POSITIVISMO ALEMAN

La primera manifestacin del positivismo en el tiempo fue en la ciencia penal

alemana, el positivismo jurdico, el cual triunfo en el siglo XIX y supuso alo
mas que el estudio del derecho positivo. Esto diferencia el mtodo positivista
del empleado por la ciencia alemana caracterizada por la apelacin a
criterios extrapositivos en la elaboracin del derecho.
 El mtodo positivista debe abstenerse de entrar en valoraciones ticas o de
tener en cuenta las implicaciones en la realidad social de la normas.
En 1871 se promulgo el primer cdigo penal, todava vigente de mbito
general para todos los estados alemanes. Fue asi como por primera vez se
supero la situacin de pluralidad legislativa que haba caracterizado al
derecho penal alemn. Contribuyo al auge del positivismo jurdico, sobre
todo porque el cdigo penal de 1871 respondia las exigencias ideolgicas
(liberales) y tcnicas de la ciencia penal.
 La estrecha vinculacin del positivismo jurdico con el liberalismo clasico
explica que pronto apareciese una nueva corriente dentro del positivismo
llamado estado social.
Autores como Binding y su positivismo jurdico, desarrollo la teora de las
normas, donde afirma que el delincuente no viola la ley penal sino que la
cumple, lo que viola es la norma prohibitiva u ordenatoria que subyace
dentro de la norma penal.
 El exclusivo objeto de anlisis del jurista, en la concepcin de Binding, es el
derecho positivo. Se excluye toda valoracin meta jurdica. Cualquier
problema que no este dentro del derecho no tiene importancia para el
penalista. En definitiva su labor se centra en el estudio de las normas
penales como objeto y esencia fundamental del delito. El carcter
estrictamente liberal de sus construcciones se ve sobre todo en su teora de
la pena.
 Con Binding se consuma la configuracin de la escuela clsica de derecho
penal, si bien ya se le nota una actitud tpicamente positivista, clsico
tambin porque pone mucho inters en plasmar con toda la precisin las
garantas del ciudadano frente al estado.
Defiende el retribucionismo como limite a los excesos del estado, al igual que
lo plantearon Kant y Hegel. Sin embargo como buen positivista, se diferencia
de la escuela clsica al aislar un sector de la realidad, el jurdico,
estudindolo al margen de otros aspectos de la misma realidad (sociolgico,
criminolgico, econmico)
 Se afirma que el estado no solo tiene derecho a la pena, sino el deber a la pena, que
se le impone cuando la omisin de castigo afectara la fuerza o vigencia del derecho.
La pena es pues para los positivistas alemanes la perdida de un derecho o de un bien
jurdico, que el estado impone al delincuente en nombre del derecho con el fin de
obtener satisfaccin, para conservar autoridad de la ley violada intacta.
Binding se mova por causes mucho mas realistas en su concepcin del delito que los
dems pensadores alemanes positivistas. Este fenmeno se evidencia en la
circunstancia de que para Binding nunca poda recaer la antijuricidad sobre un
acontecer causal; puesto que la exigencia de una capacidad de accin como
capacidad para la realizacin de un acto prohibido o debido implica necesariamente
una vinculacin con el objeto apriorstico, es decir que requiere una relacin del
individuo con la norma.
 El positivismo jurdico prohiba al juez otra cosa que no fuere la
interpretacin de la ley, por esa razn peda al legislador que redactara bien
las leyes, porque una redaccin fallida del legislador hacia que el que
interpretaba la norma tambin fallara.
El positivismo afirmaba que el juez debe regirse de la ley y solo de ella,
puesto que es la ley, la voluntad del pueblo formalmente y materialmente
encarnacin de las aspiraciones liberales.
Para Binding la pena es totalmente retributiva y solo poda darse como
castigo del delito mas no como persecucin a la personalidad del reo.