Está en la página 1de 138

PROGRAMA DE ACTUALIZACIÓN Y PERFECCIONAMIENTO – PAP AMAG [2019]

ASISTENCIA TÉCNICA DE COOPERACIÓN ALEMANA AL DESARROLLO [GIZ]

CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS Y
FINANCIACIÓN DEL TERRORIMO
FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA
Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
CONTENIDO DEL CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS

(I) FUNDAMENTOS Y ASPECTOS CRIMINOLÓGICOS

TEMA 1: APLICABILIDAD DIRECTA Y CONTENIDO DE LAS


CONVENCIONES DE LA ONU RATIFICADAS COMO
DERECHO INTERNO. AMERICANIZACIÓN DEL DERECHO
PENAL ECONÓMICO.
TEMA 2: CONCEPTO CRIMINOLÓGICO DE LAVADO DE ACTIVOS
(ESQUEMA TRIFÁSICO DEL GAFI) Y CONCEPTO JURÍDICO
PENAL.
TEMA 3: CARACTERÍSTICAS Y TIPOLOGÍAS.
TEMA 4: FUNDAMENTO DE LA INCRIMINACIÓN DEL DELITO DE
LAVADO.
TEMA 5: SUCESIÓN DE LEYES EN EL TIEMPO.
CONTENIDO DEL CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
(II) ASPECTOS JURÍDICO PENALES: ELEMENTOS TÍPICOS DEL
LAVADO Y DELITOS PERIFÉRICOS
TEMA 6: PROCEDENCIA DELICTIVA DE LOS ACTIVOS.
TEMA 7: SUJETOS INTERVINIENTES.
TEMA 8: CONDUCTAS TÍPICAS.
TEMA 9: ASPECTO SUBJETIVO.
TEMA 10: CIRCUNSTANCIAS ESPECÍFICAS MODIFICATORIAS DE LA
RESPONSABILIDAD EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS.
TEMA 11: DELITO DE OMITIR COMUNICAR OPERACIONES
SOSPECHOSAS.
TEMA 12: DELITO DE REHUSAMIENTO, FALSEDAD O RETRASO EN
EL SUMINISTRO DE INFORMACIÓN REQUERIDA EN EL MARCO DE
INVESTIGACIONES O JUICIOS POR LAVADO DE ACTIVOS.
CONTENIDO DEL CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS

(III) ASPECTOS PROCESALES


TEMA 13: LA INVESTIGACIÓN DEL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS (ACTOS CONVENCIONALES DE INVESTIGACIÓN;
INTERVENCIÓN DE LAS COMUNICACIONES; LEVANTAMIENTO
DEL SECRETO BANCARIO, DE LA RESERVA TRIBUTARIA Y
BURSÁTIL; COLABORACIÓN EFICAZ; AGENTE ENCUBIERTO).
TEMA 14: LA PRUEBA EN EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
(ESTÁNDAR DE PRUEBA Y GRADOS DE SOSPECHA; CARGA
DINÁMICA DE LA PRUEBA; LA PRUEBA INDICIARIA; PERICIA
CONTABLE Y PERICIA DE VALORACIÓN; INFORME DE
INTELIGENCIA FINANCIERA; PRUEBA TRASLADADA;
COOPERACIÓN JUDICIAL INTERNACIONAL).
CONTENIDO DEL CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
(IV) TALLER DE DEBATE SOBRE JURISPRUDENCIA SUPREMA
TEMA 15: DEBATE SOBRE:
1.- Casación N° 1408-2017-Puno (30-May-2019).
2.- RN N° 1863-2018-SPNacional (24-Abr-2019).
3.- RN N° 1602-2018-SPNacional (4-Mar-2019).
4.- Casación N° 675-2016-Ica (11-Abr-2019).
5.- RN N° 1055-2018-SPNacional (5-Dic-2018).
6.- RN N° 2303-2017-Lima (17-Oct-2018).
7.- RN N° 2791-2017-SPNacional (17-Oct-2018).
8.- RN N° 1873-2017-SPNacional (26-Set-2018).
9.- RN N° 422-2018-SPNacional (26-Jul-2018).
10.- RN N° 1403-2017-Lima (4-Abr-2018).
11.- RN N° 1483-2017-Lima (29-Nov-2017)..
CONTENIDO DEL CURSO:
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
(IV) TALLER DE DEBATE SOBRE JURISPRUDENCIA SUPREMA
TEMA 15: DEBATE SOBRE:
12.- RN N° 465-2017-SPNacional (3-Oct-2017).
13.- Casación N° 92-2017-Arequipa (8-Ago-2017).
14.- RN N° 2547-2015-Lima (31-May-2017).
15.- RN N° 2868-2014 (27-Dic-2016).
16.- RN N° 2567-2012-Callao (19-Jun-2014).
17.- RN N° 3657-2012 (26-Mar-2014).
18.- RN N° 3091-2013 (21-Abr-2015).
19.- RN N° 1970 2013 (16-Abr-2014).
A.- Sentencia Plenaria Casatoria N° 1-2017 (11-Oct-2017).
B.- Acuerdo Plenario 7-2011 (6-Dic-2011).
C.- Acuerdo Plenario 3-2010 (16-Nov-2010).
(A) FUNDAMENTOS Y ASPECTOS
CRIMINOLÓGICOS DEL
LAVADO DE ACTIVOS

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
I) APLICABILIDAD DIRECTA Y CONTENIDO DE LAS
CONVENCIONES DE LA ONU RATIFICADAS COMO
DERECHO INTERNO: AMERICANIZACIÓN DEL
DERECHO PENAL ECONÓMICO

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
I.1) PROBLEMÁTICA Y NORMATIVA OBJETO DE
ANÁLISIS

¿QUÉ PAPEL DESEMPEÑAN EN LA CONFIGURACIÓN DEL TIPO


PENAL DEL LAVADO DE ACTIVOS, ASÍ COMO EN SU PROCESO DE
REFORMA, LAS CONVENCIONES DE LAS NACIONES UNIDAS
RATIFICADAS POR EL PERÚ?
• Norma vigente: DLeg Nº 1106, Norma de lucha eficaz contra el lavado de activos y otros
delitos relacionados con la minería ilegal y crimen organizado, del 19-Abr-2012 (reformada
por el DLeg Nº 1249, del 26-Nov-2016).
• Ley especial anterior: Ley N° 27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos, del 27-Jun-
2002 (reformada por Ley N° 28355, del 6-Oct-2004; Ley N° 28950, del 16-Ene-2007; DLeg
N° 986, del 22-Jul-2007).
• Norma derogada (vinculada sólo al TID y narcoterrorismo): Arts. 296-A y 296-B del Código
Penal (incorporados por DLeg N° 736, del 12-Nov-1991; derogados por Ley N° 25399, del
19-Feb-1992; y reincorporados como receptación patrimonial agravada, mediante Ley N°
25404, del 26-Feb-1992).
I.2) CONVENCIONES DE LAS NACIONES UNIDAS
VINCULANTES EN MATERIA DE LAVADO DE ACTIVOS

• CONVENCIÓN DE VIENA DE 1988: CONVENCIÓN CONTRA


EL TRÁFICO ILÍCITO DE ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS
PSICOTRÓPICAS [RLeg 25352, de 26/Nov/1991].

• CONVENCIÓN DE PALERMO DE 2000: CONVENCIÓN


CONTRA LA DELINCUENCIA ORGANIZADA TRANSNACIONAL
[RLeg 27527, de 08/Oct/2001].

• CONVENCIÓN DE MÉRIDA DE 2003: CONVENCIÓN CONTRA


LA CORRUPCIÓN [RLeg 28357, de 06/Oct/2004].
I.2.1) CONVENCIÓN DE VIENA DE 1988: CONVENCIÓN DE
LAS NNUU CONTRA EL TRÁFICO ILÍCITO DE
ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTRÓPICAS

• Aprobada por el Perú mediante RLeg N° 25352 (del 26/Nov/1991).


• Constituye el antecedente más importante en materia de represión del
lavado de activos procedentes del TID. Fue empleada por los sucesivos
documentos del soft y hard law del ámbito internacional.
• Si bien su aprobación dependió de la negociación de 106 países
miembros de la ONU, no obstante, el diseño político criminal antidrogas
–en cuyo apéndice se encontraba el lavado de activos– fue dirigido
desde los EE.UU. por la administración del ex Presidente Ronald
Reagan (mandatario de dicho país de 1981 a 1989).
• En virtud de dicha Convención, se obligó a todos los miembros de la
ONU a adoptar, en sus derechos internos, las disposiciones pertinentes
para sancionar las actividades de aprovechamiento de los beneficios
derivados del TID.
I.2.1) CONVENCIÓN DE VIENA DE 1988: CONVENCIÓN DE
LAS NNUU CONTRA EL TRÁFICO ILÍCITO DE
ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTRÓPICAS

• Su Preámbulo señala que el TID “genera considerables rendimientos


financieros y grandes fortunas que permiten a las organizaciones
delictivas transnacionales invadir, contaminar y corromper las
estructuras de la Administración Pública, las actividades comerciales
y financieras lícitas y la sociedad en todos sus niveles”.
• En lo que respeta al lavado, la Convención de Viena dispuso que los
Estados adopten medidas “destinadas a privar a las personas
dedicadas al TID del producto de sus actividades delictivas y eliminar
así el principal incentivo para tal actividad” .
• El art. 3.1.b dispone que los Estados firmantes debían tipificar
conductas constitutivas del lavado de activos procedentes del TID, en
los términos siguientes:
I.2.1) CONVENCIÓN DE VIENA DE 1988
ART. 3: DELITOS
1. CADA UNA DE LAS PARTES ADOPTARÁ LAS MEDIDAS QUE SEAN NECESARIAS
PARA TIPIFICAR COMO DELITOS PENALES EN SU DERECHO INTERNO, CUANDO
SE COMETAN INTENCIONALMENTE:
i) La conversión o la transferencia de bienes a sabiendas de que tales bienes proceden
de alguno de los delitos tipificados de conformidad con el inc. a) del presente párrafo, o
de un acto de participación en tal delito, con objeto de ocultar o encubrir el origen ilícito
de los bienes o de ayudar a cualquier persona que participe en la comisión de tal delito a
eludir las consecuencias jurídicas de sus acciones.
ii) La ocultación o el encubrimiento de la naturaleza, el origen, la ubicación, el destino, el
movimiento o la propiedad reales de bienes, o de derechos relativos a tales bienes, a
sabiendas de que proceden de alguno de los delitos tipificados de conformidad con el
inc. a) del presente párrafo, o de un acto de participación en tal delito o delitos .
2. A RESERVA DE SUS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y DE LOS CONCEPTOS
FUNDAMENTALES DE SU ORDENAMIENTO JURÍDICO: (…)
iii.- Instigar o inducir públicamente a otros, por cualquier medio, a cometer alguno de los
delitos tipificados de conformidad con el presente artículo o a utilizar ilícitamente
estupefacientes o sustancias sicotrópicas.
I.2.1) CONVENCIÓN DE VIENA DE 1988: CONVENCIÓN DE
LAS NNUU CONTRA EL TRÁFICO ILÍCITO DE
ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTRÓPICAS
• La estructura incriminatoria del lavado en la Convención de Viena de 1988, no
obedece a las directrices o reglas de imputación propias de un modelo de
Derecho penal europeo continental (imperante en Alemania, Italia, España,
Suiza, países con influencia acentuada en el ámbito latinoamericano). La
dogmática de la teoría del delito construida a partir del sistema codificado o
romano germánico, dista profundamente de la concepción que, sobre el delito,
se tiene en los países de modelo angloamericano, particularmente, los EE.UU.
• Se caracteriza por la elaboración de un tipo legal cuya amplitud y casuismo
conducen a la flexibilización de las reglas de imputación que permitían (con
cierta nitidez) distinguir los institutos de la autoría y la participación
(configurando al tipo penal de lavado desde la perspectiva de un concepto
unitario de autor), los actos preparatorios, consumación y tentativa.
• En tal sentido, la Convención de Viena constituye un claro ejemplo de lo que
la doctrina ha denominado como Americanización del derecho penal (VOGEL,
2003, p. 141; NIETO MARTÍN, 2007, p. 121; MENDOZA, 2017, p. 131).
I.2.1) CONVENCIÓN DE VIENA DE 1988: CONVENCIÓN DE
LAS NNUU CONTRA EL TRÁFICO ILÍCITO DE
ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTRÓPICAS
• La incriminación del blanqueo constituye uno de los paradigmas de la
americanización del Derecho penal. El propio contenido del concepto
money laundering -de acuerdo con VOGEL- era totalmente desconocido
para Europa hasta la segunda mitad de los años 80 del siglo XX.
• Su primera formulación se produce en el Informe Organized Crime and
Money Laundering, Washington D.C. (1984), presentado por la Comisión
presidencial en delincuencia organizada nombrada por la administración
Reagan.
• El lavado de activos, tal como había sido estructurado por los EE.UU. en
los años 80, se convierte en asunto político criminal internacional, como
consecuencia de la influencia ejercida por dicho país ante las Naciones
Unidas y que motivó la emisión de la Convención de Viena.
• Lo mismo ocurrió con su influencia en la cumbre de París del Grupo G7
de 1989, donde se creó el GAFI (órgano que emitió los estándares
conocidos como “40 Recomendaciones” de 1990).
I.2.2) CONVENCIÓN DE PALERMO DE 2000: CONVENCIÓN
DE LAS NNUU CONTRA LA DELINCUENCIA ORGANIZADA
TRANSNACIONAL
• Aprobada por el Perú mediante RLeg N° 27527 (del 8/Oct/2001).
• Incorporó una estructura incriminatoria del lavado de activos muy similar
a la establecida en la Convención de Viena de 1988 (que a su vez había
sido incorporada en las 40 Recomendaciones del GAFI – Grupo de
Acción Financiera Internacional, constituido en sede del G7 en 1989).
• En su Preámbulo señaló que pretendía establecer un “marco jurídico
necesario para la cooperación internacional con miras a combatir, entre
otras cosas, actividades delictivas como el blanqueo de dinero, la
corrupción, el tráfico ilícito de especies de flora y fauna silvestres en
peligro de extinción, los delitos contra el patrimonio cultural y los
crecientes vínculos entre la delincuencia organizada transnacional y los
delitos de terrorismo”.
I.2.2) CONVENCIÓN DE PALERMO DE 2000
ART. 6: PENALIZACIÓN DEL BLANQUEO
1. CADA ESTADO PARTE ADOPTARÁ, DE CONFORMIDAD CON LOS PRINCIPIOS
FUNDAMENTALES DE SU DERECHO INTERNO, LAS MEDIDAS LEGISLATIVAS Y DE
OTRA ÍNDOLE QUE SEAN NECESARIAS PARA TIPIFICAR COMO DELITO, CUANDO
SE COMETAN INTENCIONALMENTE:
i) La conversión o la transferencia de bienes, a sabiendas de que esos bienes son
producto del delito, con el propósito de ocultar o disimular el origen ilícito de los bienes o
ayudar a cualquier persona involucrada en la comisión del delito determinante a eludir
las consecuencias jurídicas de sus actos;
ii) La ocultación o disimulación de la verdadera naturaleza, origen, ubicación,
disposición, movimiento o propiedad de bienes o del legítimo derecho a éstos, a
sabiendas de que dichos bienes son producto del delito;
2. CON SUJECIÓN A LOS CONCEPTOS BÁSICOS DE SU ORDENAMIENTO
JURÍDICO:
i) La adquisición, posesión o utilización de bienes, a sabiendas, en el momento de su
recepción, de que son producto del delito;
ii) La participación en la comisión de cualesquiera de los delitos tipificados con arreglo al
presente artículo, así como la asociación y la confabulación para cometerlos, el intento
I.2.3) CONVENCIÓN DE MÉRIDA DE 2003: CONVENCIÓN
DE LAS NNUU CONTRA LA CORRUPCIÓN

• Aprobada por el Perú mediante RLeg N° 28357 (del 6/Oct/2004).


• Los lineamientos propuestos para la tipificación del blanqueo reproduce
íntegramente la estructura típica ya establecida en la Convención de Viena de
1988 y reproducidas por la Convención de Palermo de 2000. (con la salvedad
dirigida a que cada país reformule la extensión de delitos previos, a fin de que
se abarque el más amplio espectro posible de actividades criminales idóneas
para producir ganancias ilícitas, conforme a su art. 3.2.a y 3.2.b).
• Esta Convención fue adoptada con el objeto de proporcionar soluciones a “los
vínculos existentes entre la corrupción y otras formas de delincuencia,
particularmente, la delincuencia organizada y la delincuencia económica,
incluido el blanqueo de dinero”.
• En esta Convención se establecieron diversas medidas preventivas para el
combate eficaz contra la corrupción, siendo una de éstas la exigencia a los
Estados de que adopten mecanismos administrativos o de control antilavado.
II.2) PROBLEMÁTICA

¿QUÉ PAPEL DESEMPEÑAN EN LA


CONFIGURACIÓN DEL TIPO PENAL DEL LAVADO
DE ACTIVOS, ASÍ COMO EN SU PROCESO DE
REFORMA, LAS CONVENCIONES DE LAS
NACIONES UNIDAS RATIFICADAS
POR EL PERÚ?
¿QUÉ PAPEL DESEMPEÑAN EN LA CONFIGURACIÓN DEL TIPO
PENAL DEL LAVADO DE ACTIVOS, ASÍ COMO EN SU PROCESO DE
REFORMA, LAS CONVENCIONES DE LAS NACIONES UNIDAS
RATIFICADAS POR EL PERÚ?

POSICIÓN
CONTRADICTORIA
DE LA CORTE “No resultan útiles” para interpretar el
SUPREMA SOBRE EL contenido del DLeg 1106
PAPEL QUE (Sentencia Plenaria Casatoria 1-2017)
DESEMPEÑAN LAS
CONVENCIONES
RATIFICADAS PARA Las Convenciones ratificadas “son
INTERPRETAR LA directamente aplicables” por
LEY QUE REPRIME constituir derecho interno
AL DELITO DE (RN 1483-2017-Lima; Casación 9-2018-
LAVADO DE Junín; Casación 634-2015-Lima...)
ACTIVOS
SENTENCIA PLENARIA CASATORIA N° 1-2017 (DEL 11-OCT-2017): EL
CONTENIDO DE LAS CONVENCIONES “NO RESULTA ÚTIL” PARA
INTERPRETAR EL DLEG 1106
7) “Sobre el origen, la fuente y la función del art. 10 DLeg N° 1106, se ha
debatido mucho en la doctrina nacional y en decisiones recientes emitidas por
algunas Salas Penales de este Supremo Tribunal. Por lo general se le ha
pretendido vincular, explicar o cuestionar, en base a referencias sobre lo
regulado en instrumentos internacionales multilaterales de relevancia global,
como (i) la ...Convención de Viena de 1988; (ii)…Convención de Palermo de
2000; (iii)…Convención de Mérida de 2003; y, (iv) también en programas
estratégicas de prevención y control de aplicación asociada internacional como
las 40 Recomendaciones del GAFI...
Sin embargo, en ninguno de estos instrumentos internacionales se incluyó una
disposición específica que destaque lo que resulta ser esencial y característico
del aludido dispositivo legal..., cual es declarar expresamente la autonomía
plena del delito de lavado... No son aquellos instrumentos la fuente legal seguida
por el legislador para construir la mencionada norma, RAZÓN POR LA CUAL NO
RESULTAN ÚTILES SUS CONTENIDOS Y HERMENÉUTICA sobre el
significado o utilidad que toca cumplir al art. 10 DLeg 1106.
JURISPRUDENCIA SUPREMA UNIFORME: LAS
CONVENCIONES SON DIRECTAMENTE APLICABLES POR
TRATARSE DE DERECHO INTERNO: SPP, RN 1483-2017-Lima
(29-Nov-2017). Caso Aybar Cancho
Objeto: RN interpuesto por la FSEDCF contra la sentencia del 27-Mar-
2016, por la cual la SPLiquidadora declaró: fundada por mayoría la ENA
contra la acusación por LA procedente del TID (autolavado) y absolución
por mayoría a la familia Aybar Cancho (actos de ocultamiento y tenencia).
Imputación: Se les imputó haber adquirido propiedades con dinero
procedente del TIA y TID en favor de las FARC ejecutado por hnos Aybar
Cancho (quienes entregaron 7,000 rifles a las FARC a cambio de cocaína y
dinero en efectivo; armamento adquirido en Jordania), así como haber
introducido en el sistema económico dinero valiéndose de sus empresas
fachada (p.e. Nippon Textil S.A.). El periodo económico: 1997 al 2000.
Decisión: Se confirmó el extremo de la sentencia que declaró fundada la
ENA, estableciendo que no era típico el lavado procedente del TIA por
razón no habérsele previsto como delito fuente durante la fecha de los
hechos acusados. Se anuló la absolución por lavado procedente del TID,
ordenándose se realice un nuevo juicio oral.
LAS CONVENCIONES SON DIRECTAMENTE APLICABLES
POR TRATARSE DE DERECHO INTERNO: SPP, RN 1483-2017-
Lima (29-Nov-2017). Caso Aybar Cancho

14) “Asimismo, el art. 55 de la Constitución establece que «los tratados


celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional», y
la sentada jurisprudencia del TC (STC 2798-2004-HC/TC, FJ 8), ya se
había pronunciado respecto a la aplicación de los tratados internacionales:
En ese sentido, es un principio general del derecho internacional el
que un Estado no puede invocar las disposiciones de su derecho
interno como justificación para el incumplimiento de un Tratado o
normas imperativas de derecho internacional.
En consecuencia, LOS TRATADOS QUE NOS VINCULAN CON EL
APARATO NORMATIVO DEL GAFI Y DE LA ONU DEBEN SER
APLICADOS A NUESTRO TRATAMIENTO DEL LAVADO, inclusive antes
de la Ley N° 27765, que fue posterior y la que reguló recién la figura del
autolavado”.
SS. San Martín / Prado / Salas Arenas / NEYRA / Chávez Mella.
LAS CONVENCIONES SON DIRECTAMENTE APLICABLES POR
TRATARSE DE DERECHO INTERNO: SPP, Casación 9-2018-Junín
(26-Jun-2019).
Caso Camacho Galván, Entidad Prestadora de Servicios de
Saneamiento Mantaro SA
1) “Respecto a la naturaleza jurídica del delito de colusión.., las sentencias
emitidas tanto en primera como en segunda instancia dan cuenta de que la
imputación contra Camacho Galván fue por la comisión del delito de colusión
(art. 384 CP, correspondiente a la Ley 26713).
1.2. LA INTERPRETACIÓN DEL MENCIONADO TIPO PENAL DEBE
EFECTUARSE CONFORME A LA CONVENCIÓN DE LAS NACIONES
UNIDAS CONTRA LA CORRUPCIÓN, que en art. 3.2 establece: «Para la
aplicación de la presente convención, a menos que contenga una disposición
en contrario, no será necesario que los delitos enunciados en ella produzcan
daño o perjuicio patrimonial al Estado».
1.3. A partir de lo expresado, VÍA CONTROL CONVENCIONAL, resulta válido
afirmar que el término «defraudar al Estado» no tiene una connotación
patrimonial; por ello, no es una exigencia objetiva... para determinar la
configuración del tipo la acreditación de un perjuicio material o económico...”.
SS. San Martín / Príncipe / Castañeda E. / SEQUEIROS / Chávez M.
LAS CONVENCIONES SON DIRECTAMENTE APLICABLES POR
TRATARSE DE DERECHO INTERNO: SPT, Casación 634-2015-Lima
(28-Jun-2016).
Caso Marcelo Ciccone, RELIMA - EMMSA
3) “Es imprescindible tener en cuenta la Convención Interamericana contra la
Corrupción... aprobada por RLeg 26757, y ratificada por DS 19-97-RE, del 24-
Mar-1997. El art. 1 de la Convención entiende por... funcionario o servidor
público, a cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades,
incluso los...seleccionados, designados o electos para desempeñar actividades
en nombre del Estado o su servicio en todos sus niveles jerárquicos.
6) Según el art. 55 de la Constitución, «Los tratados celebrados por el Estado y
en vigor forman parte del derecho nacional». La Convención Interamericana
contra la Corrupción ya estaba en vigencia cuando se produjeron los hechos
objeto de inculpación formal. Si se estima que el art. 425.3 CP no era aplicable
al sub lite, SÍ SE SUBSUMÍA INEVITABLEMENTE en el numeral 6, que remitía
los alcances del término “funcionario público’’ a otros preceptos, en este caso,
DIRECTAMENTE AL ART. I DE LA CITADA CONVENCIÓN –YA INTEGRADA
AL ORDENAMIENTO NACIONAL–.
SS. SAN MARTÍN / Prado / Barrios / Salas / Príncipe.
CONCLUSIONES

• Las Convenciones de la ONU ratificadas como derecho interno son


directamente aplicables para la interpretación del delito de lavado de
activos (DLeg Nº 1106), por disposición constitucional:
 Art. 55 Const.: “Los tratados celebrados por el Estado y en vigor
forman parte del derecho nacional”.
• Las Convenciones de la ONU tienen el mismo rango y fuerza de ley que
el DLeg Nº 1106, por disposición constitucional:
 Art. 200.4 Const.: “La acción de inconstitucionalidad... procede
contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, Tratados...”.
 Sentencia Plenaria del Tribunal Constitucional (Exp. Nº 047-2004-
AI/TC, FJ 21): “A diferencia de las demás formas normativas que se
producen en el ámbito del derecho interno peruano, los tratados son
fuente normativa, no porque se produzcan internamente, sino
porque la Constitución así lo dispone”.
II) CONCEPTUALIZACIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS:
CONCEPTO CRIMINOLÓGICO U OPERATIVO (VS)
CONCEPTO JURÍDICO PENAL

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
II.1) PROBLEMÁTICA

¿LA CONCEPTUALIZACIÓN DEL LAVADO DE


ACTIVOS COMO PROCESO DE INTEGRACIÓN Y
RETORNO DE LOS ACTIVOS DE ORIGEN
DELICTUOSO AL CIRCUITO ECONÓMICO, SE
ENCUENTRA DEFINIDO INCRIMINATORIAMENTE
EN LA LEY PENAL?
II.2) CONCEPTO “OPERATIVO O CRIMINOLÓGICO”:
EL LAVADO DE ACTIVOS COMO PROCESO DE
REINTEGRACIÓN DE ACTIVOS DELICTUOSOS CON
APARIENCIA DE LICITUD
• Desde la perspectiva criminológica, el lavado de activos constituye un
proceso más que el resultado de un proceso (FABIÁN, 1998, p. 49). En tal
sentido, es un proceso continuo y dinámico cuyo desarrollo se produce en
diversas etapas secuenciales.
• No constituye un hecho puntual en el que instantáneamente se logra dotar de
apariencia de legalidad al origen de los bienes producidos por el delito. Antes
bien, se trata de un conjunto de actos coordinados dirigidos a tal fin. Tiene un
punto de inicio definido, pero no necesariamente se identifica un punto de
finalización, ya que puede ser continuamente perfeccionado a través de
futuras nuevas operaciones que “distancien, aún más, al bien de su ilícita
procedencia” (ARÁNGUEZ, 2000, p. 33).
• En suma, el lavado de activos constituye un proceso económico ilícito
realizado para enmascarar el origen real de los activos producidos por el
delito previo, a fin de simular su auténtica naturaleza y, así, conseguir que
aparezcan como legítimos, reintegrándolos al sistema económico.
II.2) CONCEPTO “OPERATIVO O CRIMINOLÓGICO”:
CLASIFICACIÓN TRIFÁSICA DEL GAFI
• En el Acuerdo Plenario Nº 3-2010 (del 17/Nov/2010, FJ 14), la Corte
Suprema sostuvo que:
 “El lavado de activos involucra el tránsito por tres etapas sucesivas
conocidas como colocación, intercalación e integración”.
• De modo similar, el Tribunal Supremo español (STS 156/2011, del
21/Mar/2011), señaló que:
 “El blanqueo de capitales se vertebra en tres fases sucesivas y
enlazadas. La primera fase está constituida por la colocación de
los capitales en el mercado. La segunda consiste en una técnica
de distracción para disimular su origen delictivo. La tercera es la
reintegración en virtud de la cual el dinero, ya blanqueado vuelve a
su titular”.
II.2) CONCEPTO “OPERATIVO O CRIMINOLÓGICO”:
CLASIFICACIÓN TRIFÁSICA DEL GAFI (COLOCACIÓN,
ENSOMBRECIMIENTO Y REINTEGRACIÓN)
• COLOCACIÓN:
 Dado que la acumulación de riquezas obtenidas delictivamente
puede llamar la atención en relación con su ilícita procedencia, el
lavador busca desprenderse materialmente de importantes sumas de
dinero sin tener aún por objeto ocultar la identidad de los titulares.
 Esta etapa está constituida por la colocación de grandes cantidades
de dinero en metálico a través de establecimientos financieros
nacionales, o el traslado de dinero al extranjero (principalmente a los
denominados “paraísos fiscales” o centros financieros off shore).
 En las instituciones financieras tradicionales se adquieren instru-
mentos financieros con el dinero de origen delictivo o se lo deposita
en forma fraccionada, de modo que no genere la obligación a la
institución bancaria de reportarla como sospechosa (se busca evadir
las obligaciones de control o comunicación a través de la técnica
coloquialmente denominada como pitufeo).
II.2) CONCEPTO “OPERATIVO O CRIMINOLÓGICO”:
CLASIFICACIÓN TRIFÁSICA DEL GAFI (COLOCACIÓN,
ENSOMBRECIMIENTO Y REINTEGRACIÓN)
• ENSOMBRECIMIENTO:
 Una vez que los capitales han sido convertidos en instrumentos o
bienes que permitan su fácil manejo (colocación), se oculta o separa
su origen delictivo mediante la realización de numerosas
transacciones financieras o similares.
 Es preciso hacer desaparecer el vínculo existente entre el
delincuente y el bien procedente de su actuar delictuoso, razón por la
cual es usual el recurso a la superposición y combinación de
complicadas operaciones financieras que tratan de dificultar el origen
de los activos.
 Luego de haber colocado los bienes en establecimientos financieros,
el lavador buscará dificultar la detección de su origen delictivo
mediante la realización de múltiples transacciones que, al igual que
capas, se irán acumulando unas sobre otras “ensombreciendo” el
descubrimiento de su origen.
II.2) CONCEPTO “OPERATIVO O CRIMINOLÓGICO”:
CLASIFICACIÓN TRIFÁSICA DEL GAFI (COLOCACIÓN,
ENSOMBRECIMIENTO Y REINTEGRACIÓN)
• REINTEGRACIÓN:
 Consiste en introducir los bienes de origen delictivo a la economía
legal sin levantar sospechas sobre su fuente criminal, otorgándoles a
su origen una apariencia de haber sido obtenido de forma legítima.
 Los sistemas de integración introducen los activos ya lavados en la
economía, de manera que aparecen como inversiones normales,
créditos o reinversiones de ahorros. La detección de la fuente
delictiva de los activos resulta por demás difícil en esta fase, si
previamente no lo ha sido en las fases de colocación o
ensombrecimiento.
 Suele sostenerse que en esta fase se produce el denominado
“retorno” o “cierre del circuito” de lavado. De manera que los activos
de origen delictivo retornan a su beneficiario final.
II.2) CONCEPTO “OPERATIVO O CRIMINOLÓGICO”: EL
LAVADO DE ACTIVOS COMO PROCESO DE RETORNO O
DE CIRCUITO CERRADO
II.3) CONCEPTO JURÍDICO PENAL DE LAVADO DE
ACTIVOS:
AUTONOMÍA TÍPICA DEL DELITO DE LAVADO EN
15 FORMAS DE REALIZACIÓN
• La conceptualización criminológica permite identificar los aspectos medulares
y fases que, comúnmente, se emplean en un proceso de reciclaje. Esto es,
que se logre, mediante operaciones comerciales diversas, que los activos de
origen delictivo retornen al tráfico económico legal con apariencia de tener
fuente lícita.
• Sin embargo, esta representación acabada de un proceso de lavado –con
fundamento en dicho retorno– no debe generar el error de desconocer la
relevancia punitiva de las etapas previas. Por lo tanto, la reintegración de los
activos al circuito económico, si bien constituye tanto la esencia misma como
la etapa consumada de un proceso de reciclaje, no excluye sin embargo que
fases anteriores a ésta puedan ser jurídico penalmente disvaliosas.
• En consecuencia, PARA DEFINIR PENALMENTE EL LAVADO DE ACTIVOS,
DEBE ANALIZARSE CADA TIPO DELICTIVO QUE CONSTITUYA
AUTÓNOMAMENTE UN ACTO REPRIMIBLE DE LAVADO.
II.3) CONCEPTO JURÍDICO PENAL DE LAVADO DE
ACTIVOS:
AUTONOMÍA TÍPICA DEL DELITO DE LAVADO EN
15 FORMAS DE REALIZACIÓN
• Al respecto, el AP 7-2011/CJ-116 (del 06/Dic/2011, FJ 8) sostuvo que:
“El lavado de activos es un delito que se expresa como un proceso o
secuencia de actos o etapas, que dogmáticamente ADQUIEREN
AUTONOMÍA TÍPICA, así como un desarrollo operativo y un momento
consumativo diferentes”.
• En el mismo sentido se emitieron, en la Suprema SPT, las ejecutorias
recaídas sobre el RN 2071-2011-Lima; RN 3474-2012-Lima; RN 2444-2013-
Lima y RN 2082-2013-Lima (del 06/Dic/2012, FJ III.5; del 22/Ago/2013, FJ 6 y
7d; del 09/Dic/2014, FJ 5c; y del 14/Ene/2015, FJ 6).
• El concepto jurídico penal de lavado de activos ABARCA DIFERENTES
ACTOS QUE SON REPRIMIDOS AUTÓNOMAMENTE, no es necesario que
concurran en un mismo caso, aunque eventualmente puedan confluir
(estamos ante una estructura de tipo penal alternativo y de peligro abstracto –
PRADO, 2013, p. 251; GÁLVEZ, 2009, p. 96; GARCÍA, 2015, p. 137;
MENDOZA, 2017, p. 81–).
II.3) CONCEPTO JURÍDICO PENAL DE LAVADO DE
ACTIVOS:
AUTONOMÍA TÍPICA DEL DELITO DE LAVADO EN
15 FORMAS DE REALIZACIÓN

(A) ACTOS TÍPICOS (previstos en los


arts. 1, 2 y 3 del DLeg 1106)
REALIZADOS DENTRO UN PROCESO
DIRIGIDO A “PREPARAR” EL
CONCEPTO RECICLAJE
JURÍDICO PENAL
DE LAVADO DE
ACTIVOS (B) ACTOS QUE CONSTITUYEN EL
“RETORNO” DE LOS ACTIVOS DE
ORIGEN DELICTIVO,
REINTEGRÁNDOSELES AL TRÁFICO
ECONÓMICO LEGAL, COMPLETANDO
EL CIRCUITO DE RECICLAJE
II.3) CONCEPTO JURÍDICO PENAL DE LAVADO DE
ACTIVOS:
AUTONOMÍA TÍPICA DEL DELITO DE LAVADO EN
15 FORMAS DE REALIZACIÓN
1) CONVERTIR
2) TRANSFERIR
3) ADQUIRIR ACTIVOS
4) UTILIZAR DE ORIGEN
5) POSEER DELICTIVO
CONCEPTO (conociéndose
JURÍDICO 6) GUARDAR
7) ADMINISTRAR de tal origen o
PENAL DE debiéndosele
8) CUSTODIAR
LAVADO DE presumir)
9) RECIBIR
ACTIVOS 10) OCULTAR
11) MANTENER en el poder …Con la
12) TRANSPORTAR finalidad de
13) TRASLADAR evitar la
14) HACER INGRESAR al país identificación
15) HACER SALIR del país de su origen,
EL «RETORNO» O «CIERRE DEL CIRCUITO» NO
su incautación
ES ELEMENTO DEL TIPO PENAL. POR TANTO, ES
o decomiso.
AJENO AL CONCEPTO JURÍDICO PENAL DE
LAVADO DE ACTIVOS
II.3) CONCEPTO JURÍDICO PENAL DE LAVADO DE
ACTIVOS:
AUTONOMÍA TÍPICA DEL DELITO DE LAVADO EN
15 FORMAS DE REALIZACIÓN
• Para establecer una definición existe el
inconveniente de que un acto perfectamente
calificable como “delito” de lavado de activos,
pueda no reunir todos los caracteres conside-
rados en su conceptualización criminológica. Esto
se debe a que el blanqueo constituye un proceso,
CONCEPTO una secuencia operativa de hechos, cuya
JURÍDICO valoración jurídico penal implica que, legislativa-
PENAL DE mente, CADA ACTO TENGA AUTONOMÍA TÍPICA
LAVADO DE (MENDOZA, 2017, p. 82)
ACTIVOS • Desde la perspectiva jurídico penal, puede
definirse como “delito” de lavado a aquellos
actos autónomos realizados dentro de un proceso
de reciclaje, efectuados para evitar que la fuente
criminal de los bienes sea identificada (o con el fin
de evitar su incautación o decomiso), siempre que
el interviniente haya conocido o debido presumir el
origen delictuoso de los activos.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
DEL LAVADO DE ACTIVOS

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS

A) CONTEXTO CRIMINÓGENO:
• Podrían bien resumirse en los siguientes factores: la globalización
económica; el empleo de nuevas tecnologías y redes informáticas; el
recurso a la banca de los paraísos fiscales y centros financieros offshore.
• Las organizaciones criminales en un contexto como el descrito emplean el
ciberespacio para programar y ejecutar sus actividades delictivas. Las
nuevas tecnologías, de fácil acceso y singular anonimato, son empleadas
especialmente en la transferencia electrónica de fondos, constituyendo éste
el método más eficaz para el ensombrecimiento del dinero procedente del
delito.
• En efecto, mientras se produzca un mayor número de transferencias,
decrecerán las posibilidades de reconstruir el rastro del dinero,
seguidamente, se incrementarán las probabilidades de lograr el
distanciamiento de los activos con respecto a su fuente criminal.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS

A) CONTEXTO CRIMINÓGENO:
• Los centros financieros offshore, se distinguen por la concurrencia de los
siguientes elementos: provisión de servicios financieros para no residentes;
nula o baja imposición fiscal sobre los ingresos de negocios o inversiones;
regímenes de supervisión ligeros; uso flexible de fideicomisos y otros
mecanismos para la gestión de fondos no residentes; ambiente regulatorio
favorable a garantizar altos niveles de confidencialidad para sus clientes
(con sustento en normativas de protección rígida de la reserva bancaria y
tributaria); opacidad y lenta o nula cooperación internacional.
• Los paraísos fiscales son Estados que aplican regímenes fiscales de escasa
o nula tributación, caracterizados tanto por su reglamentación permisiva y
supervisión bancaria vulnerable, como por la rigidez de su reserva tributaria
y secreto bancario. La problemática planteada por esos países radica
principalmente en la permisión del anonimato de las operaciones financieras
no residenciadas, en un marco de controles bancarios laxos, opacidad fiscal
y desarrollo de entramados societarios.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
B) VINCULACIÓN CON EL CRIMEN ORGANIZADO:
• “La criminalidad organizada necesita blanquear sus descomunales ganancias, para
ello la criminalidad de empresa es la forma más sencilla de hacerlo... la búsqueda
del beneficio económico es lo que mueve fundamentalmente al crimen organizado.
Es su fin último... toda su estructura, división del trabajo, toma de decisiones,
relaciones internas y externas están funcionalizadas a obtener lucro” (ZÚÑIGA,
2009, p.133). En tal sentido, el lavado de activos constituye el centro neurálgico que
da sentido y equilibrio a las organizaciones criminales, representando una bisagra
que articula a la criminalidad organizada con la economía legal.
• El lavado es un aspecto consustancial para la criminalidad organizada. Constituye el
mecanismo (delictivo) empleado por las organizaciones criminales para satisfacer su
necesidad imperiosa de revestir, a sus delictuosos rendimientos económicos, de
apariencia de legalidad. Al ser el punto de aparición de la economía criminal, el
lavado de activos pone de manifiesto un punto vulnerable del crimen organizado: la
necesidad de blanquear dinero surge cuando se hace imposible justificar su origen
legal. Por tanto, reaccionar contra la base económica de las organizaciones
criminales, privándolas del disfrute o reinversión, merma o quebranta sus
actividades delictuosas.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
C) TRANSNACIONALIDAD
• El proceso de lavado se inicia, generalmente, en la jurisdicción donde fue
realizado el delito fuente, culminando cuando los fondos son reciclados o
reintegrados en el sistema económico legal, con aparencia de haberse producido
por fuentes legítimas. Un proceso de reciclaje puede completarse, por tanto, en
el mismo país donde se produjo el delito precedente (operación nacional de
lavado) o en diferentes jurisdicciones (operación trasnacional de lavado).
• Factores: primero, las facilidades que la globalización económica brinda al
crimen organizado para practicar ilegales, de modo instantáneo y en cualquier
lugar del mundo. El segundo, está relacionado con el desarrollo de los sistemas
de comercio electrónico, la innovación tecnológica y el libre comercio. Los cuales
propician realizar operaciones económicas en cualquier parte del mundo,
interactuando con anonimato, rapidez y facilidad. El tercer elemento, base
esencial de las operaciones de lavado, es el hecho que la reinversión de los
bienes en los mercados de diferentes jurisdicciones constituye la vía más
eficiente para distanciarlos de su fuente criminal.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
D) TENDENCIA HACIA LA PROFESIONALIZACIÓN
• El empleo de técnicas sofisticadas maniobradas por especialistas del
ámbito financiero, bancario, jurídico, económico, bursátil, fiscal o contable
permite, por un lado, reducir o neutralizar las contingencias de
persecución penal. Por otra parte, asegurará la dinámica y
perfeccionamiento del circuito de reciclaje.
• Esta tendencia hacia el profesionalismo, mediante la intervención de
dichos expertos en operaciones de lavado de activos, justifica el mayor
desvalor penal de las conductas. Así, en el Perú, el ejercicio abusivo de la
posición funcional de estos especialistas, en el marco de un proceso de
lavado, constituye una circunstancia agravante prevista en el art. 4.1 del
DLeg Nº 1106.
• De conformidad con este precepto, se agrava el lavado cuando el
interviniente “utilice o se sirva de su condición... de agente del sector
inmobiliario, financiero, bancario o bursátil”.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
E) DAÑOSIDAD SOCIOECONÓMICA
• Dada la naturaleza clandestina del lavado de activos, como lo reconoce la
Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC), es
difícil identificar la cantidad total de dinero que atraviesa el proceso de
reciclaje en el mundo.
• Sin embargo, el Informe elaborado en octubre de 2011 por la UNODC,
denominado como “Estimación de los flujos financieros ilícitos derivados
del tráfico de drogas y de la delincuencia organizada transnacional”,
intenta dar luces sobre dicha problemática (MENDOZA, 2017, p. 103).
• Este Informe reconoció que el FMI había estimado, hacia 1998, que los
fondos blanqueados en el mundo oscilaban entre el 2% y el 5% del
Producto Bruto Interno global (aproximadamente entre US$ 800 billones y
US$ 2 trillones). El Informe UNODC de 2011 concluyó que, hacia el 2009,
la estimación de los activos lavados en el mundo había ascendido al 3,6%
(entre el 2,3% y el 5,5%) del PBI mundial (aprox. US$ 2,1 trillones).
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS
E) DAÑOSIDAD SOCIOECONÓMICA
• Con respecto al Perú, el cálculo del impacto económico del lavado de
activos puede estimarse del análisis de los Informes Estadísticos
elaborados por la UIF. De acuerdo con las estadísticas oficiales (periodo
2007 a 2019), la UIF recibió un total de 69,519 Reportes de Operaciones
Sospechosas (ROS) por parte de los sujetos obligados.
• De este número, la UIF evacuó en dicho periodo, 6834 Comunicaciones
de Inteligencia Financiera Nacional hacia el MP (48 durante el 2019, hasta
julio).
• Los Informes de Inteligencia Financiera estiman, en el periodo 2007 a
2019, como monto involucrado en operaciones de presunto lavado la
suma de US$ 15,925 millones.
• Esta suma constituye la estimación de las cuantías que subyacen a las
operaciones sospechosas comunicadas a la UIF. Sin embargo, no abarca
las operaciones no reportadas ni la cifra negra del blanqueo.
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS: DAÑOSIDAD
SOCIOECONÓMICA
MONTOS INVOLUCRADOS (IIF) POR DELITOS PREVIOS
III) CARACTERÍSTICAS CRIMINOLÓGICAS: DAÑOSIDAD
SOCIOECONÓMICA
MONTOS INVOLUCRADOS (IIF) POR TIPOLOGÍAS DE LAVADO
IV) FUNDAMENTO DE LA INCRIMINACIÓN:
EL BIEN JURÍDICO TUTELADO

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
IV) FUNDAMENTO INCRIMINATORIO: EL BIEN JURÍDICO
TUTELADO
A) POSTURAS NEGATIVAS:
1.- PLANTEAMIENTO DE LA «PROMOCIÓN, CONDUCCIÓN Y NO
OBSTACULIZACIÓN» DEL LAVADO DE ACTIVOS.
• En opinión de BAJO FERNÁNDEZ, el blanqueo constituye una “estratagema
por la que un sujeto poseedor de dinero sustraído al control de las
Haciendas públicas, lo incorpora al discurrir de la legitimidad, ocultando la
infracción fiscal implícita y, en su caso, el origen de la riqueza” . Según su
parecer, el blanqueo “debe ser promocionado desde todos los puntos de
vista por los poderes públicos, ya que coincide exactamente con el objetivo
de la labor inspectora de todos los mecanismos de inspección económica de
un país: la inspección de la Agencia Tributaria, la inspección de Trabajo… Al
blanqueo no hay que obstaculizarlo ni impedirlo, lo que hay que hacer es
conducirlo. Es decir, se trata de una actividad que en sí misma carece de
valoración negativa, que ciertamente tiene un enorme valor probatorio de
la existencia de otros delitos previamente cometidos, pero que, sin
embargo, implica una especie de arrepentimiento” (BAJO, 2009, pp. 12-
IV) FUNDAMENTO INCRIMINATORIO: EL BIEN JURÍDICO
TUTELADO
A) POSTURAS NEGATIVAS:
2.- PLANTEAMIENTO DE LA «NEUTRALIDAD» DEL SISTEMA FINANCIERO.
• SUÁREZ GONZÁLEZ sostiene que el delito de lavado de activos no entraña
un injusto en sí mismo, sino un injusto referido al delito previo. Cuestionando
la naturaleza socioecónomica del objeto protegido, sostiene que “el sistema
financiero no es más que un instrumento «neutro» que sirve para canalizar
los capitales que afluyen al mercado y que en modo alguno se ve afectado
en su funcionamiento por el «origen» de los propios capitales”. En su
opinión, para el sistema económico de libre mercado es indiferente que los
bienes o capitales que ingresan al tráfico económico tengan un origen lícito,
ilícito o delictivo (SUÁREZ, 1996, p. 149).
• Es decir, que el acceso de dichos activos al mercado no perturbaría sus
leyes, aun cuando éstos sean obtenidos a un coste considerablemente
inferior (la sola comisión de delitos fuente) que el de las actividades lícitas,
no afectándose en consecuencia a la libre y leal competencia.
IV) FUNDAMENTO INCRIMINATORIO: EL BIEN JURÍDICO
TUTELADO
B) POSTURAS AFIRMATIVAS: UNIOFENSIVIDAD
1.- LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA.
• Afinidad con los delitos post-ejecutivos de encubrimiento y receptación.
• Ubicación sistemática en el CP (art. 305bis CP Suiza). Perú: Dictamen
de la Comisión Congresal de Desarrollo alternativo, Lucha contra las
drogas y el Lavado de dinero (del 12/Mar/2002), que propuso incorporar
los arts. 406-A al 406-E al CP, para incriminar al lavado (aunque
finalmente se aprobó la Ley N° 27765, LPCLA, del 27/Jun/2002).
• (FARALDO CABANA / VIDALES RODRÍGUEZ / GÓMEZ PAVÓN / CARO
CORIA).

2.- BIEN JURÍDICO PROTEGIDO POR EL DELITO PREVIO


• PALMA HERRERA: «el delito de blanqueo de capitales no hace sino
mantener o incrementar la lesión o puesta en peligro del bien jurídico que
se vio ya afectado por el delito previo del que proceden los bienes”.
IV) FUNDAMENTO INCRIMINATORIO: EL BIEN JURÍDICO
TUTELADO
B) POSTURAS AFIRMATIVAS: UNIOFENSIVIDAD
3.- LA SEGURIDAD INTERIOR
• STC Nº 2748-2012-PHC/TC (del 11/Ago/2010). En esta resolución, el TC
sostuvo que “cabe recordar que los delitos de TID y lavado de activos,
constituyen ilícitos de carácter pluriofensivo, en la medida que ponen en
estado de alarma y peligro a las bases sociales y amenazan la propia
existencia del Estado”.

4.- EL ORDEN SOCIOECONÓMICO


• El orden socioeconómico en sentido estricto sería el bien jurídico tutelado,
sosteniéndose que esto habría tenido reconocimiento legal en España al
tipificarse este delito al interior del Título XIII del CP (denominado “Delitos
contra el patrimonio y contra el orden socioeconómico”), en el que se
encuentra el art. 301. El orden socioeconómico constituiría un objetivo
político criminal empleado como criterio de sistematización para agrupar
diversas figuras delictivas bajo dicho común denominador.
IV) FUNDAMENTO INCRIMINATORIO: EL BIEN JURÍDICO
TUTELADO
B) POSTURAS AFIRMATIVAS: PLURIOFENSIVIDAD
1.- LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA Y EL ORDEN SOCIOECONÓMICO.
• GÁLVEZ VILLEGAS.

2.- LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA Y EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO


POR EL DELITO PREVIO.
• RAGUÉS I VALLÈS / MOLINA FERNÁNDEZ.

3.- LA ESTABILIDAD, TRANSPARENCIA Y LEGITIMIDAD DEL SISTEMA


ECONÓMICO-FINANCIERO, EL RÉGIMEN CONTRALOR ADUANERO, LA
EFICACIA DEL SISTEMA DE JUSTICIA PENAL
• PRADO SALDARRIAGA. AP 3-2010: “Los actos de colocación e
intercalación comprometen la estabilidad, transparencia y legitimidad del
sistema económico-financiero. En cambio, los actos de ocultamiento y
tenencia afectan la eficacia del sistema de justicia penal frente al crimen
organizado”.
IV) FUNDAMENTO INCRIMINATORIO: EL BIEN JURÍDICO
TUTELADO
C) DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS COMO PROTECTOR DE LA LIBRE Y
LEAL COMPETENCIA A TRAVÉS DE LA TÉCNICA DEL «PELIGRO
ABSTRACTO»
• La libre y leal competencia (bien jurídico colectivo) es el elemento
indispensable para el funcionamiento regular del mercado y del orden
socioeconómico justo contemplado en la Constitución. El merecimiento
de protección que el DP le garantiza constituye una condición
irrenunciable para garantizar la intervención de los agentes económicos
en igualdad de condiciones. La participación, en el tráfico económico, de
dichos actores se vería perturbada o impedida si la competencia
jurídicamente reconocida admitiera y legitimara la concurrencia de estos
agentes junto a la de aquellos que intervinieran con patrimonios
obtenidos sin más coste que la comisión de delitos .
• Comparten que el delito lavado de activos es una tipificación de peligro
abstracto: MENDOZA / GARCÍA / CARO / PRADO / GÁLVEZ.
V) EVOLUCIÓN NORMATIVA:
SUCESIÓN DE LEYES EN EL TIEMPO

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
FORMAS DE TIPIFICACIÓN DEL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS EN LA LEGISLACIÓN NACIONAL

I.- DELITO INCORPORADO EN EL CÓDIGO PENAL:


• Desde el 12-Nov-1991.
• Hasta el 26-Jun-2002.

II.- DELITO SITUADO EN LEY PENAL ESPECIAL:


• Desde el 27-Jun-2002 (LEY 27765)
• Desde el 19-Abr-2012 (DLEG 1106), hasta la fecha.
V.1) PROBLEMÁTICA

¿ES POSIBLE TIPIFICAR COMO DELITO DE


LAVADO DE ACTIVOS A LAS OPERACIONES
ECONÓMICAS EJERCIDAS SOBRE BIENES
MACULADOS EN FECHAS PREVIAS A LA
INCRIMINACIÓN O AMPLIACIÓN DE
DICHO DELITO?

Por ejemplo:
V.1) PROBLEMÁTICA

(i) ¿ES POSIBLE SANCIONAR COMO DELITO DE LAVADO DE


ACTIVOS A LAS OPERACIONES ECONÓMICAS EJERCIDAS
DESDE EL 13-NOV-1991 (INCRIMINACIÓN INICIAL DEL LAVADO),
AUN CUANDO ÉSTAS SE EFECTUARON SOBRE ACTIVOS
PROCEDENTES DEL NARCOTRÁFICO
OBTENIDOS EN FECHAS PREVIAS
(p.e. 80´s o 90’s), ATENDIENDO A QUE CON ESTE DELITO SE
REPRIME ACTOS ECONÓMICOS SOBRE BIENES MACULADOS,
MAS NO LA PRODUCCIÓN
DELICTUOSA DE LOS ACTIVOS?
V.1) PROBLEMÁTICA

(ii) ¿ES POSIBLE SANCIONAR COMO DELITO DE LAVADO DE


ACTIVOS A LAS OPERACIONES ECONÓMICAS EJERCIDAS
DESDE EL 28-JUN-2002 (AMPLIACIÓN INCRIMINATORIA DEL
LAVADO), AUN CUANDO ÉSTAS SE EFECTUARON SOBRE
ACTIVOS PROCEDENTES DE DELITOS RENTABLES OBTENIDOS
ANTES DE DICHA FECHA
(p.e. en los 90’s), ATENDIENDO A QUE CON ESTE DELITO SE
REPRIME ACTOS ECONÓMICOS SOBRE BIENES MACULADOS,
MAS NO LA PRODUCCIÓN
DELICTUOSA DE LOS ACTIVOS?
V.1) DELITO INCORPORADO EN EL CP

1.- D.LEG Nº 736 (DEL 12-NOV-1991): SE INCORPORÓ AL


CP, EL ART. 296-A:

“Art. 296.-A: El que interviene en la inversión, venta, pignoración,


transferencia o posesión de las ganancias, cosas o bienes
provenientes de aquellos o del beneficio económico obtenido del
TID, siempre que el agente hubiese conocido ese origen o lo
hubiera sospechado, será reprimido con ppl no menor de 5 ni
mayor de 10 años...

El que compre, guarde, custodie, oculte o reciba dichas


ganancias, cosas, bienes o beneficios conociendo su ilícito
origen o habiéndolo sospechado, será reprimido con igual pena”.
V.1) DELITO INCORPORADO EN EL CP

2.- D.LEG Nº 736 (DEL 12-NOV-1991): SE INCORPORÓ AL CP, EL ART. 296-B:

“Art. 296.-B: El que interviniera en el proceso de blanqueado o lavado de


dinero proveniente del TID o del narcoterrorismo, ya sea convirtiéndolo en
otros bienes, o transferiéndolo a otros países, bajo cualquier modalidad
empleada por el sistema bancario o financiero, o repatriándolo para su
ingreso al circuito económico imperante en el país, de tal forma que
ocultare su origen, su propiedad u otros valores potencialmente ilícitos,
será reprimido con ppl de 6 a 12 años...
La figura delictiva descrita se grava sancionándose con el máximo de ley
como mínimo, si el agente, siendo miembro del sistema bancario o
financiero, actúa a sabiendas de la procedencia ilícita del dinero.
Las penas… se duplicarán si se comprueba que los ilícitos penales están
vinculados con actividades terroristas”.
V.2) DEROGACIÓN DEL DELITO INCORPORADO EN EL
CP

3.- LEY 25399 (DEL 10-FEB-1992): SE DEROGÓ EL DLEG 736, CON ELLO, EL
DELITO TIPIFICADO COMO LAVADO DE ACTIVOS PROCEDENTES DEL
TRÁFICO DE DROGAS Y NARCOTERRORISMO
V.3) REINCORPORACIÓN DEL DELITO DE LAVADO AL CP

4.- DECRETO LEY N° 25428 (DEL 11-ABR-1992), SE REINCORPORARON AL CP


LOS ARTS. 296-A y 296-B:
V.3) REINCORPORACIÓN DEL DELITO DE LAVADO AL CP
5.- DECRETO LEY N° 25428 (DEL 11-ABR-1992):
V.3) REINCORPORACIÓN DEL DELITO DE LAVADO AL CP

6.- LEY N° 26223 (DEL 21-AGO-1993): MODIFICACIÓN AGRAVADA DEL ART. 296-
B

"Art. 296-B.- El que interviene en el proceso de lavado de dinero


proveniente del TID o del narcoterrorismo, ya sea convirtiéndolo en otros
bienes o transfiriéndolo a otros países, bajo cualquier modalidad
empleada por el sistema bancario o financiero, o repatriándolo para su
ingreso al circuito económico imperante en el país, de tal forma que
ocultare su origen, su propiedad u otros factores potencialmente ilícitos,
será reprimido con pena de cadena perpetua.
La misma pena de cadena perpetua se aplicará en los casos en que el
agente esté vinculado con actividades terroristas, o siendo miembro del
sistema bancario o financiero actúa a sabiendas de la procedencia ilícita
del dinero…”
V.4) DELITO REGULADO MEDIANTE LEY PENAL
ESPECIAL 27765

1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):

“Art. 1.- Actos de Conversión y Transferencia


El que convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo
origen ilícito conoce o puede presumir, con la finalidad de evitar la
identificación de su origen, su incautación o decomiso, será reprimido
con ppl no menor de 8 ni mayor de 15 años...

Art. 2.- Actos de Ocultamiento y Tenencia


El que adquiere, utiliza, guarda, custodia, recibe, oculta o mantiene en
su poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilícito conoce
o puede presumir, con la finalidad de evitar la identificación de su origen,
su incautación o decomiso, será reprimido con ppl no menor de 8 ni
mayor de 15 años...”.
V.4) DELITO REGULADO MEDIANTE LEY PENAL
ESPECIAL 27765

1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):

Art. 3.- Formas Agravadas


La ppl será no menor de 10 ni mayor de 20 años... cuando:

a) El agente utilice o se sirva de su condición de funcionario público


o de agente del sector inmobiliario, financiero, bancario o bursátil.
b) El agente comete el delito en calidad de integrante de una
organización criminal.
La ppl será no menor de 25 años cuando los actos de conversión o
transferencia se relacionen con dinero, bienes, efectos o ganancias
provenientes del TID, el terrorismo o narcoterrorismo.
V.4) DELITO REGULADO MEDIANTE LEY PENAL
ESPECIAL 27765

1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):

Art. 4.- Delito de omisión de comunicación de operaciones o


transacciones sospechosas
El que incumpliendo sus obligaciones funcionales o profesionales,
omite comunicar a la autoridad competente, las transacciones u
operaciones sospechosas que hubiere detectado, según las leyes y
normas reglamentarias, será reprimido con ppl no menor de 3 ni
mayor de 6 años...“.
V.4) DELITO REGULADO MEDIANTE LEY PENAL
ESPECIAL 27765

1.- LEY 27765 – LEY PENAL CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS (DEL 27-JUN-2002):
Art. 6.- Disposición común
“El origen ilícito que conoce o puede presumir el agente del delito podrá
inferirse de los indicios concurrentes en cada caso.
El conocimiento del origen ilícito que debe conocer o presumir el agente de
los delitos que contempla la presente ley, corresponde a conductas punibles
en la legislación penal como el TID; delitos contra la administración pública;
secuestro; proxenetismo; tráfico de menores; defraudación tributaria; delitos
aduaneros u otros similares que generen ganancias ilegales, con excepción
de los actos contemplados en el art. 194 CP.
En los delitos materia de la presente ley, no es necesario que las actividades
ilícitas que produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, se
encuentren sometidas a investigación, proceso judicial o hayan sido objeto
de sentencia condenatoria”.
V.4) DELITO REGULADO MEDIANTE LEY PENAL
ESPECIAL 27765

1.- LEY 27765 – MODIFICADO POR EL DLEG 986 (22-JUL-2007): EL


LEGISLADOR EXPLICITA LA VIABILIDAD DE INVESTIGAR Y SANCIONAR AL
“AUTOLAVADOR”:

“Art. 6.- Disposición común


(...)
También podrá ser sujeto de investigación por el delito de lavado de
activos, quien realizó las actividades ilícitas generadoras del dinero,
bienes, efectos o ganancias”.
VIABILIDAD TÍPICA DE SANCIONAR COMO
DELITO DE LAVADO A LOS ACTOS
ECONÓMICOS EFECTUADOS DESDE EL 13-
NOV-1991, SOBRE ACTIVOS DEL
NARCOTRÁFICO EJECUTADO
EN FECHAS PREVIAS
(i) ¿ES POSIBLE SANCIONAR COMO DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS A LAS OPERACIONES ECONÓMICAS EJERCIDAS
DESDE EL 13-NOV-1991 (INCRIMINACIÓN INICIAL DEL LAVADO),
AUN CUANDO ÉSTAS SE EFECTUARON SOBRE ACTIVOS
PROCEDENTES DEL NARCOTRÁFICO
OBTENIDOS EN FECHAS PREVIAS
(p.e. 80´s o 90’s), ATENDIENDO A QUE CON ESTE DELITO SE
REPRIME ACTOS ECONÓMICOS SOBRE BIENES MACULADOS,
MAS NO LA PRODUCCIÓN
DELICTUOSA DE LOS ACTIVOS?
VIABILIDAD TÍPICA DE SANCIONAR COMO
DELITO DE LAVADO A LOS ACTOS
ECONÓMICOS EFECTUADOS DESDE EL 13-
NOV-1991, SOBRE ACTIVOS DEL
NARCOTRÁFICO EJECUTADO
EN FECHAS PREVIAS
12-Nov-1991
incriminación del lavado
de activos procedentes
del TID

Producción de los REPRESIÓN DE LAVADO


ACTIVOS MACULADOS EJERCIDO SOBRE DICHOS
por el TID (fechas previas) ACTIVOS MACULADOS
PROBLEMÁTICA

(ii) ¿ES POSIBLE SANCIONAR COMO DELITO DE LAVADO DE


ACTIVOS A LAS OPERACIONES ECONÓMICAS EJERCIDAS
DESDE EL 28-JUN-2002 (AMPLIACIÓN INCRIMINATORIA DEL
LAVADO), AUN CUANDO ÉSTAS SE EFECTUARON SOBRE
ACTIVOS PROCEDENTES DE DELITOS RENTABLES
OBTENIDOS ANTES DE DICHA FECHA (p.e. en los 90’s),
ATENDIENDO A QUE CON ESTE DELITO SE REPRIME ACTOS
ECONÓMICOS SOBRE BIENES MACULADOS, MAS NO LA
PRODUCCIÓN DELICTUOSA DE LOS ACTIVOS?
VIABILIDAD TÍPICA DE SANCIONAR COMO
DELITO DE LAVADO A LOS ACTOS
ECONÓMICOS EFECTUADOS DESDE EL 28-
JUN-2002, SOBRE ACTIVOS DE DELITOS
PREVIOS DIVERSOS
EJECUTADOS EN FECHAS PREVIAS
27-Jun-2002
Ampliación incriminatoria del
lavado de activos procedentes
de delitos rentables diversos

Producción de los
REPRESIÓN DEL LAVADO
ACTIVOS MACULADOS por
EJERCIDO SOBRE DICHOS
tales delitos (p.e. Delitos de
ACTIVOS MACULADOS
corrupción de fechas previas)
REGULACIÓN VIGENTE DEL
DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS

FIDEL NICOLÁS MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
DLEG 1106 (19-ABR-2012)
ESTUDIO DEL TIPO LEGAL DEL
LAVADO

Art. 1.- ACTOS DE CONVERSIÓN Y TRANSFERENCIA

El que convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o


ganancias cuyo ORIGEN ILÍCITO conoce o debía
presumir, con la finalidad de evitar la identificación de su
origen, su incautación o decomiso, será reprimido con ppl
8-15.
ESTUDIO DEL TIPO LEGAL DEL
LAVADO
Art. 2.- ACTOS DE OCULTAMIENTO Y TENENCIA
El que adquiere, utiliza, guarda, administra, custodia, recibe,
oculta o mantiene en su poder dinero, bienes, efectos o
ganancias, cuyo ORIGEN ILÍCITO conoce o debía presumir,
con la finalidad de evitar la identificación de su origen, su
incautación o decomiso, será reprimido con ppl 8-15.

Reforma: DLeg Nº 1249 (26-Nov-2016)


El que adquiere, utiliza, posee, guarda, administra,
custodia, recibe, oculta o mantiene en su poder
dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilícito
conoce o debía presumir, será reprimido con ppl 8-15.
ESTUDIO DEL TIPO LEGAL DEL
LAVADO
Art. 3.- ACTOS DE TRANSPORTE O TRASLADO

El que transporta o traslada dentro del territorio nacional dinero o títulos


valores cuyo ORIGEN ILÍCITO conoce o debía presumir, con la finalidad
de evitar la identificación de su origen, su incautación o decomiso; o hace
ingresar o salir del país tales bienes con igual finalidad, será reprimido con
ppl 8-15.
Reforma: DLeg Nº 1249 (26-Nov-2016)
El que transporta o traslada consigo o por cualquier medio dentro
del territorio nacional dinero en efectivo o instrumentos financieros
negociables emitidos ‘al portador’ cuyo ORIGEN ILÍCITO conoce o
debía presumir, con la finalidad de evitar la identificación de su
origen, su incautación o decomiso; o hace ingresar o salir del país
consigo o por cualquier medio tales bienes, cuyo origen ilícito conoce
o debía presumir, con igual finalidad, será reprimido con ppl 8-15.
AUTONOMÍA DEL DELITO DE
LAVADO
Art. 10.- AUTONOMÍA DEL DELITO DE LAVADO
(1ER PÁRRAFO)
“El lavado de activos es un delito autónomo por lo que para
su investigación, procesamiento y sanción no es necesario
que las actividades criminales que produjeron el dinero, los
bienes, efectos o ganancias, hayan sido descubiertas, se
encuentren sometidas a investigación, proceso judicial o
hayan sido previamente objeto de prueba o condena
(…)”.
DELITO PREVIO Y PRUEBA
INDICIARIA
Art. 10.- ACTO CRIMINAL PREVIO, DOLO Y PRUEBA INDICIARIA
(2DO PÁRRAFO)
“El conocimiento del ORIGEN ILÍCITO que tiene o que debía
presumir el agente de los delitos que contempla el presente DLeg,
corresponde a actividades criminales como los delitos de minería
ilegal, el tráfico ilícito de drogas, el terrorismo, el financiamiento del
terrorismo, los delitos contra la administración pública, el secuestro,
el proxenetismo, la trata de personas, el tráfico ilícito de armas,
tráfico ilícito de migrantes, los delitos tributarios, la extorsión, el
robo, los delitos aduaneros o cualquier otro con capacidad de
generar ganancias ilegales, con excepción de los actos
contemplados en el artículo 194º del Código Penal. El ORIGEN
ILÍCITO que conoce o debía presumir el agente del delito podrá
inferirse de los indicios concurrentes en cada caso”. (...)
AUTOLAVADO
Art. 10.- AUTONOMÍA, AUTOLAVADO, DELITO FUENTE
Y PRUEBA INDICIARIA
(3ER PÁRRAFO)
“También podrá ser considerado autor del delito y por
tanto sujeto de investigación y juzgamiento por lavado de
activos, quien ejecutó o participó en las actividades
criminales generadoras del dinero, bienes, efectos o
ganancias”.
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
DEL LAVADO
Art. 4.- CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTE
La pena será de 10-20..., cuando:
1) El agente utilice o se sirva de su condición de funcionario
público o de agente del sector inmobiliario, financiero, bancario o
bursátil.
2) El agente cometa el delito en calidad de integrante de una
organización criminal.
3) El valor del dinero, bienes, efectos o ganancias involucrados
sea superior al equivalente a 500 UITs.
La pena será no menor de 25 años cuando el dinero, bienes,
efectos o ganancias provienen de la minería ilegal, TID,
terrorismo, secuestro, extorsión o trata de personas.
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES
DEL LAVADO
Art. 4.- Circunstancias atenuantes
La pena será de 4-6..., cuando:
- El valor del dinero, bienes, efectos o ganancias involucrados
no sea superior a 5 UITs.
- La misma pena se aplicará a quien proporcione a las
autoridades información eficaz para evitar la consumación
del delito, identificar y capturar a sus autores o partícipes, así
como detectar o incautar los activos objeto de los actos
descritos en los art. 1, 2 y 3 del presente DLeg.
DELITO CONEXO: OMISIÓN DE REPORTAR
OPERACIONES SOSPECHOSAS

Art. 5.- OMISIÓN DE REPORTAR OPERACIONES


SOSPECHOSAS
El que incumpliendo sus obligaciones funcionales o
profesionales, omite comunicar a la autoridad competente,
las transacciones u operaciones sospechosas que hubiere
detectado, según las leyes y normas reglamentarias, será
reprimido con ppl 4-8...
La omisión por culpa de la comunicación de transacciones
u operaciones sospechosas será reprimida con pena de
multa de ochenta a ciento cincuenta días multa e
inhabilitación de uno a tres años, de conformidad con los
incs. 1), 2) y 4) del art. 36 CP.
DELITO CONEXO: INFRACCIÓN DE DEBERES
DE SUMINISTRO DE INFORMACIÓN

Art. 6.- INFRACCIÓN DE DEBERES DE SUMINISTRO DE


INFORMACIÓN ECONÓMICA, FINANCIERA, CONTABLE,
MERCANTIL O EMPRESARIAL
El que rehúsa o retarda SUMINISTRAR a la autoridad competente, la
información económica, financiera, contable, mercantil o empresarial
que le sea requerida, en el marco de una investigación o juzgamiento
por delito de lavado de activos, o deliberadamente presta la información
de modo inexacto o brinda información falsa , será reprimido con ppl 2-
4...
Si la conducta descrita se realiza en el marco de una investigación o
juzgamiento por delito de lavado de activos vinculado a la minería ilegal
o al crimen organizado, o si el valor del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados es superior al 500 UITs, el agente será
reprimido ppl 3-5,
¿APLICACIÓN RETROACTIVA POR RAZONES
DE FAVORABILIDAD DE LA LEY N° 30997 (ART.
359-A)
A LOS CASOS DE LAVADO POR RECEPCIÓN DE
FIDELAPORTES DE CAMPAÑA?
NICOLÁS MENDOZA LLAMACPONCCA
Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
DELITO DE FINANCIAMIENTO PROHIBIDO
DE ORGANIZACIONES POLÍTICAS
(ART. 359-A, DEL 27-AGO-2019)
Tít. XVII Delitos contra la voluntad popular
Art. 359-A.-
El que, de manera directa o indirecta, solicita, acepta, entrega o recibe
aportes, donaciones, contribuciones o cualquier otro tipo de beneficio
proveniente de fuente de financiamiento legalmente prohibida,
conociendo o debiendo conocer su origen, en beneficio de una
organización política o alianza electoral, registrada o en proceso de
registro, será reprimido ppl de 2 a 5 años...

La ppl será de 4 a 6 años… si el delito es cometido por el candidato,


tesorero, responsable de campaña o administrador de hecho o derecho
de los recursos de una organización política, siempre que conozca o
deba conocer la fuente de financiamiento legalmente prohibida.
(B) ASPECTOS JURÍDICO PENALES:
ELEMENTOS TÍPICOS DEL DELITO DE
LAVADO DE ACTIVOS Y DE SUS
DELITOS CONEXOS

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
ELEMENTOS TÍPICOS DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
(SENTENCIA PLENARIA CASATORIA 1-2017)

“21) En atención a lo expuesto, para la condena de un delito de lavado de


activos, como para cualquier otro, es necesaria la convicción más allá de
toda duda razonable... de que concurren todos y cada uno de los
elementos del delito: (i) una actividad criminal previa idónea para generar
determinados activos –según lo establecido en los fundamentos jurídicos
precedentes–; ii) la realización de actos de conversión y transferencia, o
actos de ocultamiento y tenencia, o de actos de transporte, traslado,
ingreso o salida por territorio nacional; y, (iii), subjetivamente, tanto el
conocimiento directo o presunto de la procedencia ilícita del activo –dolo
directo o eventual–..., cuanto de la realización de los actos de lavado con
la finalidad u objetivo de evitar la identificación, la incautación o el
decomiso –es, por ello, un elemento subjetivo especial distinto del dolo,
específicamente, es un delito de tendencia interna trascendente o delito
de intención–”.
ELEMENTOS TÍPICOS DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
(SENTENCIA PLENARIA CASATORIA 1-2017)

(i) Actividad criminal previa Vinculación


idónea para generar razonable de
ELEMENTOS los activos con
TÍPICOS DEL
determinados activos el acto crimi-
DELITO DE nal previo
(ii) Realización de los
LAVADO DE
actos típicos
ACTIVOS
(SPC 1-2017) (iii) Dolo (conocimiento
directo o presunto del origen
delictivo del activo) +
Elemento subjetivo del
injusto (finalidad u objetivo
de evitar la identificación, la
incautación o el decomiso )
ELEMENTOS TÍPICOS DEL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
(SENTENCIA PLENARIA CASATORIA 1-2017, FJ 21)

1) CONVERTIR
2) TRANSFERIR
ACTIVOS
3) ADQUIRIR
DE ORIGEN
4) UTILIZAR
DELICTIVO
5) POSEER
ACTO (conociéndose
6) GUARDAR
CRIMINAL de tal origen o
7) ADMINISTRAR
PREVIO debiéndosele
8) CUSTODIAR
presumir)
IDÓNEO 9) RECIBIR
10) OCULTAR
11) MANTENER en el poder …Con la
12) TRANSPORTAR finalidad de
13) TRASLADAR evitar la
14) HACER INGRESAR al país identificación
15) HACER SALIR del país de su origen,
“FJ 19) No se requiere la identificación de las concretas su incautación
operaciones delictivas previas; basta la acreditación de la o decomiso.
actividad criminal de modo genérico –de un injusto penal–”.
I) ACTO CRIMINAL PREVIO IDÓNEO
PARA GENERAR GANANCIAS

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
I.1) PROBLEMÁTICA: ¿EL “ACTO CRIMINAL PREVIO”
CONSTITUYE ELEMENTO OBJETIVO DEL TIPO PENAL
DE LAVADO DE ACTIVOS?
“FJ 19) Las “actividades criminales” (art. 10) –de aquellos delitos con
capacidad de generar ganancias ilegales–... no puede entenderse como la
determinación de la existencia concreta y específica de un precedente
delictivo de determinada naturaleza, cronología, intervención o roles de
diversos agentes individualizados y objeto...
No se requiere, en suma, la identificación de las concretas operaciones
delictivas previas; BASTA LA ACREDITACIÓN DE LA ACTIVIDAD
CRIMINAL DE MODO GENÉRICO –DE UN INJUSTO PENAL–. Como no
se necesita una condena anterior de la actividad antecedente de la que
procede el activo maculado, es suficiente establecer la relación con
actividades delictivas y la inexistencia de otro posible origen del mismo, en
función de los demás datos disponibles; o, dicho de otra forma, que dados
los indicios, la conclusión razonable sea su origen delictivo”.
I.1) PROBLEMÁTICA: ¿EL “ACTO CRIMINAL PREVIO”
CONSTITUYE ELEMENTO OBJETIVO DEL TIPO PENAL
DE LAVADO DE ACTIVOS?
“La singular complejidad del lavado de activos, o su carácter no
tradicional, no puede justificar restricciones desproporcionadas al ejercicio
de los derechos fundamentales que son, incluso, operantes durante la
investigación (menos aún, en la etapa intermedia o durante el juicio oral).
No afirmamos aquí que, para disponer la formalización de la investigación
preparatoria (como tampoco en la formulación del requerimiento
acusatorio), el delito fuente deba encontrarse completa y exactamente
delimitado, con precisión absoluta de las circunstancias de su comisión,
de sus intervinientes o su puntual calificación jurídica. SINO QUE, por
razones derivadas del derecho positivo (penal y convencional), EL
ORIGEN ILÍCITO DE NATURALEZA DELICTIVA CONSTITUYE
ELEMENTO DEL TIPO –base y agravado–. Por lo que es en el mismo
proceso penal por lavado donde su concurrencia debe ser establecida,
intimada, delimitada, debatida y valorada” (MENDOZA, 2017, p. 269).
I.1) PROBLEMÁTICA: ¿EL “ACTO CRIMINAL PREVIO”
CONSTITUYE ELEMENTO OBJETIVO DEL TIPO PENAL
DE LAVADO DE ACTIVOS?
ACORDARON (FJ 29)
C) El “origen delictivo” mencionado por el citado art. 10 ES UN
COMPONENTE NORMATIVO. El origen del activo debe
corresponder necesariamente a actividades criminales que tengan la
capacidad de generar ganancias ilícitas y requerir el auxilio de
operaciones de lavado de activos. La ley no alude a un elemento de
gravedad de la actividad criminal precedente; no optó por el enfoque
del “umbral”.
D) La noción “actividades criminales” no puede entenderse como la
existencia concreta y específica de un precedente delictivo de
determinada naturaleza, cronología, intervención o roles de agentes
delictivos individualizados y objeto. Basta la acreditación de la
actividad criminal de modo genérico.
Cuestiones relevantes
• Interpretación excluyente y aislada de los arts. 1, 2 y 3 (sin
concordancia sistemática con el art. 10 ni con la normativa
convencional de derecho interno): Un sector doctrinal procedente
del MP considera que en el tipo base (arts. 1, 2 y 3), al hacerse sólo
referencia al “origen ilícito” de los bienes, el delito fuente no tendría
ninguna incidencia para el tipo penal de lavado.
• Sustento: (A) Oficio Circular Nº 024-2013-MP-FN-SGFN (del
15/May/2013), que señala [ilegalmente] que “conforme a lo
establecido en el art. 10 del DLeg Nº 1106..., el lavado de
activos es un delito autónomo y no tiene delito fuente”; (B)
interpretación literal y asistemática; (C) Ausencia de mayor
número de condenas.
Cuestiones relevantes

• Interpretación sistemática: El tipo base (arts. 1, 2 y 3) presenta


numerosos elementos normativos cuyo contenido debe
desprenderse de la interpretación sistemática del art. 10, que
complementa al tipo base. Así como el delito fuente se encuentra
contenido el pf. 2º del art. 10 (“... El origen ilícito... corresponde a
actividades criminales como los delitos de MI, TID, T, FdT, DCAP,
S, Pr, TdP, TIA, TIM, DTr, Dad, E, R, o cualquier otro con
capacidad de generar ganancias ilegales...”), el sujeto activo
autolavador se encuentra previsto en el pf. 3º del art. 10
(“También podrá ser considerado autor del delito..., quien ejecutó
o participó en las actividades criminales generadoras del dinero,
bienes, efectos o ganancias”).
Cuestiones relevantes
• Arbitrariedad e ilegalidad del Oficio Circular Nº 024-2013-MP-FN-SEGF, del
15/May/2013 (pues incorpora irregularmente una exigencia no prevista en
la ley): El Secretario General de la FN, dirigiéndose a los Presidentes de
las Juntas de Fiscales Superiores de los Distritos Fiscales, sostuvo: “Tengo
el agrado de dirigirme a ustedes, por especial encargo del señor FN, a fin
de indicarles que, conforme al establecido en el art. 10 del DLeg N°
1106..., el lavado de activos es un delito autónomo, y no tiene delito fuente,
por lo que para su investigación y procesamiento no es necesario que las
actividades criminales que produjeron... los bienes... hayan sido
descubiertas, se encuentren sometidas a investigación, proceso judicial o
hayan sido previamente objeto de prueba o de sentencia condenatoria. En
tal sentido, solicito... se sirvan instruir a los señores Fiscales a cargo de las
investigaciones sobre lavado de activos de cada uno de sus Distritos
Fiscales, con la finalidad que se dé estricto cumplimiento a lo dispuesto por
dicha norma, bajo responsabilidad de comunicar a las Fiscalías
Desconcentradas de Control Interno su no observancia...”.
Cuestiones relevantes
• Ausencia de mayor número de condenas no se fundamenta por la
exigencia normativa del delito fuente en el tipo (base y agravado) del
lavado, casos como España demuestran lo contrario: En la legislación
penal española (art. 301 CP) el tipo penal exige claramente al delito
precedente (“El que adquiera, posea, utilice, convierta, o transmita bienes,
sabiendo que éstos tienen su origen en una actividad delictiva, cometida
por él o por tercera persona...”), sin embargo, en su sistema judicial se
obtiene número importante de condenas, tal como lo reconoce el GAFI.
En el Informe GAFI de Evaluación Mutua (Dic/2014) concluyó que
“España tiene resultados muy satisfactorios en la obtención de
condenas”. “España presenta muchas de las características de un
sistema eficaz, en particular en lo que respecta a su capacidad para
investigar, perseguir y llevar a juicio con éxito los delitos de blanqueo
de capitales a todos los niveles, especialmente en casos relacionados
con delitos que generan grandes beneficios”.
II) AUTONOMÍA DEL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS Y PRUEBA DE LA ACTIVIDAD
CRIMINAL PREVIA

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
Cuestiones relevantes
• AUTONOMÍA PROCESAL:
Se aprecia con toda claridad que el citado art. 10, primer párrafo,
contiene un conjunto de reglas dirigidas a la investigación,
procesamiento y sanción autónoma del lavado de activos, “...sin
que sea necesario que las actividades criminales que produjeron
el dinero, los bienes, efectos o ganancias hayan sido...”:
i) Descubiertas;
ii) Sometidas a investigación;
iii) Sometidas a proceso judicial;
iv) Previamente objeto de prueba;
v) Previamente objeto de condena.
Cuestiones relevantes
• AUTONOMÍA SUSTANCIAL:
El lavado de activos entraña un injusto material propio, independiente y
diferenciado de las actividades criminales que produjeron los bienes
objeto de los ulteriores actos de legitimación aparente. Desde un
enfoque sustantivo, los efectos del carácter autónomo de este delito
son:
i) Que el lavado presenta un injusto material y un bien jurídico
diferenciado de aquel que produjo los activos.
ii) Que el injusto del lavado es diferenciable de los delitos post-
ejecutivos de receptación o encubrimiento, así como del delito de
enriquecimiento ilícito.
iii) Que el interviniente en el delito previo puede efectuar actos típicos
de un delito plenamente autónomo al que produjo los rendimientos
(viabilidad típica del autolavado).
LA PRUEBA DEL ACTO CRIMINAL PREVIO Y
SOBRE LOS ELEMENTOS TÍPICOS DEL LAVADO
DE ACTIVOS
¿CUÁL ES EL MÉTODO DE PRUEBA QUE
VIABILIZA LA ACREDITACIÓN DEL ACTO
CRIMINAL PREVIO (ELEMENTO TÍPICO)?

¿CUÁLES SON LOS INDICIOS MÁS


RELEVANTES PARA CONSTRUIR
PROBATORIAMENTE LA PROCEDENCIA
DELICTUOSA DE LOS ACTIVOS?
Cuestiones relevantes

La acreditación de los elementos típicos del lavado de activos


exige cuando menos la concurrencia de indicios sólidos y
concluyentes que permitan inferir, más allá de toda duda
razonable, la procedencia delictiva de los bienes, la intervención
del imputado en los hechos atribuidos como conductas típicas de
lavado y los elementos subjetivos derivados del tipo de injusto. En
los supuestos más simples, aunque menos frecuentes, las
“actividades criminales” precedentes al lavado de activos (el delito
fuente) pueden encontrarse probadas mediante sentencia previa,
aunque ello no constituye una exigencia procesal –de carácter
prejudicial– que se derive de nuestro derecho positivo o del hard o
soft law.
Cuestiones relevantes

• Con relación a los indicios, la Corte Suprema –mediante


precedente vinculante recaído sobre el R.N. Nº 1912-2005-Piura
(del 06/Set/2005, FJ 4)–, estableció que: “(a) el hecho base ha de
estar plenamente probado por los diversos medios de prueba que
autoriza la ley, pues de lo contrario sería una mera sospecha sin
sustento real alguno; (b) deben ser plurales, o excepcionalmente
únicos pero de una singular fuerza acreditativa; (c) también
concomitantes al hecho que se trata de probar...; y, (d) deben estar
interrelacionados, cuando sean varios, de modo que se refuercen
entre sí y que no excluyan el hecho consecuencia...”. Entre los
indicios más relevantes, que han sido puestos de relieve en el
Acuerdo Plenario Nº 03-2010/CJ-116 (FJ 34), se tienen:
Cuestiones relevantes
• INDICIOS DE LAVADO Y SOBRE EL DELITO FUENTE:
Se aprecia con toda claridad que el citado art. 10, primer párrafo,
contiene un conjunto de reglas dirigidas a la investigación,
procesamiento y sanción autónoma del lavado de activos, “...sin
que sea necesario que las actividades criminales que produjeron
el dinero, los bienes, efectos o ganancias hayan sido...”.

a) Los indicios relativos al incremento inusual del patrimonio del


imputado. La casuística aquí identifica a la adquisición de
inmuebles y bienes en general sin que el involucrado se
encuentre en condiciones materiales para disponer de
suficientes ingresos lícitos –que expliquen las referidas
adquisiciones o compras de bienes–.
Cuestiones relevantes

• INDICIOS DE LAVADO Y SOBRE EL DELITO FUENTE:


b) Los indicios relativos al manejo de cantidades de dinero, esto es,
debe valorarse la tenencia o administración de dinero en elevadas
cantidades, así como el empleo de testaferros y de cuentas
bancarias en diferentes países distintos al de residencia del titular
de las mismas.
Entre estas actividades se tienen, por ejemplo, la posesión, el
traslado o transporte de dinero en efectivo –incluso instrumentos
financieros negociables emitidos al portador– en sumas
importantes, cuya procedencia no puede ser justificada. Así
también, representará este tipo de indicios las transferencias de
dinero que puedan efectuarse hacia paraísos fiscales.
Cuestiones relevantes

• INDICIOS DE LAVADO:
c) El indicio de la ausencia o notoria insuficiencia de negocios o
actividades económicas lícitas que justifiquen razonablemente el
incremento patrimonial o las transmisiones dinerarias efectuadas por el
imputado como presunto autor de lavado de activos.
d) El indicio de oportunidad o vinculación para delinquir. Éste se basa en
la evidencia de relaciones o vínculos del imputado, sea con las
actividades delictivas previas propias o de cercanos, o vinculaciones con
las personas o grupos relacionados con actos criminales productores de
rendimientos económicos. Ese vínculo (contactos familiares o
personales, préstamos de vehículos, amistad con condenados). Deberá
evaluarse si durante el tiempo de duración de dicho vínculo con las
actividades delictivas o con tales personas, se constata un aumento
injustificado de patrimonio o la inexistencia de negocios lícitos que lo
justifiquen.
Cuestiones relevantes

• INDICIOS DE LAVADO:
e) El indicio de mala justificación. Esto es, la falta de explicación
razonable del investigado o acusado acerca de sus
adquisiciones y el destino que pensaba darles o sobre las
anómalas operaciones detectadas. No debe sin embargo
considerarse a esta ausencia de explicaciones razonables del
imputado como un único indicio que soporte una acusación por
lavado de activos o motive una eventual condena. El valor
probatorio atribuible al silencio del acusado o a la inverosimilitud
de su relato o coartada es –destaca MIRANDA ESTRAMPES–
“meramente argumentativo”.
III) CUESTIONES DE EXTRATERRITORIALIDAD
DEL DELITO FUENTE

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
Cuestiones relevantes

Hard law: Convenciones de Palermo de 2000 (art. 6, inc. 2, lit.


c) y de Mérida de 2003 (art. 23, inc. 2, lit. c): “los delitos
determinantes incluirán los delitos cometidos tanto dentro como
fuera de la jurisdicción del Estado Parte interesado”.
Soft law: Recomendación Nº 3 del GAFI (5ª Nota Interpretativa):
“los delitos predicados para el lavado de activos deben
extenderse a la conducta que ocurrió en otro país”.
Reglamento Modelo de la CICAD-OEA (art. 4): el lavado será
investigado, enjuiciado o sancionado independientemente de
que los delitos previos caracterizados por su gravedad “hayan
ocurrido en otra jurisdicción territorial”.
Cuestiones relevantes

España (art. 301, inc. 4, del CP), se establece que el blanqueo de


capitales será punible “aunque el delito del que provinieren los
bienes... hubiese sido cometido, total o parcialmente, en el
extranjero”.
Similares disposiciones en Alemania (§ 261, apartado 8, del
StGB), Suiza (art. 305bis, apartado 3, del CP) y Portugal (art. 368-
A, inc. 4, del CP).
El Perú carece de un apartado similar. Como sí existe en
Colombia (art. 323, tercer párrafo, del CP), Argentina (art. 303, inc.
5, del CP), Chile (art. 27, lit. b, segundo párrafo, de la Ley Nº
19.913, del 18/Feb/2015), Brasil (art. 2, apartado II, de la Ley Nº
9.613, del 03/Mar/1998), Uruguay (art. 8, tercer párrafo, de la Ley
Nº 17.835, del 23/Set/2004) y Bolivia (art. 185bis, 2do pf CP).
DOBLE INCRIMINACIÓN

Con relación al Perú, tanto la Convención de Palermo de 2000


(art. 6, inc. 2, lit. c) como la de Mérida de 2003 (art. 23, inc. 2,
lit. c), establecen que la idoneidad del delito previo cometido en
el extranjero dependerá de que éste “sea delito con arreglo al
derecho interno del Estado en que se haya cometido”, y
asimismo sea “delito con arreglo al derecho interno del Estado
Parte que aplique o ponga en práctica el presente artículo si el
delito se hubiese cometido allí”.
Por tanto, para nuestro derecho interno en vigor –de
procedencia convencional– es exigible la doble incriminación
del delito fuente en caso éste haya sido cometido en el
extranjero y los actos de lavado en nuestro Estado
DOBLE INCRIMINACIÓN

¿Y SI EL DELITO EXTRATERRITORIAL NO CONSTITUYE UN


DELITO FUENTE EN DICHA JURISDICCIÓN
(ESPECIALMENTE EN SISTEMAS TASADOS), CABE AÚN
IMPUTAR EL DELITO DE LAVADO EN EL PERÚ?

5ª Nota interpretativa de la Recomendación 3 del GAFI, “Los


países pueden disponer que el único prerrequisito sea que la
conducta hubiera constituido un delito determinante, de haber
tenido lugar internamente”.
IV) SUPUESTOS PROBLEMÁTICOS DE
DELITOS FUENTE:
DELITOS ASOCIATIVOS (INJUSTOS DE
ORGANIZACIÓN CRIMINAL) /
DELITOS TRIBUTARIOS

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
V) LOS SUJETOS INTERVINIENTES EN EL
TIPO PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
AUTOLAVADO

PROBLEMÁTICA SOBRE LA TEMPORALIDAD


DE LA NORMA QUE “EXPLICITÓ” LA SANCIÓN
DEL AUTOLAVADO DE ACTIVOS:
¿ES VIABLE LA REPRESIÓN DEL
AUTOLAVADO CON ANTELACIÓN A LA NORMA
QUE EXPLICITÓ SU SANCIÓN (DLEG Nº 986,
DE 22/JUL/2007)?
Cuestiones relevantes

Incriminación del lavado procedente del TID se inició el 12/Nov/1991


(DLeg 736, incorporó al CP los arts. 296-A y 296-B).

Represión del lavado procedente todos los delitos capaces de generar


ganancias ilegales que sean “similares” al catálogo ejemplificativo de la
Ley 27765 (LPCLA), se inició el 27/Jun/2002 (abarcándose a delitos
fuente como el TID, DCAP, S, P, TM, DT, DA u otros similares).

La sanción del autolavado se explicitó el 22/Jul/2007 (DLeg 986), por


la que se incorporó en el art. 6, últ. pf., de la LPCLA la declaración
“También podrá ser sujeto de investigación por el delito de lavado de
activos, quien realizó las actividades ilícitas generadoras del dinero,
bienes, efectos o ganancias”.
JURISPRUDENCIA SUPREMA MINORITARIA:
RN 3657-2012, DEL 26-MAY-2014

Criterio de la inaplicabilidad de DLeg 986 para “hechos de autolavado


cometidos previamente al 22/Jul/2007)”, en virtud del principio de
irretroactividad desfavorable: Sector doctrinal minoritario ha tenido reciente
calado en la SPP (RN 3657-2012-Lima). En dicha decisión se resolvió que:
“conforme a la redacción del texto original de la Ley 27765, describía como
conducta típica que, en los actos de lavado, SÓLO INTERVIENEN COMO
AUTORES, PERSONAS AJENAS a los actos que generan el capital o bienes
ilegales, no habiendo previsto el legislador el autolavado a cargo del agente de
la comisión del delito fuente, que recién fue incorporado con la modificación
dispuesta por el DLeg 986 del 22/Jul/2007;... se atribuye al imputado... haber
realizado actos de lavado provenientes del TID, pese a que fue condenado... el
01/Feb/2010 a 22 años..., ratificada... del 22/Set/2010; de lo cual se tiene
que... los actos de lavado de activos se habrían configurado entre 1998, 2002
y 2003, previstos en el texto original de la Ley 27765, no poseen homologación
en dicha descripción legal de la hipótesis delictiva materia de imputación, pues
no era perseguible penalmente, ni se encontraba sancionado penalmente al
momento de su comisión; proceder en contrario vulnera principios de legalidad
e irretroactividad de la Ley penal”.
Cuestiones relevantes

Casos en los que sería aplicable este tipo de planteamiento:

Lavado de activos procedentes del TID


- Caso Sánchez Paredes.
- Caso Valdez Villacorta.

Lavado de activos procedentes de actos de corrupción / tráfico de influencias


- Casos Odebrecht (p.e. Toledo y primeros desembolsos por corrupción).
- Todos los autolavados efectuados con anterioridad a Jul/2007.
Cuestiones relevantes

Viabilidad-Sanción-Autolavado-previo-a-Jul/2007
A) Represión del autolavado es viable por efectos de la autonomía
sustantiva: Establecimiento de relación concursal entre injustos-
diferenciados sin infringirse el-non bis in idem.
B) No se produjo derogación de (inexistentes) privilegios de
impunidad(cláusulas-de-reserva) regulados (previamente) en favor del
autolavado. Ni el Perú ni España siguieron antes de 2007 o 2010,
respectivamente, el sistema alternativo –como sí sucedió en Argentina
o Italia-.
C) Únicamente se infringe el principio de prohibición de irretroactividad
desfavorable, en el ámbito del autolavado, cuando se aplica una ley
penal derogatoria de exenciones de responsabilidad penal previamente
establecidas. (Argentina 2011 / Italia 2014).
VI) EL DOLO EN EL DELITO DE LAVADO
DE ACTIVOS

FIDEL MENDOZA LLAMACPONCCA


Doctor en Derecho
Universidad de Salamanca
EL DOLO Y SU PROBANZA

• RELACIÓN ENTRE LA TEORÍA DEL DOLO Y LA TEORÍA DE LA


PRUEBA:
“Para resolver la cuestión de cómo se prueba el dolo en el proceso
penal es imprescindible contar con dos herramientas teóricas: una
teoría del dolo y una teoría de la prueba.
La TEORÍA DEL DOLO hace falta porque sin saber qué es aquello
que debe ser probado, difícilmente se puede decidir cómo ha de
llevarse a cabo la actividad probatoria en cuestión.
[...] Con la TEORÍA DE LA PRUEBA... es posible instruir al operador
jurídico... sobre cómo y cuándo debe dar por acreditada la presencia
de aquellos elementos fácticos que permiten afirmar el concepto cuya
aplicación se plantea”.
(RAGUÉS I VALLÈS, 2004, REJ N° 4, p. 1)
EXTENCIÓN DEL CONOCIMIENTO EN EL DOLO
TÍPICO:
NUEVAMENTE SOBRE EL CONCEPTO JURÍDICO
PENAL DE LAVADO DE ACTIVOS (vs) EL CONCEPTO
OPERATIVO O CRIMINOLÓGICO EL CONCEPTO JURÍDICO
PENAL DE LAVADO SE
EMPLEO DE MÉTODOS CONFIGURA EN ALGUNA DE
DIRIGIDOS A COLOCAR, LAS QUINCE (15) FORMAS
ENSOMBRECER Y AUTÓNOMAS DE
RETORNAR LOS ACTUACIÓN TÍPICA
Producción ACTIVOS MACULADOS (INTERVENCIÓN EN
del activo de (A TRAVÉS DE DIVERSAS CUALQUIER SEGMENTO DEL
origen delictivo OPERACIONES PROCESO OPERATIVO DE
ECONÓMICAS ILÍCITAS) LAVADO), POR TANTO EL
DOLO TÍPICO SÓLO SE
EXTIENDE A LA CONCRETA
EN EL CONCEPTO CRIMINOLÓGICO U ACTUACIÓN EN DICHO
OPERATIVO DE LAVADO SE REQUIERE EL SEGMENTO, NO AL
CIERRE DEL CIRCUITO O RETORNO [POR CONOCIMIENTO DE TODO
LO QUE SE REQUERIRÍA UN CONOCIMIENTO EL PROCESO U ETAPAS DEL
DE TODO EL PROCESO O CIRCUITO] CIRCUITO DE RECICLAJE
CONCEPTUALIZACIÓN DEL DOLO EN EL LAVADO DE
ACTIVOS CONFORME AL DESARROLLO
JURISPRUDENCIAL
• SENTENCIA PLENARIA CASATORIA N° 1-2017 (11/OCT/2017):

“FJ 21: En atención a lo expuesto, para la condena de un delito de


lavado de activos… es necesaria la convicción más allá de toda duda
razonable… de que concurren todos y cada uno de los elementos del
delito: (i) una actividad criminal previa idónea...; (ii) la realización de
actos [típicos]...; y, (iii), subjetivamente, tanto el conocimiento directo
o presunto de la procedencia ilícita del activo –dolo directo o
eventual– (sin que este conocimiento sea preciso o detallado en
todos sus pormenores del origen delictivo de los activos, pues BASTA
LA CONCIENCIA DE LA ANORMALIDAD DE LA OPERACIÓN A
REALIZAR Y LA RAZONABLE INFERENCIA DE QUE PROCEDE DE
UNA ACTIVIDAD CRIMINAL).
CONCEPTUALIZACIÓN DEL DOLO EN EL LAVADO DE
ACTIVOS CONFORME AL DESARROLLO
JURISPRUDENCIAL
• RN N° 2868-2014-Lima (SPT del 27/Dic/2016. Ponente: San Martín):

“FJ 10°-4: La tipicidad subjetiva consta de dos elementos.


Primero, exige el dolo directo o eventual. No hace falta que el
agente conozca concretamente el delito precedente, del cual
aquellos productos o ganancias se originaron... ni tampoco
cuándo fue cometido, ni mucho menos quiénes intervinieron en
su realización. BASTA LA CONCIENCIA DE LA ANORMALIDAD
DE LA OPERACIÓN QUE SE HA DE REALIZAR Y LA
RAZONABLE INFERENCIA DE QUE PROCEDE DE UNA
ACTIVIDAD DELICTIVA QUE GENERE GANANCIAS
ILEGALES..”.
CONCEPTUALIZACIÓN DEL DOLO EN EL LAVADO DE
ACTIVOS: EL TRIBUNAL SUPREMO ESPAÑOL COMO
FUENTE DE NUESTRO DESARROLLO JURISPRUDENCIAL
• STS N° 4217/2018 (13/Dic/2018. Ponente: Monterde Ferrer. FJ 1° - 4):
«Se trata de un conocimiento práctico, del que se tiene por razón de
experiencia y que permite representarse algo como lo más probable en
la situación dada. Es el que, normalmente, en las relaciones de la vida
diaria permite a un sujeto discriminar, establecer diferencias, orientar
su comportamiento, saber a qué atenerse respecto de alguien. En
definitiva, en el plano subjetivo NO SE EXIGE UN CONOCIMIENTO
PRECISO O EXACTO DEL DELITO PREVIO, SINO QUE BASTA CON
LA CONCIENCIA DE LA ANORMALIDAD DE LA OPERACIÓN A
REALIZAR Y LA RAZONABLE INFERENCIA DE QUE PROCEDE DE
UN DELITO, por ejemplo, por su cuantía, medidas de protección,
contraprestación ofrecida, etc. Por eso, el único dolo exigible al autor y
que debe objetivar la Sala sentenciadora es precisamente la existencia
de datos o indicios bastantes para poder afirmar el conocimiento de la
procedencia ilícita de los bienes».
CONCEPTUALIZACIÓN DEL DOLO EN EL LAVADO DE
ACTIVOS: EL TRIBUNAL SUPREMO ESPAÑOL COMO
FUENTE DE NUESTRO DESARROLLO JURISPRUDENCIAL
• STS N° 2819/2014 (27/Jun/2014. Ponente: Granados Pérez. FJ 3):
«Respecto... a la conducta dolosa tiene declarado esta Sala, como es
exponente la STS 2410/2001, de 18 febrero, que la jurisprudencia se
apoya para construir el elemento subjetivo del tipo en el dolo eventual
y entiende que es suficiente "LA CONCIENCIA DE ANORMALIDAD EN
LA OPERACIÓN Y LA RAZONABLE INFERENCIA DE LA
PROCEDENCIA por razón de su cuantía, medidas de protección y
contraprestación ofrecida”. En el mismo sentido, se afirma que ese
conocimiento de la ilícita procedencia, "no precisa un conocimiento
preciso y exacto del delito previo", STS 266/2005, de 1 de marzo.
Una reiterada jurisprudencia ha consagrado una serie de criterios
sobre los cuales PUEDE EDIFICARSE LA CONCURRENCIA DEL
ELEMENTO SUBJETIVO del delito blanqueo. Se alude a:
CONCEPTUALIZACIÓN DEL DOLO EN EL LAVADO DE
ACTIVOS: EL TRIBUNAL SUPREMO ESPAÑOL COMO
FUENTE DE NUESTRO DESARROLLO JURISPRUDENCIAL
• STS N° 2819/2014 (27/Jun/2014. Ponente: Granados Pérez. FJ 3):
Se alude a:
- Un incremento inusual del patrimonio o el manejo de cantidades de
dinero que, por su relevancia cuantitativa, dinámica de las omisiones,
y tratarse de efectivo, pongan de manifiesto operaciones extrañas a
las prácticas comerciales ordinarias;
- La inexistencia de negocios lícitos que justifiquen el incremento
patrimonial o las transmisiones dinerarias;
- La constatación de algún vínculo o conexión con actividades
delictivas o con personas o grupos relacionados con las mismos.
Estos criterios permiten la explicación del elemento cognitivo, el
conocimiento de la ilícita procedencia. Lo que no es exigible con
conocimiento del concreto delito, es suficiente representar su existenc»
SE TRATA DE UNA CONSOLIDADA LÍNEA JURISPRUDENCIAL
SUPREMA

• STS N° 4046/2018 (del 29/Nov/2018. Ponente: Berdugo Gómez de la


Torre. FJ. 45°).
• STS N° 4350/2018 (del 9/Oct/2018. Ponente: Magro Servet. FJ 4°).
• STS N° 1228/2016 (del 2/Mar/2016. Ponente: Jorge Barreiro. FJ 54°).
• STS N° 3699/2015 (del 27/Jul/2015. Ponente: Saavedra Ruiz. FJ. 27°).
• STS N° 1895/2015 (del 28/Abr/2015. Ponente: Monterde Ferrer. FJ. 2°-
5).
• STS N° 5492/2014 (del 2/Dic/2014. Ponente: Martínez Arrieta. FJ. 4°).
• STS N° 2563/2014 (del 9/Jun/2014. Ponente: Jorge Barreiro. FJ. 2°).
• STS 553/2014 (del 13/Feb/2014. Ponente: Marchena Gómez. FJ 7°)
COMPONENTES QUE ESTRUCTURAN EL
DOLO EN EL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS:

LA CONCIENCIA DE LA LA RAZONABLE
ANORMALIDAD DE INFERENCIA DE QUE
LA OPERACIÓN DICHA OPERACIÓN
ECONÓMICA A PROCEDE DE UNA
REALIZARSE ACTIVIDAD DELICTIVA

OBJETO DE PRUEBA DE LA
IMPUTACIÓN SUBJETIVA DOLOSA
EJEMPLO: POTENCIAL PRESENCIA DEL DOLO EVENTUAL
EN LOS CASOS DE APORTES DE CAMPAÑA

INDICIOS QUE SUSTENTARÍAN LA INFERENCIA PROBATORIA:


1. Se trataron de aportes otorgados por decisión de un Presidente
extranjero, quien empleó una empresa interpuesta para efectuar
las transferencias, así como decidió la entrega personal de dinero
por encomendados de confianza (valijas diplomáticas).
2. Se trataron de aportes otorgados decisión de un partido político
en ejercicio de gobierno y una transnacional contratista con el
Estado peruano.
3. Los solicitantes / receptores intervinieron en diversas
coordinaciones con los aportantes referidos para el logro del
financiamiento acordado.
4. Las entregas y recepción del dinero se ejecutaron de modo
subrepticio.
EJEMPLO: POTENCIAL PRESENCIA DEL DOLO EVENTUAL
EN LOS CASOS DE APORTES DE CAMPAÑA

INDICIOS QUE SUSTENTARÍAN LA INFERENCIA PROBATORIA:


a. En relación con las entregas personales, dado el significativo
volumen económico involucrado, éstas infringieron deberes de
bancarización.
b. Con respecto a las entregas por medio de transferencias
efectuadas por personas jurídicas interpuestas, éstas no se
otorgaron de modo directo a los políticos, sino a personas con
vínculos de estrecha confianza (familiares y amicales),
justificándolas por medio de contrataciones simuladas.
c. Estas personas transfirieron el dinero al círculo político dando
explicaciones contradictoras e irrazonables para justificar dichas
operaciones.
EJEMPLO: POTENCIAL PRESENCIA DEL DOLO EVENTUAL
EN LOS CASOS DE APORTES DE CAMPAÑA

INDICIOS QUE SUSTENTARÍAN LA INFERENCIA PROBATORIA:


5. La no solicitud por los otorgantes de recibos o comprobantes
por los aportes efectuados.
6. La no emisión de recibos o comprobantes que formalicen los
aportes.
7. El no registro de los aportes en la contabilidad ordinaria del
partido político.
8. La no declaración de los aportes ante las autoridades de
control (ONPE).
9. La no bancarización de los aportes cuyos montos fueron
significativos.
10. La entrega y recepción del dinero en lugares clandestinos
(hoteles, embajada, domicilio, etc.).
EJEMPLO: POTENCIAL PRESENCIA DEL DOLO EVENTUAL
EN LOS CASOS DE APORTES DE CAMPAÑA

INDICIOS QUE SUSTENTARÍAN LA INFERENCIA PROBATORIA:


10. La entrega y recepción del dinero en lugares clandestinos.
11. Sobre los aportes recibidos se efectuó un ulterior proceso de
lavado, simulando ingresos al partido político a través de
personas que no efectuaron aporte alguno y de otras que, si bien
aportaron, negaron haberlo hecho en los montos que
formalmente aparecen registrados.
12. Los remanentes dinerarios de las campañas políticas fueron
objeto de apropiación, y, al ser necesario justificarlos como
ingresos legales, se efectuaron contrataciones ficticias para
simular rentas.
13. Se adquirieron diversos bienes sin que las rentas o ahorros
legales puedan justificarlos.
MUCHAS GRACIAS!!!

fidel_mendoza21@hotmail.com
fmendoza@mendozaherrera.com

También podría gustarte