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Carmela Ayllón
César Carrillo
Mariapaz Kirchner
Lorena Solari
Aspectos generales 1
Singularidades 2
Clases de fideicomiso 3
• Subcapítulo II, del Capítulo II de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros - Ley 26702 (en adelante, “LGB”).
• Reglamento del Fideicomiso y de las Empresas de Servicios Fiduciarios - RESOLUCION SBS Nº 1010-99 (en
adelante, “Reglamento del Fideicomiso”).
• Decreto Legislativo N° 861 - Ley del Mercado de Valores / DS No.093-2002 TUO Ley de Mercado de
Valores.
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CONCEPTO
Elementos
comunes
SERGIO RODRÍGUEZ
"… el negocio jurídico en virtud del cual se transfieren uno o más bienes a una persona,
con el encargo de que los administre o enajene y con el producto de su actividad cumpla 1. Transferencia de
propiedad
una finalidad establecida por el constituyente, a favor o beneficio de un tercero.”
FRANCISCO AVENDAÑO 2. Destino de los
bienes a un fin
“… contrato por el cual el fideicomitente transfiere bienes al fiduciario, quien se obliga
determinado
a disponer de ellos de una forma determinada y a favor del fideicomisario.”
3. Existencia de tres
RAMIRO RENGIFO sujetos implicados
“… una persona A (llamada fideicomitente) transfiere la propiedad de ciertos bienes a
otra persona B (llamada fiduciario) para que los administre y/o enajene y cumpla con
una finalidad señalada por el primero, para el beneficio de un tercero (llamado
beneficiario). Este tercero puede ser el mismo fideicomitente.”
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Fideicomitente Patrimonio Autónomo Fideicomisario
Bienes/
créditos
RJ2: El fiduciario limita su
condición de propietario o
RJ1: El fideicomitente titular, con el objeto de
transmite al fiduciario la cumplir con el propósito para
Fiduciario
propiedad de bienes o el cual se constituyó el
la titularidad de fideicomiso.
créditos.
El fideicomiso es una relación jurídica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra
persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario
de este último y afecto al cumplimiento de un fin específico en favor del fideicomitente o un tercero denominado
fideicomisario. (Art. 241 LGB)
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LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DELSISTEMA DE SEGUROS
Y ORGÁNICADE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS
El fideicomiso es una relación jurídica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada
fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este último y afecto al cumplimiento de
un fin específico en favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario.
El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario y en su caso, del
destinatario de los bienes remanentes.
Los activos que conforman el patrimonio autónomo fideicometido no generan cargos al patrimonio efectivo correspondiente de la
empresa fiduciaria, salvo el caso que por resolución jurisdiccional se le hubiera asignado responsabilidad por mala administración, y
por el importe de los correspondientes daños y perjuicios.
La parte líquida de los fondos que integran el fideicomiso no está afecta a encaje.
La Superintendencia dicta normas generales sobre los diversos tipos de negocios fiduciarios.”
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SUJETOS
Persona natural o jurídica que Persona que adquiere la También denominado beneficiario.
crea el fideicomiso mediante propiedad de los bienes y Aquella persona sobre la cual recae
una declaración expresa de asume la obligación de el derecho de recibir los beneficios
voluntad. utilizarlos en la forma del fideicomiso.
establecida en el documento
Transfiere la propiedad de de constitución del Cualquier persona natural o jurídica
algunos bienes de su fideicomiso. que no haya sido prohibida por la ley.
patrimonio al fiduciario para
lograr, por intermedio de este Solo pueden ser algunas Puede designarse uno o varios
último, una finalidad personas autorizadas fideicomisarios. Incluso el público en
determinada en provecho expresamente por la ley (art. general.
propio o de un tercero. 242 de la LGB).
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¿QUIÉN PUEDE SER FIDUCIARIO?
Están autorizadas a desempeñarse como fiduciarias, COFIDE, las empresas de operaciones múltiples a
que se refiere el inciso A del artículo 16, las empresas de servicios fiduciarios que señala el inciso B-5 del
artículo mencionado, las empresas del numeral 1 del artículo 318, así como las empresas o instituciones
supervisadas por la Superintendencia, cuyo objeto es garantizar, apoyar, promover y asesorar directa o
indirectamente a la Micro y Pequeña Empresa (MYPE) de cualquier sector económico.
Para ejecutar las funciones de fiduciario en fideicomisos de titulización a que se refiere la Ley del Mercado
de Valores, las empresas e instituciones del sistema financiero deben constituir sociedades titulizadoras.”
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¿QUIÉN PUEDE SER FIDUCIARIO?
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NATURALEZA JURÍDICA
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NATURALEZA JURÍDICA
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NATURALEZA JURÍDICA
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NATURALEZA JURÍDICA
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NATURALEZA JURÍDICA
El fideicomiso tiene
carácterísticas
propias. El elemento
Teoría de central es la Francisco
la figura afectación de un Avendaño
sui patrimonio para un
generis fin determinado. El Manuel de
titular del patrimonio la Flor
es el fiduciario. La
propiedad es sui
generis.
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES: EL
FIDEICOMITENTE
Derechos Obligaciones
1. Designar al fiduciario y fideicomisario. 1. Pago de honorarios al fiduciario.
2. Los reservados al momento del acto constitutivo: 2. Reembolso de gastos al fiduciario
establecer usufructo a favor del fideicomisario, establecer generados por el fideicomiso.
un comité de fiscalización, etc. 3. Saneamiento por evicción.
3. Revocar el fideicomiso: no en todos los casos. 4. Velar por el cumplimiento de los
4. Exigir rendición de cuentas. fines.
5. Pedir la remoción del fiduciario y designar a otro.
6. Acción de responsabilidad contra el fiduciario
7. Obtener la devolución de los bienes: si llega a su
término.
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES: EL
FIDUCIARIO
Derechos Obligaciones
1. Exigir la 1. Administrar los bienes en la forma establecida y para el fin establecido.
transferencia de los 2. Responder por la gestión.
bienes. 3. Hacer inventario de los bienes recibidos (excepcional: solo si no consta en el
2. Recibir el pago de acto constitutivo).
honorarios. 4. Prestar caución: carácter excepcional.
3. Renunciar a la 5. Mantener los bienes separados del resto de sus activos y de otros
gestión: causa justa fideicomisos.
y aprobación SBS. 6. Llevar las acciones judiciales para protegerlos bienes física y jurídicamente.
4. Los que se 7. Rendir cuentas.
establezcan en el 8. Transferir los bienes al fideicomitente, sus herederos o al fideicomisario.
acto constitutivo. 9. Pedir opinión del órgano jurisdiccional o autoridad administrativa: dudas
5. Resarcirse de los sobre las facultades otorgadas.
gastos con los 10. Guardar secreto.
recursos del 11. Indelegabilidad de funciones fiduciarias.
fideicomiso.
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS
PARTES: EL FIDUCIARIO
• Cuidar y administrar los bienes y derechos que constituyen el patrimonio del fideicomiso, con la diligencia y dedicación de un
ordenado comerciante y leal administrador;
• Defender el patrimonio del fideicomiso, preservándolo tanto de daños físicos cuanto de acciones judiciales o actos extrajudiciales
que pudieran afectar o mermar su integridad;
• Proteger con pólizas de seguro, los riesgos que corran los bienes fideicometidos, de acuerdo a lo pactado en el instrumento
constitutivo;
• Cumplir los encargos que constituyen la finalidad del fideicomiso, realizando para ello los actos, contratos, operaciones, inversiones
o negocios que se requiera, con la misma diligencia que la propia empresa fiduciaria pone en sus asuntos;
• Llevar el inventario y la contabilidad de cada fideicomiso con arreglo a ley, y cumplir conforme a la legislación de la materia las
obligaciones tributarias del patrimonio fideicometido, tanto las sustantivas como las formales;
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS
PARTES: EL FIDUCIARIO
• Preparar balances y estados financieros de cada fideicomiso, cuando menos una vez al semestre, así como un informe o memoria anual, y
poner tales documentos a disposición de los fideicomitentes y fideicomisarios, sin perjuicio de su presentación a la Superintendencia;
• Guardar reserva respecto de las operaciones, actos, contratos, documentos e información que se relacionen con los fideicomisos, con los
mismos alcances que esta ley establece para el secreto bancario;
• Notificar a los fideicomisarios de la existencia de bienes y servicios disponibles a su favor, dentro del término de diez días de que el
beneficio esté expedito;
• Devolver al fideicomitente o a sus causahabientes, al término del fideicomiso, los remanentes del patrimonio fideicometido, salvo que,
atendida la finalidad de la transmisión fideicomisaria, corresponda la entrega a los fideicomisarios o a otras personas;
• Transmitir a la nueva empresa fiduciaria, en los casos de subrogación, los recursos, bienes y derechos del fideicomiso; y,
• Rendir cuenta a los fideicomitentes y a la Superintendencia al término del fideicomiso o de su intervención en él.”
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES: EL
FIDEICOMISARIO
Derechos Obligaciones
1. Aquellos que se le concedan en el acto constitutivo. 1. Pago de honorarios y
2. Exigir el cumplimiento de las prestaciones a cargo de la entidad gastos, si así se
fiduciaria (Ej.: medidas para la conservación de los bienes). dispone en el acto
3. Exigir al fiduciario prestar caución. constitutivo.
4. Exigir indemnización por responsabilidad al fiduciario: dolo o culpa. 2. No estorbar la
5. Pedir la remoción del fiduciario. ejecución del
6. Ejercer las medidas para la protección y defensa de los bienes (en encargo.
caso el fiduciario no lo haga).
7. Anulación de los actos del fiduciario.
8. Exigir rendición de cuentas.
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SINGULARIDADES DEL
FIDEICOMISO
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FUENTES
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FUENTES
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FORMALIDAD – Art. 246 LGB
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ALGUNAS PRECISIONES
No responde por las obligaciones del fiduciario o del fideicomitente ni de sus causahabientes
y, tratándose de las obligaciones de los fideicomisarios, tal responsabilidad sólo es exigible
sobre los frutos o las prestaciones que se encuentran a disposición de ellos, de ser el caso.
En caso la empresa fiduciaria no se oponga a las medidas que afecten al patrimonio fidecometido,
pueden hacerlo el fideicomitente o cualquier fideicomisario. Uno y otros están facultados para
coadyuvar en la defensa si la empresa fiduciaria hubiese hecho valer la oposición.
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Es un patrimonio autónomo.
Está constituido por los bienes transferidos en fideicomiso y por los frutos
que éstos generen.
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¿TRANSFERENCIA DE PROPIEDAD? NO
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Art. 273 LGB: CONTABILIDAD SEPARADA
POR CADA FIDEICOMISO
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DOMINIO FIDUCIARIO Art. 252 LGB
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Art. 4 Reglamento
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FACTOR FIDUCIARIO – Art. 271 LGB
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CAUSAS DE TERMINACIÓN – Art. 269 LGB
Es nulo todo pacto que represente una garantía o afectación otorgada por el
Fiduciario al Fideicomitente o al Fideicomisario.
(*) Si el impedimento a que se refiere el numeral 4 sólo recae sobre parte de los 41
fideicomisarios, el fideicomiso es válido respecto de los restantes.
Acción para a anular la transmisión fiduciaria
(Art. 245 LGB)
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Oponibilidad Inscripción
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Beneficios
Permite una rápida ejecución de los bienes entregados en garantía cuando se da
el incumplimiento (ejecución automática y extrajudicial de los activos)
Protege los bienes puestos en garantía de los riesgos y efectos vinculados a una
eventual declaración de insolvencia.
Permite garantizar simultáneamente varias obligaciones con varios acreedores,
todos en el mismo orden de prelación.
Establece la posibilidad de que se obtengan mejores condiciones de venta de los
bienes otorgados en garantía.
El bien fideicometido queda fuera de la acción de otros circunstanciales
acreedores del fideicomitente o del fiduciario.
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2. FIDEICOMISO DE TITULIZACIÓN
89,526,124$
LMV – Art. 291: Titulización es el proceso mediante el cual se constituye un patrimonio cuya finalidad es respaldar el pago de
los derechos conferidos a los titulares de valores emitidos con cargo a dicho patrimonio. Comprende, asimismo, la transferencia
de los activos al referido patrimonio y la emisión de los respectivos valores (…)
• Una empresa que cuenta con activos ilíquidos o de lenta rotación El patrimonio puede ser:
(fideicomitente) se obliga a efectuar la transferencia de los
mismos en favor de una sociedad titulizadora (fiduciario), • Patrimonio fideicometido
constituyéndose un patrimonio autónomo (patrimonio • Patrimonios de sociedades
fideicometido) sujeto a su administración. de propósito especial
• Otros regímenes
100%
• Es contra dicho patrimonio que se emiten los valores que son adecuados de acuerdo a la
colocados en el mercado de capitales y, por lo tanto, adquiridos CONASEV.
por los inversionistas ( fideicomisarios).
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3. FIDEICOMISO DE ADMINISTRACIÓN
Algunos tipos:
• Confianza en los diferentes agentes económicos para reducir los riesgos propios de
estos negocios.
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5. FIDEICOMISO DE INVERSIÓN
El/los fideicomitentes transfieren en fideicomiso a favor del fiduciario una suma de dinero,
con la finalidad de que la sociedad fiduciaria lo invierta en determinados valores y
activos, y los beneficiarios del fideicomiso puedan obtener con ello una rentabilidad
determinada por su dinero.
• Lo usual es que se designe a un factor fiduciario que sea especialista, quien a través de
técnicas y mecanismos destinados a la obtención de rentabilidad y cobertura de riesgos,
pueda manejar los recursos transferidos en fideicomiso.
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CLASES DE FIDEICOMISO:
OTRAS MODALIDADES 51
1. FIDEICOMISO ESCROW
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2. FIDEICOMISO INMOBILIARIO PUENTE
El patrimonio está compuesto
por el terreno en cuestión, el
cual fue adquirido por el
promotor/constructor
(fideicomitente) gracias a un
financiamiento otorgado por un
inversionista (fideicomisario), el
cual participará en el proyecto
inmobiliario.
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6. FIDEICOMISO SOCIAL O FILANTRÓPICO
• Tiene por finalidad aliviar la
situación de huérfanos, ancianos
abandonados, privados de razón,
personas menesterosas.
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COMPARACIÓN CON OTRAS
FIGURAS
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Fideicomiso en
Hipoteca Garantía Mobiliaria
Garantía
No hay entrega física del No hay entrega física del No hay entrega física del
bien. bien. bien.
Deuda en patrimonio Deuda dentro del Deuda dentro del
autónomo. patrimonio del deudor. patrimonio del deudor.
Sobre bienes muebles,
inmuebles, presentes o Sobre bienes inmuebles. Sobre bienes muebles.
futuros.
No incluida dentro de un
Incluida dentro de un Incluida dentro de un
proceso concursal, pues
proceso concursal. proceso concursal.
es patrimonio autónomo.
Ejecución Judicial, Ejecución Judicial. Ejecución Judicial,
Extrajudicial. Extrajudicial.
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CON EL TRUST
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CON EL MANDATO
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▰ Naturaleza contractual
▰ Objeto: SOLO para encargos de naturaleza
jurídica.
▰ Representación: el fiduciario no actúa en
representación del fideicomitente.
▰ Teoría del mandato irrevocable de Ricardo J.
Alfaro.
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CON EL CONTRATO A FAVOR DE TERCERO
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CONTRATO A FAVOR DE
FIDEICOMISO
TERCERO
Se crea un derecho o se otorga un beneficio.
Relación jurídica: contrato o Es un contrato
un acto jurídico unilateral
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CON LA SIMULACIÓN
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SIMULACIÓN ABSOLUTA Y RELATIVA
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▰ Voluntad en la simulación: o no existe
voluntad de celebrar un acto (simulación
absoluta) o se oculta el acto celebrado
(simulación relativa).
68
FUNDACIÓN FIDEICOMISO
Persona jurídica
No es una persona
Administración sin
jurídica
ánimo de lucro para
No interés social
Fin: interés social
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Destino del patrimonio restante a la liquidación