TRABAJO PRACTICO DE DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO

INTRODUCCION: El presente trabajo practico a modo de introduccin, las

aspiraciones de los hombres por conocer otros pases las necesidades del
comercio internacional entre otros factores han provocado un acercamiento
y una intercomunicacin cada vez ms grande entre personas fsicas y
colectivas pertenecientes a sistemas jurdico diferentes.
1.- ORIGENES O ANTECEDENTES DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
R.- los juristas del derecho discuten si el DIPR. Tuvo su origen en la
antigedad o si es una rama ms moderna. Algunos, como Antonio
Boggiano descreen de los antecedentes del DIPR. Aunque consideran al
derecho romano para comenzar a investigar y detallar el origen del mismo.
Parece inoficioso estudiar si en los antiguos derechos griego y romano
regan normas de DIPR. anlogas a las actualmente en vigor, pues, aun
suponiendo su controvertida existencia, tales reglas no han ejercido ulterior
influencia, resultando curioso que los juristas romanos no nos hayan legado
en esta materia.
Nuestra posicin se inclina ms a la de otros autores como Goldschmidt o
Espinar Vicente, ya que, si bien el DIPR. tal como lo entendemos hoy en da,
no existi posiblemente hasta 1228, la problemtica del conflicto de leyes
se inscribe en la historia desde antes. En tal sentido, cabe remontarnos a la
antigedad para ver cmo en Grecia o Roma eran resueltos los casos
iusprivatistas con elementos extranjeros. Espinar Vicente aclara con
puntualidad estos conceptos.
Pues bien, aunque en principio creemos posible admitir la existencia de
relaciones privadas internacionales y de frmulas especficas para la
solucin de estos problemas, queremos sealar que esta constatacin no
implica necesariamente la afirmacin correlativa de que los supuestos de
trfico externo y las respectivas jurdicas del mundo antiguo sean
susceptibles de asimilacin a lo que hoy consideramos como el objeto y
tcnicas de reglamentacin de nuestra disciplina.
DENOMINACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Esta rama del derecho, Derecho Internacional Privado, es una de las que
ms especulaciones causan, sobre todo en relacin a su denominacin, se
dice que esta rama del derecho se denomina DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO, a partir de 1834, cuando el tratadista norteamericano Joseph
Story, emplea la expresin en su obra Commentariesonthe conflicto of laws
(Niboyet ), y que posteriormente fue utilizada por Schaeffner y Foelix, el
primero titula de esta manera su obra, en 1841.

2.- LAS ESCUELAS ESTATUTARIAS

A) ESCUELA ITALIANA: la escuela italiana en ausencia de normas legales
que le permitiera solucionar los conflictos de leyes dirigi su pensamiento
en busca de principios destinados a ese propsito glosando los textos
romanos por ellos los primeros juristas pertenecientes a esta escuela
recibieron el nombre de glosadores.
Posteriormente en el siglo XIV aparecieron otros juristas denominados post
glosadores quienes fueron los verdaderos expositores de la escuela
estatutaria italiana entre ellos los ms notables fueron Bartolo de Sasso
Ferrato (1314 1357) cuyos escritos podemos afirmar constituyen el
verdadero asiento cientfico del derecho internacional privado.
Respecto a esta doctrina, a menudo pasa como su fundador el jurista
Brtolo, pero en realidad solo fue uno de sus sostenedores ms destacados,
no su creador, pues hubo algunos juristas anteriores a l que ya haban
formulado algunos de los principios fundamentales de esta escuela.
*LA ESCUELA ITALIANA SE CARACTERIZA:
1.- Por tener un carcter fundamentalmente romanista ya que la base de
apoyo de sus soluciones era el Derecho Romano.
2.- Por tratar de establecer un justo equilibrio entre la territorialidad y la
extraterritorialidad, al aceptar la aplicacin extraterritorial de los estatutos.
3.- Finalmente, esta escuela se caracteriz por el mtodo esencialmente
analtico empleado para formular sus principios.

B) ESCUELA FRANCESA:Escuela francesa del Siglo XVI

Dentro de ella se clasificaba los estatutos en reales y personales. Los reales
tenan aplicacin territorial y se referan, por ejemplo, al derecho de
propiedad. Los personales tenan aplicacin extraterritorial y se referan, por
ejemplo, a temas de capacidad.
Bertrand DArgentr (1519-1590), juez y maestro de derecho en Francia,
agreg la categora de estatutos mixtos. En ellos exista preferencia por el
estatuto real. Para este autor la solucin de los casos ius privatistas
internacionales era en principio territorialista.
DArgentr era un noble bretn y luch contra la absorcin de su provincia
por Francia. De ah su espritu defensor de la independencia de su provincia,
que luego fue aceptada como independencia del Estado francs. De all su
frase: todos los estatutos son reales.
Debemos destacar que, como seala Goldschmidt, exista en el Estado
moderno una doble lucha: la interna contra el feudalismo y la externa contra
la unificacin del Imperio. Bodin va ms all y seala que existe y le asiste a
cada Estado un poder irrestricto para autoregularse independientemente de
los dems.
C) ESCUELA HOLANDESA: Su fundamento es la Comitas Gentium o
sistema de la cortesa recproca basada en la necesidad de comerciar con
otros estados. Para Ulrico Huber (siglo XVII) el Estado aplica el Derecho
extranjero en virtud de un pacto tcito entre estados. Era una eleccin libre

del Estado que inspiraba la comitas traducida como cortesa u obligacin

legal.
Boggiano describe el pensamiento de Huber:En definitiva, siendo las normas
de cada Estado soberano aplicables en sus lmites jurisdiccionales,
obligando a todos los sujetos dentro de tales lmites y no fuera de ellos
(primera mxima de Huber); definiendo aquellos sujetos como permanente
o temporariamente radicados en su territorio (segunda mxima): el principio
territorial as entendido poda exceptuarse en virtud de normas locales de
Derecho Internacional Privado basadas en su tercera mxima, segn la cual
los jefes de los Estados, id comiter, obran de suerte que las leyes de cada
Estado, despus de haber sido aplicadas en los lmites de sus territorios,
conservan sus efectos en todo lugar, con tal que ni los otros Estados ni sus
sbditos sufran menoscabo en su poder o derecho.
La doctrina de Huber tuvo influencia decisiva en Inglaterra y Estados Unidos.
En el Reino Unido, hacia el siglo XVIII, los tribunales del commonlaw
aplicaron el lawmerchant (derecho mercantil), primero como hecho y luego
como derecho, as surge de lo dicho por Lord Mansfield en el caso Holman
vs Johnson, que en cada accin debe intentarse resolverla mediante la ley
de Inglaterra, pero, es necesario aplicar la ley del pas donde la causa de la
accin tuvo lugar.
Joseph Story en Estados Unidos en el siglo XIX sostuvo principios similares a
la teora inglesa. Su doctrina parte de que cada Estado es soberano, ningn
particular puede ser sometido a una ley que viole los derechos adquiridos
por su origen y la aplicacin del Derecho extranjero se realiza sobre la base
de pactos tcitos o expresos. As, tenemos que el Derecho extranjero es un
hecho que los jueces aplican por cortesa (art. 13 del Cdigo Civil, la
capacidad se regir por la ley del domicilio (art. 6 y 7 del Cdigo Civil), con
excepcin de los inmuebles, los contratos y el matrimonio.
El fundamento utilitario de esta escuela era la excepcin al principio de los
estatutos reales segn clasific DArgentr en la escuela francesa.
D) ESCUELA ALEMANA:
Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra
Sistema del Derecho Romano actual. Axiomas fundamentales:
1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del
derecho de soberana podra mandarse a los jueces a que aplicasen slo su
derecho nacional excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho
extranjero. Pero, mientras ms activas y numerosas son las relaciones entre
los diferentes pueblos, ms debemos convencernos de que es preciso
renunciar a este principio de exclusin para adoptar el contrario.
2. Clasificacin de las relaciones de Derecho y asiento jurdico de cada una
de ellas: Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio. Cosas:
ley del lugar de su situacin. Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento.
-Sucesiones: ley del ltimo domicilio del difunto. Asiento jurdico del
matrimonio: ley del domicilio del marido al momento de la celebracin.
Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre.
3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe
aplicar el derecho local vigente en el lugar de asiento de cada relacin
jurdica, sin distinguir si este derecho es de su pas o el de un Estado
extranjero. Pero existen excepciones: Leyes positivas rigurosamente

obligatorias. Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el

nuestro.
3.- LAS DOCTRINAS MAS IMPORTANTES
R.- las doctrinas modernas ms importantes tenemos
1.- la escuela angloamericana
2.- escuela de la personalidad
3.- escuela germnica
4.- escuela italiana
SISTEMADOCTRINALES
Doctrina (del latn doctrina) es un conjunto coherente de enseanzas o
instrucciones. Pueden estar basadas en un sistema de creencias sobre una
rama de conocimiento, campo de estudio o ciencia concreta, especialmente
al cuerpo del dogma de una religin, tal como es enseado por las
instituciones religiosas; ser los principios o posiciones que se mantienen
respecto a una materia o cuestin determinadas; o un sistema de
postulados, cientficos o no (frecuentemente con la pretensin de validez
general
o
universal).
En el mbito jurdico, doctrina jurdica es la idea de derecho que sustentan
los juristas. Si bien no originan derecho directamente, es innegable que en
mayor o menor medida influyen en la creacin del ordenamiento jurdico.
Tambin se utiliza la palabra doctrina para referirse a un principio
legislativo..
LOS POST-GLOSADORES O ESTATUTARIOS: Destaca Bartolo, quien sostiene
que
hay
dos
clases
de
estatutos:
reales
y
personales.
ESTATUTOS REALES: Se refieren a bienes inmuebles. Son territoriales, se
aplican dentro del territorio. Dentro de la ciudad producen efectos
universales, se imponen a todos los ciudadanos o extranjeros. Fuera de la
ciudad,
no
se
imponen
a
nadie.
ESTATUTOS PERSONALES: se refieren a las personas o a los bienes muebles.
Son extra-territoriales. Dentro de la ciudad solo se aplican a los sbditos.
Pueden ser prohibitivos: son los que imponen prohibiciones, los que crean
incapacidades.
Permisivos:
los
que
confieren
facultades.
Derecho Internacional privado: Conjunto de normas dirigidas a resolver los
conflictos
de
SISTEMAS
DOCTRINALES.
Sistemas
Doctrinales
derecho privado, que surgen de la disparidad legislativa de los Estados.
Dicha diversidad legislativa y la existencia, entre ciudadanos de distintos
estados, de mltiples relaciones, sociales, econmicas y, por ello, jurdicas,
explica que, cada vez con mayor frecuencia, surjan conflictos; conflictos
entre los propios particulares, pero tambin conflictos entre las normas de
uno y otro estado en que aqullos se amparan, trascendiendo, pues, el
derecho propio a la esfera internacional. El juez no puede entonces limitarse
a aplicar la propia ley, pues con ello no resuelve el conflicto, sino que lo
incrementa.
Se hace entonces necesario, aunque sea con entidad de excepcin, aplicar
la ley extranjera. Lo que supone e implica el reconocimiento de una serie de
normas o criterios, que determinan cul de las leyes, que entran en
conflicto, debe aplicarse. Porque una solucin racional y razonada de los
problemas de relacin no puede sustituirse por un capricho, ms o menos

racionalizado, acerca de la norma que se considerar para solventar el

choque
de
intereses.
Este conjunto de normas o criterios, denominado Derecho Internacional
privado, quiz sin gran exactitud (la expresin privado reduce su mbito, sin
tener en cuenta que los mismos problemas pueden presentarse en otros
rdenes jurdicos) responde a una autntica teora de colisin de leyes y,
ms que de leyes, de ordenamientos jurdicos. Y tiene por nica finalidad,
como se sabe, sealar qu ley y la autoridad es competente para regular y
actualizar
una
relacin
determinada.
Concebido como rama del derecho, el internacional privado ha provocado
mltiples discusiones entre los autores. No slo su contenido, la delimitacin
de sus propias normas, e incluso su denominacin entran en constante
diatriba, sino incluso su propio carcter de derecho. En efecto, la falta de
coercibilidad autntica, la ausencia de un mximo organismo legislador y
hasta interpretador de las normas, cuanto menos la ausencia de un eficaz
imponer sus preceptos que sancione la posible transgresin, llevan a
muchos a negarle naturaleza jurdica. Se discute, as mismo, si es, en
verdad, un Derecho Internacional. Los defensores de una soberana ya
trasnochada niegan la existencia sobre el estado de entidad alguna y limitan
la eficacia de esta rama del derecho al momento y hasta el momento en
que
se
quiera
acatar.
Realmente, parece difcil que el Derecho Internacional privado sea
internacional,
DOCTRINA HOLANDESA; Sus representantes fueron: Paul Voet, Jean Voet y
Ulric Huber. Esta doctrina se resume en tres principios: las leyes de cada
estado reinan en los lmites del estado y rigen sobre sus sbditos, pero ms
all no tienen fuerza alguna. Segundo, deben considerarse sbditos del
estado a todos los que se encuentren dentro de los lmites del territorio, ya
permanezcan transitoria o permanentemente y tercero, los jefes de estado,
por cortesa obran de suerte que una ley de otro estado, luego de haber
producido su efecto dentro de lmites territoriales de su pueblo, tambin los
conserva en los estados, siempre que dichos estados o sus sbditos no sean
lesionados
en
su
poder
o
en
sus
derechos.
TEORA DE STORY Joseph, influenciado por la doctrina holandesa, propugna
el territorialismo moderno: sostiene que, toda nacin posee soberana y
jurisdiccin exclusivas dentro de su territorio. La consecuencia directa de
sta regla es que las leyes de todo estado afectan y obligan a todos los
bienes dentro de su territorio, y todas las personas residentes sean
nacionales o extranjeras y tambin todos los contratos celebrados. Hizo
importantes innovaciones en el mtodo de jurdico, aplic el mtodo
inductivo, partiendo de los fallos de los tribunales para llegar a principios de
validez
general,
pero
de
gran
carcter
prctico.
Historia
de
las
Doctrinas
Conflictuales
Doctrina conflictual: es la doctrina para la solucin de los conflictos de leyes.
No hablamos de doctrinas sobre el Derecho Internacional Privado porque
este trmino no empez a utilizarse hasta el s. XIX por el norteamericano
Story.
Doctrinas Norteamericanas: Se han desarrollado a lo largo del siglo XX y han
supuesto una cierta revolucin en el Derecho Internacional Privado.
Se trata de mltiples autores, aunque con el denominador comn de la

preocupacin por el caso concreto y la bsqueda de soluciones a ese caso.

Los autores americanos critican el Derecho Internacional Privado y las
normas
de
conflicto
clsicas:
Porque se formulan en trminos demasiado generales y abstractos y
difcilmente podrn permitir en cada caso una solucin adecuada.
Porque las soluciones de las normas de conflicto clsicas son
enormemente rgidas, ya que, para cada campo concreto contienen una
solucin que el juez aplica mecnicamente al caso concreto, sin comprobar
si el criterio utilizado por el legislador es, en el caso concreto, significativo y
relevante.
As, a las obligaciones no contractuales les ser aplicable la ley del lugar
donde se produce el hecho del que deriva la obligacin. Pero, en ocasiones,
ese criterio (la norma de conflicto clsica) puede no ser acertada (as, en el
caso de dos moros con matrcula francesa que chocan en Espaa).
Porque el juez determina el Derecho aplicable sin considerar el contenido
concreto de las normas en uno y otro Estado. El mecanismo de la norma de
conflicto se pone en marcha sin atender al resultado al que su aplicacin
conduce.
Estos autores proponen una nueva orientacin del Derecho Internacional
Privado, un nuevo modelo de determinacin de las normas materiales (y no
del
ordenamiento)
aplicables.
As, en primer lugar, el juez no debe determinar el ordenamiento que se
aplica, sino si se aplican las normas materiales propias o extranjeras. El juez
debe analizar el contenido de las normas materiales de uno y otro
ordenamientos, para hallar los principios que subyacen a las normas
(objetivos de poltica legislativa, intereses que las explican, etc.).
Desde este punto de vista, los autores americanos proponen diferentes
tcnicas para la determinacin de la norma material aplicable, insistiendo
en unos aspectos o en otros (bsqueda de la solucin ms justa, de los
intereses de las normas, de la seguridad del trfico jurdico, de la vida
internacional de las personas, etc.). Lo que interesa de todas ellas es hallar
su influencia, que ha sido desigual segn los ordenamientos y las ramas
jurdicas. Han logrado poner en evidencia que el mtodo conflictual tiene
notables imperfecciones y que la norma conflictual debe ser mejorada para
lograr
la
solucin
ms
justa
en
el
caso
concreto.
En la prctica, se van modificando las normas conflictuales para
aproximarse cada vez ms a este ideal. As, se elaboran con cada vez mayor
frecuencia normas conflictuales que atienden a mbitos cada vez ms
concretos, lo que se ha denominado especializacin de las normas de
conflicto.
Frente a la segunda crtica de los autores americanos, encontramos que con
una frecuencia creciente, las normas conflictuales incorporan criterios
flexibles o abiertos, permitiendo una mayor valoracin judicial. Es el caso de
algunos preceptos del Cdigo espaol, en los que se hace referencia a la
aplicacin de la legislacin del Estado que presente una relacin ms
estrecha con el caso; incluso, en el Derecho suizo, este criterio del vnculo
ms estrecho o mayor relacin se ha fijado como clusula o principio
general.
Por ltimo, y frente a la ltima crtica, cada vez es ms frecuente encontrar
en normas de conflicto consideraciones de Derecho material, lo que obliga
al juez a valorar las normas vigentes en uno y otro ordenamientos.

APLICACION
DEL
DERECHO
EXTRANJERO.
Deben
distinguirse
2
aspectos:
1) El de la naturaleza del derecho extranjero: esto es, saber si el mismo es
un derecho o si por el contrario tiene naturaleza fctica, es decir es un
hecho.
2)
TEORIAS:
A) TEORIA NORMATIVISTA O JURIDICAS: consideran que el derecho
extranjero es derecho, por lo tanto el llamado formulado por la norma de
conflicto del juez est dirigi al orden jurdico extranjero, en cuanto conjunto
de normas. Se distinguen a su vez dos vertientes: una que estima que el
derecho extranjero se debe aplicar como derecho y como extranjero (teora
de la extranjera del derecho extranjero) y otra que exige, para su aplicacin
extraterritorial acudir a los recursos de incorporacin, apropiacin o
nacionalizacin
del
derecho
extranjero
al
derecho
nacional.
B) TEORIAS REALISTAS: conciben al derecho extranjero como un hecho,
naturaleza que le es atribuida como resultado de la extraterritorialidad y
que tiene la virtualidad de transformar lo que es derecho en hecho al
transponerse
las
fronteras
de
los
Estados.
STORY: sostiene que el derecho extranjero es un hecho que los jueces
nacionales
aplican
por
cortesa
internacional.
SISTEMA
ANGLOAMERICANO
Para estudiar y comprender bien la doctrina angloamericana debemos ver la
tesis sobre la cual se apoyan sus conclusiones las cortes de los pases y esto
solo podemos hacerlo estudiando la doctrina DArgentre en Holanda donde
la
obra
del
jurista
Breton
tuvo
la
mejor
influencia.
Los juristas Holandeses al estudiar el problema relativo al conflicto de leyes
tuvieron forzosamente que encontrar como nica teora elaborada la teora
de los estatutos cuyo primer fundamento cientfico fue el derecho romano
comn en el Sacro Imperio el cual los estatutos eran segn los
postglosadores,
derogaciones
personales
reales.
La doctrina angloamericana se basa en la teora de la cortesa internacional
en donde los jueces obran por razn cortesa al aplicar las leyes extraas,
que no pueden imponerse por la fuerza, ni por derecho sino dentro de su
propio territorio y que puedan aplicarse en u caso determinado cuando por
razn de cortesa internacional quiera aplicarlas al propio Estado.
Al preguntarnos Porque se aplica la ley extranjera? Queda resuelto en la
doctrina angloamericana recurriendo a la cortesa internacional que expresa
una idea de amabilidad o amistad internacional y una esperanza puramente
utilitaria
de
reciprocidad.
Defiende al contrario lo estricto o mnimo del derecho internacional privado.
Lo nico que debe estudiar son los conflictos de leyes porque es el ncleo
base
de
los
reglamentos.
Teoras del conflicto y dems teoras y el conflicto de las leyes
El trmino conflicto de leyes se utiliza sobre todo en jurisdicciones de la
tradicin legal anglosajona (Estados Unidos, Inglaterra, Canad, Australia,
etc.); derecho internacional privado se utiliza en Francia (priv internacional
de la primogenitura) as como en Italia, el de habla hispana y los Portuguspases y Grecia; derecho privado internacional se utiliza en la Alemania y los
otros
pases
Sistema angloamericano: El criterio decisivo radica en que los rganos
jurisdiccionales puedan ejercer un control fsico sobre el demandado, que

est localizable en el territorio de esos estados, pero no exige que tenga

lugar su domicilio en l. Sern competentes si pueden notificar el proceso
en
su
contra
a
demandado.
Sistema suizo: el criterio bsico es el del domicilio en suiza, dando igual la
nacionalidad
de
las
personas
implicadas
en
el
proceso.
FRANCIA
El sistema francs tiene dos notas esenciales: La relacin Derecho
internacional Derecho francs ha estado dominada por el principio de la
separacin de poderes. La ley como expresin de la soberana popular juega
un
papel
predominante.
Por ser el tratado internacional un acto jurdico que cae en la competencia
del ejecutivo, el juez francs ha sido muy reticente a interpretar y aplicar
normas internacionales sin una referencia directa a la norma legal interna.
El criterio gubernamental en la interpretacin de un acuerdo internacional,
al que el juez francs acude por la va de la cuestin prejudicial, tiene en la
prctica francesa una singular importancia. Reticencia tambin en la
aplicacin judicial de las normas y principios generales del Derecho
internacional. No obstante estar regido la relacin Derecho internacional
Derecho francs por normas constitucionales con soluciones progresivas, los
tribunales, han rebajado considerablemente el alcance de las frmulas
constitucionales. Slo una sentencia reciente del Consejo de Estado, Asunto
Nicol, parece constituir un punto de inflexin. Por las mismas razones,
doctrina y jurisprudencia francesas se han resistido a considerar como
hecho especfico la relacin Derecho comunitario europeo y Derecho
francs.

4.- LAS ESCUELAS ANGLOSAJONAS

R.- ESCUELA ANGLOSAJONA esta escuela tambin recibe el nombre de
continuadora de la holandesa su poca de aplicacin es el siglo XVII y
establece dos principios:
1.- el de aplicacin territorial de la ley
2.- el que se permite la aplicacin de un derecho extranjero, pero solo
determinados casos.
Story, nacido el mismo ao que Savigny (1779), fue un joven miembro de la
Corte Suprema de Estados Unidos y profesor de la Universidad de Harvard.
Fue uno de los que acu el nombre de la materia de DIP, hoy ms conocido
en ese pas como conflicto de leyes.
Este autor se aparta de la clasificacin de estatutos reales y personales,
pero retoma la cortesa como fundamento del DIPR. Sostena que el Derecho
extranjero era un hecho que los jueces aplicaban por cortesa. En esta
escuela cobra importancia el juez, ya que en el sistema anglosajn los
precedentes jurisprudenciales son la base jurdica, sobre todo en ese siglo.
Sostuvo que algunos institutos deben regirse por la ley del domicilio de la
persona. No obstante, entendi que existen excepciones como los
inmuebles (lex situs), los contratos (ley del lugar de celebracin) y el
matrimonio (lex celebrationis). Otras dos escuelas aparecieron en eterna
rivalidad: Yale y Harvard. La segunda, representada por Beale en 1935,

acentu la incorporacin legislativa del Derecho extranjero. Es decir que no

se aplic el Derecho extranjero como tal, sino que se incorpor al Derecho
propio. As, no hay un Derecho adquirido sin una ley que lo cree.
En Yale, Lorenzen opin que el juez recrea el Derecho extranjero
produciendo la nacionalizacin de dicho Derecho, es la nica manera de
reconocerlo. Es decir, no existe aplicacin del Derecho extranjero per se.
En Inglaterra, Dicey, contemporneo de Story, condicion la aplicacin de
un Derecho extranjero cuando un derecho ha sido adquirido en otro
territorio bajo una autoridad competente. Esta es la doctrina de los derechos
adquiridos o vested rights. Este autor fue de gran influencia en Beale y en
la escuela de Harvard.

5.- TEORIAS MODERNAS

R.- Bajo la denominacin de teoras modernas se ubican los esfuerzos
doctrinales correspondientes a los siglos XIX y XX tendientes a establecer
bases cientficas en la solucin de los conflictos internacionales de leyes.
Los criterios clarificativos que emplean, los autores son diversos, entre ellos
tenemos el de ARELLANO, que destaca la clasificacin en tres grandes
grupos:
Sistematizacin de los puntos de vista doctrinales orientada por la postura
frente al predominio de la aplicacin de la norma jurdica propia o de la
norma jurdica extranjera, NIBOYET, desde esta perspectiva, considera a la
escuela de la territorialidad, escuela de la personalidad del derecho y la
escuela intermedia.
Un tercer grupo puede clarificativo tiende a estudiar las teoras modernas
segn la procedencia de un autor, segn MIAJA DE LA MUELA, hay cinco
grupos: Anglo Americana, Alemana, italiana, francesa e Hispano Americana.
ARELLANO, no est de acuerdo con esta ltima clasificacin, por considerar
que no todos los autores de un pas o regin piensan de una misma manera.
En el presente trabajo sin embargo, se opta por la clasificacin de los
principales autores que tratan de los derechos de la personalidad.
TEORA DE STORY Josehp, influenciado por la doctrina holandesa, propugna
el territorialismo moderno: sostiene que, toda nacin posee soberana y
jurisdiccin exclusivas dentro de su territorio. La consecuencia directa de
sta regla es que las leyes de todo estado afectan y obligan a todos los
bienes dentro de su territorio, y todas las personas residentes sean
nacionales o extranjeras y tambin todos los contratos celebrados. Hizo
importantes innovaciones en el mtodo de jurdico, aplic el mtodo
inductivo, partiendo de los fallos de los tribunales para llegar a principios de
validez general, pero de gran carcter prctico.

TEORA DE SAVIGNY, Von Fiedrich Carl; Estudi esta manera desde un punto
de vista supranacional. Sostuvo que los diversos derechos estaban
subsumidos en un derecho comn y universal y desplaz el inters de los
juristas de los efectos territoriales o extraterritoriales de las leyes, a la
relacin jurdica que puso en el centro de su atencin los dos axiomas que
debe respetar todo sistema jurdico:
1.- Debe proporcionar a la relacin jurdica un derecho adecuado a
sus necesidades.
2.- Debe asegurar que ese derecho regula en todas partes a la
relacin.
Cada estado tena su Derecho aplicable y otro estado sealaba otro, de
modo que la misma relacin vena a ser regida por leyes distintas segn
fuera el estado que las juzgar. Por eso era necesario que, en lugar de
tantos derechos privados nacionales hubiera un nico Derecho Privado
Internacional de aplicacin universal y obligatoria para todos los estados, y
que la ley sealaba por ese derecho fuera aplicado por el Juez de cualquier
estado.
Savigny comenz por desechar las tcnicas estatutarias, y en lugar de
tomar como punto de partida las leyes, tom como punto de partida las
relaciones. Para examinar las relaciones y sealarlas el derecho
correspondiente, es preciso primero circunscribir cada relacin, separndola
de cada red jurdica que todas juntas forman, y estudindola por separado.
Para realizar esta tarea, se vale de los modelos de derecho civil romano:
personas, bienes, obligaciones, sucesiones, etc. Pero una vez circunscrita
una relacin es necesario establecer el derecho privado que la regula,
Resuelve el problema sealando que toda relacin tiene su sede, y que hay
que realizar la ley de esta sede, as la ley extranjera. De esta manera la
capacidad debe regularse por la ley del domicilio de la persona, los bienes
cualesquiera que sean por la ley de la situacin, las obligaciones
contractuales por la ley elegida por las partes o la ley del lugar donde cada
obligacin tiene que ejecutarse la sucesin por la ley del domicilio causante
al momento del deceso, y la forma de los actos por el principio tradicional
de "locus regit actum.
TEORA DE MANCINI, Pscuale Stanislao (1817-1888); La teora de Mancini
se le conoce con la denominacin de Escuela Italiana o Teora de la
Personalidad del Derecho.
En el discurso de apertura del 14 de enero de 1851 en la Universidad de
Turn, se refiri a la nacionalidad como fundamento del Derecho
Internacional Privado, en su obra titulada "La Nacionalidad como
fundamento del Derecho de Gentes" y principalmente en la exposicinde su
doctrina contenida en una ponencia presentada en 1874 en el Instituto de
Derecho Internacional. Esta doctrina tuvo gran influencia en la legislacin de
la poca, plasmndose en el Cdigo Civil Italiano de 1865, en el espaol de

1888 y en la ley de introduccin al Cdigo Alemn que acogi el sistema

personalista en las normas de conflicto.
La teora de Mancini es una tesis bsicamente territorial porque establece la
aplicacin extraterritorial de las normas jurdicas que han de seguir a la
persona a los diversos lugares o estados a los que se traslade. Adems,
defiende el criterio de que la nacionalidad es la base fundamental de
Derecho de Gentes. Las leyes se elaboran para las personas tomando en
consideracin la raza, la lengua, las costumbres, la historia, la religin, las
tradiciones, la conciencia comn, el clima; y si las normas jurdicas o leyes
se elaboran para las personas, consecuencia lgica es que cada individuo
regule su conducta por su ley nacional, nica ley aplicable en cualquier
lugar en donde se encuentre. De esta manera cada estado aplicar a los
individuos la ley que les corresponda segn su nacionalidad en todas sus
relaciones.
Los puntos ms importantes de la doctrina de Mancini son:
1.- El derecho est integrado por diferentes clases de normas.
2.- Las normas relativas a la soberana del estado y las que protegen
los intereses sociales son de aplicacin territorial.
3.- Las normas relativas a los intereses privados estn hechas para
regir a los individuos segn consideraciones de raza, religin, lengua,
tradicin, etc., por tanto, los sujetos deben regirse por su ley nacional
ante problemas de colisin.
4.- Si los individuos estn sujetos a normas que no estn por encima
de su voluntad y que pueden modificar voluntariamente, ellos pueden
elegir normas distintas a las de su ley nacional.
5.- De lo anterior se observa que la tesis de Mancini no es de una
personalidad absoluta puesto que admite la aplicacin de la norma
territorial en ciertos casos como son las leyes de orden pblico y de
aquellos casos en los que interviene la autonoma de la voluntad.
Excepciones a la teora de Mancini:
a) Excepcin de orden pblico que no permite la aplicacin de la ley

nacional.
b) Excepcin de la regla "lucus regit actum" relativa a los actos que se

rigen por la ley del lugar de su celebracin.

c) La autonoma de la voluntad.

SANCHEZ DE BUSTAMANTE, por su parte objeta la doctrina italiana juzgando

que los lmites en el espacio de la competencia legislativa no se pueden
determinar, sin graves errores, en virtud de un factor predominante,
olvidando los otros o reducindolos a una categora subordinada y

accesoria, Que en el problema de los efectos extraterritoriales o territoriales

de la ley juegan tres elementos tan poderosos como la voluntad humana,
la independencia nacional y el carcter necesario de la vida internacional.
NIBOYET, cuestiona la doctrina italiana en cuanto a su principio fundamental
expresando que la soberana se ejerce tanto sobre un territorio como sobre
un cierto nmero de personas y que no es exacto que la soberana del
estado sea ante todo personal y accesoriamente territorial. Que la
personalidad del derecho ha existido en la poca de las leyes brbaras
cuando el Estado no ejerca ninguna soberana territorial.
TEORA DE ANZILOTTI, Dionisio; Revis los postulados de Mancini, en su
obra "Estudio crtico del Derecho Internacional Privado", en 1898. Sostiene
que las normas de conflicto son una parte del orden jurdico internacional
incompleto o imperfecto y no tienen en el territorio de los dems estados
una autoridad mayor de la que corresponde a las leyes internas de cada
estado. El Derecho Internacional Privado establece los lmites locales de la
aplicacin del derecho nacional y determina la norma extranjera aplicable
cuando no le corresponda la aplicabilidad al derecho propio.
La posicin de Anzilotti, es criticada por ARELLANO, en atencin a que no es
posible darle a la norma interna una validez internacional para resolver
conflictos de leyes porque esto requiere la aceptacin de los dems estados.
Tampoco los rganos internos de un estado pueden tener el carcter de
rganos internacionales.
TEORA DE WAECHTER, Von Carlos (1797-1880); sostiene que la aplicacin
de la norma jurdica extranjera se reduce slo al supuesto de que el propio
derecho del Juez prescriba, expresa o tcitamente, la aplicacin de ese
derecho extranjero. Segn MIAJA DE LA MUELA, la construccin de Waechter
es la primera aportacin seria de un tema, esencial a toda rama jurdica,
hasta entonces descuidado, lasfuentes del Derecho Internacional Privado,
tema que trata con rigor cientfico, pero con la unilateralidad que supone la
exclusin de fuentes precedentes la exclusin de ordenamientos distintos
que el de cada estado.
TEORA DE PILLET, Antoine (1857-1926); Consideraba al conflicto de leyes
como un conflicto de soberanas, y que la aplicacin de la ley extranjera
debe respetar los intereses de los estados concernidos. Este pensamiento
tenda a confundir el Derecho Internacional Privado Con El Derecho
Internacional Pblico. Conceba el primero de los nombrados, como un
sistema donde cada estado deba proteger sus intereses y, al
mismo tiempo, guardar el debido respeto a los intereses de los dems
estados. Para Pillet, las leyes se clasificaban en generales y permanentes,
segn el objetivo que se buscara al legislar cada ley. Las leyes permanentes
son aquellas que siguen al individuo donde vaya. Mientras que las leyes de
carcter general equivalen a las leyes territoriales. Se le critic por haber
considerado al conflicto de leyes como un conflicto de soberana de estados.
Y por cuanto existan contradicciones al interior de su teora, pues no toda

ley puede tener carcter permanente y al mismo tiempo un carcter

extraterritorial.
TEORA DE NIBOYET, Jean Paulin (1886-1952), se afilia a la doctrina de Pillet.
Establece tres grandes principios:

La aplicacin de las leyes extranjeras competentes es obligatoria,

pues dicha aplicacin es una de las formas del principio del respeto
internacional de la soberana.

No puede admitirse la clasificacin de las leyes en dos grupos segn

su objeto, sino que habr de admitir tantos grupos como la necesidad
exija.

Los lmites de aplicacin de las leyes estn determinados, en general,

por el objeto social de las mismas, tal como resulte de su naturaleza
jurdica.

TEORA DE SNCHEZ DE BUSTAMANTE Y SIRVEN, Antonio; escuela

neoestatutaria de la Habana. Funda la aplicabilidad del derecho extranjero
en la base de la comunidad jurdica internacional. A fin de establecer
las competencias legislativas en el espacio, procede a una clasificacin de
las leyes (de ah su doctrina neoestatutaria) tripartita. Las leyes de orden
privado se aplican mediante la expresin,interpretacin o presuncin de la
voluntad de las partes. Las leyes de orden pblico interno se aplican a los
nacionales o domiciliados, segn el sistema de cada pas, donde quiera se
hallaren. Las leyes de orden pblico internacional se aplican a todos los que
se hallen en el territorio (derecho pblico y normas de derecho privado de
carcter imperativo por razones morales, econmicas, polticas o
estrictamente jurdicas). Seguidamente, se estudia qu instituciones y
relaciones jurdicas corresponden a cada grupo de leyes. Su doctrina inspir
el Cdigo Bustamante.
TEORA DE QUINTN Alfonsn; Sostiene una teora sustancialista. Un derecho
privado
supranacional
nace
de
la
conciencia
jurdica
de
la sociedad internacional. Ha de respetarse la relacin extranacional
mediante la elaboracin de un derecho privado especial.
TEORA DE GARCA CALDERN, Manuel; sostiene una concepcin
personalista segn la cual el derecho internacional privado es la rama
autnoma del derecho, dedicada a estudiar y regular todos aquellos actos,
hechos, relaciones o situaciones, lcitos o ilcitos, de las personas
individuales o jurdicas, cualesquiera sean las ramas del derecho de las que
correspondan, en los que exista algn elemento extranjero o alguna nota
del extranjerismo que, por tal razn, requiere de un tratamiento legislativo
particular. Para esta concepcin resulta irrelevante la distincin entre
Derecho Internacional Privado y Derecho Internacional Pblico. (Estas tres
ltimas teoras son citadas por BOGGIANO)

OPININ DE ARELLANO GARCA, Carlos; A manera de sntesis de las

diferentes teoras de los autores precedentes y otros, plantea los siguientes
puntos bsicos que tratan de explicarlos sistemas de solucin de los
conflictos de leyes en el espacio en el Derecho Internacional privado:
a) Las fuentes del Derecho Internacional Privado constituyen la columna

vertebral de la solucin de conflictos de leyes en el espacio de

carcter internacional.
b) Las fuentes del derecho las que ha de acudirse para resolver un

conflicto de leyes deben ser internacionales y en defecto de stas

deben
ser
internas.