TEMA II

EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO.
• TEORIA DE LOS ESTATUTOS
• a) Escuela Italiana
• b) Escuela Francesa
• c) Escuela Flamenco-holandesa
• d) Escuela Francesa
• e) Escuela Alemana
• f) Escuela Angloamericana

• ESCUELAS MODERNAS: Doctrinas: Comitas Gentium, Reciprocidad

Legislativa, Nacionalidad, Comunidad Jurídica de los Estados
ORIGEN DEL DIPr.

• Los glosadores se dedicaron a analizar el Derecho Romano y

los Estatutos. Entre los más destacados glosadores, llamados
también ESTATUTARIOS, podemos citar a ACURSIO,
IRNERIO Y PLACENTINO, que realizaron un aporte
significativo en el desarrollo de nuestra materia.
ORIGEN DEL DIPr
• La Glosa de Acursio en 1228, se ocupó de comentar uno de
los textos del Código de Justiniano bajo el título de la “Suma
Trinitate et fide Católica”, que rezaba en la “Ley Cunctus
Populus quos elementiae nostrae regit imperium” que expresa
lo siguiente: Deseamos que todos los pueblos sometidos al
imperio de Nuestra Clemencia profesen la religión que San
Pedro apóstol enseñó a los romanos, según declara hasta hoy
la propia religión por él mismo practicada y mandamos que
todos los que observen esta Ley estén comprendidos bajo el
nombre de cristianos católicos”.
LAS ESCUELAS ESTATUTARIAS.

• LA ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA. - Siglo XIII a XV. Son tres los

factores que marcan el inicio de la Escuela Italiana:

• Político. - El feudalismo no era arraigado y las ciudades que formaban el Imperio

Romano: Módena, Milán, Venecia y Pisa, tenían Estatutos propios, pero sometidos
a la LEY ROMANA.
• Económico. - Intenso tráfico comercial de las ciudades del norte de Italia con
otros países. 
• Jurídico. - Los pueblos del Norte de Italia tenían sus propios estatutos, gozaban
de autonomía legislativa, pero también regía para ellos el derecho romano, esto
generaba frecuentes conflictos en la aplicación de esa diversidad de normas
jurídicas a casos particulares. Que estatuto iba a regir la relación jurídica o el
derecho romano?
ESCUELA ESTATUTARIA ITALIANA.

• LOS POST-GLOSADORES. Baldo de Ubaldis y Bártolo de Sassoferrato. Se encargaron de

comentar las glosas puestas a los textos del “corpus juris” por los glosadores, profundizando y
analizando el espíritu de las leyes y no así cual hubiese sido la intención del legislador.
• BÁRTOLO DE SAXOFERRATO, (131-1357) catedrático en Bolonia. Realizó grandes aportes al
desarrollo del Derecho Internacional. Entre los aportes realizados fue establecer y diferenciar los
ESTATUTOS FAVORABLES de los ESTATUTOS DESFAVORABLES, como punto de
partida para la extraterritorialidad del derecho y la ley.
 
• ESTATUTOS FAVORABLES. Seguían a las personas donde quiera que estas se encuentren,
como un patrimonio jurídico, respecto a los derechos y obligaciones, no expuestos a los cambios
de legislación cuando ellos se trasladaban de su territorio original.
 
• ESTATUTOS DESFAVORABLES, consagran una incapacidad o prohíben la realización de un
acto. Su mayor logro fue vencer la territorialidad legislativa, dentro del absolutismo feudal.
ESCUELA ESTATUTARIA FRANCESA DEL SIGLO XVI

Dos corrientes doctrinarias opuestas:

• Charles Dumoulin (1500-1566) cuya posición se identifica
con los intereses del poder real aceptando la
extraterritorialidad de la ley.

Bertrand D`Àrgentre (1519 -1590) que representa los intereses

del feudalismo, con una posición territorialista, influenciada
por las fuertes tradiciones del lugar y la época.
ESCUELA HOLANDESA
• Siglo XVII, 1500 a1600. Principales exponentes: Pablo Voet (1619-
1677) Juan Voet (1647-1714) y Ulrico Huber (1636-1694).
• Para ellos el derecho y la aplicación de las leyes eran de carácter
estrictamente territorialista. No admiten la extraterritorialidad de la ley
basada en un fundamento jurídico, sino única y excepcionalmente
como un acto de cortesía de Estado a Estado, basado en una simple
conveniencia e interés mutuo.
 
• Pablo Voet es el primero en utilizar el principio de la comitas
gentium, como única excepción para aplicar el derecho extranjero.

• Sus principios y fundamentos fueron base para la doctrina y

jurisprudencia angloamericana.
ESCUELA FRANCESA DEL SIGLO XVIII 1600 - 1700

• Admite con más amplitud la extraterritorialidad del Derecho.

• Se destacan: Boullenois, Bouhier y Froland.

• APORTES:  Trasciende esta escuela por:

 El análisis de las unidades patrimoniales.
 La irrevocabilidad de la capacidad adquirida.
 El inicio de los estudios de las “calificaciones” y “el reenvío”
 
• Las escuelas estatutarias de este período han generado soluciones
importantes que permanecen en el DIPr.
ESCUELA ALEMANA DEL SIGLO XIX.

• Se destacan: Zacharial, Wachter, Schffner y Haus.

• Estos autores consideraron que las escuelas estatutarias no dieron respuestas
concretas a los cuestionamientos planteados por el DIP.
 
• Ello los condujo a glosar las leyes romanas que regían en sus territorios en forma
paralela a sus leyes particulares.
 
• Creen que la solución a los conflictos de leyes debe ser de carácter extraterritorial.
• Lo importante de esta escuela es la búsqueda de principio generales.
ESCUELA ANGLOAMERICANA. siglo XIX y XX.
• Se destacan en esta escuela; Story, Venn Dicey y otros.

• Joseph Story (1779-1845) norteamericano, usó la expresión de derecho internacional privado por
primera vez en su obra clásica en 1834, creando dicha denominación. Story fundamenta la
aplicación extraterritorial del Derecho en la teoría de la “Comitas Gentium” o cortesía
internacional.
 
• Venn Dicey, Jurista inglés, sustituye la denominación “Comitas Gentium” por la teoría de los
“derechos adquiridos”, indica que el punto de partida es la aplicación estricta de la territorialidad
de la ley, por lo cual el tribunal debe aplicar estrictamente su propia ley. Sin embargo, admite una
excepción para la aplicación de las leyes extranjeras, únicamente cuando se reconoce un derecho
subjetivo, adquirido en otro territorio, al amparo de otras leyes, pero que no afecten al orden
público.

• Además, señala que para que produzcan efectos extraterritoriales deberá existir una ley en el
Estado que va a reconocerlos.
ESCUELAS MODERNAS SOBRE LA
EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO

• Doctrina de la Cortesía Internacional, llamado también Comitas Gentium.

• Doctrina de la Reciprocidad Legislativa y Diplomática, ob reciprocam

utilitatem.

• Doctrina de la Nacionalidad, que le atribuye un fundamento político a la

aplicación del derecho extranjero, concretado en la Teoría de la Nacionalidad de
Estanislao Mancini.

• Doctrina de la “Comunidad Jurídica” de Carlos Savigny, que atribuye un

fundamento jurídico a la extrateritorialidad de la ley.
DOCTRINA DE LA CORTESIA O COMITAS GENTIUM.

• Surge la Teoría de la Cortesía Internacional o de la Comitas Gentium,

para la aplicación extraterritorial de la ley de acuerdo con la doctrina
de la escuela holandesa, surgida en el siglo XVI a través de Pablo y
Juan Voet y Huber, basada en un principio de absoluto territorialismo,
influenciada por el feudalismo. 
• Esta teoría señala que los países pueden concederse la aplicación
extraterritorial de sus leyes, únicamente como un acto de cortesía, de
benevolencia, fundamentado por la utilidad que recíprocamente
pueden obtener de esto.
DOCTRINA DE LA RECIPROCIDAD DIPLOMATICA O
LEGISLATIVA.
• El Derecho de Aubana prohibía a los extranjeros el Derecho Sucesorio. Este
derecho odioso a todo principio de justicia fue derogado en Francia el 1789, pero
no por el interés de la justicia en general, sino por el interés de los franceses que
vivían en el extranjero, a fin de que se les permitiera ejercer el derecho sucesorio
en el extranjero, como un acto de reciprocidad diplomática y/o legislativa.

• Así se aprueba el art. 11 en el Código Civil Francés, que adopta el sistema de la

reciprocidad diplomática en cuanto al ejercicio de los derechos civiles de los
extranjeros en Francia y a su vez de los franceses en el extranjero, en base
únicamente a acuerdos diplomáticos.

• Esta teoría según algunos tratadistas carece de un fundamento jurídico y más bien
pareciera que se sustenta sobre una base egoísta y utilitarista de los Estados, por lo
cual fue muy criticada.
DOCTRINA DE LA NACIONALIDAD DE PASCUAL
ESTANISLAO MANCINI. (1854 - 1874).
• Pertenece a la Escuela Italiana moderna.
• Su doctrina parte de un análisis del art. 3 del Código Civil Francés de 1804, que
dice “Las leyes relativas al estado y capacidad de las personas, rigen a los
franceses aun cuando vivan en el extranjero”.
• Mancini dice: “Los factores geográficos, la raza, las costumbres, la historia,
determinan en cada pueblo el sistema de derecho. Determinan también la
organización de las relaciones de familia, las relaciones comerciales más
frecuentes, entre otras.
• Para Mancini buena parte de las leyes del Derecho Privado, por ejemplo el
Derecho Civil, son el reconocimiento de la realidad del hombre, de la realidad de
su nacionalidad, de sus condiciones históricas y naturales.
• El carácter político de ésta teoría es notorio cuando expresa que no es suficiente
que existan todas las condiciones naturales e históricas para constituir una
nacionalidad. Se requiere además de un complemento vital para conformar el ser
de una nación, de un principio fundamental que es la “conciencia de
nacionalidad”.
DOCTRINA DE LA NACIONALIDAD
• Esta “conciencia” decía Mancini es indispensable para “cohesionarse internamente y
manifestarse y fortalecerse externamente”.
• Mancini: “nación es un concepto de nacionalidad de cultura común. Ese sentimiento de
solidaridad en el destino común, de cohesión, es la fuerza principal de una nación. La
conciencia de nacionalidad es capaz de superar las derrotas y las crisis más agudas que pueda
sufrir una nación. Mancini cuando habla del fundamento de la extraterritorialidad del derecho
dice: “Hay dos partes del Derecho Privado del individuo extranjero: Una necesaria y
otra voluntaria. 
• Son necesarias las que rigen el estado personal y las relaciones de familia y que constituyen
un conjunto de atributos y cualidades diferentes para cada nacionalidad. El extranjero no
puede renunciar a esas cualidades que son inherentes a él. Las leyes que le son pertinentes, las
leyes de su nacionalidad le seguirán donde quiera que él vaya.
• Son voluntarias las leyes que conciernen a los bienes y al goce de ellos, a la formación de los
contratos, las obligaciones y otros. El individuo extranjero puede invocar su ley nacional, si
esta no afecta al orden público de la nación que lo acoge.
• La noción de orden público es para Mancini, una excepción al principio de aplicación de
leyes extranjeras. Excepción a la que las naciones están obligadas por un deber de justicia
internacional.
DOCTRINA DE LA NACIONALIDAD
• En esta doctrina, las naciones por el hecho de integrar una comunidad internacional
deben respetar obligatoriamente tres principios: La nacionalidad, la libertad y la
soberanía.
• Soberanía. - Cuando el legislador reconoce en su territorio la eficacia de las leyes
extranjeras que regulan la persona, la familia y la sucesión, en todo lo que no afecte al
Orden Público del país.
• Libertad. - Cuando el legislador no pone obstáculo en sus leyes a la voluntad
inofensiva del extranjero y le permite elegir la legislación y regla jurídica a la que
desea someter sus actos o la que más le convenga a sus intereses patrimoniales.
• Soberanía. - Cuando se impone a todos la ley territorial, sean nacionales o
extranjeros por tratarse de aspectos que atañen al Orden Público de la nación,
imponiendo el más riguroso respeto de su Derecho.
• El tema central esta tesis coloca en una situación de desventaja a quienes son países
con una fuerte población extranjera y beneficia a los países de fuertes emigraciones.
DOCTRINA DE LA COMUNIDAD JURÍDICA DE FEDERÍCO
CARLOS SAVIGNY. (1779 - 1861).
• Jurista, jefe de la Escuela histórica Alemana, desarrolla una teoría profunda del
Derecho Internacional Privado, a la cual le da un fundamento esencialmente
jurídico.
• SAVIGNY, busca un criterio jurídico para explicar la extraterritorialidad del
Derecho y lo encuentra en la Comunidad de Derecho de los Estados.
 
• Basa la existencia de la Comunidad Jurídica en dos grandes pilares que son el
origen del Derecho: el Derecho Romano y el Cristianismo, sustrato común a
todos los sistemas jurídicos y que permite aplicar la legislación de los diversos
Estados en el territorio de otro Estado.
• Savigny toma en cuenta para su estudio, dos regiones: la asiática y la europea, y es
en la europea donde se da la comunidad jurídica, por el hecho de haber influido
en su conformación aquellos pilares: El Derecho Romano y el Cristianismo.
DOCTRINA DE LA COMUNIDAD JURÍDICA.

• En la Comunidad Jurídica de los Estados está el fundamento jurídico para la

extraterritorialidad del Derecho. Pero esta obligación para la aplicación
extraterritorial del Derecho tiene dos excepciones: cuando se está frente a una norma
rigurosamente obligatoria que domina la relación jurídica Ej : leyes penales (Orden
Público) o cuando el Derecho Extranjero es desconocido para el Juez (institución
jurídica extraña al derecho local).

• La Teoría de Savigny ha sido fuente de inspiración para muchas legislaciones y para

algunas normas del Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y 1940.
 
• Su TEORÍA SOBRE LA COMUNIDAD JURIDICA DE LOS ESTADOS ha influido
en la conformación de principios jurídicos homogéneos del mundo contemporáneo, lo
que también determinó la progresiva codificación en el Continente Americano.