Masa Activa y Reintegración

Santiago Hurtado Iglesias

Asesoría en Derecho de la Competencia, Sociedades y Concursal

Master de Acceso a la Abogacía
Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, por el que se aprueba el
Texto Refundido de la Ley Concursal. Modificación Ley 16/2022

Código de Comercio y restante legislación mercantil aplicable:

Real Decreto 1514/2007 de 16 de noviembre por el que se aprueba el

Plan General de Contabilidad (B.O.E. de 20 de noviembre).

En todo lo que no se oponga a lo dispuesto en el actual Plan General de

Contabilidad, siguen vigentes las resoluciones aprobadas por el ICAC,
referidas fundamentalmente a las normas de registro y valoración.
CONCEPTO MASA ACTIVA

Constituyen la masa activa del concurso la totalidad de bienes y derechos integrados

en el patrimonio del deudor concursado a la fecha de declaración del concurso y los
que se reintegren al mismo o adquieran hasta la conclusión del procedimiento (Art.
192 TRLC). Excepciones: bienes legalmente inembargables,(Art.192.2); propiedad
ajena, derecho de separación (Art. 239 TRLC). Problemática de buques y aeronaves
(241 TRLC) y (241.2 TRLC) si la separación/ejecución no se hubiese iniciado con el
plazo de un año desde la fecha de declaración del concurso, ya no podrá realizarse y
la clasificación y graduación se regirá por el TRLC
El objetivo de la elaboración del informe concursal establecido en la LC (289) no
es otro que el poder ofrecerles a las partes interesadas dentro del expediente la
información necesaria para poder formarse una opinión sobre el valor de los
activos de la concursada y la deuda que ésta tiene con sus acreedores, así como
la posible viabilidad de la empresa.

Unidades Productivas. Art. 200 del TRLC. Concepto: conjunto de medios

organizados para el ejercicio de una actividad económica esencial o accesoria.
Sentencia del Tribunal Supremo de 27 de febrero de 2018 (Roj: STS 752/2018)
Coincide sustancialmente con la establecida a efectos laborales por el artículo
44.2 del Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores (“ET”)
Diferencia “mantenga su identidad”
El denominado PRE - PACK. Solicitud de concurso con presentación de oferta de
adquisición de una o varias unidades productivas. 224 bis.

El deudor puede presentar junto con la solicitud de concurso una propuesta

escrita vinculante de acreedor o de tercero para la adquisición de una o varias
unidades productivas.
El acreedor o el tercero debe asumir la obligación de continuar o de reiniciar la
actividad por un mínimo de 3 años.
El auto de declaración concederá plazo de 15 para formular observaciones o
propuestas vinculantes alternativas y al tiempo que la AC emita informe
Si hay varias propuestas, la AC emitirá informe de avaluación de estas.
En los informes valorará el interés del concurso y sus efectos sobre masa activa
y pasiva.
El juez concederá, en su caso, nuevo plazo de 3 días para mejoras y dentro de
los 3 siguientes aprobará la mas ventajosa para el interés del concurso.

Experto para recabar ofertas de adquisición de la unidad productiva 224ter y ss.

2.1 Inventario de la Masa Activa (Art. 198 a 203 TRLC)

El artículo 198 TRLC, FORMACIÓN DEL INVENTARIO, establece que se elaborará: “(…)
un inventario que contendrá la relación y el avalúo de los bienes y derechos del
deudor integrados en la masa activa a la fecha de cierre, que será el día anterior al
de emisión del informe (…)”.

Así pues, el inventario de la masa activa lo compondrá la relación y el avalúo del

deudor de todos los bienes y derechos de los que sea titular la concursada, al día
anterior al de la emisión del informe de la administración concursal.

Para la realización de este inventario es conveniente apoyarse en la propia

contabilidad de la concursada ya que el ACTIVO CONTABLE de la misma debe incluir
todos sus bienes y derechos.
2.1 Inventario de la Masa Activa (continuación)

Asimismo, es conveniente que el inventario de la masa activa mantenga el mismo

orden y clasificación que el activo contable de la concursada, ya que sirve como
comprobación de haber incluido todos sus bienes y derecho.

Art. 199 De cada uno de los bienes y derechos se expresará su:

Naturaleza:
Características:
Lugar en que se encuentra
Datos de identificación registral, en su caso
Gravámenes, trabas y cargas (naturaleza y datos de identificación)
2.3. Criterios de valoración (1)

A tenor de lo establecido en Art. 201 del TRLC el inventario de la masa activa se valorará
con arreglo a su valor de mercado teniendo en cuenta las circunstancias que le afecten:
cargas o gravámenes de naturaleza perpetua, temporal; así como las garantías reales y
embargos que garanticen o aseguren deudas no incluidas en la masa pasiva.

Según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española valor significa

“Cualidad de las cosas, en virtud de la cual se da por poseerlas cierta suma de dinero o
equivalente”.

Mercado, en términos económicos generales, se designa como aquel conjunto de

personas y organizaciones que participan de alguna forma en la compra y venta de los
bienes y servicios o en la utilización de los mismos.
Concepto recogido en el art.111.2 del TRLC.
2.3. Criterios de valoración (2)

En la legislación de carácter económico aparece el concepto de “valor mercado”, por

La Ley 36/2006, de 29 de noviembre, de Medidas para la Prevención del Fraude Fiscal,
en la que se entiende por valor normal de mercado aquel que se habría acordado por
personas o entidades independientes en condiciones de libre competencia.

Pero es en el PGC (RD 1.514/07) donde se establecen los criterios de valoración más
acordes a cada bien, partida o servicio. Es por ello que para encontrar el concepto de
valor de mercado acudimos al PGC que en su apartado “marco conceptual de la
contabilidad” se establece el “valor de mercado” como “valor razonable”.

Pero cuando no se pueda establecer un valor de mercado o valor razonable por los
métodos más usuales y fiables porque no existan las condiciones necesarias para
poderlos aplicar, se podrá utilizar otros métodos como su precio de adquisición o su
coste de producción con las correcciones valorativas que correspondan .
2.4. Criterios de valoración valor de mercado o valor razonable

Según el NPGC valor razonable es el importe por el que puede ser intercambiado un
activo, entre partes interesadas y debidamente informadas, que realicen una
transacción en condiciones de independencia mutua. El paradigma es la bolsa, con
matices.
Con carácter general, el valor razonable se calculará por referencia a un valor fiable
de mercado.
Homogéneos

Mercado activo de bienes Hay compra/venta

Precios conocidos
Método comparativo por referencia a otras transacciones recientes.

Métodos de descuento de flujos de efectivos futuro.

En cualquier caso, las técnicas de valoración empleadas deberán ser consistentes con las
metodologías aceptadas y utilizadas por el mercado para la fijación de precios.
Bolsa: disfunciones, cotización/valor real.
Inmobiliario: testigos, comparativo, etc.

Otros métodos de valoración aplicables dentro del concepto de valor razonable,

según las circunstancias, son: (pág. 60 NPGC)
Valor neto realizable. Importe que se puede obtener en el mercado por su venta, en
el curso normal del negocio deduciendo los costes

Valor actual. Se obtiene a través de los flujos de Tesorería actualizados a un tipo

adecuado.

Valor en uso. De un activo o unidad generadora de efectivo es el valor actual de sus

flujos.

Valor residual. Valor en el momento actual deducidos los costes de ventas tomando en
consideración el resto de su vida útil.

Coste amortizado (Valor inicial de un activo financiero).

3. Relación de litigios (Art. 202 TRLC)

Relación de todos los litigios que pudieran afectar a la masa activa y otra
comprensiva de cuantas acciones debieran promoverse, a juicio de la
administración concursal, para la reintegración de la masa activa. Informando en
ambas sobre las correspondientes actuaciones judiciales:

Viabilidad
Riesgos
Costes
Posibilidades de financiación

¿ Ubicación y tratamiento práctico?

4. Bienes de propiedad en poder del concursado ajena
(Art. 198.3TRLC)
Sobre los que tengan derecho de uso no se incluirán en el inventario, debiendo
figurar únicamente el derecho de uso correspondiente del arrendatario financiero
concursado.
VALORACIÓN DE EMPRESA EN FUNCIONAMIENTO Y EMPRESA EN LIQUIDACIÓN

Cobra relevancia en la Directiva 2019\1023 como criterio del “best interest of

creditors”

El valor de la empresa así como el de sus unidades productivas y bienes y derechos

de una empresa en funcionamiento puede ser muy diferente al de una empresa en
liquidación.

En una empresa en concurso se debe poner en duda el “principio de empresa en

funcionamiento” que establece el PGC (se considerará, salvo prueba en contrario, que
la gestión de la empresa continuará en un futuro previsible…).

Las concursadas que antes de la emisión del informe hayan solicitado la liquidación,
en principio, deberán ser valoradas teniendo en cuenta este hecho. Además, aunque
no se haya solicitado la liquidación, si de las circunstancias de la empresa se
desprende su inviabilidad (se encuentran inactivas, sin plantilla o en proceso de
despido de la misma, etc.), también se deberá valorar como una empresa en
liquidación.
Sin embargo, si se tratara de una empresa de cuyas circunstancias se desprendiera la
posible viabilidad (empresa con actividad y en proceso de restructuración, etc.) debería
valorarse como empresa en funcionamiento.

Ley 16/2022, traslada estos principios a la norma nacional.

654.7º: El plan de reestructuración debe superar la prueba del interés superior de los
acreedores. Se considera que no lo supera cuando sus créditos se vean perjudicados por el
plan en comparación con su situación en caso de liquidación concursal de los bienes del
deudor individualmente o como unidad productiva.
Se comparará el valor de lo que reciban conforme al plan con el valor de lo que pueda
razonablemente presumirse que hubieran recibido en caso de liquidación concursal
CONSERVACIÓN DE LA MASA ACTIVA (Art. 204 a 225 TRLC.)

No se puede enajenar o gravar los bienes y derechos de la masa activa sin autorización
del juez. Art. 205 TRLC
Se exceptúa de lo anterior los actos de disposición indispensables para garantizar la
viabilidad de la empresa o necesidades de tesorería que exija la continuidad del
concurso Debiendo comunicarse inmediatamente a juez del concurso y justificarse su
necesidad. (Art. 206 TRLC.).
Los actos de disposición que no sean necesarios para la continuidad de la actividad
cuando se presenten ofertas que coincidan sustancialmente con el valor que se le ha
dado en el inventario. Se entenderá que hay coincidencia sustancial si la diferencia es
inferior al 10% para inmuebles y al 20% para muebles y no constare oferta superior. Se
deberá comunicar inmediatamente a la oferta recibida y el carácter no necesario al juez
y su en el plazo de 10 días no se presenta una superior quedará aprobada (Art. 206.2
TRLC)
 REINTEGRACIÓN CONCURSAL
 

Finalidad: reintegrar a la masa activa (de derecho) lo que ha salido de la

misma en perjuicio de los acreedores del concursado (tutela del crédito, de
forma similar a la acción pauliana ex arts. 1111 y 1291 c.c.)
 

Justificación: la experiencia acredita que en la cercanía de la insolvencia se

realizan actos que puede perjudicar a los acreedores de deudor
(desviaciones patrimoniales, favorecimiento de ciertos acreedores,
liquidación apresurada a precios “de derribo” de los activos.
Régimen especial por varios motivos:

a) No resulta necesario acreditar el fraude o mala fe (consilium fraudis).

b) Tampoco tiene que acreditarse la subsidiariedad (que no pueden cobrar de

otro modo).

c) Sólo debe acreditarse el “perjuicio para la masa”, en términos objetivos.

d) Se facilita dicha prueba mediante una serie de presunciones de perjuicio, unas

iuris et de iure y otras iuris tantum.

e) Periodo sospechoso: dado afecta a la eficacia de operaciones que, fuera del

concurso, serían normalmente perfectamente válidas y eficaces, se limita a los
actos realizados en los 2 años anteriores a la fecha de la declaración del concurso.
 Presupuestos
a) Se puede rescindir cualquier tipo de acto jurídico realizado por el concursado
(concepto muy amplio): contratos, negocios jurídicos, pagos, compensaciones,
omisiones, etc. (art. 226 TRLC).

b) Modificación Ley 16/2022. Realizado dentro de los 2 años anteriores a la fecha de

solicitud de la declaración del concurso, así como los realizados desde esa fecha a la
declaración. (el denominado “período sospechoso”). Igualmente dentro de los dos
años anteriores a la fecha de la comunicación de negociaciones con los acreedores o
la intención de iniciarlas, para alcanzar un plan de reestructuración, así como los
realizados desde esa fecha a la de la declaración de concurso, siempre que no se
hubiere homologado o el concurso se declare dentro del año siguiente a la
finalización de los efectos o prórroga de la comunicación.
c) Que cause un perjuicio objetivo a la masa activa (transmisión gratuita o por debajo
de su valor de mercado de un activo, condonación de créditos, pago anticipado a
ciertos acreedores o mejora de su posición mediante el otorgamiento de garantías
con posterioridad al nacimiento del crédito, etc.). No se exige el requisito subjetivo
del fraude o mala fe. Concepto amplio de perjuicio: no sólo disminuir la masa activa o
evitar su incremento sino también alterar la par conditio creditorum (STS de 10 de
julio de 2013, entre otras).
 Presunciones de perjuicio
1. Presunciones iuris et de iure o absolutas de perjuicio (art. 227 TRLC):
 
a) cuando se trate de actos de disposición a título gratuito, salvo las
liberalidades de uso.
b) Pagos u otros actos de extinción de obligaciones cuyo vencimiento
fuere posterior a la declaración del concurso, excepto si contasen
con garantía real (alteración de la pars conditio)
Sólo cabría probar que no se dan los presupuesto de la presunción (que
no fue un acto a título lucrativo, que era una liberalidad al uso, que no
se pagó antes del vencimiento).
Problemática de las garantías concedidas a favor de tercero (familiar,
empresa del mismo grupo; STS de 20 de abril de 2014).
1. Presunciones iuris tantum o relativas de perjuicio (art. 228 TRLC):
 
a) Los actos de disposición a título oneroso realizados a favor de alguna de las
personas especialmente relacionadas con el concursado (cfr. arts. 283 y 284 TRLC).
b) Los actos de constitución de garantías reales a favor de obligaciones preexistentes
o de las nuevas contraídas en sustitución de aquellas (alteración de la pars
conditio).
c) Los pagos u otros actos de extinción de obligaciones cuyo vencimiento fuere
posterior a la declaración del concurso si contasen con garantía real (cfr. arts. 270 y
430 TRLC).
En estos casos, además de poder probar que no se dan los presupuestos de la propia
presunción (no era una persona especialmente relacionada, la garantía se otorgó de
forma simultánea, etc.), se puede probar que -aun siendo el caso subsumible en la
presunción- no se causó perjuicio alguno a la masa activa.

Fuera de estos casos, la carga de la prueba del perjuicio recae en quien ejerza la acción
(art. 229 TRLC) que será normalmente la Administración concursal (acreedores
subsidiariamente).
 Excepciones
No cabe ejercer esta acción de reintegración concursal) a su aplicación (art.
230 TRLC):
a) Actos ordinarios de la actividad del concursado en condiciones normales
(operaciones corrientes y en condiciones “normales” de mercado).
b) Garantías a favor del crédito público o del FOGASA o tendentes a lograr
la regularización de responsabilidad penal.
c) Amparados por los sistemas de pagos y compensación y liquidación de
valores e instrumentos derivados (sistema bancario y mercados de
valores) (art. 14 y ss. Ley 41/1999).
d) Medidas adoptadas en el marco de la resolución bancaria o de empresas
de servicios de inversión.
e) Los acuerdos de refinanciación y los acuerdos extrajudiciales de pagos
que cumplan las condiciones legalmente exigidas para dicha
irrescindibilidad (concurso consecutivo, ex art. 697 y ss. TRLC).
 Cuestiones procesales
 
1. Legitimación activa: la Administración concursal (art. 231 TRLC).
Subsidiariamente, los acreedores (si la AC no la ejercita en los dos
meses siguientes a ser formalmente requerido para hacerlo, excepto
acuerdos de refinanciación y AEP ex art. 699 TRLC).
a. Los acreedores litigarán a su costa y, sólo en caso de éxito, serán
resarcidos con los gastos incurridos con cargo a lo recuperado ex
art. 232.3 TRLC (escaso incentivo).
b. La AC puede ejercitarla también transcurrido el plazo de dos
meses (si lo hace no pueden hacerlo ya los acreedores; si ya lo han
ejercido éstos se acumularán ambos procedimientos). 
2. Legitimación pasiva: el concursado y el resto de partes del acto
impugnado (art. 233.1 TRLC) y, en su caso, contra los terceros a los que se
les haya transmitido el bien, si se quiere que le alcance los efectos (art.
233.2 TRLC).
3. Procedimiento: incidente concursal ante el juez el concurso (art. 234
TRLC).
4. Cabe recurso de apelación, legitimado quien fuera parte en la rescisión y,
en su caso, de casación por interés casacional.