TEMA 3: JURISPRUDENCIA SOBRE

PRISIÓN PREVENTIVA

Dr. Pablo Sánchez Velarde

Profesor Principal UNMSM y AMAG
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ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO, VIGENCIA Y PRESUPUESTOS DE LA PRISIÓN
PREVENTIVA
 Concepto

Se trata de la medida cautelar de mayor gravedad en el

proceso penal, pues importa la privación de la libertad del
imputado mientras dure el proceso, se varíe por otra
medida, o cese dicha privación.

Su finalidad es asegurar la presencia física del imputado a

las diligencias que la autoridad investigadora o el juez
determine, así como asegurar la ejecución de la pena.
Ateniendo al principio de proporcionalidad, se trata de una
medida excepcional y de la que se hace uso luego de haber
examinado la posibilidad de imponer una menos gravosa.

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ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO, VIGENCIA Y PRESUPUESTOS DE LA PRISIÓN
PREVENTIVA

o Vigencia de la prisión preventiva

• De conformidad con la 2º Disposición Complementaria Final de la

Ley Nº  30076, se adelanta su vigencia a nivel nacional de los
artículos 268 a 271 del Código procesal penal, referidos a los
presupuestos, audiencia y resolución de la prisión preventiva.

• Asimismo, conforme a la 2° Disposición Complementaria Final del

Decreto Legislativo N° 1206, de fecha 23/09/2015, se adelanta la
vigencia a nivel nacional de los artículos 272 al 285 del Código
procesal penal, referido a la duración, impugnación, revocatoria
de comparecencia por prisión preventiva, incomunicación y
cesación de la prisión preventiva.

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ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO, VIGENCIA Y PRESUPUESTOS DE LA PRISIÓN
PREVENTIVA
o Presupuestos materiales (art. 268)

El Juez, a solicitud del Ministerio Público, podrá dictar mandato de

prisión preventiva, si atendiendo a los primeros recaudos sea posible
determinar la concurrencia de los siguientes presupuestos:

a. Que existen fundados y graves elementos de convicción para estimar

razonablemente la comisión de un delito que vincule al imputado como
autor o partícipe del mismo.
b. Que la sanción a imponerse sea superior a cuatro años de pena privativa
de la libertad. No se trata de la pena conminada prevista en el código
penal para cada delito, sino de poner énfasis a la consideración del juez
sobre la pena que podría aplicarse sobre la base de la prueba existente.
Es la prognosis o proyección de pena.
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ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO, VIGENCIA Y PRESUPUESTOS DE LA PRISIÓN
PREVENTIVA

c. Que el imputado, en razón a sus antecedentes y otras

circunstancias del caso particular, permita colegir
razonablemente que tratará de eludir la acción de la
justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguación
de la verdad (peligro de obstaculización)

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ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO, VIGENCIA Y PRESUPUESTOS DE LA PRISIÓN
PREVENTIVA
o El Peligro procesal

El Peligro procesal es el elemento más importante y la razón por la

cual se dicta la prisión preventiva, esta compuesto por el peligro de
fuga y el peligro de obstaculización de la actividad probatoria.

El artículo 269 del Código procesal penal, establece que para

calificar el peligro de fuga, el juez tendrá en cuenta:

1. El arraigo en el país del imputado, determinado por el domicilio,

residencia habitual, asiento de la familia y de sus negocios o trabajo
y las facilidades para abandonar definitivamente el país o
permanecer oculto.

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ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO, VIGENCIA Y PRESUPUESTOS DE LA PRISIÓN
PREVENTIVA

2. La gravedad de la pena que se espera como resultado del

procedimiento.
3. La magnitud del daño causado y la ausencia de una actitud
voluntaria del imputado para repararlo.
4. El comportamiento procesal del imputado o en otro
procedimiento anterior, en la medida que indique su
voluntad de someterse a la persecución penal.
5. La pertenencia del imputado a una organización criminal o
su reintegración a las mismas.

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ASPECTOS GENERALES
CONCEPTO, VIGENCIA Y PRESUPUESTOS DE LA PRISIÓN
PREVENTIVA

Respecto al peligro de obstaculización de la actividad

probatoria, el artículo 270 del Código procesal penal, que
establece que para calificar este peligro se tendrá en
cuenta el riesgo razonable de que el imputado:

1. Destruirá, modificará, ocultará, suprimirá o falsificará

elementos de prueba.
2. Influirá para que coimputados, testigos o peritos
informen falsamente o se comporten de manera desleal
o reticente.
3. Inducirá a otros a realizar tales comportamientos.

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AUDIENCIA DE PRISIÓN PREVENTIVA. (Art. 271)

48 horas siguientes
al Requerimiento del M. P JUEZ
Requerimiento del M.P
Realizará
PRISIÓN PREVENTIVA
A
U
D
I
E
N
Para determinar la procedencia C
de la prisión preventiva I
A

Concurrencia obligatoria: Fiscal, imputado y su defensor.

Defensor del imputado que no asista será reemplazado
por el defensor de oficio
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CASACIONES SOBRE
PRISIÓN PREVENTIVA
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Sumilla: Establecen doctrina jurisprudencial sobre la audiencia,

motivación y elementos (fumus delicti comisi, pena probable, peligro
procesal –peligro procesal- de la medida de prisión preventiva.
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CASACIÓN N° 626-2013- MOQUEGUA

• Estructura de la audiencia de prisión preventiva

• El debate se dividirá necesariamente en cinco partes:

i. Existencia de los fundados y graves elementos de convicción;
ii. Existencia de una prognosis de pena mayor a cuatro años;
iii. Existencia de peligro procesal;
iv. La proporcionalidad de la medida; y,
v. La duración de la medida.

• El Fiscal debe fundamentar cada extremo de su requerimiento escrito con

exhaustividad, esto posibilitará que la defensa se prepare y se pronuncie
sobre cada extremo; finalmente, el Juez dividirá el debate en estos 5
puntos.
• Cada elemento se debe evaluar uno por uno, ejerciéndose contradicción
uno a uno, agotado uno se pasará al otro.
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CASACIÓN N° 626-2013- MOQUEGUA

• Sobre los fundados y graves elementos de convicción

- Para la adopción de la prisión preventiva no se exige certeza en la

imputación, solo un alto grado de probabilidad, mayor al de la
formalización de investigación preparatoria. (Fj. 27)

- Se debe realizar un análisis de suficiencia similar al que se hace en la

etapa intermedia, evaluando los actos de investigación de manera
individual y en su conjunto. (Fj. 28)

- Se requiere que el Fiscal sustente claramente su aspecto fáctico y

acreditación, para que la defensa pueda allanarse o refutarlo, debiendo
el Juez valorar y pronunciarse.
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CASACIÓN N° 626-2013- MOQUEGUA

• Sobre la prognosis de pena (Fj. 31 y 32)

• Se debe tener en cuenta, el artículo 45-A del Código penal,

adicionado por Ley N° 30066, que establece que la pena se
aplica por tercios: inferior, intermedio y superior.
• Asimismo, se debe tener en cuenta la regla establecida en el
artículo 45 del Código penal -presupuestos para fundamentar y
determinar la pena- y las formulas de derecho premial –
confesión, terminación anticipada, entre otras-.
• Será desproporcional dictar una medida de prisión preventiva
a quien sería sancionado con una pena privativa de libertad
suspendida.
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CASACIÓN N° 626-2013- MOQUEGUA

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CASACIÓN N° 626-2013- MOQUEGUA

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• Estructura de la audiencia de prisión preventiva (Casación N°626-

2013/Moquegua. Doctrina jurisprudencial)

• El debate se dividirá necesariamente en cinco partes: i) existencia de

los fundados y graves elementos de convicción; ii) existencia de
una prognosis de pena mayor a cuatro años; iii) existencia de
peligro procesal; iv) la proporcionalidad de la medida, y, v) la
duración de la medida.
• El Fiscal debe comprender cada extremo en su requerimiento
escrito, fundamentándolos con exhaustividad. Esto posibilitará
que la defensa lo examine antes de la audiencia, se prepare y sse
pronuncie y que el Juez analice y resuelva cada uno,
dividiéndose el debate en cada uno de los 5 puntos.
• Cada elemento se debe evaluar uno por uno, ejerciéndose
contradicción uno a uno, agotado uno se pasará al otro.
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Estructura y desarrollo de la prisión preventiva

a. El pedido de prisión preventiva lo hace el Fiscal, no se
incluye a la parte agraviada.
b. El Juez de la Investigación Preparatoria cita a una
Audiencia judicial dentro de las 48 horas de producido el
requerimiento Fiscal, bajo responsabilidad.
c. El Fiscal hace el requerimiento de prisión preventiva.
d. La defensa del imputado interviene desestimando el
pedido, puede cuestionar la existencia de los requisitos.
Puede pedir que se reconduzca el pedido a una medida
de menor intensidad.
e. Puede existir replicas.
f. El imputado puede hacer uso de la palabra.

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Estructura y desarrollo de la prisión preventiva

g. Se puede visualizar elementos de prueba.

h. El Juez da por concluida la audiencia.
i. El Juez dictará resolución en la misma audiencia, sin
necesidad de postergación alguna.
j. Se prevé la posibilidad de que se impongan medida
disciplinarias contra el fiscal y el defensor si por su
causa se frustra la audiencia.
k. El Juez si no considera fundado el requerimiento de
prisión preventiva, puede optar por imponer una
medida de coerción menos intensa.
l. La ley exige que la resolución que dicte el juez sobre la
medida de prisión preventiva debe ser especialmente
motivada (art. 271.3)
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Duración, impugnación incomunicación,

revocatoria de la comparecencia por
prisión preventiva, y cesación de la
prisión preventiva
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Duración, impugnación, incomunicación y

cesación de la prisión preventiva

 Duración

a. Su plazo no excederá de 9 meses, cuando se trate de

procesos complejos el plazo límite será de 18 meses
(art. 272). El caso que se investiga debe de haber
sido declarado complejo.

b. La consecuencia natural del vencimiento del plazo

señalado sin haberse dictado sentencia de primer
instancia es la inmediata libertad del imputado, por
mandato judicial, sea de oficio o a pedido de la
parte, sin perjuicio de dictar las medidas necesarias
para asegurar su presencia a las diligencias.

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 Impugnación

a. El auto que resuelve la prisión preventiva puede ser

impugnado dentro del plazo de 3 días de notificado.
b. La Sala Penal resolverá previa vista de la causa con
citación al Fiscal Superior y al defensor del
imputado, dictando la resolución en la audiencia o
dentro de las 48 horas siguientes, bajo
responsabilidad (art. 278).
c. Si la Sala declara la nulidad del auto de prisión
preventiva, ordenará que el mismo u otro Juez dicte
la resolución que corresponda.
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 La Incomunicación

La incomunicación del imputado es una medida

accesoria y acumulativa a la medida coercitiva de
detención.

La incomunicación obedece a la necesidad de evitar la

perturbación de la investigación preparatoria de un
delito grave.

La incomunicación no es absoluta y se agrega en la ley

que bajo esta condición, el detenido incomunicado tiene
derecho a leer diarios, revistas, y escuchar noticias de
libre circulación y difusión; tampoco tendrá obstáculos
para recibir sus alimentos (art. 281).

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o Revocatoria de la comparecencia por prisión

preventiva

• Según el art- 279: “Si durante la investigación

resultaren indicios delictivos fundados de que el
imputado en situación de comparecencia está incurso
en los supuestos del artículo 268, el Juez a petición del
Fiscal, podrá dictar auto de prisión preventiva”. Se
debe realizar una audiencia y contra la resolución que se
pronuncie procede recurso de apelación.
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 La cesación o variación de la prisión preventiva

La autoridad judicial se pronunciará previa realización

de una audiencia con la concurrencia del fiscal, el
imputado y su defensor; para resolver la cesación,
tendrá en cuenta la existencia de nuevos elementos de
convicción (prueba) que demuestren que ya no
concurren los motivos que determinaron la imposición
de la prisión y que hagan necesaria una medida de
comparecencia.

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Dr. Pablo Sánchez

Velarde
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• Tampoco estos criterios del arraigo son taxativos.

• Son criterios que antes de justificar la prisión preventiva,

desincentivan el peligro de fuga (Del Rio Labarthe)

• Conforme a la Casación N° 631-2015/Arequipa, el arraigo debe ser

entendido, como el establecimiento de una persona en un lugar
por su vinculación con otras personas o cosas. El arraigo tiene tres
dimensiones: a) la posesión, existencia de un domicilio conocido o
de bienes propios situados dentro del ámbito del alcance de la
justicia; b) el arraigo familiar, circunscrito al lugar de residencia
de aquellas personas que tiene lazo familiares con el imputado; y,
c) el arraigo laboral capacidad de subsistencia del imputado, que
debe provenir de un trabajo desarrollado en el país.

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4. El comportamiento procesal del imputado o en otro

procedimiento anterior, en la medida que indique su
voluntad de someterse a la persecución penal. No son
admisibles como criterios para determinarlo, la actitud  
legítima   adoptada por el procesado en ejercicio de algún
derecho que el ordenamiento le ha reconocido. Por otro
lado, cuando se refiere a otro procedimiento anterior, el
hecho de en un anterior proceso se le impuso una prisión
preventiva no autoriza al Juez a imponer
automáticamente prisión preventiva (Casación N°626-
2013/Moquegua. Doctrina jurisprudencial).

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5. La pertenencia del imputado a una organización criminal

o su reintegración a las mismas. La Ley 30076 incorporó
este nuevo criterio, en estricto, se trata de una
reubicación, puesto que este criterio se encontraba en el
segundo párrafo del artículo 268 que establece los
presupuestos para imponer la prisión preventiva.
Para fundamentar este extremo no basta con indicar
que existe una organización criminal, sino sus
componentes (organización, permanencia, pluralidad de
imputados e intención criminal), así como la vinculación 
del procesado. Asimismo, motivar qué peligro procesal se
configuraría al pertenecer a esta organización (Casación
N°626-2013/Moquegua. Doctrina jurisprudencial).

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