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SAN AGUSTIN
FACULTAD DE DERECHO
DEPARTAMENTO DE DERECHO
PRIVADO
DERECHO EMPRESARIAL
LA SOCIEDAD
La capacidad
Quien pretende ser parte de una sociedad debe tener aptitud para
actuar de acuerdo a lo estipulado por el Código Civil, pero además
para celebrar el pacto social hay que tener disposición de los bienes
debido a que los aportes de los socios importan –en principio- una
enajenación a favor de la sociedad, razón por la que ni los menores
de edad ni los incapaces pueden celebrar dicho pacto social.
El Consentimiento
Al estar constituido por elementos del contrato, el pacto social
debe contener el consentimiento expreso, libre de vicios que lo
invaliden, debiendo otorgarse por escrito, directamente o
mediante apoderado con facultades expresas en tal sentido.
La Affectio Societatis o El Animus Contrahende Societatis
La doctrina la ha definido como: “La voluntad o propósito de
cooperación en los negocios sociales aceptando deliberadamente
la participación en las utilidades y en las pérdidas. Es la voluntad
de cada socio de adecuar su conducta y sus interés personales,
egoístas y no coincidentes, a las necesidades de la sociedad para
que ella pueda cumplir su objeto (...)”.
La Pluralidad de Personas
Para que exista una sociedad necesariamente se requiere la
participación de dos o más personas (naturales o jurídicas) en el
acto constitutivo y durante la vida de la sociedad ya que al
desaparecer tal situación se produce una causal de disolución.
La Organización
El pacto social crea una organización, que será simple si la
sociedad es personalista, o será completa si es de tipo capitalista.
En toda sociedad es necesaria cierta organización que haga posible
su marcha durante el desarrollo de su vida social y la obtención del
fin social. En ese sentido la sociedad debe contar con órganos
mínimos que permitan el desarrollo de sus actividades y su correcto
funcionamiento.
El Ejercicio en Común de Actividades Económicos
Todas las sociedades tienen un fin económicos y éste es suficiente
para la formación de cualquier sociedad.
La Participación en los Beneficios y en las Pérdidas
Este elemento pone en evidencia el “ánimo de lucro” que existe
en la sociedad, lo cual es sin lugar a dudas la razón más
importante que lleva a los socios a participar en los riesgos
propios de una sociedad. Estos beneficios implican una ventaja
patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular de
los socios o les disminuye las cargas.
3. OBJETO SOCIAL
RES. Nº 194-2006-SUNARP-TR-T
23 de Noviembre del 2006
“El mensaje para los privados que se deriva de la norma jurídica contenida
en el Art. 12 de la Ley General de Sociedades es claro; para contratar con
una sociedad no deben verificar si el negocio celebrado corresponde al
objeto social, pues aunque sea ajeno o exceda dicho objeto, el contrato
será válido y eficaz. El fundamento de esta norma estriba en al protección
de los terceros y en la reducción de los costos de contratación”.
Si abordamos el objeto social, es necesario hablar de los actos
ultra vires, entendiéndolos como aquellos actos en que los
administradores o representantes se exceden en sus facultades. La
Ley General de Sociedades prohíbe expresamente los actos ultra
vires, es decir, cualquier exceso de los administradores sobre la
finalidad dispuesta en el estatuto social.
4. ALTERNATIVAS SOCIETARIAS
RES. Nº 343-B-2008-SUNARP-TR-L
03 de Abril del 2008
“Dada las características de ser creación del Derecho, el tipo de personas jurídicas que
se puede constituir es numerus clausus, debiendo encontrarse la forma prevista en
algún cuerpo normativo, tal como el Código Civil o la Ley General de Sociedades.
Así, cuando un grupo de personas decide constituir una persona jurídica, deberá
remitirse a la legislación y adecuarse a la forma que estimen conveniente. Ello le
permitirá alcanzar el fin que persigue, no siendo posible que se cree una nueva clase
de persona jurídica no prevista en el ordenamiento jurídico peruano”.
LA CONSTITUCIÓN DE
LA SOCIEDAD
1. LOS APORTES
CASACIÓN Nº 991-98-HUANUCO
01 de Diciembre de 1998
“Quinto.- La propiedad es un concepto jurídico definido en el Art. 923 del Código Civil y se acredita
con un documento público o privado de fecha cierta, al que se denomina título, mientras que el capital
social de una sociedad es un concepto económico y de hecho, que en la derogada Ley General de
Sociedades Nº 16123, en su Texto Único Concordado aprobado por Decreto Supremo Nº 003-85-JUS,
como en la nueva Ley Nº 26887, está constituido por la suma de los aportes a que se obligan los socios
en el contrato de sociedad, el que puede ampliarse o disminuirse, lo que es independiente de la
adquisición de otros bienes o activos, que se pueden adquirir con utilidades, con reservas, o con crédito,
pues en la ecuación contable, los activos son iguales a los pasivos más el capital social”.
La Ley General de sociedades en su Art. 27º establece como requisito
para los aportes no dinerarios, la necesidad de contar con un informe de
valorización en el cual se describan los bienes y derechos materia del
aporte, los criterios aplicables para su valuación y sus respectivos valores.
En este sentido, se entiende que el objetivo de la citada norma es dotar de
seguridad al valor que se le asigne a los aportes no dinerarios, haciéndose
que se inserten en la Escritura Pública un informe de valorización
respaldado necesariamente con la firma de un especialista responsable.
EL CAPITAL SOCIAL SE EXPRESA EN MONEDA NACIONAL,
AUNQUE LOS APORTES SE REALICEN EN MONEDA EXTRANJERA
RES. Nº 371-2000-ORLC/TR
03 de Noviembre del 2000
“Si bien no está prohibido que en el pacto social o en el acuerdo de aumento de capital se
establezca que los aportes se efectúen o se valoricen en moneda extranjera, debe siempre
consignarse la equivalencia respectiva en moneda nacional, pues la cuenta capital se lleva
en moneda nacional, a menos que la sociedad se encuentre comprendida en los supuestos
de excepción previstos en la Ley. En consecuencia, el capital de la sociedad será la suma
expresa en moneda nacional y no la expresión en moneda extranjera”.
FORMAS DE APORTE
Aportes Dinerarios
Se trata de la aportación típica de dinero, que es depositada a
nombre de la sociedad en una empresa bancaria o financiera del
sistema al momento de otorgarse la Escritura Pública de
Constitución.
PUEDE EFECTUARSE EL APORTE EN MONEDA
EXTRANJERA
RES. Nº 371-2000-ORLC/TR
03 de Noviembre del 2000
“La Ley General de Sociedades no establece expresamente que el aporte de dinero o la
valorización del aporte no dinerario deba hacerse en moneda nacional y, además, no prohíbe
que se haga en moneda extranjera. Asimismo, el Art. 1237 del Código Civil dispone que
pueden concertarse obligaciones en moneda extranjera no prohibidas por leyes especiales,
norma que es supletoriamente aplicable a la materia societaria y, por tanto, puede
establecerse en el contrato social o en el acuerdo de aumento de capital que el aporte se
efectúe en moneda extranjera”.
A Título de Dominio
El objeto de la aportación se transfiere en propiedad a la sociedad.
EL GERENTE DEBE CERTIFICAR HABER RECIBIDO LOS
BIENES MUEBLES
RES. Nº 082-2002-ORRA-TRS
17 de Junio del 2002
“La declaración inserta al instrumento materia del grado no se
encuentra con la certificación del gerente general de haberlos recibido,
debiendo asimismo indicarse la información suficiente que permita
individualizarlos, de conformidad con lo señalado en el Art. 35, Inc. e
del Reglamento del Registro de Sociedades, concordante con lo
señalado en el Art. 27 de la Ley General de Sociedades”.
A Título Distinto de Dominio
La sociedad adquiere sólo el derecho transferido a su favor por el
socio aportante.
De Bienes Inmuebles
La entrega de bienes inmuebles aportados a la sociedad se reputa
efectuada al otorgarse la escritura pública en la que conste el aporte.
SI EL INMUEBLE ES APORTADO POR LA SOCIEDAD DE
GANANCIALES, LAS ACCIONES PERTENECEN A ÉSTA
CAS. Nº 2021-2004-LIMA
30 de Marzo del 2006
“Según la escritura pública de Clory’s Inn S.A…, don Julio Rabanal Núñez, casado con doña Dina de la Luz
Borra Barreto, suscribió y pagó 125,400 acciones de un valor nominal de S/. 1.00 cada una, a cuyo efecto y con
autorización de su cónyuge aportó el terreno urbano allí descrito, aporte que se inscribió en el Registro de
Propiedad Inmueble. El referido inmueble tenía la calidad de bien social y el hecho que las acciones hayan sido
emitidas sólo a nombre del marido de la demandante, conforme se aprecia en la cláusula segunda de la
demandante, conforme se aprecia en la cláusula segunda de la Escritura de Constitución Social de la empresa, no
menoscaba su naturaleza, pues dichas acciones tienen la calidad de bienes de la sociedad de gananciales. La parte
demandada durante el proceso no ha enervado la presunción iuris tantum que los bienes que se adquieren dentro
del matrimonio pertenecen a la sociedad de gananciales.
De Títulos Valores o Documentos de Crédito.
Su aportación está subordinada a la aprobación por los demás
socios. La ley señala que si se admite el aporte mediante títulos
valores, éste no se considera efectuado hasta que el respectivo
título o documento sea íntegramente pagado.
De Servicios
Este tipo de aportaciones son muy usadas en las sociedades de
tipo personal, como las colectivas y civiles. Por el contrario, en
las de capitales están textualmente prohibidas. Los socios que
aportan servicios tienen una particular ventaja debido a que no
asumen las pérdidas de la sociedad que se fijen en el pacto social
o el estatuto.
RIESGO DE BIENES APORTADOS
CAS. Nº 2821-2005-LIMA
03 de Octubre del 2005
“El Art. 6 de la Ley General de Sociedades preceptúa que la sociedad
adquiere personalidad jurídica desde su inscripción en el Registro y la
mantiene hasta su extinción. Es decir, la personalidad jurídica que
tienen dichos entes ideales (personas jurídicas) es la que determina su
capacidad para actuar como sujetos de derecho y se le reconozca como
tal hasta su extinción”.
FASES DE LA CONSTITUCIÓN
Acto de la Inscripción
Se inscribe a la sociedad en el Registro de Personas Jurídicas.
MODALIDADES DE CONSTITUCIÓN
CAS. Nº 1475-2000-UCAYALI
30 de Enero del 2001
“El estatuto de una sociedad es el conjunto de normas o disposiciones
que por mutuo acuerdo se imponen los accionistas para regir su vida
societaria, las cuales deben prevalecer siempre y cuando no sean
opuestas a normas de carácter imperativo y de orden público”.
LOS PACTOS LÍCITOS NO DEBEN SER CONTRARIOS AL SISTEMA
DE REGULACIÓN SOCIAL IMPUESTO POR LA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES
RESOLUCIÓN Nº 120-2000-ORLC/TR
25 de Abril del 2000
“Décimo Tercero.- Que, por las razones expuestas, la libertad de pacto que
establece el Art. 35 de la Ley General de Sociedades no debe llevar a establecer que
esta libertad es absoluta; por ello, estamos de acuerdo con aquella doctrina que
establece que los pactos lícitos son aquellos que no sólo no deben violar normas
imperativas, sino además que no han de ser contrarios al sistema de regulación
social impuesto por la Ley General de Sociedades”.
ESTATUTO INSCRIPCIÓN Y PUBLICIDAD
RES. Nº 227-98-ORLC/TR
18 de Junio de 1998
“En la Junta General del 20 de Agosto de 1997 se acordó incorporar como nuevo socio de la
sociedad a la sucesión de don Alberto Aliaga Francia, conformada por (...), quienes también
son socios de la referida sociedad, no habiendo tenido el referido causante participación en el
capital de la sociedad; asimismo, se acordó aumentar el capital social a la suma de S/.
84,150.000, aportando la sucesión de Alberto Aliaga Francia 82,510 participaciones (sic). De
conformidad con la sétima disposición transitoria de la Ley General de Sociedades, resulta
aplicable al presente caso la Ley General de Sociedades derogada.
Por lo que de una interpretación sistemática de la misma se deduce que los socios de una
sociedad comercial de responsabilidad limitada deben ser personas naturales o jurídicas, tal
como lo prevé la actual Ley General de Sociedades en su Art. 4. Una vez producida la muerte
de una persona, su patrimonio se transmite a sus sucesores conforme lo establece el Art. 660
del Código civil, constituyendo la sucesión mientras permanezca indivisa una comunidad de
bienes. El estado de indivisión hereditaria se rige por las disposiciones relativas a la
copropiedad, de conformidad con el Art. 845 del Código Civil, por lo que la sucesión no es
una persona natural (...), asimismo, es necesario advertir que la sucesión tampoco ostenta la
calidad de persona jurídica al no tener personalidad distinta de sus miembros, ya que los
sucesores son copropietarios de todo el patrimonio. Si bien la comunidad de bienes sujeto de
derecho, ello no implica que sea una persona natural o jurídica, según se ha indicado, razón
por la que no podría considerarse a la sucesión como un nuevo socio de la sociedad”.
5. DOMICILIO