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DERECHO NOTARIAL
SEMANA V:
1. LOS SISTEMAS NOTARIALES.
2. ESTRUCTURA DE LA LEY DEL
NOTARIADO
3. ORGANIZACIÓN DEL NOTARIADO
PERUANO
4. EL COLEGIO DE NOTARIOS
Los Sistemas Notariales
2. El Sistema Anglosajón.
Según José María de Prada, este sistema, tuvo su origen, con ciertos
antecedentes en Roma en la práctica de las ciudades italianas con
ocasión del florecer económico de los siglos XIII u XIV y se extendió
rápidamente al mundo continental enlazando, en los llamados países
germánicos con ciertos antecedentes germánicos.
a) El Notario Latino es un profesional organizado, el que brinda a la sociedad garantías plenas de seguridad y certeza
jurídica en todos y cada uno de los servicios.
b) El Notario Latino ejerce función pública, por lo tanto la función notarial es pública, con la finalidad de garantizar la
seguridad jurídica.
c) El Notario Latino en el ejercicio de su función brinda asesoría, redacta documentos conservando siempre el original y
los reproduce a través de los traslados notariales.
d) El instrumento público notarial que emite el notario conserva su valor probatorio pleno, siempre y cuando no se
admita judicialmente lo contrario.
e) El Notario es el que contribuye a la labor pública en la administración pública, de manera tal que este profesional del
derecho no irroga gasto alguno para el Estado, ya que directamente este no depende del estado en sí.
f) El único responsable de todos los instrumentos públicos es el notario, y él mismo es quien los autoriza.
g) A través de la petición voluntaria de las partes, se dará la prestación de servicios del notario.
h) La redacción del documento notarial es el resultado de todo un proceso el de escuchar, atender e interpretar la
voluntad de las partes, luego de haberles asesorado de manera imparcial a cada uno de los usuarios o todos los
intervinientes.
i) La seguridad del título está bajo la plena responsabilidad del notario, quien lo conserva mientras ejerza la función.
Los Principios del Sistema del Notariado
Latino
Han sido determinado por la asamblea de notariados miembros de la Unión Internacional del Notariado
Latino41 aprobado en Roma, el 8 de noviembre de 2005.
El Notario es un profesional del derecho, titular de una función pública, nombrado por el
Estado para conferir autenticidad a los actos y negocios jurídicos contenidos en los
documentos que redacta, así como para aconsejar y asesorar a los requirentes de sus
servicios.
La función notarial es una función pública, por lo que el Notario tiene la autoridad del Estado.
- Los documentos notariales, que pueden tener por objeto la formalización de actos y negocios de todo tipo, son los autorizados por el
Notario. Su autenticidad comprende autoría, firmas, fecha y contenido. Son conservados por el Notario y clasificados por orden
cronológico
- En la redacción de los documentos notariales, el Notario, que debe actuar en todo momento conforme a la Ley, interpreta la voluntad
de las partes y adecua la misma a las exigencias legales, da fe de la identidad y califica la capacidad y legitimación de los otorgantes en
relación al acto o negocio jurídico concreto que pretenden realizar. Controla la legalidad y debe asegurarse de que la voluntad de las
partes, que se expresa en su presencia, haya sido libremente declarada. Todo ello se entiende con independencia del soporte en el que
conste el documento notarial.
- Los otorgantes de un documento notarial tienen derecho a obtener copias de su original, que queda en poder del Notario. Las
copias auténticas tienen el mismo valor que el original. El Notario podrá también expedir copias a favor de personas que, según su
legislación nacional, tengan interés legítimo en conocer el contenido del documento.
- Los documentos notariales gozan de una doble presunción de legalidad y de exactitud de su contenido y no pueden ser
contradichos más que por la vía judicial. Están revestidos de fuerza probatoria y ejecutiva.” La seguridad jurídica en la contratación
inmobiliaria garantizada por la intervención del notariado de tipo latino frente al avance del seguro de títulos y los “closing centers”
- La actuación notarial se extiende también a la legitimación de firmas de particulares puestas en documentos privados, así
como a la expedición de testimonios de conformidad de las copias con sus originales en toda clase de documentos y a cualquier clase
de actividades previstas por su respectiva legislación nacional.
- Los documentos notariales que respondan a los principios aquí enunciados deberán ser reconocidos en todos los Estados y
producir en ellos los mismos efectos probatorios, ejecutivos y constitutivos de derechos y obligaciones que en su país de
origen.
c) Principios de la organización notarial
- La ley nacional determinará el área de competencia de cada Notario así como el número de
Notarios, que ha de ser suficiente para asegurar convenientemente el servicio. La ley determinará
también el lugar de instalación de cada estudio notarial, garantizando un reparto equitativo en todo
el territorio nacional.
- La ley de cada Estado determinará las condiciones de acceso a la profesión notarial y de ejercicio
de la función pública notarial, estableciendo a tal fin las pruebas o exámenes que se estimen
oportunos, exigiendo en todo caso a los candidatos el título de graduado o licenciado en Derecho
y una alta calificación jurídica.
d) Principios de la deontología notarial
- La Ley determinará el régimen disciplinario de los Notarios, que estará bajo el control permanente
de la autoridad pública y de los organismos colegiales.
- El Notario está obligado a la lealtad y a la integridad frente a quienes solicitan sus servicios, frente
el Estado y frente a sus compañeros.
- El Notario, conforme al carácter público de su función, está obligado a guardar secreto profesional.
- El Notario está obligado a ser imparcial, si bien tal imparcialidad se expresa igualmente mediante
la prestación de una asistencia adecuada a la parte que se encuentre en situación de
inferioridad respecto de la otra, para así obtener el equilibrio necesario a fin de que el contrato
sea celebrado en pie de igualdad.
- El Notario está obligado a respetar las reglas deontológicas de su profesión tanto a nivel nacional
como internacional.
Ventajas y desventajas del sistema del notariado
latino:
El sistema del notariado anglosajón se encuentra sentado en los países del common law
Según Juan Carlos MARTÍNEZ ORTEGA, entre los países que utilizan este sistema notarial encontramos a: Inglaterra, Estados
Unidos (exceptuado el Estado de Louisiana) y Canada (menos Quebec), Suecia, Noruega y Dinamarca.
a) El notario no requiere ser profesional de derecho , aquel no presta asesoría a las partes su función solamente es de autentificar firmas o
copias.
b) Los documentos que realiza no gozan de legalidad ni solemnidad es decir no son auténticos salvo solo las firmas tampoco el notario en
este sistema guarda un archivo de los instrumentos que autoriza.
d) La fe que otorga el notario solo alcanza a la certificación de la identidad de las personas de manera tal que se vale de cualquier documento
para su efectividad .
g) Para este ejercicio de función notarial no se requiere ninguna preparación jurídica de tal manera que no es obligatorio tener título de
abogado.es decir no está para nada sujeto a colegialización y no hay órgano .
La diferencia más clara que se da entre los dos sistemas, es que el notariado latino se
rige en un derecho codificado, donde la ley viene a ser la principal fuente de esta ;
mientras tanto para el sistema anglosajón se fundamenta por la costumbre y la
jurisprudencia.
Otra diferencia más vendría hacer que en el caso del notariado latino la prueba
fundamental o principal es la documental y para el sistema notarial anglosajón vendría a
ser su prueba por excelencia la testimonial.
Este sistema es propio de los países socialistas en los cuales el notario es un funcionario público que de manera
disciplinaria está sujeto a los intereses de la ideología política social del Estado.
Sistema notarial estatal, de notarios estatizados en los que el notario es un empleado público conocemos dos
ejemplos. Uno el de los países colectivistas y otros algunos residuos de países autoritarios. Parece oportuno señalar
que, como veremos luego, tras la caída del comunismo en la URSS y países llamados satélites, este tipo de notariado
está en franca regresión
El notario es un funcionario público de doble vinculación, en el orden administrativo relacionado con los órganos
locales del poder Estatal, y en el órgano técnico-ideológico vinculado al Ministerio de Justicia controlado por el
Estado.
El notario es un jurista integral que comprende la autenticación de todos los actos, pero es un empleado o servidor
público.
El documento notarial o la copia autorizada expedida legalmente constituye un documente legal y eficaz es decir
auténtico.
Situación actual del Sistema Notarial Administrativo o Socialista.
Debido a la caída del muro de Berlín y consecuentemente del bloque socialista, este
sistema autoritario propio de los países socialistas, se encuentra en franca extinción, en
razón que China está migrando hacia el sistema del notariado latino.
El Perú está adscrito al Sistema Notariado Latino, la cual tiene como base el sistema
legal codificado, donde el medio de prueba únicamente es el instrumento público.
En el Título I del Decreto Legislativo del Notariado 1049, que se ocupa del notariado y
de la función notarial, en el artículo 1, se establece sobre Integración del Notariado que,
el notariado de la República se integra por los notarios con las funciones, atribuciones y
obligaciones que la presente ley y su reglamento señalan.
Estructura de la Ley del Notariado
- El Título I se ocupa de las Disposiciones Generales, donde se deja claramente establecido que el
notario es un profesional en derecho, a partir de lo cual solamente podrán acceder a esta función los
abogados;
- El Título III de la Organización del Notariado, como ente autónomo reconocido constitucionalmente;
- El Título IV de la Vigilancia del Notariado, como ente sujeto a control a nivel nacional.
Estos cuatro títulos contienen un total de 161 artículos y dos disposiciones finales, a través del esta última
se derogó casi todas las normas vinculadas en el pasado con la función y actividad notarial, como es el
caso de los Decretos Leyes 17244, 19330, 21944 y 22634, y el art. 33 del Código de Comercio, y todas
las demás que se oponen a esta ley.
Organización del Notariado Peruano
Distrito Notarial
El número de Colegios Notariales coincide con los Distritos Judiciales y Cortes Superiores de Justicia,
los que hacen un total de 22, según lo previsto en el artículo 128 de la Ley del Notariado; esto en
razón a que la demarcación territorial que se tenía se ha modificado con la creación de nuevos
Distritos Judiciales como es el caso de Ucayali que se desmembró del Distrito Judicial de
Huánuco, Pasco y Ucayali, por lo que se creó el Colegio de Notarios de Ucayali, que antes
pertenecía al Colegio de Huánuco, Pasco y Ucayali
Los Colegios de Notarios
Como afirma Enrique Bernales “Los colegios profesionales agrupan y organizan corporativamente a quienes pertenecen a
una misma profesión.” De allí que conforme lo establece la Constitución Política del Estado (art. 20), la Ley del Notariado
(art. 129) y el Estatuto Único de los Colegios de Notarios del Perú (art. 2): los Colegios de Notarios son personas jurídicas
de derecho público, creados por ley cuyo funcionamiento autónomo se rige por el Estatuto único. La ley del notariado y su
reglamento, además de las normas complementarias.
a) Situación legal. Esta entidad al igual que los demás colegios profesionales son instituciones autónomas
con personalidad de derecho público, lo que permite contar con personería jurídica independiente para
actuar en todos los actos en lo que se refiere al Colegio, representación que se rige por el Estatuto Único del
Colegio de Notarios del Perú, conforme lo prescribe su artículo 3, y el artículo 4 establece que los Colegios
de Notarios incorporan obligatoriamente a todos los notarios de su jurisdicción que se encuentran legalmente
aptos para ejercer la función.
b) Colegiatura Obligatoria.- La Constitución Política del Estado establece que, por ley se señala los casos en que la
colegiatura es obligatoria; es por ello conforme prescriben los artículos 13 y 14 de la Ley del Notariado es deber del
notario incorporarse al Colegio dentro de los 30 días, luego de lo cual deberá de iniciar sus funciones en un plazo
similar. Además del artículo 5 del Estatuto que prescribe: La Colegiación es requisito indispensable para el ejercicio
de la función notarial, es decir para desarrollar las actividades relacionadas con todos sus campos de aplicación.
C) Funciones y atribuciones de los Colegios de Notarios.- Entre las principales funciones y atribuciones
de los Colegios de Notarios, tenemos según el artículo 130 del Decreto Legislativo del Notariado, tenemos
que le corresponde:
- Vigilar directamente el cumplimiento de las leyes y reglamentos que regulen la función notarial.
- Velar por el decoro profesional y el cumplimiento de la presente Ley, las normas reglamentarias y conexas, el
Código de Ética del Notariado y el Estatuto del Colegio.
- Promover la eficacia de los servicios notariales y la mejora del nivel profesional de sus miembros.
- Llevar un registro actualizado de sus miembros que incluya la información prevista en el artículo 14; los principales
datos del notario, de su oficio notarial y de las licencias concedidas, así como cualquier otra información que
disponga el Consejo del Notariado. Los datos contenidos en este registro pueden ser total o parcialmente publicados
por medios telemáticos, a efectos de brindar información a la ciudadanía. La información actualizada a la que se
refiere el presente artículo, debe ser remitida al Consejo del Notariado para su incorporación al Registro Nacional de
Notarios, bajo responsabilidad de los miembros de la Junta Directiva del Colegio de Notarios.
- Convocar a concurso público para la provisión de vacantes en el ámbito de su demarcación territorial y cuando así
lo determine el Consejo del Notariado, conforme a lo previsto en la presente ley.
- Emitir los lineamientos y establecer los estándares mínimos para la infraestructura física y tecnológica de los
oficios notariales. - Verificar el cumplimiento de los lineamientos y estándares mínimos previstos para la
infraestructura física y tecnológica de los oficios notariales.
- Generar una interconexión telemática que permita crear una red notarial a nivel
nacional y faculte la interconexión entre notarios, entre estos y sus colegios
notariales, así como entre dichos colegios y la Junta de Decanos de los Colegio
de Notarios del Perú.
- Absolver las consultas y emitir informes que le sean solicitados por los poderes
públicos, así como absolver las consultas que le sean formuladas por sus
miembros.
- Autorizar, regular, supervisar y registrar la expedición del diploma de idoneidad a que se refiere el
literal b) del artículo 4 del Decreto Legislativo Nº 681.
- Cerrar los registros del notario sancionado con suspensión y designar al notario que se encargue
del oficio en tanto dure dicha sanción.
- Ejercer las demás atribuciones que le señale la presente ley, el Estatuto del Colegio y las demás
normas complementarias.
- Cumplir y hacer cumplir de las disposiciones del Consejo del Notariado, bajo responsabilidad de
los miembros de la Junta Directiva.
d) Órganos de Gobierno de los Colegios de Notarios: Se establece las siguientes instancias:
- La asamblea general, conformada por los miembros del colegio, es el órgano supremo del
Colegio y sus atribuciones se establecen en el estatuto, correspondiendo la elección de su cuerpo
directivo.
- La Junta Directiva, se encarga de dirigir y administrar el Colegio de notarios, y está conformada por un
Decano, un Fiscal, un Secretario y un Tesorero. Asimismo el Decreto Legislativo del Notariado y el
Estatuto único establecen como facultativo los cargos de Vicedecano y Vocales. Todos los miembros
de la Junta Directiva son elegidos en Asamblea General, mediante votación secreta, por mayoría de votos y
mandato de dos años, pudiendo ser elegidos por listas o por cargos según sea el caso.
Lo relativo a la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios se halla contemplado en los artículos 135 al 139 del
Decreto Legislativo del Notariado N° 1049, que integran el Capítulo III que se ocupa “De la Junta de Decanos de los
Colegios de Notarios” que forma parte del Título III que trata De la Organización del Notariado”
Es un organismo conformado por todos los Colegios de Notarios del Perú. Siendo los Colegios Notariales
representados por sus Decanos en ejercicio, quienes en su conjunto forman este organismo denominado
“Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú”.
Funciones de la Junta: Coordinar su accionar en el orden interno como máximo cuerpo colegiado, estableciendo
pautas para un quehacer uniforme, y ejerce la representación del notariado en el ámbito internacional.
Conformación de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú: se integra por todos los decanos de los
Colegios de Notarios de la República, tiene su sede en Lima, y la estructura y atribuciones que su Estatuto aprobado en
Asamblea, determinen.
Órgano de Gobierno La Junta: esta compuesta por un Consejo Directivo, el mismo que esta compuesto por un
Presidente, tres Vicepresidentes, elegidos entre los decanos del Norte, Centro y Sur de la República, un Secretario y un
Tesorero.
Atribuciones La Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Perú: orienta su acción al cumplimiento de los
fines institucionales, promoverá la realización de certámenes nacionales e internacionales para el estudio de disciplinas
jurídicas vinculadas al notariado, a la difusión de los principios fundamentales del sistema de notariado latino, pudiendo
editar publicaciones orientadas a sus fines, además de cumplir las funciones que la ley, reglamentos y su estatuto le
asigne.
Rentas Constituyen réditos de la Junta Nacional de Decanos: 1. Las cuotas y otras contribuciones que
establezcan sus órganos, conforme a su Estatuto; y 2. Las donaciones, legados, tributos y subvenciones que se
efectúen o constituyan a su favor
El Consejo del Notariado: Lo concerniente al Consejo del Notariado se halla previsto en los artículos 140
al 143 del Decreto Legislativo del Notariado N° 1049, que integran el Capítulo IV referido al “Consejo del
Notariado” que es parte del Título III que regula la Organización del Notariado.
El Consejo del Notariado, es el órgano del Ministerio de Justicia que ejerce la supervisión del notariado
peruano. Pues como afirma Marco CORCUERA, si bien el notariado nacional ejerce la función fedante
en forma independiente, sin pertenecer a la organización administrativa del Estado, la importante
función que cumple obliga al Estado a supervisar sus acciones. El Consejo del Notariado es el órgano
dependiente del Ministerio de Justicia, que actúa de nexo entre el notariado y la organización del
Estado.
Conformación del Consejo del Notariado, está integrado por los siguientes miembros:
- Ejercer la vigilancia de la función notarial, con arreglo a esta ley y normas reglamentarias o conexas.
- Aprobar directivas de cumplimiento obligatorio para el mejor desempeño de la función notarial y para el cumplimiento
de las obligaciones de los colegios de notarios, en el ejercicio de la función notarial.
- Vigilar el cumplimiento del reglamento de visitas de inspección a los oficios notariales por los colegios de notarios.
- Establecer la política de inspecciones opinadas e inopinadas a los oficios notariales y colegios de notarios.
- Resolver en última instancia, como tribunal de apelación, sobre las decisiones de la junta directiva de los colegios de
notarios relativas a la supervisión de la función notarial.
- Resolver en última instancia como tribunal de apelación, sobre las decisiones del Tribunal de Honor de los colegios de
notarios relativos a asuntos disciplinarios.
- Designar al presidente del jurado de los concursos públicos de méritos para el ingreso a la función notarial conforme al
artículo 11 de la presente ley.
- Decidir la provisión de plazas notariales a que se refiere el artículo 5 de la presente ley.
- Recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en el ejercicio de la función notarial y darles el trámite
que corresponda.
- Recibir las quejas o denuncias sobre el incumplimiento de las obligaciones por parte de los integrantes
de la junta directiva y del Tribunal de Honor de los colegios de notarios, y darles el trámite
correspondiente a una denuncia por incumplimiento de la función notarial.
- Llevar un registro actualizado de las juntas directivas de los colegios de notarios y el registro nacional
de notarios. - Absolver las consultas que formulen los poderes públicos, así como las juntas directivas de
los Colegios de Notarios, relacionadas con la función notarial. - Supervisar la utilización del papel seriado
y del papel notarial que administran los colegios de notarios. - Ejercer las demás atribuciones que señale
la ley y normas reglamentarias o conexas.
Atribuciones del Presidente del Consejo del Notariado, son las siguientes:
- Dirigir el equipo técnico y administrativo en las funciones y atribuciones asignadas al Consejo del Notariado.
- Representar al Consejo del Notariado ante los órganos competentes y en los actos públicos correspondientes.
- Proponer al Consejo del Notariado un plan de trabajo anual respecto a la vigilancia de la función notarial, con
arreglo a esta ley y normas reglamentarias o conexas.
- Convocar al Consejo para llevar a cabo las sesiones de trabajo según corresponda.
- Proponer ante el Consejo del Notariado los temas de agenda para las sesiones de trabajo y las mejoras
institucionales para el cumplimiento de sus atribuciones.
- Planificar, dirigir y disponer la realización de supervisiones a nivel nacional a los colegios de notarios y a los
oficios notariales.
- Planificar, dirigir y disponer la realización de inspecciones opinadas e inopinadas a los oficios notariales y a
los colegios de notarios, pudiendo designar a las personas o instituciones para tal efecto.
- Proponer normas y directivas para el mejor desarrollo de las funciones y atribuciones de la función notarial y
del Consejo del Notariado.
Ingresos del Consejo del Notariado, constituyen los
siguientes: