Reservas en la Ley de Sociedades 16.

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marzo 10, 2003

1. Introduccin
En esta entrega analizaremos las diferentes reservas que regula la Ley de Sociedades Comerciales 16.060 (en adelante LSC). Entendemos que el tema es de particular inters dado que al momento de realizarse el proyecto de distribucin de utilidades, concomitantemente con la aprobacin de los Estados Contables, se debe decidir sobre la constitucin de reservas.

2. Concepto de reserva
La LSC no define las reservas, pero a todos los efectos previstos en la norma, de acuerdo con lo establecido por la Orden de Servicio 6/90 de la Inspeccin General de Hacienda (actualmente la Auditora Interna de la Nacin), reservas son aquellas ganancias retenidas en la empresa por la expresa voluntad social o por disposiciones legales o estatutarias. Son utilidades generadas por la sociedad, que debido a la existencia de una obligacin legal de constituirlas o simplemente por voluntad social, no se distribuyen y se mantienen en el patrimonio a los efectos de autofinanciar al ente societario. La LSC regula la reserva legal, las reservas libres y las reservas estatutarias. A continuacin realizamos el anlisis de cada una de ellas en funcin de las previsiones normativas al respecto.

3. Reserva legal
La reserva legal est prevista por el artculo 93 de la LSC donde se establece que, las sociedades debern destinar no menos del 5% (cinco por ciento) de las utilidades netas que arroje el Estado de Resultados del ejercicio, para la formacin de un fondo de reserva hasta alcanzar un 20% (veinte por ciento) del capital social. Adems se prev que cuando la reserva quede disminuida por cualquier razn, no podrn distribuirse ganancias hasta su reintegro.

La referencia al capital social en este artculo, de acuerdo con lo establecido por el artculo 8 del Decreto 335/90, refiere a capital integrado. Al cierre del primer ejercicio econmico, en una sociedad que tiene un capital integrado de 1000, si hay resultados positivos, se deber destinar el 5% de los mismos a constituir la reserva legal, hasta llegar al 20% del capital integrado. Por ejemplo, si los resultados del ejercicio son de 1000, se debern destinar 50 a la reserva legal. En caso de que los resultados del ejercicio sean 10.000, a la reserva legal se debern destinar 200. Si bien el 5% de los resultados son 500, la reserva legal tiene un mximo que est dado por el 20% del capital integrado, por eso se deben destinar solamente 200 a constituir la misma. La reserva prevista en esta norma no puede superar el 20% del capital integrado, no puede ser aumentada por previsiones contenidas en el estatuto o resoluciones de los rganos societarios. Si esto fuera as, los montos en exceso de los topes ya mencionados sern consideradas de libre disposicin, y debern cumplir con los requisitos para su formacin que se analizarn ms adelante. El inciso segundo del artculo 93 tambin establece que en caso de que la reserva quede disminuida por cualquier motivo, no podrn distribuirse ganancias hasta su reintegro. En caso de que la reserva se hubiera constituido hasta el 20% del capital integrado y se vea disminuida por ejemplo porque se absorben prdidas o porque se resuelve su capitalizacin y queda disminuida a cero, analizaremos a continuacin cul es el procedimiento para reconstituir la misma. La Auditora Interna de la Nacin, entiende que con los resultados del ejercicio, en primer lugar se deben cubrir las prdidas de ejercicios anteriores, luego reintegrar la reserva legal, en tercer lugar destinar el 5% para incrementar la reserva legal y finalmente en caso que corresponda abonar el dividendo mnimo obligatorio previsto en el artculo 320 de la LSC. Veamos el siguiente ejemplo: Capital Integrado Ajustes al Patrimonio Reserva Legal Patrimonio Neto 100 80 20 200

Se realiza un aumento de capital integrado a 200, capitalizando los ajustes al patrimonio y la reserva legal. La sociedad en el prximo ejercicio econmico obtiene un resultado de 100 que desea distribuir. La situacin patrimonial es la siguiente: Capital Integrado Reserva Legal Resultado del Ejercicio Patrimonio Neto 200 0 100 300

De acuerdo con lo mencionado anteriormente, al momento de distribuir el resultado, se debe recomponer la reserva legal y destinar a la reserva legal el 5% de acuerdo con lo previsto por el artculo 93. Capital Integrado Reserva Legal Resultados Acumulados Patrimonio Neto 200 25 75 300

Los 25 destinados a la reserva legal se deben a que en primer lugar, se recompuso la reserva legal existente que era de 20 y luego se destina a la formacin de la reserva legal el 5% de los resultados del ejercicio.

4. Reservas libres
El artculo 93 adems prev que en cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas siempre que las mismas sean razonables, respondan a una prudente administracin y resulten aprobadas por socios o accionistas que representen la mayora del capital social, sin perjuicio de las convenidas en el contrato. Estas reservas previstas por el ltimo inciso del artculo 93 son las denominadas reservas libres, son aquellas que se resuelven crear por la asamblea de accionistas para autofinanciar la sociedad. El problema es buscar el balance entre el autofinanciamiento societario y el inters del accionista de que se distribuyan las utilidades. Todos los accionistas tienen acciones pero no todos tienen el mismo inters en la sociedad y las mismas expectativas. El inters del accionista mayoritario puede ser no distribuir las utilidades, mientras que un minoritario puede pretender percibir utilidades y ver frustradas sus expectativas mediante la creacin sistemtica de reservas libres por el primero.

La creacin de este tipo de reserva afecta la distribucin de utilidades dado que en lugar de repartirse las ganancias, las mismas quedan retenidas por la sociedad. Por esta razn, la LSC exige el cumplimiento de una serie de requisitos para poder crear estas reservas: que sean razonables, que respondan a una prudente administracin y que resulten aprobadas por socios o accionistas que representen la mayora del capital social. Adems de los requisitos previstos en el inciso final del artculo 93, el artculo 92 referente a la memoria exige a los administradores al presentar la memoria explicativa del balance, establecer las razones por las cuales se proponga la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente. Ante la decisin de crear reservas libres, que afectan el derecho del accionista a participar en las ganancias sociales, que es un derecho fundamental (artculo 319) y la causa del contrato de sociedad, el accionista que se ve afectado tendra diferentes mecanismos de defensa para proteger sus derechos previstos por la LSC. Una primera opcin podra ser la impugnacin de la resolucin de la asamblea que adopta esta decisin. En caso de no cumplirse con las condiciones previstas en el inciso final del artculo 93, estaramos ante una violacin de la ley y adems se estara afectando el derecho del accionista a percibir utilidades, encuadrando ambas hiptesis dentro de las previstas por el artculo 365 como causales para la impugnacin de las resoluciones de asambleas. En funcin de lo previsto por el artculo 324, en caso de entenderse que existi un ejercicio abusivo del derecho al voto, se podran reclamar a los accionistas mayoritarios los daos y perjuicios resultantes. Por ltimo, se debe tener en cuenta que si la memoria presentada por los administradores no establece en forma clara y precisa las razones por las cuales se resuelve la creacin de las reservas, stos podran ser responsables ante los accionistas en virtud de lo previsto por el artculo 391 de la LSC que los hace responsables ante la sociedad, los accionistas y terceros en forma solidaria, por los daos y perjuicios resultantes de la violacin de la ley y por el mal desempeo de su cargo.

5. Reservas estatutarias

Son las indicadas e impuestas por el estatuto al momento de constitucin de la sociedad o incorporadas posteriormente a travs de una reforma de los mismos. El artculo 93 las diferencia de las reservas libres cuando en el inciso final establece las condiciones para crear las reservas libres, sin perjuicio de las convenidas en el contrato. Si bien las reservas estatutarias tambin limitan la distribucin de utilidades, al estar previstas en el contrato social, el accionista de la sociedad conoce esta situacin. A diferencia de las reservas libres, su constitucin es obligatoria y para dejar de constituirlas habra que modificar el estatuto. Los derechos del accionista minoritario que no est de acuerdo en la creacin de reservas estatutarias se podran ver afectados si se reforma el estatuto y se crea la obligacin de constituir una reserva estatutaria. El supuesto de creacin de estas reservas no est contemplado por la LSC como un supuesto de reforma del estatuto que otorgue al accionista derecho de receso como forma de protegerlo ante este tipo de decisin.