al Derecho de otro pas debe aplicarse el Derecho sustancial de ese pas o sus reglas de Derecho Internacional Privado. En este ltimo caso puede ocurrir: 1) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable su propio derecho interno. 2) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera reenve a la legislacin de otro Estado, mejor dicho, a la del Estado del juez (REENVIO DE PRIMER GRADO) 3) que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable la ley de un Estado distinto al del juez, es decir un tercer Estado (REENVIO DE SEGUNDO GRADO) Existen 2 formas de reenvo: a) DE PRIMER GRADO: Cuando la ley extranjera remite a la ley del juez que conoce el asunto y ste acepta el reenvo aplicando su propia ley, el reenvo es de primer grado. Por Ej. para juzgar la capacidad de un ingls domiciliado en Francia, el juez aplica la ley francesa que orden aplicar la ley de la nacionalidad, pero la ley inglesa, que rige la capacidad por la ley del domicilio reenva a la legislacin francesa; el juez aceptando el reenvo aplica el derecho interno francs. b) DE SEGUNDO GRADO: Cuando la ley extranjera reenva no a la legislacin del juez, sino a la de un tercer Estado. En el mismo ejemplo anterior si el ingls est domiciliado en los Estados Unidos, y el juez francs acepta el reenvo que hace la ley inglesa y aplica la ley americana, el reenvo es de segundo grado.

c) DOBLE REENVIO: El Derecho Internacional Privado Extranjero reenva al Derecho del juez, entendindose por tal el Derecho Internacional Privado del juez y que ste indique como aplicable el Derecho Civil extranjero (o sea el derechos substancial). Ejemplo: Se trataba de juzgar la validez del testamento otorgado por una inglesa domiciliada "de hecho en Francia" ( en donde no haba sido admitido su domicilio de derecho, porque no haba solicitado la autorizacin necesaria). El juez ingls aplica la regla inglesa que dispone que la capacidad se rige por la ley del domicilio. Como el domicilio aunque de hecho se hallaba en Francia, la ley inglesa declara aplicable el Derecho Internacional Privado Francs. Segn ste la capacidad se rige por la ley de la nacionalidad, en consecuencia el juez se remitido a la legislacin inglesa, no a la legislacin interna inglesa, sino a las reglas de derecho internacional privado ingls que siguen el principio del domicilio, lo cual hace aplicable la ley francesa. LEADING CASE: CASO FORGO (Cuestin planteada en Francia en 1874) Forgo era un bvaro que fue llevado de nio a Pau donde muri a los 68 aos sin descendientes y dejando un patrimonio compuesto de bienes muebles. En primer lugar se resolvi que pese a la larga estada Forgo no tena all su domicilio legal, sino que conservaba su domicilio de origen en Baviera, y por esta razn segn la ley francesa, era aplicable el derecho bvaro, o sea el del domicilio del causante. Pero el derecho bvaro, incluido el Derecho Internacional Privado bvaro, declaraba aplicable a los bienes muebles la lex situs, y a las sucesiones la ley de domicilio efectivo del de cujus. El fisco sostuvo la aplicacin de esta norma de Derecho Internacional Privado de la ley bvara que remita a la legislacin francesa. De esta forma el fisco recoga los bienes ORDEN PUBLICO El problema del orden pblico se plantea cuando el derecho extranjero indicado por la norma de conflicto para la solucionar la cuestin de Derecho Internacional Privado est en pugna con principios fundamentales del Estado al que pertenece el juez que entiende en la causa. Savigny estructura el orden pblico sin designarlo con esta denominacin sino con la de "Lmites locales a la aplicacin de las leyes extranjeras". Establece que debe determinarse para cada relacin jurdica el dominio del Derecho ms conforme con la naturaleza propia y esencial de esa

relacin jurdica, sea ese derecho nacional o extranjero, conclusin que impone la comunidad jurdica de los Estados, comunidad que se asienta en dos pilares que son el derecho romano y el cristianismo. Este principio no es absoluto porque existe una restriccin al mismo pues hay leyes cuya naturaleza especial no admite esta independencia de la comunidad de derecho entre diferentes Estados. En presencia de esta clase de leyes se aplicar exclusivamente el propio derecho. Clasifica las leyes en permisivas e imperativas. Las primeras pueden ser dejadas de lado por el ejercicio de la autonoma de la voluntad, las imperativas no pueden ser desplazadas por la voluntad de las partes pero pueden ser dejadas de lado por una ley extranjera por aplicacin de la ley ms adecuada con la naturaleza de la relacin jurdica. Dentro de las leyes de carcter imperativo estn las leyes de una naturaleza rigurosamente obligatoria y las instituciones de un Estado extranjero cuya existencia no est reconocida por el Derecho del juez llamado a aplicar derecho extranjero Para determinar si una ley tiene el carcter de rigurosamente obligatoria es necesario investigar cul es la intencin del legislador: Surge as que aquellas leyes absolutas que tienen por fin proteger los intereses de los titulares del derecho (Ej. leyes que restringen la capacidad de obrar por causa de la edad, etc. ) no se encuentra dentro de esta categora; si en cambio forman parte de sta las leyes absolutas dadas no slo en inters de los titulares del derecho sino que se fundan en razones de moral (poligamia), polticas (leyes que prohben la adquisicin de inmuebles por los hebreos en Alemania), razones de inters general, etc. Distingue entre orden pblico interno y orden pblico internacional por sus efectos. El ORDEN PUBLICO INTERNO, limita la autonoma de la voluntad, en tanto que el ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL limita la aplicacin del derecho extranjero. Para Savigny tal limitacin es de carcter excepcional pues lo normal es la aplicacin del Derecho extranjero. MANCINI distingue en el derecho 2 partes: una parte necesaria y una parte voluntaria. En cuanto a la parte necesaria incluye los temas relacionados con las personas en s mismas, relaciones de familia y derecho sucesorio. En estos supuestos aplica la ley de la nacionalidad, respecto de la parte voluntaria del derecho admite el ejercicio de la autonoma de la voluntad. El Estado est obligado a respetar el principio de la autonoma y el de la nacionalidad; luego que impone la aplicacin de estos dos principios

establece un lmite a los mismos cuando su aplicacin puede afectar preceptos bsicos de cada Nacin. Es en este ltimo supuesto que entra a jugar el principio de la soberana. El lmite al cual se refiere es el orden pblico, que impide tanto el ejercicio de la autonoma de la voluntad, como la aplicacin del principio de la nacionalidad. Segn Mancini son de orden pblico todas las leyes de Derecho pblico, criminal, los principios bsicos de la legislacin y todas las leyes que afectan el orden econmico, en especial las que se refieren al rgimen de los bienes inmuebles. CONCEPCION APRIORISTICA Y A POSTERIORI DEL ORDEN PUBLICO. a) CONCEPCION APRIOSTICA. Es en orden cronolgico la primera que aparece. Vlez sigue este criterio en el Art. 14 C.C. Consiste en formular el orden pblico mediante una enumeracin de carcter meramente enunciativa. Es tarea del legislador declarar que una ley es o no de orden pblico. Surgen varios problemas con relacin a esta concepcin. El primero es establecer si en todos los casos en que el legislador declara de orden pblico una ley, sta es realmente de orden pblico, y en segundo lugar lo dificultoso de caracterizar el orden pblico hace difcil tambin determinar los casos que lo abarcan. B) CONCEPCION A POSTERIORI: Significa que planteado el caso concreto, el juez, previo anlisis de la ley extranjera indicada por su regla de conflicto, resuelve si est o no en presencia del orden pblico, descartando la aplicacin de la ley extranjera total o parcialmente segn el caso. ART. 14 C.C.: LAS LEYES EXTRANJERAS NO SERAN APLICABLES: 1) CUANDO SU APLICACION SE OPONGA AL DERECHO PUBLICO O CRIMINAL DE LA REPUBLICA, A LA RELIGION DEL ESTADO, A LA TOLERANCIA DE CULTOS, O LA MORAL Y BUENAS COSTUMBRES. 2) CUANDO SU APLICACION FUERE INCOMPATIBLE CON EL ESPIRITU DE LA LEGISLACION DE ESTE CODIGO 3) CUANDO FUEREN DE MERO PRIVILEGIO 4) CUANDO LAS LEYES DE ESTE CODIGO, EN COLISION CON LAS LEYES EXTRANJERAS, FUESEN MAS FAVORABLES A LA VALIDEZ DE LOS ACTOS. ART. 21 C.C. (ORDEN PUBLICO INTERNO)

LAS CONVENCIONES PARTICULARES NO PUEDEN DEJAR SIN EFECTO LAS LEYES EN CUYA OBSRVANCIA ESTEN INTERESADOS EL ORDEN PUBLICO Y LAS BUENAS COSTUMBRES.

FRAUDE A LA LEY Se produce cuando las personas, sean fsicas o jurdicas, procuran sustraerse a la aplicacin de la ley normalmente competente para regir una determinada relacin jurdica, modificando el punto de conexin y colocndose bajo otra que estiman ms favorable a sus intereses. Con tal finalidad realizan una serie de actos que si bien aisladamente son lcitos, en conjunto estn deliberadamente encaminados a escapar al rigor de una ley imperativa. Algunos autores propugnan la teora negatoria de la figura del fraude a la ley argumentando que las personas tienen derecho en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y conforme las condiciones establecidas por la ley, a someterse bajo la proteccin del sistema jurdico que consideran ms satisfactorio a sus intereses. ELEMENTOS: a) ELEMENTO OBJETIVO O MATERIAL: consiste en la realizacin de una serie de actos aisladamente vlidos reflejados en la conducta exterior de los agentes, pero que en conjunto producen un resultado prohibido por la ley. b) ELEMENTO SUBJETIVO O INTENCIONAL: se refiere a la intencin o voluntad culposa de eludir las disposiciones imperativas o prohibitivas, sustituyndolas por las de otra legislacin. EFECTOS: la sancin genrica del fraude a la ley tiene por efecto someter los actos realizados al imperio de aquella ley que se ha intentado eludir, desde cualquier punto de vista, es decir frente al pas cuya legislacin ha sido objeto del fraude, de aquel bajo cuya ley, por ser ms favorables, se han colocado los agentes, o de terceros pases, dado que la finalidad del mecanismos del fraude es el restablecimiento del carcter imperativo de la ley, impidiendo consecuentemente la transformacin de la ley en facultativa. EL FRAUDE EN EL DERECHO ARGENTINO ART. 159 C.C.: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los

contrayentes hubiese dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen. ART. 1207 C.C.: Los contratos hechos en pas extranjero para violar las leyes de la Repblica son de ningn valor en el territorio del estado, aunque no fuesen prohibidos en el lugar en que se hubiesen celebrado ART. 1208 C.C.: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera no tendrn efecto alguno. ART. 124 LEY DE SOCIEDADES: La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento. JURISPRUDENCIA: La condesa de Caraman-Chimay se haba casado con el Prncipe de Beaufremont. En 1874, la esposa obtiene la separacin de cuerpos y se dirige a Alemania (Principado de Sajonia-Altenburgo) donde logra la naturalizacin y el divorcio vincular, para contraer nuevas nupcias en Berln con el Prncipe Bibesco, de origen rumano, con quien regresa a Francia. Su primer marido solicita ante los tribunales frances la anulacin de la naturalizacin, del divorcio vincular y del segundo matrimonio. En sentencia del 18/3/1878 la Corte de Casacin Francesa rechaza el pedido de anulacin de la naturalizacin por considerarlo una cuestin reservada a la soberana de los Estados, manteniendo entonces la nacionalidad alemana adquirida, pero hace lugar a las otras 2 peticiones fundndose en la intencin de la condesa de burlar la ley francesa (sta slo estableca la separacin personal), es decir, ante la existencia de fraude a la ley. APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO. Deben distinguirse 2 aspectos: 1) El de la naturaleza del derecho extranjero: esto es, saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza fctica, es decir es un hecho. 2 TEORIAS: A) TEORIA NORMATIVISTA O JURIDICAS: consideran que el derecho extranjero es derecho, por lo tanto el llamado formulado por la norma de conflicto del juez est dirigi al orden jurdico extranjero, en cuanto conjunto de normas. Se distinguen a su vez dos vertientes: una que estima que el derecho extranjero se debe aplicar como derecho y como extranjero (teora de la extranjera del derecho

extranjero) y otra que exige, para su aplicacin extraterritorial acudir a los recursos de incorporacin, apropiacin o nacionalizacin del derecho extranjero al derecho nacional. B) TEORIAS REALISTAS: conciben al derecho extranjero como un hecho, naturaleza que le es atribuda como resultado de la extraterritorialidad y que tiene la virtualidad de transformar lo que es derecho en hecho al trasponerse las fronteras de los Estados. STORY: sostiene que el derecho extranjero es un hecho que los jueces nacionales aplican por cortesa internacional. TEORIA DEL USO JURIDICO DE GOLDSCHMIDT Cuando uno aplica derecho extranjero debe darle al caso el mismo tratamiento que el juez extranjero dara a se. El derecho es propio o extranjero segn la relacin que tengamos con l. Con respecto al derecho nacional somos sus arquitectos, en cambio con respecto al derecho extranjero somos meros fotgrafos. El derecho extranjero es un hecho pero de carcter notorio que debe ser aplicado de oficio. 2) El del tratamiento procesal del derecho extranjero: es decir si corresponde su aplicacin de oficio, o si slo debe ser judicialmente aplicado cuando ha sido alegado y debidamente probado. 2 criterios: a) Sistema de aplicacin a instancia de parte Los Estados no se encuentran obligados a aplicar las leyes extranjeras y si deciden hacerlo es en virtud de la cortesa internacional y la recproca utilidad que con ello persiguen. b) Sistema de aplicacin de oficio Para esta postura que se basa en el fundamento jurdico de la aplicacin del derecho extranjero de la comunidad jurdica de los Estados mediante el empleo de su regla de solucin o bien en la institucin procesal del hecho notorio (Godschmidt), se impone al juez la obligacin de aplicar de oficio el derecho extranjero.

DE QUE MANERA SE INTEGRA EL DERECHO EXTRANJERO AL NACIONAL? 2 TEORIAS: 1) UNIVERSIDAD DE HARVARD:

El representante es BEALE. Adopta la teora de la incorporacin legislativa. Segn BEALE para el reconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero deber corroborarse que los mismos han nacido como consecuencia de la aplicacin de la ley competente (jurisdiccin legislativa) y de ser as para que produzcan efectos extraterritoriales deber existir una ley en el Estado que va a reconocerlos. Ello tendr lugar por medio de una incorporacin material del derecho subjetivo extranjero a travs de las reglas de solucin de conflictos que son nacionales. 2) UNIVERSIDAD DE YALE: El representante es LORENZEN. Habla de la incorporacin judicial. Es el juez va sentencia quien incorpora el derecho extranjero. Dictada la sentencia no queda incorporado sino que vuelve a ser derecho extranjero. Cuando el juez juzga un caso con elementos extranjeros debe crear un norma idntica a la extranjera, que es la norma competente para regir el caso y de esta manera se respeta el principio territorialista, puesto que no aplica derecho extranjero sino nacional. La sentencia produce la nacionalizacin del derecho extranjero. Estamos en presencia de la teora de la incorporacin judicial. TEORIA DE LOS VESTED RIGHTS O TEORIA DE LOS DERECHOS REVESTIDOS O ADQUIRIDOS. DICEY manifiesta que el punto de partida es la estricta territorialidad y por lo tanto el Tribunal debe aplicar exclusivamente su propia ley. Las leyes extranjeras sern aplicadas cuando se reconoce un derecho subjetivo adquirido en otro territorio. La Corte Inglesa aplica su common law pero en determinadas circunstancias admite la aplicacin del derecho extranjero en la medida que bajo su imperio hayan nacido derechos subjetivos vlidamente adquiridos. LEGISLACION ARGENTINA ART. 13 C.C.: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especia. Nota: La ley extranjera en un hecho que debe probarse. La ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin depender de la prueba.

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