SOCIEDAD MERCANTIL: Es la agrupación de varias personas , que mediante el contrato, se unen para la común realización de un fin lucrativo, crean un patrimonio específico y adoptan una de las formas establecidas por la ley. (Edmundo Vásquez Martínez). •La Sociedad es un contrato por el que dos o más personas convienen en poner en común, bienes o servicios para ejercer una actividad económica y dividirse las ganancias (artículo 1728 del Código Civil). •ASOCIACION: muchos la toman con la sociedad como sinónimos, lo que no es así, ya que si bien en una agrupación de personas, persiguen un fin lucrativo para los fines por los cuales fue creada, esta NO puede dividirse las ganancias del lucro obtenido, sino que aumenta el patrimonio propio, y al liquidarse debe buscar otra asociación que llene los mismos fines para los cuales fue creada. •SOCIEDAD CIVIL, si en el contexto del instrumento público, la sociedad asopta una de las formas establecidas en el Código de Comercio, la sociedad es mercantil, de lo contrario la sociedad será civil, hay que buscar la diferencia en la constitución de la sociedad, es irrelevante la actividad a que se dedidque. ELEMENTOS PERSONALES DE LA SOCIEDAD MERCANTIL
Elemento personal: LOS SOCIOS.
- El derecho guatemalteco, exige la pluralidad de socios (2 o
mas) para formar una sociedad, ya que la concentración del capital social en un solo socio es causa de disolución de la sociedad (art. 237 inc. 5 del Cód. de Com.) - Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de socio o condición de socio.
OBLIGACIONES DEL SOCIO.
Obligaciones de hacer o dar el aporte: Cada socio tiene la obligación de aportar a la sociedad, el trabajo o el capital a que se haya obligado en la escritura social. La naturaleza del aporte determina la calidad de socio: SOCIO INDUSTRIAL: El que aporta trabajo. ( obligación de hacer) SOCIO CAPITALISTA: El que aporta capital. (obligación de dar) DINERARIO Entrega de dinero en efectivo en la cantidad, forma y plazo pactado
APORTE DE CAPITAL:
NO DINERARIO muebles, inmuebles,
patentes de inversión, marcas de fábrica, nombres comerciales, acciones, créditos, estudios de prefactibilidad y factibilidad. OBLIGACIÓN DE SANEAMIENTO: El socio capitalista debe garantizar a la sociedad el dominio útil de los bienes aportados, y que ninguna persona perturbe la posesión, uso y disfrute del mismo OBLIGACIONES DE NO HACER. Abstenerse de observar una conducta predeterminada que perjudique a la sociedad. -No usar el patrimonio, la razón o denominación social para negocios ajenos a la sociedad. - Para el socio industrial, ejercer la industria que aporta, salvo beneficios a esta. -Integrar empresas análogas o competitivas.
-Ceder o gravar su aporte de capital, salvo consentimiento de los
consocios, (no para sociedades accionadas). La violación de las obligaciones anteriores faculta la exclusión del socio infractor. DERECHOS DE CONTENIDO PATRIMONIAL. -Derecho de participar de las utilidades. Obtener utilidades de conformidad con el resultado del ejercicio social o contable. -El socio percibe utilidades proporcionales al capital aportado.
-Cuando se han estipulado ganancias sin especificar las pérdidas, la
distribución se hará proporcional. -La utilidad del socio industrial se obtienen promediando el capital de todas las aportaciones. -Si fueren varios los socios industriales se verificará la operación anterior y se distribuirá en partes iguales entre ellos. -El socio industrial no soporta las pérdidas, sino en la parte que excedan del capital. -Cuando el socio reúna la calidad de capitalista e industrial a la vez, percibirá sus utilidades o soportará las pérdidas en cada una de sus calidades. ELEMENTOS PATRIMONIALES. PATRIMONIO Y CAPITAL La sociedad para cumplir su objetivo necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios capitalistas, este fondo se llama CAPITAL SOCIAL. Que a su vez según Luis Muñoz, ¨es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal de las acciones en que está dividido¨ EL PATRIMONIO SOCIAL se constituye por todos los bienes derechos y obligaciones de la sociedad y se modifica constantemente según el éxito o fracaso de la sociedad. LAS RESERVAS: Constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio social, que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. LAS RESERVAS PUEDES SER: Voluntarias y legales. RESERVA LEGAL: No puede ser menor al 5% de las utilidades obtenidas y es obligación descontarlas. RESERVA VOLUNTARIA: Serán decididas por los socios y no se encuentran previstas en la ley. Se tiene la prohibición de distribuirlas entre socios, solo se pueden repartir hasta la liquidación. ORGANOS DE LA SOCIEDAD: Órgano de soberanía, Órgano de administración, Órgano de fiscalización. Órgano de soberanía: La voluntad social reside en la reunión legal de los socios en junta general o en asamblea general. Marca las directrices fundamentales de la sociedad en cuanto a su existencia y funcionamiento como persona jurídica. Es el órgano supremo de la sociedad. Órgano de Administración: La sociedad mercantil únicamente puede actuar por medio de los administradores, es el que se Manifiesta frente a terceros ya que no puede actuar como ente ficticio. La administración de la sociedad es encomendada a uno o varios administradores o gerentes, que pueden ser o no socios, y quienes tienen la representación legal de la misma (44 Cód.. Com) La forma de la administración se establece en la escritura social. El administrador por el hecho de su nombramiento tiene la facultad de representar judicialmente a las sociedad conforme disposiciones de la LOJ. Órgano de fiscalización: Su función es establecer el correcto funcionamiento de la sociedad, de acuerdo a la ley y el contrato, así como velar por el cumplimiento de la voluntad social, se le puede llamar también comisión de vigilancia. Es un órgano importante porque permite que los administradores y los socios ajusten sus conducta a lo que prescribe el contrato o el Código de Comercio. PERSONALIDAD JURIDICA DE LA SOCIEDAD .