II EL PUNTO DE PARTIDA: SOMETIMIENTO

Ello sin dejar de mencionar que la Ordenanza

Tributaria Alemana de 1977 ya consagra un precepto
BREVES APUNTES SOBRE LA
en el que lejos de negar la presencia de facultades DISCRECIONALIDAD EN EL DERECHO
discrecionales, las reconoce expresamente.
TRIBUTARIO
III. EL APODERAMIENTO NORMATIVO COMO UN MECANISMO DE
ATRIBUCION DEFACULTADES A LA ADMINISTRACION. LAS
POTESTADES REGLADAS Y DISCRECIONALES
El Tribunal Constitucional español ha dejado establecido que “la
lucha contra el fraude fiscal es un fin y un mandato que la
constitución impone a todos los poderes públicos, singularmente al
legislador y a los órganos de la Administración Tributaria”.
V.EL EJERCICIO DE LAS POTESTADES DISCRECIONALES POR
PARTE DE LA ADMINISTRACION
El primero, de carácter propiamente discrecional,
consistente en “la perfección o integración, en sede
aplicativa, del supuesto de hecho normativo 31. Agrega el
autor que ésta es “una tarea materialmente normativa,
pues consiste en la concreción o adopción.
DE LAS POTESTADES ADMINISTRATIVAS
POR EL TRIBUNAL FISCAL
En el presente apartado nos proponemos
a luz de la teoría general esbozada en
forma resumida- confrontar algunas de
las ideas más importantes vertidas sobre
el tema con algunos casos obtenidos de
las resoluciones del Tribunal Fiscal.
PLENO DE LA ADMINISTRACION A LA LEY Y AL
DERECHO
Hoy en día resulta obvio señalar que la
Administración se encuentra plenamente
sujeta a la ley y al Derecho, es decir, toda la
actuación administrativa sin excepciones está
vinculada no sólo a las normas positivas, sino
también al Derecho, término este último que
INTEGRANTES: incluye, además de aquéllas, a los principios
• Balladares Mattos Michelle del Derecho.
• Carhuaz Vadillo Greysi
• García Taipe Frank
• Perea valverde Gonzalo
• Quispe roque corayma
SE RETIRO DEL GRUPO:
(Carranza Bianchi Rick Nelsson
Dick) IV.1 Naturaleza del control de las actuaciones
administrativas Como ya lo dejamos intuir al inicio del
presente trabajo se trata de un control de legalidad o,
mejor dicho, de juricidad. Sin embargo, ello no debe
VII. LAS FACULTADES DISCRECIONALES EN EL CODIGO
entenderse en términos estrictos, como la
TRIBUTARIO. LA NORMA IV (ULTIMO PARRAFO)
verificación del ajuste o desajuste, conformidad o
Desde 1996 nuestro Código Tributario63 ha calificado
disconformidad de la actuación administrativa,
con carácter expreso que el ejercicio de determinadas
únicamente a la ley.
potestades por la Administración Tributaria tiene
carácter discrecional. Como sabemos, esta mención se
efectúa en los artículos 62°, 82°, 116.2, 166° y 192°,
referidos a la facultad de fiscalización.

VI. EL CONTROL ADMINISTRATIVO Y JURISDICCIONAL DE

LAS POTESTADES DISCRECIONALES IV.JUSTIFICACION DE LA DISCRECIONALIDAD
Ya dijimos que la Administración Tributaria se encuentra Ahora bien, si, como hemos visto, la discrecionalidad consiste en
sometida plenamente a la Ley y al Derecho. Pero para una disminución de la densidad de la programación normativa de la
que este mandato sea efectivo, además, es necesario actuación administrativa, que a la vez genera una menor intensidad
que los órganos de control de la Administración de su control de las mismas.
V. EL EJERCICIO DE LAS POTESTADES DISCRECIONALES POR PARTE DE LA
ADMINISTRACION
La discrecionalidad se manifiesta como la ausencia de parámetros
normativos que predeterminen con exactitud la actuación administrativa
que deba adoptarse en un supuesto concreto.
Es la Administración la única llamada y no los órganos administrativos o
jurisdiccionales de control de la misma- a fijar los parámetros de su
propia actuación
cabe resaltar un elemento reglado de importancia como es el fin de la
potestad, sobre el que se ha desarrollado la técnica de control de la
desviación de poder, de acuerdo con la cual, si el ordenamiento otorga
determinadas potestades a la Administración para un fin determinado
VI. EL CONTROL ADMINIS-TRATIVO Y JURISDICCIO-NAL DE LAS
POTESTADES DISCRECIONALES
Pero para que este mandato sea efectivo, además, es necesario que los
órganos de control de la Ad-ministración -administrativos o
jurisdiccionales- puedan controlar en términos jurídicos -con carácter
igualmente, plena-rio- todas las actuaciones administrativas
a) El control de los elementos regla-dos Esta técnica de control se
fundamenta en el hecho por el cual, en todas las potestades que se
confieren a la Administración hay elementos que son necesariamente
reglados, y, por tanto, plenamente controlables
b) El control de los hechos determinantes Otro elemento de control
judicial (externo) de la discrecionalidad lo encontramos en los hechos
determinantes. Mediante esta técnica, los órganos de control de la
Administración fiscalizan la realización de los hechos que, fijados en
forma abstracta en el supuesto de hecho de la norma
c) El control fundado en los principios del Derecho Como se puede
apreciar, mediante las técnicas de control de la discrecionalidad
referidas, los órganos encargados del mismo no realizan una verificación
del núcleo mismo de la decisión discrecional
IV.1 NATURALEZA DEL CONTROL DE LAS AC-TUACIONES
ADMINISTRATIVAS
conformidad o disconformidad de la actuación administrativa,
únicamente a la ley, sino que, esta operación de contraste debe
efectuarse con el ordenamiento en su conjunto, pues la Administración
IV.2 INTENSIDAD DEL CONTROL DE LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS
el control de las actuaciones administrativas sólo puede efectuarse con
parámetros jurídicos- la mayor o menor intensidad de éste dependerá de
los parámetros con los que el ordenamiento jurídico regule la actuación
administrativa
V.3 TÉCNICAS DE CONTROL DE LAS DECISIO-NES DISCRECIONALES
En virtud de las consideraciones señala-das anteriormente sobre el
control de los actos discrecionales, la doctrina ha desarrollado
determinadas técnicas de control de las actuaciones administrativas, las
mismas que pasamos a detallar.
VII. LAS FACULTADES DISCRECIONALES EN EL CODIGO TRIBUTARIO. LA NORMA IV (ULTIMO
PARRAFO)
Desde 1996 nuestro Código Tributario63 ha calificado con carácter expreso que el ejercicio
de determinadas potestades por la Administración Tributaria tiene carácter
«discrecional». Como sabemos, esta mención se efectúa en los artículos
62°, 82°,116.2, 166° y 192°, referidos a la facultad de fiscalización, a la facultad para aplicar
las sanciones tributarias, del ejecutor coactivo para ordenar las medidas cautelares, la
potestad para determinar y sancionar las infracciones, y para denunciar delitos
tributarios, respectivamente.
De la norma glosada pueden extraerse las siguientes consecuencias:
a) Dada su ubicación sistemática -Título Preliminar del Código
Tributario-, se aplica a todos los casos en los que la
Administración Tributaria se encuentra facultada para actuar
discrecionalmente.
b) Su aplicación se extiende a todos los supuestos de potestades
discrecionales, independientemente de si la norma califica o no
“expresamente” la potestad como “discrecional”.
c) En ningún caso la Administración podrá exceder el marco trazado por
la ley, debiendo entenderse esta última referencia en sentido lato, es
decir, incluyendo a la Constitución, a las Leyes y a las normas
reglamentarias
d. La Administración debe optar necesariamente por la opción más
conveniente para el interés público pues, la decisión que deba adoptarse
no ha sido configurada con carácter reglado en la norma habilitante-, y
no para satisfacer un interés privado o distinto de aquél.
e) La decisión administrativa discrecional debe adoptarse sobre la base
de razones, criterios o parámetros de carácter técnico o de
oportunidad, aplicables a todos los sujetos que se encuentren en la
misma condición, a fin de evitar cualquier ejercicio arbitrario de las
potestades discrecionales66.
VIII. EL CONTROL ADMINISTRATIVO DEL EJERCICIO DE LAS POTESTADES ADMINISTRATIVAS POR
EL TRIBUNAL FISCAL
La teoría general esbozada en forma resumida, confrontar algunas de las ideas más
importantes vertidas sobre el tema con algunos casos obtenidos de las resoluciones del
Tribunal Fiscal.
Este análisis nos permitirá determinar la corrección o no del control que ejerció este órgano
administrativo respecto al ejercicio de las potestades conferidas a la Administración.
A. Facultad para conceder el aplazamiento de la deuda tributaria (Resoluciones N°s. 14542 de 22-8- 78,
18099 de 10.01.84, 24250 de 22.08.91 y 2075-1-95)
El artículo 36° del Código Tributario -desde que su texto fue aprobado por Decreto Ley N° 2585972-
confiere a la Administración la potestad para conceder el aplazamiento y/o fraccionamiento73 para el se
cumplan en líneas generales con las condiciones establecidas por la Administración Tributaria y con los
requisitos a que alude el citado precepto.
Adicionalmente, todavía una vez que la Gestión no hubiera emitido dichas Soluciones de
Superintendencia, los Códigos Tributarios vigentes -si bien no regulaban con carácter reglado la potestad-
establecían determinados límites suficientes que debían ser controlados de forma inevitable por el
juzgador, amén de esos recursos que constantemente poseen carácter reglado, como por ejemplo la
competencia, la realidad de la potestad, recursos que ya tratamos previamente, así como los inicios del
Derecho.
B. Facultad de compensación
Potestad de La administración Tributaria la de compensar total o
parcialmente la deuda tributaria con los créditos por tributos,
D. Facultad para aceptar el desistimiento
sanciones e intereses pagados en exceso o indebidamente, siempre
que sean liquidados y exigibles, no se encuentren prescritos y sean Artículo 130 del código tributario
administrados por el mismo órgano.
El tribunal fiscal ordena que la administración Tributaria efectúe la Según tal artículo es potestativo del órgano encargado de
compensación solicitada. resolver aceptar el desistimiento del recurso presentado
por el deudor tributario en el Procedimiento Contencioso
-Tributario.
C. Determinación de la obligación tributaria sobre base presunta
JUAN MONROY GÁLVEZ: Relación género especie entre
- La AT en caso de ser imposible la identificación del deudor recurrirá
renuncia y desistimiento. Renuncia es la dejación voluntaria
a la base presunta, por no encontrarla usando la base cierta. El órgano
de control de la administración tributaria se fijará si se ha configurado de un derecho o facultad; en tanto el desistimiento se
en la realidad el presupuesto quela habilita a efectuar una presenta únicamente en un proceso.
determinación sobre base presunta o si los elementos y pruebas
obtenidas en la fiscalización son suficientes para efectuar cierta
determinación.

CONCLUSIONES
. La Administración se encuentra plenamente sometida a la ley y al Derecho
en cada una de sus actuaciones.
. No existen decisiones administrativas que no se encuentran sometidas al
ordenamiento jurídico, y como tales, que sean inmunes a su control jurídico.