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CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS Y
FINANCIACIÓN DEL TERRORIMO
FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA
Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
CONTENIDO DEL CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
POSICIÓN
CONTRADICTORIA
DE LA CORTE “No resultan útiles” para interpretar el
SUPREMA SOBRE EL contenido del DLeg 1106
PAPEL QUE (Sentencia Plenaria Casatoria 1-2017)
DESEMPEÑAN LAS
CONVENCIONES
RATIFICADAS PARA Las Convenciones ratificadas “son
INTERPRETAR LA directamente aplicables” por
LEY QUE REPRIME constituir derecho interno
AL DELITO DE (RN 1483-2017-Lima; Casación 9-2018-
LAVADO DE Junín; Casación 634-2015-Lima...)
ACTIVOS
SENTENCIA PLENARIA CASATORIA N° 1-2017 (DEL 11-OCT-2017): EL
CONTENIDO DE LAS CONVENCIONES “NO RESULTA ÚTIL” PARA
INTERPRETAR EL DLEG 1106
7) “Sobre el origen, la fuente y la función del art. 10 DLeg N° 1106, se ha
debatido mucho en la doctrina nacional y en decisiones recientes emitidas por
algunas Salas Penales de este Supremo Tribunal. Por lo general se le ha
pretendido vincular, explicar o cuestionar, en base a referencias sobre lo
regulado en instrumentos internacionales multilaterales de relevancia global,
como (i) la ...Convención de Viena de 1988; (ii)…Convención de Palermo de
2000; (iii)…Convención de Mérida de 2003; y, (iv) también en programas
estratégicas de prevención y control de aplicación asociada internacional como
las 40 Recomendaciones del GAFI...
Sin embargo, en ninguno de estos instrumentos internacionales se incluyó una
disposición específica que destaque lo que resulta ser esencial y característico
del aludido dispositivo legal..., cual es declarar expresamente la autonomía
plena del delito de lavado... No son aquellos instrumentos la fuente legal seguida
por el legislador para construir la mencionada norma, RAZÓN POR LA CUAL NO
RESULTAN ÚTILES SUS CONTENIDOS Y HERMENÉUTICA sobre el
significado o utilidad que toca cumplir al art. 10 DLeg 1106.
JURISPRUDENCIA SUPREMA UNIFORME: LAS
CONVENCIONES SON DIRECTAMENTE APLICABLES POR
TRATARSE DE DERECHO INTERNO: SPP, RN 1483-2017-Lima
(29-Nov-2017). Caso Aybar Cancho
Objeto: RN interpuesto por la FSEDCF contra la sentencia del 27-Mar-
2016, por la cual la SPLiquidadora declaró: fundada por mayoría la ENA
contra la acusación por LA procedente del TID (autolavado) y absolución
por mayoría a la familia Aybar Cancho (actos de ocultamiento y tenencia).
Imputación: Se les imputó haber adquirido propiedades con dinero
procedente del TIA y TID en favor de las FARC ejecutado por hnos Aybar
Cancho (quienes entregaron 7,000 rifles a las FARC a cambio de cocaína y
dinero en efectivo; armamento adquirido en Jordania), así como haber
introducido en el sistema económico dinero valiéndose de sus empresas
fachada (p.e. Nippon Textil S.A.). El periodo económico: 1997 al 2000.
Decisión: Se confirmó el extremo de la sentencia que declaró fundada la
ENA, estableciendo que no era típico el lavado procedente del TIA por
razón no habérsele previsto como delito fuente durante la fecha de los
hechos acusados. Se anuló la absolución por lavado procedente del TID,
ordenándose se realice un nuevo juicio oral.
LAS CONVENCIONES SON DIRECTAMENTE APLICABLES
POR TRATARSE DE DERECHO INTERNO: SPP, RN 1483-2017-
Lima (29-Nov-2017). Caso Aybar Cancho
A) CONTEXTO CRIMINÓGENO:
• Podrían bien resumirse en los siguientes factores: la globalización
económica; el empleo de nuevas tecnologías y redes informáticas; el
recurso a la banca de los paraísos fiscales y centros financieros offshore.
• Las organizaciones criminales en un contexto como el descrito emplean el
ciberespacio para programar y ejecutar sus actividades delictivas. Las
nuevas tecnologías, de fácil acceso y singular anonimato, son empleadas
especialmente en la transferencia electrónica de fondos, constituyendo éste
el método más eficaz para el ensombrecimiento del dinero procedente del
delito.
• En efecto, mientras se produzca un mayor número de transferencias,
decrecerán las posibilidades de reconstruir el rastro del dinero,
seguidamente, se incrementarán las probabilidades de lograr el
distanciamiento de los activos con respecto a su fuente criminal.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
A) CONTEXTO CRIMINÓGENO:
• Los centros financieros offshore, se distinguen por la concurrencia de los
siguientes elementos: provisión de servicios financieros para no residentes;
nula o baja imposición fiscal sobre los ingresos de negocios o inversiones;
regímenes de supervisión ligeros; uso flexible de fideicomisos y otros
mecanismos para la gestión de fondos no residentes; ambiente regulatorio
favorable a garantizar altos niveles de confidencialidad para sus clientes
(con sustento en normativas de protección rígida de la reserva bancaria y
tributaria); opacidad y lenta o nula cooperación internacional.
• Los paraísos fiscales son Estados que aplican regímenes fiscales de escasa
o nula tributación, caracterizados tanto por su reglamentación permisiva y
supervisión bancaria vulnerable, como por la rigidez de su reserva tributaria
y secreto bancario. La problemática planteada por esos países radica
principalmente en la permisión del anonimato de las operaciones financieras
no residenciadas, en un marco de controles bancarios laxos, opacidad fiscal
y desarrollo de entramados societarios.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
B) VINCULACIÓN CON EL CRIMEN ORGANIZADO:
• “La criminalidad organizada necesita blanquear sus descomunales ganancias, para
ello la criminalidad de empresa es la forma más sencilla de hacerlo... la búsqueda
del beneficio económico es lo que mueve fundamentalmente al crimen organizado.
Es su fin último... toda su estructura, división del trabajo, toma de decisiones,
relaciones internas y externas están funcionalizadas a obtener lucro” (ZÚÑIGA,
2009, p.133). En tal sentido, el lavado de activos constituye el centro neurálgico que
da sentido y equilibrio a las organizaciones criminales, representando una bisagra
que articula a la criminalidad organizada con la economía legal.
• El lavado es un aspecto consustancial para la criminalidad organizada. Constituye el
mecanismo (delictivo) empleado por las organizaciones criminales para satisfacer su
necesidad imperiosa de revestir, a sus delictuosos rendimientos económicos, de
apariencia de legalidad. Al ser el punto de aparición de la economía criminal, el
lavado de activos pone de manifiesto un punto vulnerable del crimen organizado: la
necesidad de blanquear dinero surge cuando se hace imposible justificar su origen
legal. Por tanto, reaccionar contra la base económica de las organizaciones
criminales, privándolas del disfrute o reinversión, merma o quebranta sus
actividades delictuosas.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
C) TRANSNACIONALIDAD
• El proceso de lavado se inicia, generalmente, en la jurisdicción donde fue
realizado el delito fuente, culminando cuando los fondos son reciclados o
reintegrados en el sistema económico legal, con aparencia de haberse producido
por fuentes legítimas. Un proceso de reciclaje puede completarse, por tanto, en
el mismo país donde se produjo el delito precedente (operación nacional de
lavado) o en diferentes jurisdicciones (operación trasnacional de lavado).
• Factores: primero, las facilidades que la globalización económica brinda al
crimen organizado para practicar ilegales, de modo instantáneo y en cualquier
lugar del mundo. El segundo, está relacionado con el desarrollo de los sistemas
de comercio electrónico, la innovación tecnológica y el libre comercio. Los cuales
propician realizar operaciones económicas en cualquier parte del mundo,
interactuando con anonimato, rapidez y facilidad. El tercer elemento, base
esencial de las operaciones de lavado, es el hecho que la reinversión de los
bienes en los mercados de diferentes jurisdicciones constituye la vía más
eficiente para distanciarlos de su fuente criminal.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
D) TENDENCIA HACIA LA PROFESIONALIZACIÓN
• El empleo de técnicas sofisticadas maniobradas por especialistas del
ámbito financiero, bancario, jurídico, económico, bursátil, fiscal o contable
permite, por un lado, reducir o neutralizar las contingencias de
persecución penal. Por otra parte, asegurará la dinámica y
perfeccionamiento del circuito de reciclaje.
• Esta tendencia hacia el profesionalismo, mediante la intervención de
dichos expertos en operaciones de lavado de activos, justifica el mayor
desvalor penal de las conductas. Así, en el Perú, el ejercicio abusivo de la
posición funcional de estos especialistas, en el marco de un proceso de
lavado, constituye una circunstancia agravante prevista en el art. 4.1 del
DLeg Nº 1106.
• De conformidad con este precepto, se agrava el lavado cuando el
interviniente “utilice o se sirva de su condición... de agente del sector
inmobiliario, financiero, bancario o bursátil”.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
E) DAÑOSIDAD SOCIOECONÓMICA
• Dada la naturaleza clandestina del lavado de activos, como lo reconoce la
Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC), es
difícil identificar la cantidad total de dinero que atraviesa el proceso de
reciclaje en el mundo.
• Sin embargo, el Informe elaborado en octubre de 2011 por la UNODC,
denominado como “Estimación de los flujos financieros ilícitos derivados
del tráfico de drogas y de la delincuencia organizada transnacional”,
intenta dar luces sobre dicha problemática (MENDOZA, 2017, p. 103).
• Este Informe reconoció que el FMI había estimado, hacia 1998, que los
fondos blanqueados en el mundo oscilaban entre el 2% y el 5% del
Producto Bruto Interno global (aproximadamente entre US$ 800 billones y
US$ 2 trillones). El Informe UNODC de 2011 concluyó que, hacia el 2009,
la estimación de los activos lavados en el mundo había ascendido al 3,6%
(entre el 2,3% y el 5,5%) del PBI mundial (aprox. US$ 2,1 trillones).
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
E) DAÑOSIDAD SOCIOECONÓMICA
• Con respecto al Perú, el cálculo del impacto económico del lavado de
activos puede estimarse del análisis de los Informes Estadísticos
elaborados por la UIF. De acuerdo con las estadísticas oficiales (periodo
2007 a 2019), la UIF recibió un total de 69,519 Reportes de Operaciones
Sospechosas (ROS) por parte de los sujetos obligados.
• De este número, la UIF evacuó en dicho periodo, 6834 Comunicaciones
de Inteligencia Financiera Nacional hacia el MP (48 durante el 2019, hasta
julio).
• Los Informes de Inteligencia Financiera estiman, en el periodo 2007 a
2019, como monto involucrado en operaciones de presunto lavado la
suma de US$ 15,925 millones.
• Esta suma constituye la estimación de las cuantías que subyacen a las
operaciones sospechosas comunicadas a la UIF. Sin embargo, no abarca
las operaciones no reportadas ni la cifra negra del blanqueo.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS: DAÑOSIDAD
SOCIOECONÓMICA
MONTOS INVOLUCRADOS (IIF) POR DELITOS PREVIOS
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS: DAÑOSIDAD
SOCIOECONÓMICA
MONTOS INVOLUCRADOS (IIF) POR TIPOLOGÍAS DE LAVADO
IV) FUNDAMENTO DE LA INCRIMINACIÓN:
EL BIEN JURÍDICO TUTELADO
Por ejemplo:
V.1) PROBLEMÁTICA
3.- LEY 25399 (DEL 10-FEB-1992): SE DEROGÓ EL DLEG 736, CON ELLO, EL
DELITO TIPIFICADO COMO LAVADO DE ACTIVOS PROCEDENTES DEL
TRÁFICO DE DROGAS Y NARCOTERRORISMO
V.3) REINCORPORACIÓN DEL DELITO DE LAVADO AL CP
6.- LEY N° 26223 (DEL 21-AGO-1993): MODIFICACIÓN AGRAVADA DEL ART. 296-
B
1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):
1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):
1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):
1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):
Art. 6.- Disposición común
“El origen ilícito que conoce o puede presumir el agente del delito podrá
inferirse de los indicios concurrentes en cada caso.
El conocimiento del origen ilícito que debe conocer o presumir el agente de
los delitos que contempla la presente ley, corresponde a conductas punibles
en la legislación penal como el TID; delitos contra la administración pública;
secuestro; proxenetismo; tráfico de menores; defraudación tributaria; delitos
aduaneros u otros similares que generen ganancias ilegales, con excepción
de los actos contemplados en el art. 194 CP.
En los delitos materia de la presente ley, no es necesario que las actividades
ilícitas que produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, se
encuentren sometidas a investigación, proceso judicial o hayan sido objeto
de sentencia condenatoria”.
V.4) DELITO REGULADO MEDIANTE LEY PENAL
ESPECIAL 27765
Producción de los
REPRESIÓN DEL LAVADO
ACTIVOS MACULADOS por
EJERCIDO SOBRE DICHOS
tales delitos (p.e. Delitos de
ACTIVOS MACULADOS
corrupción de fechas previas)
REGULACIÓN VIGENTE DEL
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
1) CONVERTIR
2) TRANSFERIR
ACTIVOS
3) ADQUIRIR
DE ORIGEN
4) UTILIZAR
DELICTIVO
5) POSEER
ACTO (conociéndose
6) GUARDAR
CRIMINAL de tal origen o
7) ADMINISTRAR
PREVIO debiéndosele
8) CUSTODIAR
presumir)
IDÓNEO 9) RECIBIR
10) OCULTAR
11) MANTENER en el poder …Con la
12) TRANSPORTAR finalidad de
13) TRASLADAR evitar la
14) HACER INGRESAR al país identificación
15) HACER SALIR del país de su origen,
“FJ 19) No se requiere la identificación de las concretas su incautación
operaciones delictivas previas; basta la acreditación de la o decomiso.
actividad criminal de modo genérico –de un injusto penal–”.
I) ACTO CRIMINAL PREVIO IDÓNEO
PARA GENERAR GANANCIAS
• INDICIOS DE LAVADO:
c) El indicio de la ausencia o notoria insuficiencia de negocios o
actividades económicas lícitas que justifiquen razonablemente el
incremento patrimonial o las transmisiones dinerarias efectuadas por el
imputado como presunto autor de lavado de activos.
d) El indicio de oportunidad o vinculación para delinquir. Éste se basa en
la evidencia de relaciones o vínculos del imputado, sea con las
actividades delictivas previas propias o de cercanos, o vinculaciones con
las personas o grupos relacionados con actos criminales productores de
rendimientos económicos. Ese vínculo (contactos familiares o
personales, préstamos de vehículos, amistad con condenados). Deberá
evaluarse si durante el tiempo de duración de dicho vínculo con las
actividades delictivas o con tales personas, se constata un aumento
injustificado de patrimonio o la inexistencia de negocios lícitos que lo
justifiquen.
Cuestiones relevantes
• INDICIOS DE LAVADO:
e) El indicio de mala justificación. Esto es, la falta de explicación
razonable del investigado o acusado acerca de sus
adquisiciones y el destino que pensaba darles o sobre las
anómalas operaciones detectadas. No debe sin embargo
considerarse a esta ausencia de explicaciones razonables del
imputado como un único indicio que soporte una acusación por
lavado de activos o motive una eventual condena. El valor
probatorio atribuible al silencio del acusado o a la inverosimilitud
de su relato o coartada es –destaca MIRANDA ESTRAMPES–
“meramente argumentativo”.
III) CUESTIONES DE EXTRATERRITORIALIDAD
DEL DELITO FUENTE
Viabilidad-Sanción-Autolavado-previo-a-Jul/2007
A) Represión del autolavado es viable por efectos de la autonomía
sustantiva: Establecimiento de relación concursal entre injustos-
diferenciados sin infringirse el-non bis in idem.
B) No se produjo derogación de (inexistentes) privilegios de
impunidad(cláusulas-de-reserva) regulados (previamente) en favor del
autolavado. Ni el Perú ni España siguieron antes de 2007 o 2010,
respectivamente, el sistema alternativo –como sí sucedió en Argentina
o Italia-.
C) Únicamente se infringe el principio de prohibición de irretroactividad
desfavorable, en el ámbito del autolavado, cuando se aplica una ley
penal derogatoria de exenciones de responsabilidad penal previamente
establecidas. (Argentina 2011 / Italia 2014).
VI) EL DOLO EN EL DELITO DE LAVADO
DE ACTIVOS
LA CONCIENCIA DE LA LA RAZONABLE
ANORMALIDAD DE INFERENCIA DE QUE
LA OPERACIÓN DICHA OPERACIÓN
ECONÓMICA A PROCEDE DE UNA
REALIZARSE ACTIVIDAD DELICTIVA
OBJETO DE PRUEBA DE LA
IMPUTACIÓN SUBJETIVA DOLOSA
EJEMPLO: POTENCIAL PRESENCIA DEL DOLO EVENTUAL
EN LOS CASOS DE APORTES DE CAMPAÑA
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