FUNDAMENTOS DEL ORIGEN DE LA LIBERTAD SEXUAL COMO

BIEN JURÍDICO EN LOS DELITOS SEXUALES.

• 1960 Derecho Penal debía garantizar un mínimun ético social (finalidad prevalente).
• Código 1924: afán moralizador - reguló “delitos contra la libertad y el honor sexuales” Sección 3ra del Libro
Segundo: “Delitos Contra las Buenas Costumbres”.
• Según la teoría del contrato social: protección contra intromisiones, así como para que le suministre los
presupuestos indispensables para el libre desenvolvimiento de su personalidad.
• No establecieron el poder político para tutela moral o para obligarles a asumir determinados valores éticos.
• Alemania: Proyecto alternativo de CP de 1966 - “Delitos Graves y Menos Graves contra la moralidad” por “Delitos
contra la Libre Autodeterminación Sexual”
• Estado Social y Democrático de Derecho (pluralista): reconocimiento de diversas opciones de autorrealización
personal, incluso tolerar prácticas sexuales contrarias a la moral sexual dominante, siempre que no ocasione
perjuicios a terceros.
• DP debe permanecer neutral frente al pluralismo moral: no imponer código moral
• Ya no se protege ni cautela la honestidad, la moralidad o la irreprochabilidad de las mujeres
• Libertad del ser humano sin distinguir el género al que pertenece ni su condición social, económica o ideológica.
 LA LIBERTAD SEXUAL COMO BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN LOS
DELITOS SEXUALES.
• Legislador CP vigente: Libertad sexual - bien jurídico protegido.
• Caro Coria: Libertad sexual “sentido positivo-dinámico como negativo-pasivo. (+)
disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales; (-) capacidad de negarse a
ejecutar o tolerar actos sexuales en los que no desea intervenir.
• García Cantizano: Libertad sexual “capacidad de autodeterminación de la persona en el
ámbito de sus relaciones sexuales”.
• 2 requisitos: a) Pleno conocimiento del contenido y alcance de dichas relaciones
(capacidad mental suficiente); y b) Manifestación voluntaria y libre del consentimiento)
• Sujetos activos o pasivos tanto el varón como la mujer, sea ésta menor, soltera, virgen,
prostituta o casada.
 LA LIBERTAD EN EL ÁMBITO SEXUAL: LIBERTAD SEXUAL

• Fernández: Libertad a) Libre disposición del propio cuerpo (respeto a la libertad ajena), y
b)Facultad de repeler agresiones sexuales de 3ros.
• Ejecutoria Suprema 27.ENE.10: Libertad sexual “… manifestación de la libertad personal,
que se orienta a propugnar que la actividad sexual de las personas se pueda
desarrollar dentro de un ambiente de libertad, sin violencia y ninguna de sus formas,
empero, reservado para los seres humanos que han alcanzado una madurez
psíquico-biológica, más no para quienes no han alcanzado una edad cronológica
determinada”
 LA INDEMNIDAD SEXUAL COMO BIEN JURÍDICO

• Menores o incapaces, no alegarse libertad o autodeterminación sexual; carecen de

tal facultad.
• Arts. 172, 173 y 173-A del C.P., indemnidad o intangibilidad sexual entendida como
seguridad o desarrollo físico o psíquico normal de las personas para de ser posible
en el futuro, ejercer su libertad sexual.
• Caro Coria: no es une inexistente libertad de disposición y/o abstención sexual, sino
“intangibilidad” o “indemnidad sexual”. Se sanciona la actividad sexual aunque exista
ejercicio sexual en libertad (menor de edad (incapacidad transitoria), enajenados y
retardados mentales (incapacidad permanente)
DELITO DE ACCESO CARNAL SEXUAL

TIPO PENAL
Modificatoria Ley N° 30076 del 19.AGO.13.
 TIPICIDAD OBJETIVA
• Art. 170 C.P. modificado y ampliado por la ley N° 30076, se advierte que el nomen iuris de “delito de
violación sexual”
• Agente haciendo uso de la violencia o amenaza grave, logra realizar el acceso carnal o análogo con la
víctima sin contar con su consentimiento o voluntad.
• “obligar”: previo al acceso carnal, se vence o anula la resistencia u oposición de la víctima.
• Medios ilícitos para vencer o anular la resistencia del SP: violencia o la amenaza grave.
• Se perfecciona con acciones sexuales: SA no persigue satisfacer cualquiera de sus apetencias sexuales
(sólo lesionar)
• Necesario que agente tenga como objetivo satisfacer alguna apetencia de carácter sexual
• Conducta típica se perfecciona cuando SA obliga a realizar el acceso carnal sexual al SP, haciendo uso
de la fuerza física, intimidación o de ambos factores.
• Se amplía instrumentos de acceso sexual: no sólo miembro viril, sino además otros objetos o partes del
cuerpo, pues estos “son igual de idóneos para producir la afectación, mediante invasión, de la libertad
sexual”.
¿QUÉ SE ENTIENDE POR OBJETOS Y PARTES DEL CUERPO?
• Objeto: Todo elemento material que el sujeto activo identifica o considera sustitutivo del órgano
genital masculino y, por tanto, lo utiliza para satisfacer sus deseos sexuales.
• “Partes del cuerpo”: Aquellas partes del cuerpo humano que pueden ser utilizadas como
elementos sustitutivos del miembro viril para acceder a la víctima: los dedos, la mano, la lengua,
etc.
• Caso “Max Álvarez”. Imputado por el delito de actos contra el pudor y no por violación sexual.

EL USO DE PARTES DEL CUERPO COMO MODALIDAD DEL DELITO DE ACCESO SEXUAL
• SA sustituye al pene u objetos con apariencia de pene, con partes del cuerpo que puedan cumplir
la misma finalidad cual es acceder sexualmente a la víctima
• “Partes del cuerpo” comprende cualquier órgano o miembro corporal. Puede ser tanto del
agente como de la misma víctima
MEDIOS TÍPICOS DEL ACCESO SEXUAL PROHIBIDO
• Violencia o amenaza grave. 2 únicos medios que configuran el delito

VIOLENCIA
• Violencia material. Energía física sobre la víctima para vencer la resistencia u oposición de la
víctima.
• Configuración del hecho punible bastará verificar la voluntad contraria de la víctima a practicar
el acto o acceso carnal.
• La ausencia de consentimiento o la oposición del sujeto pasivo se constituye en elemento
trascendente del tipo penal
• Delito sexual cuando SP provocó un contexto apropiado para tener relaciones sexuales, no
obstante, después se arrepiente y se desiste de continuar.
• Se requiere idoneidad de esa violencia para vencer en un caso concreto la resistencia de la
víctima
AMENAZA GRAVE
• Anuncio de un mal o perjuicio inminente para la víctima; idónea o eficaz
• Daño de algún interés de la víctima: honor, bienes, secretos o personas ligadas por
afecto.
• Tener en cuenta causalidad entre la acción intimidante y el acto sexual o análogo y las
circunstancias que rodean al sujeto pasivo.
• Determinar si víctima tuvo serios motivos para convencerse que sólo su aceptación de
realizar el acto acceso carnal sexual, evitaría el daño anunciado y temido.
• No comete acceso carnal sexual prohibido: acceso carnal sobre persona quien a cambio
tendrá una ventaja para su persona o un tercero, como, por ejemplo, colocarle en un
centro laboral.
FINALIDAD DE LA VIOLENCIA Y LA AMENAZA GRAVE
• Vencer oposición o anular la voluntad SP para someterlo a practicar el acto.
• Violencia realizada durante el desarrollo del acto carnal consentido queda fuera del tipo
legal.
• Acto sexual es realizado haciendo uso de alguno de aquellos medios que, según las
condiciones físicas, psicológicas o de un contexto vivencial, el sujeto pasivo no pudo
resistir u oponerse.
• Acuerdo Plenario N° 1-2011/CJ-116 del 6.DIC.11: “… Son casos en los cuales la víctima no
explicita una resistencia u opta por el silencio, dada la manifiesta inutilidad de su
resistencia para hacer desistir al agente, o asume tal inacción a fin de evitar un
mal mayor para su integridad física.
BIEN JURÍDICO PROTEGIDO SUJETO DEL DELITO DE ACCESO CARNAL SEXUAL

• Libertad sexual: a) Libre disposición del propio cuerpo sin más limitaciones que el respeto
a la libertad ajena, y B) Facultad de repeler agresiones sexuales de otro.
• Orts Berenguer y Roig Torres prefieren definir a la libertad sexual como “una esfera de la
libertad personal integrada por la facultad de autodeterminación voluntaria en el ámbito
específico de la sexualidad.
SUJETO ACTIVO
• “el que”: cualquier persona sea varón o mujer.
• Anteriormente (honor de la mujer de conducta irreprochable), se consideraba que sólo el varón
• Delito de acceso sexual se reducía a un sentido tradicional: identificar el acto sexual con la capacidad cópula activa y
reproductora del ser humano.
• En la actualidad además del pene, se consideran otros instrumentos (partes del cuerpo u objetos).
• Somete a un contexto sexual determinado a su víctima (varón) y le introduce un objeto (prótesis sexual, palo, frutas, etc.) por
el ano

SUJETO PASIVO
• Varón y mujer mayores de 18 años (vivos).
• No es relevante penalmente orientación sexual o si realizan actividades socialmente desfavorables como la prostitución.
• CP 1924, consideraba delito de violación sexual como un acto en contra de la mujer “honesta” o “virginal”.
• SP no debe tener ninguna otra condición que la de ser persona natural con vida.
• Se violentan no es su honestidad, su honor u otra circunstancia, sino la libertad de disponer libremente de su sexo.
TIPICIDAD SUBJETIVA
DOLO

ELEMENTO SUBJETIVO ADICIONAL AL DOLO.

• El objetivo o finalidad última que persigue: Satisfacción de su apetencia o expectativa
sexual.
• Si aquel elemento subjetivo adicional (ánimo lascivo), no se verifica en realidad (finalidad
de lesionar), se descartara la comisión del delito de acceso carnal sexual violento.
• Intención o finalidad de lesionar integridad física o el honor de la víctima, tal
conducta de agresión no constituirá el delito de acceso carnal sexual.
• Si su objetivo no es lograr la satisfacción de alguna apetencia de carácter sexual,
se descartara la comisión del delito.
DOLO
• Imposibilita la comisión culposa.
• No es punible por ausencia de dolo, los casos en que el autor de la violencia ponga a la víctima
en una situación tal que sin evidenciar intimación acceda voluntariamente a practicar el acceso
carnal sexual

ERROR DE TIPO
• Cree erróneamente que cuenta con el consentimiento de la víctima para la realización de actos
sadomasoquistas (actitud de esta era realmente de oposición, de resistencia) y, por lo tanto, de
ausencia de consentimiento.
• Si el agente accede violentamente a su víctima creyendo la mayor de 18 años, se excluirá el dolo
de la agravante prevista en el inciso cuatro del artículo 170, subsistiendo el supuesto del tipo
básico por el cual será sancionado finalmente
ANTIJURICIDAD
• Comportamiento es típico, justificado por el ejercicio normal de un derecho.
• El cónyuge agresor amparado por la causa de justificación: el ejercicio normal- como
consecuencia de haber contraído matrimonio
• Constituir el consentimiento un elemento objetivo inherente a la tipicidad, su ausencia
constituye una causal de atipicidad, pues si se verifica que la víctima prestó su
consentimiento para practicar el acto sexual, desaparece el acto típico de “obligar” por
lo tanto, se excluye la tipicidad

CULPABILIDAD
• Verificarse si agente era imputable: mayor de 18 años y no sufría de alguna anomalía
psíquica (inimputable)
ERROR DE PROHIBICIÓN
 No se está en condiciones de comprender la antijuricidad de su actuar; no se puede
reprochar penalmente a quien actúa sin la posibilidad de conocer la ilicitud formal y
material de su conducta. Art. 14 CP.
 Autor cree erróneamente que actúa ilícitamente o cuando ni siquiera se planea la ilicitud
de su conducta.
 En tanto que el error de prohibición indirecto se configura cuando el agente actúa en
forma errónea sobre la existencia, límites o presupuestos objetivos de una causa de
justificación que autorice la acción generalmente prohibida.
 No es factible la configuración de la causa de justificación denominada “ejercicio legítimo
de un derecho”
TENTATIVA
 Ejecución incompleta de la conducta tipificada en la ley penal
 Doctrina: tentativa inidónea o imposible por la falta de idoneidad del medio empleado (amenaza inidónea,
etc.) o por aspectos físicos del agente.
 Al no poner en peligro real o concreto al bien jurídico protegido no son punibles.
 Acusado no pudo violar a la agravada (falta erección): tentativa imposible por ineficacia del medio
empleado, no siendo punible

TENTATIVA EN EL DELITO DE ACCESO CARNAL POR AMENAZA GRAVE

 Amenaza grave incluso comunicación telefónica o escrita.
 No es necesario proximidad espacio-temporal o de un peligro ya iniciado para la persona agraviada.
 Verificado o realizado acto de amenaza grave, la ejecución aún no ha comenzado.
 Tentativa cuando aparte de la amenaza, existan actos ejecutivos tendientes a lograr el acto sexual
buscado por el agente. Ej. encuentro entre el agente y el sujeto pasivo en el lugar donde habrá de
realizarse el acto carnal sexual al cual accedió la víctima para evitar el mal anunciado
CONSUMACIÓN
 Consumación: verificación real de todos los elementos del tipo legal; plena realización del
tipo con todos sus elementos.
 Momento que se inicia el acceso carnal sexual propiamente dicho.
 No importar que se produzcan necesariamente ulteriores resultados, como eyaculaciones,
ruptura del himen, lesiones o embarazo.
 No interesa la penetración o introducción completa o parcial, basta que ella haya sido real
 Exigiéndose para la consumación que el pene, objeto o parte del cuerpo hayan superado el
umbral de los labios mayores.
 No es suficiente el mero roce o contacto
AUTORÍA DIRECTA O INMEDIATA
 Autor como aquella persona natural que tiene el dominio, señorío o riendas del hecho, autor es aquel que con sus propias manos
realiza el hecho en forma directa.
 Sujeto que haciendo uso de la violencia o amenaza grave sobre la víctima le anula su libertad sexual y le acceder carnalmente.
 Autor inmediato, autor directo, autor principal, autor propiamente dicho, ejecutor o autor principal.

AUTORÍA MEDIATA
 Art. 23 CP: Agente, haciendo uso o “por medio de otra persona” que actúa como instrumento, realiza la conducta prohibida.
 Dominio del hecho requiere que todo el proceso ejecutivo se desenvuelva como obra de la voluntad rectora del “hombre de atrás”
(dominio de la voluntad)

COAUTORÍA
 Aquellos sujetos que forman parte en la ejecución del hecho punible en codominio del hecho (dominio funcional del hecho).
 Art. 23 CP: “los que lo comenten conjuntamente”.
 Coautoría exige: visión común y realización de la conducta prohibida en común (división de trabajo o roles).
 La responsabilidad de cada coautor se limita al hecho colectivo
 Excesos o hechos suplementarios, ejecutados fuera del plan acordado, sólo afecta al interviniente que lo haya realizado por sí solo.
 Art. 23 CP: principio de reparto funcional de roles, distintas contribuciones deben considerarse como un todo y el resultado total
debe atribuirse a cada coautor, independientemente de la entidad material de su intervención y no como partícipe como se califica
en la recurrida.
PARTICIPACIÓN
 Art. 25 CP. El cómplice o partícipe se limita a favorecer en la realización de un hecho ajeno.
 Partícipes no tienen el dominio del hecho.
 Complicidad primaria: contribución es necesaria o imprescindible, es decir, cuando sin ella no se hubiera
realizado el hecho punible (Ej. conducir a víctima con engaños a un paraje solitario en donde esperan otros
que realizaran el acceso carnal).
 Complicidad secundaria: Contribución del partícipe es de naturaleza no necesaria o prescindible, es decir,
se produce cuando sin contar con tal contribución el hecho delictivo se hubiera producido de todas
maneras. (Ej. vigilar para que otro realice el acceso carnal sexual con la víctima).
 Instigación Art. 24 CP: influye, persuade, paga o utiliza cualquier medio para determinar que 3ra persona
acceda sexualmente a víctima.
 Instigador se limita a provocar en autor la resolución delictiva sin tener el dominio del hecho,
circunstancia que lo distingue de coautor.
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DEL DELITO DE ACCESO CARNAL SEXUAL
ASALTO SEXUAL CON EL CONCURSO DE DOS O MÁS SUJETOS
 Concurso de dos o más sujetos, debe ser en el hecho delictivo en que se produce el acceso carnal sexual.
 Estamos ante la coautoría.
 Los instigadores o cómplices no sirven para cumplir las exigencias de las agravantes.
 Los instigadores no cometen el delito, lo determina.
 Los cómplices tampoco cometen el delito, sólo colaboran o auxilian a los que realmente realizan el hecho
punible.
 Los instigadores y cómplices no tienen el dominio del hecho.
 Agravante se configura cuando 2 o más personas participan en calidad de coautores del delito sexual.
EL ACCESO CARNAL SEXUAL SE REALIZA A MANO ARMADA
 utilizando un arma.
 Aumento del poder agresivo en el autor y, a su vez, la mayor intimidación que ejerce
sobre la víctima.
 Es suficiente el simple enseñar, mostrar o blandir en gesto intimidante determinada
arma.

EL AGENTE SE HAYA PREVALECIDO DE CUALQUIER POSICIÓN, CARGO O PARENTESCO

 Posición de ventaja o superioridad que tiene sobre víctima.
 Agente aprovechando el cargo que le da particular autoridad sobre la víctima, la
somete al acceso carnal (puede darse en caso de tutores, curadores, trabajadores
del lugar, empleados, obreros, etc.).
EL ACOSO U HOSTIGAMIENTO SEXUAL
 “acosos sexuales”, “hostigamiento sexual” o “chantaje sexual”.
 Jefes que, por ejemplo, luego de acosar u hostigar sexualmente a sus subordinados
(empleados, obreros, peones, trabajadores del hogar), los someten al acto sexual,
haciendo uso de grave amenaza a ser despedidos del trabajo o para aquellos profesores
que luego de intimidar con sus alumnos que bien pueden ser varones o mujeres, los
someten al acceso carnal sexual, casi siempre después de un acoso sexual sistemático,
etcétera.

EL PARENTESCO COMO AGRAVANTE

 Ascendiente, cónyuge de éste, descendiente o hermano, consanguíneo o por adopción o
afines de aquella.
 Es indispensable que el agente conozca el vínculo que le une con la víctima.
 El error sobre esta circunstancia excluye el dolo del tipo agravado, subsistiendo el
supuesto del tipo básico
AGRAVANTE POR CALIDAD O CUALIDAD ESPECIAL DEL AGENTE
 FFAA, PN, serenazgo, policía municipal o vigilancia privada: Agente en pleno ejercicio de su función pública
de brindar seguridad a los ciudadanos, somete al acto o acceso carnal sexual violento a la víctima.
 Agente por función debió brindar seguridad.
 Actividades diarias en el marco de su competencia funcional y territorial.

VÍCTIMA CON EDAD ENTRE 14 y 18 AÑOS

 Irrelevante penalmente determinar si la víctima convive o no con el agente

AGENTE PORTADOR DE ENFERMEDAD DE TRANSMISIÓN SEXUAL

 Figura de peligro: no se exige necesariamente que el contagio se haya producido, sino sólo el peligro que el
contagio se produzca.
 Autor al consumar el acceso sexual haya tenido conocimiento de ser portador del enfermedad

AUTOR ES DOCENTE O AUXILIAR DE EDUCACIÓN

MUERTE DE LA VÍCTIMA
 se trata de un resultado preterintencional.
 La muerte de la víctima es un acontecer culposo que no está en los planes del agente, ni siquiera como
resultado probable.

LESIONES GRAVES EN LA VÍCTIMA

 Si son producidas con dolo antes o después del acceso carnal sexual se excluirá la agravante,
apareciendo la figura de concurso real de delitos: acceso carnal sexual prohibido con lesiones graves

CRUELDAD SOBRE LA VÍCTIMA

 el sufrimiento ya sea físico o psíquico de la víctima, haya sido aumentado deliberadamente por el agente.
 Anima o guía la intención de hacer sufrir
 Padecimiento debe ser innecesario y prescindible para lograr el acceso carnal sexual
 Pone en evidencia el ensañamiento de insensibilidad del agente ante el dolor humano.