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DERECHO Y CIENCIAS
DERECHO DE SOCIEDADES
Europa Central XVI. Surge el artesano, la Lex. mercatoria., usos y costumbres. Ferias y mercados,
casas de comercio, contratos de cambio (letra, vale, pagaré, cheque), corporaciones, jurisdicción.
El derecho de separación.
Los estados financieros.
El dividendo obligatorio.
La sociedad anónima cerrada.
Las sucursales.
Los convenios para societarios.
La reserva de preferencia registral.
Las acciones en cartera.
PERFECCIONAMIENTO EN EL TIEMPO
TEMAS PENDIENTES
La pluralidad de socios.
La legitimidad ante la homonimia.
El control indirecto de acciones.
Los socios en la SRL.
el régimen de la sucursal.
El fondo empresarial.
Los contratos asociativos.
Los grupos de empresas.
Las prácticas de gobierno corporativo.
El Derecho Comercial es una rama autónoma del Derecho
Privado y, entre sus disciplinas jurídicas está el Derecho
Societario.
Diferencias.
• SOCIO: Es la persona natural o jurídica que participa en la distribución de las utilidades de una
empresa sin tener la calidad de accionistas, en virtud de la propiedad de un título valor preferente
Ej. Los Partes del Fundador o cuando teniéndose acciones correspondientes a un patrimonio
relicto, los herederos no pueden participar como accionistas en virtud de lo así establecido en sus
Estatutos conforme a lo prescrito en el Art. 240 de la LGS.
• ACCIONISTA: Conforme al Art. 95 de la LGS se tiene esta calidad en virtud del aporte
entregado en el momento de la constitución de la sociedad, por el que se le otorgan títulos valores
denominado acciones; o posteriormente cuando ingresa a la sociedad por aumento de capital. Sin
embargo conforme a la LGS Art. 4 concordante con el Art. 32 y 240 son denominadas socios. Sin
embargo, la diferencia radica en que los socios no participan en la administración de la sociedad
sino únicamente en la distribución de las utilidades.
Los FUNDADORES son solidariamente responsables por las obligaciones asumidas para
constituir la sociedad. La sociedad está obligada a relevar a los FUNDADORES de las
obligaciones asumidas y a rembolsar los gastos soportados, aprobados por la Asamblea.
Los FUNDADORES no podrán dirigirse contra los suscriptores, ya que
ellos son solidariamente responsables frente a la sociedad y frente a
terceros por los siguientes actos:
DIFERENCIAS
RAZÓN SOCIAL: Incorpora el nombre de todos o de alguno(s) de los socios más la sigla
de la sociedad Ej. Flores Travel Agency EIRL.
Obligatoriedad de la inscripción.
Plazo de inscripción.
Lugar de inscripción.
Publicaciones.
CARÁCTER DE LAS INSCRIPCIONES.
En los sistemas de inscripción: al contrario, se extrae de los títulos que buscan acogida
registral los elementos esenciales, para que de ellos quede constancia en los asientos de
inscripción correspondientes. Nuestro sistema registral es el de inscripción aún cuando se
archive copia de los títulos que lograr acceso al registro. Admitiendo que nuestro sistema es el
de inscripción queda por determinar si esta inscripción es potestativa u obligatoria y
constitutiva o declarativa.
Son potestativa: aquellas que establecen que las personas pueden inscribir o no los actos que
tienen acogida registral; mientras que son obligatorias aquellas que establecen sanciones que
quienes no cumplen con inscribir los actos correspondientes.
PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD.
PRINCIPIO DE FÉ PÚBLICA REGISTRAL.
PRINCIPIO DE TRACTO SUCESIVO.
TÍTULO QUE DA MERITO A LAINSCRIPCIÓN.
ALCANCE DEL REGISTRO DE SOCIEDADES
Se inscriben en el registro:
a) Las sociedades constituidas en el país y sus sucursales;
b) Las sucursales de sociedades constituidas en el extranjero;
c) Los poderes otorgado por sociedades constituidas o sucursales establecidas en el
extranjero.
El D. Leg. Nº 757 precisa que las entidades del extranjero pueden realizar negocios en el país
a través de apoderados con facultades especiales o generales. Señala la norma que el
nombramiento de los apoderados de dichas entidades se inscriben en el Registro Mercantil,
para lo cual se abrirían partidas especiales en cada caso.
REPRESENTANTES DE LA SOCIEDAD.
La representación debe ser inscrita en el Registro correspondiente a Gerentes, Administradores,
Directores, Liquidadores, en su caso. La representación surte efectos desde la inscripción en el
registro Mercantil de la sede social, para cuyo efecto deberá indicarse las generales de ley de cada
representante, bastando para la inscripción una copia legalizada notarialmente del acta que apruebe
el nombramiento, o si fuera en la constitución de la sociedad, se hará en la escritura respectiva.
LOS ACTOS ULTRAVIRES.
Las sociedades tienen fines económicos, lucrativos, a diferencia de las asociaciones. En el Art. 11
prescribe que el objeto social debe ser detallado.
En el Perú, a principios de 1990 existieron dos posturas sustentadas por los juristas FERNANDO DE
TRAZEGNIES y ENRIQUE ELÍAS LAROZA.
El jurista DE TRAZEGNIES defendía la posición de que los actos ultra vires en las sociedades peruanas
eran nulas, toda vez que los actos ultra vires no sólo pueden ser impugnados a fin de que no tengan valor
frente a terceros debido a que el acto es nulo, sino que además, su adopción da lugar a una responsabilidad
personal de los directores por los daños y perjuicios causados; consecuentemente, los acuerdos ultra vires
son nulos por cuanto incurren en la causal prevista en el inc 3) del Art. 219 del Código Civil y como el
contenido de su objeto está fuera del marzo jurídico de la sociedad, éste resulta imposible,
En tanto que el jurista ELÍAS LAROZA sustenta que los actos ultra vires de acuerdo a la teoría
anglosajona no eran aplicables al Perú y ello porque la teoría de los actos vires es inaplicable en el ámbito
de la sociedad anónima peruana, donde los efectos de una operación ajena al objeto social no son similares
a los reconocidos en la jurisprudencia inglesa. Además, porque es la Junta General de Accionistas la
encargada de interpretar si los Directores se excedieron o no en su representación y si originaron o no
daños al patrimonio social; y porque en el Derecho Latino de decisión sobre si un acto representa o no un
cambio de objeto es una interpretación del contrato social que debe hacerse teniendo en cuenta el conjunto
de las cláusulas y la primitiva intención de los contratantes: finalmente, porque la teoría de ultra vires
como lo señala MIGUEL SASOT ha sido perdiendo adeptos en el Derecho Inglés se propugna su
abandono como forma de terminar con la confusión que la misma ha creado entre el objeto social y los
poderes de la sociedad, es decir, los actos que la sociedad puede y debe realizar para cumplir su objeto.
Derecho Societario
Abarca todo el Derecho aplicable a las sociedades (mercantiles). Contratos, derechos
reales, obligaciones, etc, y sus normas esencialmente están dirigidas a la
constitución, organización jurídica y extinción de las sociedades.
En nuestro medio el Derecho Societario alude directamente al estudio de las (7)
formas societarias previstas en la Ley General de Sociedades. Y también del
Reglamento del Requisito de Sociedades del registro Público.
Resoluciones registrales
Reglamento del registro de Sociedades
La LGS no cuenta con un reglamento, razón por la cual los requisitos y
formalidades específicos de cada uno de los procedimientos societarios
están contenidos en el Reglamento del Registro de Sociedades.
Resolución Nº 200-2001-SUNARP/SN (1/09/2001)
(Título II, SA, Cap. I, Disposiciones Especiales sobre SA.)
Vigente desde el 1/09/01 regula los aspectos registrales de las 7 formas societarias.
¿Sociedad
es
lo mismo que Empresa?
No debe confundirse
con el concepto
económico.
Objetiva o estática
Como bien inmaterial resultado de la actividad del empresario
Interna o personal
Como comunidad de personas formada por el empresario y los
trabajadores.
Empresa como patrimonio autónomo
(Teoría patrimonialista - negativa)
Como actividad
(Teoría patrimonialista-negativa)
Doctrina de la producción
Doctrina de trabajo
(Teorías patrimonialista-negativas)
Empresa como SUJETO DE DERECHO
(Teoría subjetiva - positiva)
Hoy
Concepto superado en la Ley 26887, se mantienen las diferencias formales
pero no las sustanciales.
Modificaciones a LGS
- Sociedades Anónima
b) Sociedades Mercantiles - Sociedad Comercial de Resp. Limitada
- Sociedad Colectiva
- Sociedad en Comandita Simple
- Sociedad en Comandita por Acciones
Clasificación de la Sociedades
- Sociedades de personas
a) Por su naturaleza- Sociedades de capitales
1. Nombre
2. Domicilio – Nacionalidad Actividad económica determinada(objeto social)
3. Patrimonio social.
4. Órganos sociales y/o representantes
Sociedad como empresa
Reconocimiento constitucional ???????
Concurrencia de capital y trabajo
Empresa como género, sociedad como especie.
Lenguaje común (sinónimos)
1. Agente capaz.
2. Objeto física y jurídicamente posible.
3. Fin licito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
1. Agente capaz.
2. Objeto física y jurídicamente
posible.
3. Fin licito.}observancia de la forma
prescrita bajo sanción de nulidad.
Agente Capaz
Sociedad mercantil
Efectos y responsabilidades
frente a terceros serán diferentes
OBJETO
1. Agente capaz.
2. Objeto física y jurídicamente posible.
3. Fin ilícito
4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
OBJETO FISICA Y JURÍDICAMENTE POSIBLE
FIN LICITO
Noción de contrato
El contrato es el acuerdo de dos o más partes para crear, regular,
modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial.
Teoría del conocimiento Teoría de la aceptación no pura
Artículo 1373.- Artículo 1374.- Conocimiento y
Perfeccionamiento del contratación entre ausentes.
Contrato. La oferta, su revocación, la aceptación
El Contrato queda y cualquier otra declaración contractual
perfeccionamiento en el dirigida a determinada persona se
momento y lugar en que la consideran conocidas en el momento
aceptación es conocidas por el en que llegan a la dirección del
oferente. destinatario, a no ser que este pruebe
haberse encontrado, sin su culpa, en la
Artículo 1375.- Oportunidad de imposibilidad de conocerla.
la aceptación. Si se realiza a través de medios
La aceptación debe llegar a electrónicos, ópticos u otro análogo, se
conocimiento del oferente presumirá la recepción de la
dentro del plazo establecido por declaración contractual, cuando el
él. remitente reciba el acuse de recibo.
Convención de Viena CVI
Artículo 18 Artículo 15
2) La aceptación de la oferta surtirá 1) La oferta surtirá efecto
efecto en el momento en que la cuando llegue al destinatario.
indicación de asentimiento llegue al
oferente. La aceptación no surtirá
efecto si la indicación de asentimiento
no llega al oferente dentro del plazo
que éste haya fijado de un plazo
razonable, habida cuenta de las
circunstancias de la transacción y, en
particular, de la rapidez de los medios
de comunicación empleados por el
oferente. La aceptación de las ofertas
verbales tendrá que ser inmediata a
menos que de las circunstancias resulte
otra cosa.
Ley General de Sociedades Perú
Artículo 93.- Comunicación a la sociedad.
Los actos a que se refiere el segundo párrafo del artículo anterior, deben
comunicarse por escrito a la sociedad para su anotación en la matrícula
de acciones.
El ACTO JURÍDICO es la
El CONTRATO es el acuerdo de dos
manifestación de voluntad, o más partes para crear, regular,
destinada a crear, regular, modificar modificar o extinguir una relación
o extinguir relaciones jurídicas. jurídica patrimonial.
TEORÍA DE VOLUNTAD
(teoría volitiva)
PROBLEMAS
a. Olvida que el acto jurídico es el resultado de la conjunción del
elemento psicológico y su manifestación.
b. Se eliminan los vicios de voluntad, la simulación y el fraude.
c. Apariencia de voluntad tiene efectos jurídicos.
d. Protege al destinatario de la declaración y deja indefenso al
declarante.
¿Qué clase de contrato es la sociedad?
En los casos en que intervengan varios agentes y en los que las prestaciones de
cada uno de ellos vayan dirigidas a la consecución de un fin común, la nulidad
que afecte al vínculo de una sola de las partes no importará la nulidad del acto,
salvo que la participación de ella deba considerarse como esencial, de acuerdo con
las circunstancias.
Pacto Social y Estatuto
Instrumentos que rigen la vida societaria
La Sociedad se constituye por escritura pública.
En la EEPP está contenido el Pacto Social, que incluye al Estatuto.
El pacto social es como la Carta Magna de la sociedad y el estatuto el
reglamento operativo.
Patrimonio social
Artículo 31°
b) Clases
Bienes Dinerarios
No Dinerarios Muebles
Inmuebles
servicios
Aportes ESPECIAL SOCIEDAD CAPITALES
a) Modalidades.
En propiedad
En uso
En usufructo
b) Clases
Bienes Dinerarios
No Dinerarios Muebles
Inmuebles
Servicios
Aportes Sociedad Anónima
Prestaciones Accesorias
La sociedad
A favor de accionistas
terceros
Dinerarios; - obligaciones
Contenido - Bienes; y/o
- Servicios
Modificaciones de prestaciones accesorias
No siempre ?????
a) Modalidades.
En propiedad
En uso
En usufructo
b) Clases
Bienes Dinerarios
No Dinerarios Muebles
Inmuebles
servicios
Art. 22.- El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado,
salvo que se estipule que se hace a otro título, en cuyo caso la sociedad
adquiere sólo el derecho transferido a su favor por el socio aportarte.
C.C. Art. 1026.- Régimen legal del derecho de uso. El derecho de usar o
de servirse de un bien no consumible.
No dinerarios: entrega
(normas especiales del Art. 25º)
MUEBLE INMUEBLE
APORTE:
a. Conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad como un solo bloque
patrimonial, unidad económica o fondo empresarial, el aportante está obligado
al saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes que lo integran.
a) Modalidades.
En propiedad
En uso
En usufructo
b) Clases
Bienes Dinerarios
No Dinerarios Muebles
Inmuebles
Servicios
Aportes Sociedad Anónima
La Sociedad Anónima
Aportes.
La esencia capitalista de las sociedades anónimas excluye la posibilidad de
aportar servicios, aún cuando se trate de aquellos que tengan contenidos
patrimonial.
Los servicios prestados a título personal no pueden transferirse a la
sociedad para integrar su patrimonio activo ni reflejarse en el capital social.
Artículo 74.- Objeto del aporte
En la sociedad anónima sólo pueden ser objeto de aporte los bienes o
derechos susceptibles de valoración económica.
Regla GENERAL
El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carácter obligatorio para todos o
algunos accionistas, distintas de sus aportes, determinándose su contenido, duración,
modalidad, retribución y sanción por incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de
otros accionistas o de terceros. Estas prestaciones no pueden integrar el capital.
Por acuerdo de la junta general pueden crearse también dichas prestaciones o de los
accionistas que deben prestarlas.
Las modificaciones de las prestaciones accesorias y de los derechos que éstas otorguen sólo
podrán acordarse por unanimidad, o por acuerdo de la junta general cuando el accionista o
accionistas que se obligaron a la prestación manifiesten su conformidad en forma expresa.
Artículo 76.- Revisión del valor de los aportes no
dinerarios
Finalidad lucrativa
EXP. Nº 1027-2004-AA/TC-CUSCO
MELQUIADES CRUZ HUAMAN Y OTROS
20/05/2004
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
3. Ahora, bien la prescripción de una finalidad lucrativa no impide que la asociación pueda
realizar actividades económicas; ello en la medida en que, posteriormente, no se produzcan
actos de reparto directo o indirecto entre los miembros de la asociación.
Sociedad comercial de
responsabilidad limitada UN SOLO
ACTO
Sociedades civiles
Art. 5º.- Contenido y formalidades del acto
constitutivo
PACTO
ACUERDO ESCRITURA SOCIAL
CONSTITUTIVO PÚBLICA
ESTATUTO
Modificaciones
INSCRIPCIÓN Acuerdo
REGISTRAL EEPP
Inscripción
Momento y documentos en el acto fundacional (acto previo o un
contrato preparatorio):
a. Acta de Junta General.- Contiene los términos y condiciones de los
acuerdos.
b. Minuta.- Formaliza los acuerdos.
c. Con los anexos respectivos, se ingresa a una Notaría Pública, para
acciones correspondientes como por ejemplo realizar los depósitos
en la cuenta corriente bancaria de la sociedad.
d. Escritura Pública.- se insertan obligatoriamente entre otros, los
anexos
Toda persona puede ampararse en los actos y acuerdos a que se refiere este
artículo para todo lo que le favorezca, aún cuando no se haya producido su
inscripción.
Art. 18º.- Responsabilidad por la no inscripción
Resolución de Superintendente
Nacional de los Registros
Resolución de Superintendente
Públicos Nº 086-2009-
Nacional de los registros
SUNARP/SN
Públicos Nº 200-2001-
SUNARP-SN
(Publicado el 01-04-2009)
Pacto Social y del Estatuto
Instrumentos fundamentales que rigen la vida de la sociedad.
1. Denominación de la sociedad.
3. Domicilio de la sociedad;
Oferta a Terceros
(Art. 56º)
Simultánea
(Art. 53º)
Oferta Oferta
Privada Pública
Constitución simultánea – S.A.
Que actúan a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en interés y por cuenta de
ésta, son solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado.
Quedan liberados de responsabilidad desde que las obligaciones asumidas son
ratificadas por la sociedad dentro de los 3 meses siguientes (art. 7).
A falta de pronunciamiento de la sociedad dentro del citado plazo, se presume que los
actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados.
Además responsabilidad solidaria frente a la sociedad, a los demás exigidos y a terceros
por:
1. Suscripción integral del capital y por el desembolso del aporte mínimo exigido
para la constitución.
1. Calidad de accionistas.
2. Pueden reservarse derechos especiales de diverso contenido
económico.
También son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en la
forma indicada en este artículo.
Art. 57.- Programa de constitución -. contenido
El programa:
La suscripción de acciones:
1. La denominación de la sociedad.
2. La identificación y el domicilio del suscriptor;
3. El número de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso;
4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de
constitución; y,
5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante.
Un ejemplar del certificado se entregará al suscriptor.
Constitución por oferta a terceros
Artículo 60.- Intereses de los aportes dinerarios.
Los aportes en dinero depositados en las entidades bancarias o financieras
deben generar intereses a favor de la sociedad.
En caso de no constituirse la sociedad los intereses corresponden a los
suscriptores en forma proporcional al monto y a la fecha en que cada uno
realizó su aporte.
Al inicio de la asamblea:
e) Se formula la lista de los asistentes, con indicación de sus nombres, domicilios y número y
clase de acciones suscritas.
f) En caso de representantes, debe indicarse el nombre y domicilio de éstos.
g) La lista se acompañará al acta.
h) Se computa el quórum. Los fundadores designan al presidente y secretario de la asamblea.
Instalación válida
Es necesaria la concurrencia de suscriptores que representan al menos la mayoría absoluta de
las acciones suscritas.
Artículo 63.- Mayoría y adposición de acuerdos por la
asamblea
Cada acción suscrita da derecho a un voto.
La adopción de todo acuerdo requiere:
a) El voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones representadas.
b) El voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones suscritas para que la asamblea
pueda modificar el contenido del programa de fundación.
c) Si existen aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se trate de la
aprobación de sus aportaciones o del valor de las mismas.
d) Los fundadores no pueden votar en las cuestiones relacionadas con los derechos
especiales que les otorguen el estatuto se trate de los gastos de fundación.
Dichos suscriptores recuperan los aportes que hubiesen hecho, más los intereses que
correspondan conforme a lo establecido en el artículo 59, quedando sin efecto la suscripción
de acciones que hayan efectuado.
Artículo 64.- Acta de la asamblea
La asamblea podrá además deliberar y decidir sobre cualquiera otra materia, teniendo en
cuenta lo dispuesto en este artículo y en los artículos anteriores.
Artículo 66.- Otorgamiento e inscripción de la escritura
de constitución
Dentro del plazo de 30 días de celebrada la asamblea,
Ley 29560
publicada en el diario oficial 16-07-2010
Ley 29560
publicada en el diario oficial 16-07-2010
La nulidad a que se refiere el artículo 219 puede ser alegada por quienes
tengan interés o por el Ministerio Público.
Parte general
Se aplica para todos los tipos de sociedad excepto para la S.A. que tiene
su regulación especial en los artículos 139 al 151 LGS.
Art. 38.- Nulidad de acuerdos societarios
Causa 1
Causa 2
Adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social o el estatuto,
así cuenten con la mayoría necesaria, si previamente no se ha modificado
el pacto social o el estatuto con sujeción a las respectivas normas legales
y estatuarias.
Art. 38.- Nulidad de acuerdos societarios
Partir de la fecha
correspondiente al
2 años acto que motiva la
pretensión.
Comercial II
J. María Elena Guerra Cerrón
1) art. 83 crear
2) Suscribir (asumir)
- Se crean en el Pacto - Comprometer al pago de
social
una suma para la
sociedad.
- Se crean en JGA
3) art. 84 emitir
Depósito registral
Sólo el válido al público el programa que se deposita en el Registro.