representacion y el poder Mandato en el Código civil El Art. 1869 define al contrato de mandato como aquel en que una parte da a otra el poder que esta acepta para representarla al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurídico o una serie de actos de esa naturaleza No define al contrato sino a la representación voluntaria Mandato en el Código de Comercio Art 221 Define al contrato como aquel en que una persona se obliga a administrar uno o mas negocios lícitos de comercio que otra le encomienda No incluye el concepto de la representación voluntaria Definiciones de la doctrina Es el contrato por una parte, mandante, encomienda a la otra, mandatario, la realización de uno o una serie de actos jurídicos, obligándose esta última a realizarlos en interés del mandante. La representación no es un concepto ineludible para la existencia del contrato “La representación se confiere mediante la procura, es decir mediante una declaración unilateral de voluntad que el representado dirige a los terceros que eventualmente hayan de celebrar negocios con el representante, en cuya virtud el otorgante manifiesta que hará suyo los efectos activos y pasivos del negocio concluído por el apoderado en nombre de aquél y dentro de los límites de los poderes conferidos. Esta procura que sirve para acreditar al representante ante los terceros, puede ir unida al acto mismo en el que el representante concluye el negocio representantivo o bien puede ser materia de un acto separado.” Código Civil y Comercial Art. 1319: Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a realizar uno o mas actos jurídicos en interés de otra. Concepto de representación Es el desplazamiento de los efectos jurídicos de un acto a la esfera de una persona jurídica distinta a la que ejecuta el acto (sujeto de la voluntad/ sujeto de los efectos) Es una situación siempre regulada por el sistema jurídico Código único Regula separadamente y en la parte general la representación en los artículos del 358 al 381 “Los actos jurídicos entre vivos pueden ser celebrados por medio de representante excepto en los casos en que la ley exige que sean otorgados por el titular del derecho” Definiciones del Código Civil y Comercial La representación es voluntaria cuando resulta de un acto jurídico Es legal cuando resulta de una regla de derecho Es orgánica cuando resulta del estatuto de una persona jurídica PODER Acto jurídico uniliateral de apoderamiento Instrumento Alcance facultades Código único En el articulo 1320 se diferencia al contrato del poder de representación Si el mandante confiere poder para ser representado se le aplican las disposiciones relativas a la representación En el articulo 1321 aclara que si el mandante no otorga poder de representación el mandatario actúa en nombre propio pero en interés del mandante quien no queda obligado directamente respecto del tercero ni este respecto del mandante EFECTOS REPRESENTACION: SUSTITUCIÓN CON EFICACIA DIRECTA E INMEDIATA
MANDATO SIN REPRESENTACION:
SUSTITUCION CON EFICACIA INDIRECTA REQUISITOS ACTO DE VOLUNTAD PROPIO DEL REPRESENTANTE CONTEMPLATIO DOMINI FACULTADES SUFICIENTES CONTEMPLATIO DOMINI Suele ser una manifestación expresa del representado O de las circunstacias (vendedor) Si no hay elementos suficientes se entiende que se actúa a nombre propio (art. 366) REPRESENTACION No constituye un derecho subjetivo del representante (revocación) No implica obligación para el representante (puede no aceptar) Nace posibilidad de actuar pero no obligacion de actuar No viola el apoderamiento no ejerciéndolo Representación aparente (art. 397) No hay representación expresa Sin embargo puede inferirse la exisencia de representación por conductas procedentes del mandante o situaciones creadas o admitidas por éste. Jurisprudencia LEGITIMACION El acto de apoderamiento genera legitimación para actuar No influye sobre el régimen de capacidad CAPACIDAD MANDATARIO MANDANTE Sólo discernimiento Para el acto (1323- 364) Si fuera demandado puede oponer la nulidad, salvo provecho (art. 1323) No representativo: para el acto CLASIFICACION Unilateral/ bilateral/ sinalagmático imperfecto Gratuito/ oneroso (se presume oneroso – art. 1322) Típico No formal (diferencia con poder art. 363) Representativo o no representativo Finalidad económica: contrato de colaboración Formacion del consentimiento Mandato expreso Mandato tácito (art. 1319) Voluntad indirecta del mandante: hechos positivos o inacción Voluntad indirecta del mandatario: ejecución o silencio En ambos sujetos se otorga efecto al silencio. Alcance: arts. 979 Jurisprudencia OBJETO Actos jurídicos Desplazamiento del interés (art. 1319) Mandato irrevocable? (art. 1330 y 380 b) y c) MANDATO SOCIETARIO Art. 239 LSC: “Los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas. No pueden ser mandatarios los directores, los síndicos, los integrantes del consejo de vigilancia, los gerentes y demás empleados de la sociedad. Es suficiente el otorgamiento de mandanto en instrumento privado, con la firma certificada en forma judicial, notarial o bancaria, salvo disposición e contrario del estatuto.” Mandato societario En rigor define al poder Subyace un contrato de mandato El mandato sólo admite la especie representativo Limitación: a los que no pueden votar Puede ser irrevocable? Para algunos autores desnaturaliza el derecho del socio (Nissen) Principio autonomía de la voluntad. Facilita negocios parasocietarios. Límite: ejercicio abusivo, simulación ilícita, socio oculto (art. 34 LSC), etc. PLURALIDAD DE MANDATARIOS Si no se estipula forma u orden se entiende pueden actuar en forma conjunta o separadamente (art. 1326) Principio: responsabilidad mancomunada (fallo) EFECTOS: OBLIGACIONES DEL MANDATARIO EJECUTAR EL ENCARGO: Con instrucción Sin instrucción (como propio, profesión, usos (art. 1324) Conflicto de intereses: posponer propios o renunciar (1325) – (368 a 371) Obligaciones del mandatario (art. 1324) RENDIR CUENTAS (consecuencia del desplazamiento del interés) Arts 1336 y. 858 Entregar lo recibido Deber de información y confidencialidad Aunque no acepte providencias urgentes (si por su oficio acepta regularmente) Reponsabilidad extracontractual OBLIGACIONES DEL MANDATARIO: NO ACTUAR EN EXCESO NI EN DEFECTO: Si el mandato es representativo, el mandante queda obligado si el poder le otorga facultades suficientes (sin perjuicio de la responsabilidad del mandatario) Alcance: art. 1905 Debe evitar ocasionar daño (1907) Obligaciones del mandante PAGAR RETRIBUCION Fijación art. 1322 Extinción anticipada sin culpa del mandatario parte proporcional (1328) Deberes del mandante (1328): Anticipar o restituir gastos Indemnizar pérdidas Liberar al mandatario de las obligaciones que hubiese asumido. Efecto frente a terceros: Mandato representativo: Eficacia directa (art. 366) No importa el mandato sino el poder (fallo) Mandato no representativo: doble transmisión (art. 1321). Diferencia con simulación (fallo) Efecto frente a terceros Exceso en las facultades: en principio obliga al mandatario (art. 376) Excepciones: representación aparente, ratificación. EXTINCION Modo normal Anticipado: causas genéricas (pacto comisorio, imposibilidad cumplimiento etc.) Anticipado causas específicas: Muerte de mandante o mandatario (excepto art.380 b) y c) (herederos avisar y medidas- 1333) Renuncia del mandatario: nointepmepstiva (1332) Revocación del mandante (1331- 1328 inc d?) Poder: quiebra del representante o representado (380 g) Extinción: Efectos Terceros desconocen la extinción del poder (381) Poder especial irrevocable actual código civil Art. 1977 del código civil Para un negocio especial En interés del mandante y mandatario o de un tercero (vinculado a un negocio causal diferente del mandato) Limitado en el tiempo Con justa causa se puede revocar Mandato irrevocable, regulacion proyecto Se puede convenir especialmente la irrevocabilidad y remite a las reglas de la representación voluntaria Art.. 380 inc. c) puede ser conferido de modo irrevocable siempre que lo sea para actos especialmente determinados limitado por un plazo cierto y en razón de un interés legitimo que puede ser solamente del representante o de un tercero o común a representante y representado se extingue llegado el transcurso del plazo y puede revocarse con justa causa EFICACIA POSMORTEM Poder 380 b) Mandato: art. 133 segundo párrafo: Si está destinado a ejecutarse después de la muerte sólo válido como acto de última voluntad (albacea). Sustitución 1327 El mandatario puede sustituir en otro la ejecución del encargo Hay dos hipótesis posibles : La cesión de la posición contractual El submandato (se juzgan según el contrato base) Si tiene previsto el sustituto no responde. Si no está previsto deber in eligendo Mandante acción directa (art.736) Si tiene vedado o es innecesario es responsable DIFERENCIA CON GESTIÓN DE NEGOCIOS: Actos jurídicos o materiales Dificultad: distinguir con mandato tácito Semejanza: ratificación (art. 1789/1790) Contratación a nombre de terceros (1025)