EL TRATAMIENTO DEL DELITO CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL 1 EL MBITO SEXUAL Y LA LIBERTAD.

Norberto Bobbio, distingue entre libertad de querer o de voluntad (libertad positiva), y libertad de obrar (libertad negativa). a. La libertad que querer o voluntad, es autodeterminacin, la misma que no es otra cosa que la situacin en la que un sujeto tiene la posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo, de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros. b. La libertad de obrar, supone realizar u omitir el comportamiento que se tiene voluntad de efectuar o de omitir, sin que un tercero no autorizado interfiera en dicha realizacin u omisin. Diez Ripolles, dice que los delitos de la libertad sexual tienen dos aspectos: a) Lo positivo, significa libre disposicin de las propias capacidades y potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento particular como en su comportamiento social; y, b) Lo negativo, se mira en un sentido defensivo y remite al derecho de toda persona a no verse involucrada sin su consentimiento en un contexto sexual. Miguel Bajo Fernndez, dice que la libertad sexual debe entenderse de dos maneras: como libre disposicin del propio cuerpo, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena; y como facultad de repeler .agresiones sexuales de terceros. Caro Coria, dice que la libertad sexual debe entenderse como: a. Sentido positivo-dinmico de la libertad sexual, se concreta en la capacidad de la persona de disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales. b. Sentido negativo pasivo, se concreta en capacidad de la persona de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales en los que no desea intervenir.

Esta divisin se hace con fines pedaggicos, ya que la libertad sexual en su vertiente positiva como negativa no se oponen entre s, ambos constituyen un complemento que refleja distintos aspectos de un mismo bien jurdico. Debemos sealar que la libertad sexual es la facultad de la persona para autodeterminarse en el mbito de su sexualidad, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena, facultad que se expande hasta utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir en cada momento una u otra tendencia sexual, hacer y aceptar las propuestas que se prefieran, as como rechazar las no deseadas. 2. LA INDEMNIDAD SEXUAL COMO BIEN JURDICO. El bien jurdico protegido estara definido por los conceptos de indemnidad o intangibilidad sexuales, que procede de la doctrina italiana, y reconocidos por la doctrina espaola a finales de los aos setenta. Bramont Arias y Garca Cantizano, manifiestan que hay comportamientos dentro de los delitos sexuales en los que no puede afirmarse que se proteja la libertad sexual, en la medida que la vctima carece de esa libertad. Se busca proteger la indemnidad o intangibilidad sexual, o sea la seguridad o desarrollo fsica o psquico normal de las personas. Caro Coria, indemnidad o intangibilidad sexual, son las condiciones fsicas y psquicas para el ejercicio sexual en libertad, las que puede alcanzar el menor de edad, recuperar quien este afectado por una situacin de incapacidad transitoria, o como ocurre con los retardados mentales, nunca lo obtendran. Muoz Conde, habla de proteccin de menores e incapacidad orientada a evitar ciertas influencias que, inciden de manera negativa en el desarrollo futuro de su personalidad En caso de los menores sean adultos puedan decidir su libertad sexual y en caso de los incapaces, para evitar que sean utilizados como objeto sexual por terceras personas que abusan de su situacin.

La indemnidad o intangibiliad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. Se relaciona con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal del mbito sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual. La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el mbito sexual de quienes an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de quienes por anomalas psquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar conciencia de lo que significa una relacin sexual. 3. VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL 3.1 Antecedentes Histricos: La violacin entendida como acceso carnal ha sido contemplada por las legislaciones antiguas: En Roma se castigaba con la pena de muerte a quienes ejercan violencia sobre personas casadas o solteras. En el Cdigo de Hammurabi de los babilnicos y caldeos se sancionaba de una manera enrgica, la agraviada, la sociedad y todos los dioses eran las vctimas. La sancin que se aplicaba al violador era pena de muerte mediante ahorcamiento en pblico. El derecho Hebreo tena penas ms drsticas, se sancionaba con la pena de muerte al violador, as como a los familiares ms cercanos. El derecho Cannico tambin sancionaba este delito con pena de muerte, pero tena como requisito que la vctima sea virgen y ser desflorada y sta no reuna esas caractersticas no se consideraba como tal, sancionndose con penas mas leves.

En las leyes espaolas, el Fuero Juzgo castigaba al hombre libre de 100 azotes y al siervo a morir quemado en fuego. El Fuero viejo de castilla determinaba la muerte de quien forzaba a una mujer virgen o no.

Las partidas (Tratado de Derecho Penal, Fontn Palestra Carlos, p.50) amenazaban con pena de muerte al hombre que robara a una mujer viuda de buena fama, virgen, casada o religiosa o viviere con algunas de ellas por la fuerza.

En el Per, los incas sancionaban al violador con expulsin del pueblo; el linchamiento, slo se aplicaba la pena de muerte para los reincidentes.

En la poca de la Colonia la cifra negra de la criminalidad aumenta debido al abuso y flagelo de los cuales eran vctimas nuestros indgenas. En la poca de la Repblica, estando vigente el Cdigo de 1924, haba pena de muerte para el violador que agraviaba a menores de 7 aos, siendo sustituida por la pena de internamiento. Posteriormente la Constitucin de 1979 y la actual, se aplica pena de muerte en caso de traicin a la patria en situacin de guerra exterior.

3.2. Definicin de Violencia Sexual: Miguel Noguera, define como "el acto sexual o anlogo practicado contra la voluntad de una persona que inclusive puede ser su cnyuge o conviviente, mediante la utilizacin de violencia fsica o grave amenaza que venza su resistencia. Tiegui, la violacin puede conceptuarse como el acceso carnal obtenido o procurado mediante violencia o sin consentimiento de la vctima. Pedro Bodanelly, define como acto carnal con persona de uno u otro sexo, ejecutado sin su consentimiento o en contra de su voluntad mediante violencia real o fsica, como por amenaza grave o intimidacin presunta. Maggiore Giuseppe, consiste en obligar a alguno a la unin carnal por medio de la violencia o amenaza. Sin embargo, de estas definiciones podemos ver que el concepto de Noguera Ramos, es el ms completo al reunir todos los presupuestos que debera cumplir la violacin sexual.

Segn El actus reus del crimen de violacin bajo el derecho internacional est constituido por la penetracin sexual sin el consentimiento de la vctima, aunque sea leve, de la vagina o el ano o cualquier objeto utilizado, o la boca de la vctima por el pene del perpetrador. El Estatuto de la Corte incorpor en la definicin de violacin, un trmino mucho ms amplio que el de penetracin, la "invasin" para que resultara neutro en cuanto al sexo. La definicin de invasin incluye no solo la penetracin de un rgano sexual, sino tambin cualquier tipo de abuso sexual con objetos o con partes del cuerpo. Este concepto es clave para muchas legislaciones latinoamericanas donde todava la violacin se define como "acceso carnal", reducindose a la penetracin con un rgano sexual masculino. La violacin requiere que el autor haya invadido el cuerpo de una persona mediante una conducta que haya ocasionado la penetracin, de cualquier parte del cuerpo de la vctima o del autor con un rgano sexual o del orificio anal o vaginal de la vctima con un objeto u otra parte del cuerpo. El concepto de invasin se utiliza en sentido amplio para que sea neutro respecto al sexo de la vctima. Adems requiere que la invasin haya tenido lugar por la fuerza, o mediante la amenaza de la fuerza o mediante coaccin, como la causada por el temor a la violencia, la intimidacin, la detencin, la opresin psicolgica o el abuso de poder, contra esa u otra persona o aprovechando un entorno de coaccin, o se haya realizado contra una persona incapaz de dar su consentimiento genuino. Se entiende que una persona es incapaz de dar su consentimiento genuino si adolece de incapacidad natural, inducida o debida a su edad El delito sexual denominado por la doctrina como Violacin sexual, pero la forma como se ha ampliado su contenido y formas de comisin, entonces se ha extendido y se denomina delito de acceso carnal sexual.

4. CARACTERSTICAS PRINCIPALES DEL DELITO DE VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL En el delito de violacin sexual se presentan dos supuestos:

a. El empleo de violencia o la grave amenaza. La violencia, es el empleo de la fuerza fsica que se dirige sobre el cuerpo o la voluntad del sujeto pasivo obligando a mantener relaciones sexuales. La violencia o fuerza fsica para ser tpica debe coactar, restringir o reducir el mbito de autodeterminacin del sujeto pasivo, a consentir contra su voluntad el acto sexual u otro anlogo. La violencia debe ser directa o inmediata en el sentido de proximidad entre sta y la realizacin del acto sexual. La violencia debe dirigirse directamente sobre la persona de la vctima a modo de fuerza fsica que obligue a practicar las relaciones sexuales. Es decir, tiene que existir resistencia consciente de la vctima y su vencimiento por el autor. La grave amenaza, consiste en la conminacin de palabra o de obra de causar un dao ilcito, inminente, posible y verosmil a la vctima y que le infunde temor y miedo. La amenaza no requiere ser absoluta ni irresistible, es suficiente que sea idnea y doblegue la voluntad de la vctima. Debe tratarse de una coaccin externa y sumamente grave. Se requiere que la amenaza inminente, seria y desprovista de indicios de broma o burla. b. La practica de un acto sexual u otro anlogo Se refiere a la penetracin por conducto vaginal, anal o bucal, asimismo la introduccin de objetos o de instrumentos en la vagina o ano de la mujer. Segn Ricardo Nez, la introduccin por va bucal ahora constituye acceso carnal, aunque carece de glndulas de evolucin y proyeccin ergenas, y al tener contacto con el rgano masculino no cumple una funcin sexual semejante a la de la vagina. Sobre el acto sexual o coito oral, dice Bramont Arias-Torres, resulta problemtico, ya que el primero supone dao fsico, manifestado en el coito vaginal, producindose la desfloracin. Villa Stein, seala que el coito bucal equipara el acceso carnal a la penetracin bucal o anal. Flavio Garca del Ro, considera la violacin sexual solamente la penetracin va vaginal o va anal, en tanto el coito bucal, es una forma de masturbacin, no constituye violencia carnal, sino un acto libidinoso. 5. BIEN JURDICO PROTEGIDO

Es la libertad sexual, entendida como la capacidad de actuacin que le asiste al individuo con el solo imperio de su voluntad de disponer ante s y frente a los dems integrantes de la comunidad de su propio sexo, con la voluntad de elegir, aceptar o rechazar las pretensiones que produzcan en la esfera de su sexualidad. Cuando se encuentran ausentes de la estructura psquica del sujeto el intelecto y la voluntad, falta tambin capacidad para ejercer libre y espontneamente los sentimientos individuales del sexo; razn por la cual se tutela el pudor sexual. 6. EL TRATAMIENTO DEL DELITO DE VIOLENCIA SEXUAL EN LOS CDIGOS a. Cdigo Penal 1863: Seccin Octava: "De los delitos contra la honestidad"

Ttulo II. Se regulaba la violacin y el estupro en nuestros cdigos. b. Cdigo Penal 1924: Ttulo I, Seccin Tercera, del Libro Segundo. "Delitos contra las

buenas costumbres". Delitos contra la libertad y honor sexual. Regula la violacin, actos contrarios al pudor y seduccin. Haba pena de muerte para los que violaban a un menores 7 aos. c. Cdigo Penal 1991: Libro segundo. Parte especial "Delitos" .Titulo IV: Delitos contra la

libertad. Capitulo IX : "Violacin de la libertad sexual" Delitos contra la libertad sexual Violacin sexual Actos contra el pudor Seduccin

Veremos brevemente los artculos referidos a la violacin sexual, actos contrarios al pudor y seduccin. 1. Violacin Sexual.- (170).- El que con violencia o grave amenaza obliga a una persona a practicar el acto sexual u otro anlogo, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de 4 ni mayor de 8 aos.

Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos, la pena no ser menor de 8 ni mayor de 15 aos. Con la modificatoria del Cdigo Penal respecto a los delitos sexuales por la Ley 28251, el delito de acceso carnal se configura cuando el agente activo haciendo uso de su violencia o amenaza grave logra el acceso carnal vaginal, anal y bucal o anlogo (introduccin de objetos o partes del cuerpo va vaginal o anal. Con lo cual se puede apreciar que el momen juris de delito de violacin sexual, quedaba corto y no abarcaba todo su contenido, que solo representaba el contacto sexual de la vagina o ano del sujeto pasivo con el rgano sexual natural del sujeto activo. Sin embargo, al haberse legislado en forma taxativa que el conducto bucal sirve para configurar el acceso carnal, as como haberse previsto que puede hacerse uso de cualquier otra parte del cuerpo u objetos para acceder sexualmente a la vctima. Dificultades: (Art. 170 C.P.) EvaIuar la violencia nicamente desde el punto de vista cuantitativo. Interpretaciones androcntricas : el "acto sexual" u "acto anlogo" La concurrencia de dos situaciones para que el delito de violacin sea considerado

agravante. 2. Actos contra el pudor.- Es todo tocamiento lbrico somtico que ha de recaer sobre el sujeto pasivo con el fin de satisfacer el apetito sexual del sujeto activo. Pueden ser: palpaciones, tocamientos, manoseos de las partes del cuerpo. Dificultades: (Art. 176 176-A C.P.) Qu hechos se consideran actos contra el pudor? Que tentativas de Violacin Sexual sean tratadas como Actos contra el Pudor?

 Pudor?

Que actos semejantes a la Violacin Sexual sean tratados como Actos contra el

3.- Seduccin.- El que, mediante engao, practique el acto sexual u otro anlogo con una persona de catorce aos y menor de dieciocho, ser reprimido con pena privativa de libertad ni mayor de tres aos o con prestacin de servicio comunitario de treinta a setenta y ocho jornadas. El Engao: Dar a la mentira apariencia de verdad. Inducir a otro a creer y tener por cierto lo que no lo es. El engao vicia el consentimiento de la vctima Una de las creencias faltas (ms comunes) en la vctima: es el matrimonio.

Dificultades: (Art. 175 C.P.) El Engao no existe, siendo "construido" durante el proceso, incluso en situaciones

que la prctica sexual fue con violencia o grave amenaza. El consentimiento de la vctima a la prctica sexual.

ANLISIS JURIDICO DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL 1.- VIOLACION SEXUAL: 1.1.-Tipo Penal. Art.170.- Violacin Sexual:

El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos. La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme corresponda: 1.- Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos. 2.- Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la victima, o de una relacin de parentesco por su ascendiente, cnyuge de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima. 3.- Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal, o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica. 4.- S i el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave. 5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la vctima. 1.2.- Bien Jurdico. En el artculo 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona., lo que significa, "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y donde de tener acceso carnal o, si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales". 1.3.-Accin Tpica. El comportamiento tpico del delito de violacin consiste en realizar el acceso carnal con otra persona por medio de la fuerza fsica, o la intimidacin o de ambos factores; dicho acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin se configura el delito si el agente realizar un acto anlogo introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la vctima.

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Es necesario explicar Qu se entiende por objetos y partes del cuerpo? Se entiende por objetos, a todos aquellos elementos materiales, inanimados o inanes (botellas, palos, bastones, fierros, tubrculos, etc Son los elementos materiales que el sujeto activo identifica o considera sustitutivo del rgano genital masculino, para satisfacer sus deseos sexuales. Se entiende por partes del cuerpo, a todas aquellas partes del cuerpo humano que fcilmente pueden ser utilizados por el agente como elemento sustitutivo del miembro viril para acceder a la victima: los dedos, la mano completa, la lengua, etc. Partes del cuerpo para efectos del delito en hermenutica, son todos aquellos miembros rganos que tiene apariencia de pene o miembro viril a los cuales recurre el agente activo para satisfacer su apetencia de tipo sexual. 1.4.-Tipo Objetivo. Sujeto activo.- De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer. Sujeto Pasivo.- Puede serlo tanto el hombre como la mujer.

1.5.-Tipo Subjetivo. Para que el acceso carnal sea penalmente relevante, ste tiene que ser concretizado con la intencin por parte del agente de involucrar a otra persona en un contexto sexual. Tratndose de las circunstancias agravantes especficas, el dolo de agente debe abarcar su conocimiento de manera total. 1.6.- Consumacin. El delito queda consumado con la penetracin total o parcial del pene, objetos o partes del cuerpo en la vagina, en el ano o en la boca de la vctima. No importa la eyaculacin, la rotura del himen, lesiones o embarazo. En el caso de la violacin de una mujer sobre un hombre, si bien sta no puede penetrar, puede obligar a que le penetren, para lo cual tenemos que tener en cuenta la misma regla respecto a la introduccin total o parcial del miembro viril.

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1.7.- Tentativa. Con relacin a la tentativa sta se podra dar siempre y cuando existan actos de ejecucin. Es decir, que por lo menos se haya comenzado la realizacin del delito. El despliegue de actos ejecutivos de la cpula, sin que se alcance la penetracin, constituye tentativa. 2.- VIOLACIN DE PERSONA INCAPAZ DE RESISTIR O VIOLACIN PRESUNTA: 2.1.-Tipo Penal. Art. 171.- Violacin de persona en estado de inconciencia o en la imposibilidad de resistir. El que tiene acceso carnal con la persona por va vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de dos primeras vas, despus de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de doce ni mayor de dieciocho aos. 2.2. Bien jurdico. El bien jurdico penalmente tutelado a travs de esta figura es la libertad sexual. La victima ha sido puesta en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir el acceso carnal y, por tal motivo, no puede prestar su consentimiento para tal actividad, la ley presume que la victima se habra negado a prestar el consentimiento. 2.3. Accin tpica. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal, o mediante actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la victima. Para lograr el acceso carnal, el violador ha debido a la victima, previamente en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir. 2.4. Tipo Objetivo

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El sujeto activo puede ser el hombre o mujer mayor de 18 aos, mientras que el sujeto pasivo puede ser el hombre o mujer que est vivo y colocado en estado de inconciencia o en la imposibilidad de resistir. 2.5 Tipo Subjetivo. Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad preordenada del agente de utilizar cualquier tipo de medios para provocar en la victima un estado de inconsciencia, de desventaja fsica que le impida resistir el acceso carnal. 3. VIOLACIN DE LA PERSONA INCAPAZ: 3.1. Tipo Penal. Articulo 172.- Violacin de persona de incapacidad de resistencia. El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir, ser reprimido con pela privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Cuando el autor comete el delito abusando de su profesin ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos. 3.2. Bien jurdico. En este delito se atenta principalmente contra la incolumidad psico-fsica de la victima. La libertad sexual es atacada de manera tangencial, pues la victima carece de sta en forma casi total. De all que mal se podra decir que el violador afecta en este delito, principalmente, la libertad sexual. 3.3. Accin tpica.

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La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal o realizar actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano del sujeto pasivo. 4. VIOLACIN SEXUAL DE MENORES DE EDAD: 4.1. TIPO PENAL. "Articulo 173.- Violacin sexual de menor de edad". El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes de cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad. 1. 2. Si la victima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser cadena perpetua. Si la victima tiene de entre 10 aos de edad, y menos de 14 aos, la pena ser no menor

de treinta aos, ni mayor de treinta y cinco. 3. Si la victima tiene entre 14 de edad y menos de 18, la pena ser no menor de

veinticinco ni mayor de treinta aos. 4.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO. De all que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurdico tutelado en la violacin de persona con enfermedad mental, en la violacin de menores y en los actos contra el pudor sexual de menores. En estos delitos lo que en realidad se protege es la indemnidad o intangibilidad sexual de la victima. En el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege es la indemnidad sexual del menor qu es la indemnidad sexual? Es la proteccin del libre y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor ante los ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s

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solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual. La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el mbito sexual de quienes an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de quienes por anomalas psquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar conciencia de lo que significa una relacin sexual. 4.3. ACCIN TPICA. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a un menor de edad (menor de 18 aos). El acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin, realizando otros actos anlogos introduciendo objetos o parte del cuerpo en la vagina o ano del menor. Al delito de violacin de menores tambin se le conoce con el nombre de violacin presunta porque no admite prueba en contrario. 4.4. EN TORNO AL CONSENTIMIENTO. Hoy se acepta unnimemente que el consentimiento del menor para realizar el acto sexual es nulo y por tanto, irrelevante. 4.5. SUJETOS DEL DELITO. Sujeto Activo: Puede ser un hombre o una mujer. Sujeto Pasivo: Tiene que ser un menor de dieciocho aos de edad.

4.6. TIPO SUBJETIVO Es la conciencia y voluntad de nacer con un menor. Esto implica el conocimiento de la edad de la victima y la informacin del carcter delictuoso del hecho.

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Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la edad de la victima excluye la responsabilidad o la agravacin. 4.7. TENTATIVA Y CONSUMACIN CONSUMACIN Respecto a la consumacin, sta se realiza con la penetracin total o parcial del pene (o cualquier parte del cuerpo o cualquier objeto) en la vagina, ano o boca del menor. Es decir con el acceso carnal u otro acto anlogo. TENTATIVA Ser factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien jurdico que la ley protege. Por ejemplo, que un stiro pretenda practicar el acto sexual u otro anlogo a una nia o nio o menor de dieciocho aos y sea momento que le estuviera desprendiendo de sus ropas intimas y tratando de penetrar y compenetrarse con los rganos genitales de la victima. Respecto a la sancin que recibirn aquellas personas que violenten sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 aos de edad, sobre este aspecto es necesario analizar teniendo en cuenta diversas opiniones de especialistas, ya que por un lado se castiga a los delincuentes sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que en muchas oportunidades han quedado impunes por el simple hecho de que los violadores afirman que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, ya que esta limitando ese derecho hasta despus de cumplir la mayora de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes relaciones sexuales, ambos sern castigados como infractores. 5. VIOLACIN DE PERSONA BAJO AUTORIDAD O VIGILANCIA: 5.1. TIPO PENAL. "Articulo 174".- Violacin de persona bajo autoridad o vigilancia.

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El que, aprovechando la situacin de dependencia, autoridad o vigilancia tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o que se halle detenido o recluida o interna, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de siete ni mayor de diez aos e inhabilitacin de dos a cuatro aos, conforme al articulo 36, incisos 1,2 y 3". 5.2. SUJETOS EL DELITO. Sujeto Activo: El que ejerce autoridad u ostenta un grado de prevalencia sobre la victima Sujeto Pasivo: Slo puede serlo aquel hombre o mujer que est bajo dependencia, autoridad o vigilancia del agente. Puede hallarse en un hospital, asilo o detenido o recluido en un establecimiento penitenciario. 5.3. ACCIN TPICA. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a la victima aprovechando de la situacin de sta. Se halla en situacin de dependencia, bajo autoridad o vigilancia. 5.4. TIPO SUBJETIVO. Nos hallamos ante un delito eminentemente doloso. El agente sabe que viola y quiere violar a la victima. El dolo comprende, en este caso, el conocimiento del agente de la situacin de prevalencia que tiene con respecto a la victima. Sabe, por ejemplo, que sta se halla bajo su custodia o vigilancia (un interno de penal o con detencin domiciliaria). 5.5. CONSUMACIN Y TENTATIVA. El delito se consuma con el acceso carnal u otro acto anlogo. Hay tentativa cuando el agente poner todas las condiciones para consumar el delito: por ejemplo, pone al paciente del hospital, que se encuentra anestesiado, en una posicin que le permitir introducirle una prtesis en forma de pene en el ano.

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6. SEDUCCIN: 6.1. TIPO PENAL. Artculo 175". Seduccin. El que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de catorce aos y menos de dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. 6.2. BIEN JURDICO. Se tutela la libertad sexual de la victima. Esto porque quien conciente la relacin sexual o el acceso carnal no ha prestado libremente su acuerdo para llevarlo a cabo. 6.3. TIPO OBJETIVO. - Sujetos del delito Sujeto activo: Puede ser tanto un hombre como una mujer. Sujeto Pasivo: Debe ser una persona (hombre o mujer) que tenga la edad de 14 a 18 aos. 6.4. ACCIN TIPICA. Consiste en acceder carnalmente por va vaginal, anal o bucal o introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas. Esta accin debe ser llevada a cabo mediante "engao". 6.5. TIPO SUBJETIVO. El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao". 6.6. CONSUMACIN.

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El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao" ni con la "seduccin". Se precisa el acceso carnal. 7. ACTOS CONTRA EL PUDOR: 7.1. TIPO PENAL. Artculo 176.- Actos contra el pudor. El que sin propsito de tener acceso carnal regulado por el articulo 170, con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre tercero tocamientos indebidos en sus partes intimas o actos libidinosos contrados al pudor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete. 1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 incisos 2,3 y 4. 1. 2. Si la victima se hallara en los supuestos de los artculos 171 y 172. Si el agente tuviera la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que

le confiera autoridad sobre la vctima. 8. ACTOS CONTRA EL PUDOR DE MENORES: 8.1. TIPO PENAL. Articulo 176 A.- Actos contra el pudor en menores. El que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el articulo 170 realiza sobre un menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o terceros. Tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor. Ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad. 1. Si la victima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor de diez aos.

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2. Si la victima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni mayor de nueve aos. 3. Si la victima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco ni mayor de ocho aos. Si la victima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ultimo prrafo del articulo 173 o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud, fsica o mental de la victima que el agente pudo prever; la pena ser no menor de diez ni mayor de doce aos de pena privativa de libertad". MUERTE COMO FORMA AGRAVADA. Artculo 177.- En los casos de los artculo 170, 171, 174, 175, 176 y 176-A, si los actos cometidos causan la muerte de la vctima o le produce lesin grave, y el agente pudo prever este resultado o si procedi con crueldad, la pena privativa de libertad ser respectivamente no menor de 20 ni mayor de 25 aos, ni menor de 10 ni mayor de 20 aos. De presentarse las mencionadas circunstancias agravantes en el caso del artculo 172, la pena privativa de la libertad ser respectivamente no menor de treinta aos, ni menor de veinticinco ni mayor de treinta aos para el supuesto contemplado en su primer prrafo; y de cadena perpetua y no menor de treinta aos , para el supuesto contemplado en su segundo prrafo. La norma contempla y reprime 3 situaciones especiales: a) El homicidio preterintencional, b) las lesiones graves preterintencionales, y c) Los actos de crueldad que acompaan a la relacin sexual o libidinosa. TIPO PENAL. Artculo 178.- En los delitos comprendidos en este capitulo, el agente ser sentenciado, adems, a prestar alimentos a la prole que resulte, conforme a las normas del Cdigo Civil. HERMENUTICA JURDICA.

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Antes de la modificacin del artculo 178 del C.P. producida por ley N27115 de mayo de 1999, aparte de la manutencin de la prole, este numeral dispona imperativamente que el ejercicio de la accin penal ser privada. En efectos, desde el 18 de mayo de 1999, todos los delitos denominados sexuales sin excepcin, son perseguibles de oficio, esto es, por el Ministerio Publico, insista o no con su denuncia primigenia, la victima. TIPO PENAL. El articulo 178 A, agregado en nuestro catlogo penal por el articulo dos de la ley N26293 del 14 de febrero de 1994, prescribe: El condenado a pena privativa de libertad efectiva por los delitos comprendidos en este capitulo, previo examen mdico o psicolgico que determine su aplicacin ser sometido a un tratamiento teraputico a fin de facilitar su readaptacin social. En los casos de suspensin de la ejecucin de la pena y reserva del fallo condenatorio el juez dispondr la realizacin de un examen mdico y psicolgico al condenado, para los efectos a que se refiere al prrafo anterior. El sostenimiento al tratamiento teraputico ser considerado como regla de conducta. Los beneficios penitenciarios de semilibertad, liberacin condicional y redencin de la pena por el trabajo y la educacin, y el derecho de gracia de indulto y de la conmutacin de la pena, no pueden ser concedidos sin el correspondiente informe mdico y psicolgico que se pronuncie sobre la evolucin del tratamiento teraputico. HERMENUTICA JURDICA. Se prev imperativa y obligatoriamente tres presupuestos que debe tener en cuenta el operador jurdico al momento de emitir sentencia condenatoria, suspender la ejecucin de la pena, reservar el fallo condenatorio o aplicar algn beneficio penitenciario al autor de cualquiera de los delitos sexuales ya analizados aun cuando las criticas a este articulo del Cdigo Penal no dejan de esgrimirse, se coincide que al imponerse el tratamiento

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teraputico, obligatorio al sujeto activo de un delito sexual, se busca tratar psicolgicamente al sentenciado con la finalidad de hacer en lo posible que asuma en el futuro, un comportamiento que respete la sexualidad ajena as mismo, se busca, readaptar aquella la sociedad de la pena que prev el articulo IX del Titulo Preliminar del Cdigo Penal. Respecto a los delitos contra la libertad sexual, con las ltimas modificaciones ahora en adelante no proceder el indulto, la conmutacin de pena y el derecho de gracia, para los sentenciados por los delitos previstos en el artculo 173 y 173-A. Por otro lado, la Ley 28704 tambin publica otras modificaciones como: Improcedencia del indulto, conmutacin de pena y derecho de gracia No procede el indulto, ni la conmutacin de pena ni el derecho de gracia a los sentenciados por los delitos previstos en los artculos 173 y 173 - A. Beneficios Penitenciarios, Los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semilibertad y liberacin condicional, no proceder para los delitos previstos en los artculos 173 y 173-A. Respecto a los delitos previstos en los artculos 170, 171, 172 y 174, los internos redimirn la pena mediante el trabajo y la educacin a razn de un da de pena por cinco das de labor efectiva o de estudio.

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