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INTRODUCCIÓN ............................................................................................vi
CONCLUSIONES ......................................................................................... 87
BIBLIOGRAFIA ............................................................................................. 91
iv
LISTA DE FIGURAS
v
INTRODUCCIÓN
vi
inspeccionar, vigilar y controlar que los organismos deportivos se acomoden
estatutariamente así como en sus distintos reglamentos, a la Constitución. No
siendo un aspecto que se atienda debidamente en cuanto a las formas de
ejercer control de legalidad sobre ciertos actos privados de los diferentes
actores del deporte, que termina derivando en arbitrariedades y absolutismos
que no se armonizan con la carta constitucional, generando afectaciones de
tipo sustancial que finalmente pueden incidir en los aspectos procesales y en
garantías conforme lo ha destacado la reiterada jurisprudencia nacional.
Ahora bien, el régimen disciplinario deportivo al ser norma de aplicación deI Ius
Puniendi, no puede desatender las garantías procesales que se derivan del
vii
estricto control desde el punto de vista constitucional, convencional y
desarrollo jurisprudencial; en ese sentido, el campo disciplinario del deporte
debe mantener una estricta relación con las garantías propias de cualquier
derecho disciplinario, independiente de la autonomía con que opere el mundo
jurídico.
viii
administrativas; generando esa tensión entre ley ordinaria y lex sportiva, cuando
se alteran las garantías constitucionales y convencionales, como la falta de
defensa técnica o especializada en estos campos, la cual puede conllevar a
nulidades o inaplicar disposiciones reglamentarias, que puede ser un factor
para emprender mecanismos, al menos de lege ferenda, que permita esa
garantía de defensa para distintos actores del deporte.
ix
disciplinario deportivo, la importancia sobre la creación del Tribunal
Internacional del Deporte –TAS-, bajo una mirada de justicia especializada, su
finalidad y los móviles que permitieron que se brindara al deporte internacional
asociado las garantías de un tribunal con capacidad de comprender las
complejidades del mundo deportivo, una pronta resolución de casos
emanados de decisiones de expertos en la materia, que no aplica los mismo
frente a las limitantes de garantías y barreras que en cierto grado se le
imponen al deportista. De igual forma, se presenta una descripción referente
a la igualdad procesal que tienen las partes de manera general como un
principio que se circunscribe a toda actuación procesal, indistintamente del
campo de especialidad.
x
garantizarle la misma defensa técnica en el curso de un procedimiento
disciplinario deportivo que terminó por inhabilitarlo de la actividad deportiva
con la máxima sanción establecida en el código disciplinario.
xi
1. PRIMER CAPÍTULO: EL DERECHO DISCIPLINARIO DEPORTIVO
EN COLOMBIA
1 1
El Olimpismo moderno fue concebido por Pierre de Fredi, Barón de Coubertin, a cuya iniciativa se
reunió, en junio de 1894, el Congreso Atlético Internacional de Paris. En dicho congreso, el 23 de junio
de 1894, se aprobó el restablecimiento de los Juegos Olímpicos, se acordó la creación del Comité
Olímpico Internacional (CON) y se decidió que los primeros Juegos Olímpicos de la era moderna
tendrían lugar en Atenas, del 6 al 18 de abril de 1896 (Palomar, 2013).
2
Artículo 4o. La Constitución es norma de normas. Constitución Política de Colombia.Disponible en
Internet: http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/constitucion_politica_1991.html
12
otras disposiciones.
Fijada con claridad la naturaleza privada del COI, la Carta Olímpica no solo
será referencia sustancial sino procesal donde se extraerán, además,
obligaciones, derechos de los actores principales de dicho movimiento, lo que
implica una clara sujeción a un reglamento de vinculación y adhesión
supranacional.
Así las cosas, se puede indicar que la estructura internacional del deporte y su
organización, se dota de organizaciones sin fines de lucro de naturaleza
privada, que se deriva de una estructura piramidal en donde se encuentra en
su cúspide, los Comités Olímpicos Internacionales seguido de las federaciones
internacionales quienes en paralelo constituirán asociaciones de estas
federaciones. Más hacia la base, se encontrarán los Comités Olímpicos
Nacionales, en paralelos a sus asociaciones continentales, seguirán las
federaciones nacionales, ligas, clubes, hasta llegar a la base deportiva que la
componen los atletas, entrenadores, personalmédico, personal técnico, entre
otros.
3
Para una mayor claridad:
Las asociaciones reconocidas por el COI, además de las Federaciones deportivas Internacionales y de
los Comités Olímpicos Nacionales, son ASOIF (Asociación deFederaciones Internacionales de Deportes
Olímpicos de Verano), AIOWF (Asociación de Federaciones Internacionales de Deportes Olímpicos de
Invierno), IPC (Comité Paralímpico Internacional), ACNO (Asociación de Comités Olímpicos
Nacionales), ACNOA (Asociación de Comités Olímpicos de África), Consejo Olímpico de Asia
Asociación de Comités Olímpicos de Asia), Organización Deportiva Panamericana - Asociación de
Comités Olímpicos Panamericanos, ONOC (Asociación de Comités Olímpicos de Oceanía), COE
(Asociación de Comités Olímpicos Europeos), AMA (Agencia Mundial Antidopaje), ARISF
(Asociación de Federaciones Deportivas Internacionales Reconocidas por el COI) y AGFIS (Asociación
General de Federaciones Deportivas Internacionales). (Palomar, 2013, p. 13)
14
suficiencia de vinculación para estar por encima de la Constitución y las leyes
en Colombia, pues basta con mirar, la Ley 181 de 1995, cuando reconoce que
parte de los objetivos del sistema nacional del deporte es el fomento, práctica,
masificación y desarrollo del deporte en esa integración que se debe efectuar
entre los organismos deportivos de naturaleza privada y los de naturaleza
pública. Lo que quiere decir, que existe un parámetro de legitimidad y
reconocimiento de las disposiciones emanadas de las federaciones
internacionales y Comités Olímpicos Internacionales o de otra clase asociativa
que se destaca el artículo 72 Ejusdem, coordinando en los comités olímpicos
las funciones de interés público en todos los deportes, sin perjuicio de las
normas internacionales que regulan a cada uno.
15
de replicar la normativa internacional sin reconocer las falencias antes
anotadas dentro de ese marco de autonomía, donde se pueden incluir faltas,
infracciones, sanciones, procedimientos que exceden límites perfectamente
aclarados por el tribunal constitucional, imposibilita, entre otras, que en una
aplicación exegética de la norma deportiva internacional se pueda posibilitar
defensores de oficio a cargo de los entes deportivos, que le permitan a los
deportistas contar permanentemente con una garantía de defensa cuando se
trata de disciplinar, aspecto que no se corrige desde lo internacional, y viene
a replicarse con deficiencia en el ámbito nacional.
4
Congreso de la República de Colombia (2019). Ley 1967 de 2019
5
Véase Artículo 46 de la Ley 181 de 1995
6
Artículo 52:
El ejercicio del deporte, sus manifestaciones recreativas, competitivas y autóctonas tienen como función
la formación integral de las personas, preservar y desarrollar una mejor salud en el ser humano. El
deporte y la recreación, forman parte de la educación y constituyen gasto público social. Se reconoce el
derecho de todas las personas a la recreación, a la práctica del deporte y al aprovechamiento del tiempo
libre. El Estado fomentará estas actividades e inspeccionará, vigilará y controlará las organizaciones
deportivas y recreativas cuya estructura y propiedad deberán ser democráticas.
17
pública del deporte nacional por medio del ente nacional en cabeza del
Ministerio del Deporte y los entes territoriales de esa naturaleza como la
articulación que existen con estructuras deportivas que nacen bajo la figura del
derecho privado y que se integran al Sistema Nacional del Deporte bajo el
reconocimiento deportivo que por ley se debe otorgar.
Figura 1.
Estructura del sistema nacional del deporte en Colombia.
SISTEMA NACIONAL DEL DEPORTE
18
Ahora bien, dada esa estructura y conforme algunas funciones que se han
mencionado como la de inspección, control y vigilancia, esta resulta
determinante en la protección de garantías, lo que obliga, a realizar un
pequeño análisis de algunas exigencias de tipo legal, constitucional e incluso
jurisprudencial para que esos derechos fundamentales no se vulneren.
En ese orden, el Decreto Ley 1228 de 1995, por el cual se revisa la legislación
deportiva vigente y la estructura de los organismos del sector asociado,
dispuso en los artículos 6, 7 y 8 unos requisitos mínimos para aquellas
organizaciones dentro de la estructura privada del deporte, entre esos, los
estatutos. Este último acto fundacional y de vital estructura reserva a los
organismos deportivos facultades de autorregulación, entre las que
comprende, entre otras, la posibilidad de dotarse de sus normas disciplinarias
e incluso establecer unos parámetros de sanciones que en principio se deben
articular con las disposiciones privadas internacionales, tal y como se ha
expuesto conforme esa estructura y organización del deporte.
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realidad, no sucede, pues se torna en una decisión que estando en cabeza del
órgano de dirección del ente, en la cual, los deportistas no tienen la
oportunidad de manifestarse al menos en la integración de esos tribunales,
sobre la calidad de personas que los conforman, lo que termina siendo una
contradicción y transgresión al numeral 2º y 3º del artículo 22 del citado
decreto.
20
al ámbito de lo deportivo, lo cual se convertiría en caso de no cumplir ese
estándar de garantía en una doble omisión y violación a la norma superior, uno
por parte de quien crea el instrumento (ente deportivo) y otros el quien debería
inspeccionar y controlar que ese reglamento de acomode en control de
legalidad (Mindeporte). Lo que termina siendo una contrariedad a lo dispuesto
en el numeral 3º del articulo 37 del Decreto ley 1228 de 1995, cuando le
corresponde a la cabeza del sector deporte “aprobar los estatutos y
reglamentos” lo que termina siendo una mera formalidad en cuanto a la
obtención del reconocimiento deportivo, bajo la posible justificante que prima
la autonomía privada de las partes, pudiendo estas ser transgresoras de la
constitución y la ley.
21
deportivos), no solo porque se ignorará la primacía de la constitución y los
derechos individuales (artículos 4 y 5 constitucional), sino también porque el
abuso de la posición de dominio de estas asociaciones está prohibido, lo
que terminaría exponiendo problemas constitucionales como la imposibilidad
de contar con juicios justos, con una defensa técnica que atienda la realidad
del juicio deportivo, que esté dada por personal idóneo y capacitado para tal
fin; ya que resultaría inadmisible como bien dice la Corte que esas
regulaciones o la flat de control de las mismas termine afectando derechos
constitucionales de los deportistas en eventuales abusos y excesos de estos
tribunales disciplinarios, cuando no se les asignan abogado especializado en
lo deportivos para que ejerza la defensa del deportistas, cuando no cuenta
con los medios económicos para sufragarlo, costo que debería asumirlo el
ente deportivo o asumirlo una defensoría pública del deporte con cargo a la
nación, como a bien se pensó en el Tribunal Nacional Antidopaje que más
adelante se expondrá.
22
integrantes, pues, abusando estos organismos de sus mecanismos o
procedimientos al imponer reglas que atentan contra los principios
constitucionales y legales, aminorando las garantías del sujetos en especial
relación de sujeción a las normas del deporte, es lo que permitiría encontrar
una actuación activa del ente público de control quien debe velar porque esas
arbitrariedades no queden en un estado de “normalidad”.
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A pesar de esos precedentes, hoy se encuentran disposiciones deportivas
que son limitativas de derechos en los parámetros de la Corte Constitucional
como, por ejemplo, en el Código Disciplinario Único de la F.C.F establece en
su artículo 3 sometiendo exclusivamente las controversias ante los organismos
deportivos y tribunales reconocidos en los estatutos de FIFA , CONMEBOL,
TAS, entre otras, Impidiendo someter las disputas en tribunales ordinarios, so
pena de aplicar sanciones de tipo disciplinario como la establecida en el
artículo 118, de suspensión de la actividad deportiva relacionada con el fútbol
asociado por un periodo de seis (6) meses a 5 años para personas naturales
y suspensión de afiliación de tres (3) meses a un (1) años con personas
jurídicas u organismos deportivos.
De ahí que, se siga en una mala praxis o una eventual estrategia de choque
entre la lex sportiva y la lex pública, por imponer sus disposiciones del ámbito
federativo que, instrumentaliza en el régimen disciplinario de los organismo
deportivos exclusiones o limitaciones de derechos, bajo mecanismos de
intimidación como la aplicación de severas sanciones sin que exista un
verdadero control e inspección de los entes públicos encargados de la
vigilancia; convirtiéndose en una patente de corso para que aún se emplee el
régimen disciplinario como mecanismo disuasorio para apartar aquellos vistos
como contradictores a la regla estatutaria.
24
hay un efectivo acto que emprenda un control de legalidad adecuado y
armonizado a la constitución y la ley, lo que conlleva a determinar que, si hay
deficiencias desde lo sustancial, la garantía procesal de igual forma se verá
inmersa en un aspecto eminentemente formal o descriptivo sin que en la
práctica, se verifique que, quien está siendo sometido a un procedimiento
disciplinario, cuente con la defensa apropiada que impida de alguna forma el
abuso o la arbitrariedad que se cometen en estos escenarios de los deportivo.
7
Véase el siguiente ejemplo.
25
nacional. Esa capacidad de autorregulación y auto determinar sus propias
reglas de funcionamiento, de competencia, de juzgamiento, entre otras, se
derivan del control pleno que tienen de la organización y liderazgo en su
deporte lo que otorga según JACQ (como se citó en Camps, 2019, p. 7),
atribuciones de naturaleza legislativa y jurisdiccional. Esa capacidad es la que
se reconoce bajo un principio de universalidad con un poder de irradiación del
contexto internacional al nacional que se reconoce por los distintos
ordenamientos jurídicos donde cumplen su objeto estas federaciones.
Algunas Federaciones Internacionales no piden únicamente que la federaciones nacionales respeten sus
estatutos y reglamentos, sino que, además, obligan a que los estatutos y reglamentos de aquellas entren
a formar parte de los de estas y a modo de ejemplo podemos nombrar el artículo 48 de los estatutos de la
IAF, "Todas las Federaciones miembros afiliadas estarán sometidas a las obligaciones siguientes: )
insertar en sus estatutos y reglamentos las disposiciones exigidas por los Estatutos Reglas y
Reglamentos", o el artículo 6.2 de los estatutos de la Unión Ciclista internacional, que establece que
"Los reglamentos de la UCI deben estar recogidos en los correspondientes reglamentos de las
federaciones (Palomar, 2013, p.35).
26
aproximación de la aplicación de derechos fundamentales y garantías en el
deporte, analizado frente a las reglamentaciones internacionales emanadas de
las FI y replicadas por las FN, logrando determinar si en efecto, la defensa
técnica en una justicia tan especializada como la deportiva, se garantiza a la
luz de los procedimientos disciplinarios deportivos en especial, lo concerniente
al contexto nacional.
27
perder de vista que cada día se encuentran zonas grises, donde ese grado de
autonomía para la imposición, aplicación plena y efectiva de los distintos
reglamentos federativos se ven condicionadas a estudios jurisdiccionales de
los tribunales ordinarios de los distintos estados, cuando estas normas
deportivas entran en una profunda contradicción o en choque con una norma
pública.
“La lex sportiva es una especie de ley administrativa que incluye poderes
significativos como el de imponer sanciones. Está muy cerca de poder
calificarse como de derecho público. Lo interesante de la lex sportiva es la
eficacia y la experiencia y especialización. Lo “oscuro” es la ausencia de control,
la falta de transparencia y el riesgo de que la lex sportiva sea un hábil camuflaje
para afianzar el poder privado y evitar el escrutinio legal”.
8
El profesor Palomar expone en ampliación a ese punto que: El problema básico es que la actuaciónde las
Federaciones Internacionales se complica ya que al carecer de territorio tienen que desempeñar su
función en territorio que, conforme a las reglas de policía común, son las del Estado en que se desarrolla
la función. A partir de ahí se plantea en el plano teórico una eventual colisión de Ordenamientos, que
lleva a las Federaciones Internacionales u afirmar enfáticamente el respeto a las normativas nacionales.
Por tanto, en sus actuaciones, las Federaciones Internacionales deben respetar las legislaciones
nacionales de obligado cumplimiento, y en ese mismo informe podemos leer que las libertades
fundamentales garantizadas por el Tratado no se oponen, por lo general, a las medidas reglamentarias
de las asociaciones deportivas a condición de que dichas medidas sean objetivamente justificadas, no
discriminatorias, necesarias y proporcionales (Palomar, 2013, p. 35).
9
En sentido estricto, no existe una "política comunitaria del deporte". Ahora bien, el Derecho
comunitario europeo puede condicionar, y mucho, las normas internas de los Estados miembros e incluso
las reglas propias de las Instituciones deportivas, atendiendo a las siguientes vertientes: 1) la libertad de
circulación de las personas; en relación con la obligación de los Clubes y S.A. de aportar jugadores a las
Selecciones Nacionales; 2) las normas comunitarias sobre las libertades de establecimiento y libre
prestación de servicios; 3) las "reglas de competencia en el mercado único (Bermejo, 2020, p. 49).
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de personas, no se puede desligar de la sujeción a normas superiores
públicas, convencionales o de garantías de derechos fundamentales. En ese
sentido, el profesor Bermejo (2020) expone la inminente regla de sujeción a la
constitución nacional y al resto de ordenamiento jurídico que se ratifica para
todos los poderes del Estado.
“Es cierto que algunas dificultades pueden surgir cuando una asociación
deportiva debe respetar tanto las prescripciones de los organismos deportivos
internacionales como las leyes y reglamentos de su país cuando hay
efectivamente contradicción entre ellas. En tal situación, y así lo ha indicado el
Tribunal Arbitral del Deporte en el avis TAS 94/128, el problema no puede ser
resuelto nada más que con la comprensión de los poderes públicos nacionales
gracias a su voluntad de facilitar a las personas morales y físicas de su país la
participación en el movimiento deportivo internacional. Estos poderes públicos
deberán entonces abstenerse, separada o conjuntamente, de tomar medidas
coercitivas molestas para la aplicación de las reglas del deporte internacional”
(Cañizares y Pérez, 2017, p. 13).
29
En ese orden, a pesar de que se reclame grado de independencia, y debe ser
así por la aplicación de esa categoría dogmática del deporte, es incuestionable
que en aspectos de garantías superiores y más cuando se trate de sistemas
disciplinarios, estos no se sometan a una estricta revisión. Esto conllevará a
lograr determinar si efectivamente algunas normas procesales aplicadas
desde el reglamento disciplinario deportivo propenden por un garantismo,
especialmente en lo referente al derecho de defensa.
Otro aspecto importante de esta norma disciplinaria tiene que ver con su
campo de aplicación, cuyos efectos son extendidos a las infracciones, reglas
30
de juego, de la competición que emanan de las disposiciones privadas de los
entes deportivos privados que guardan sincronía y armonización con las
disposiciones federativas internacionales, entiendo que la misma puede tener
un ámbito de aplicación aun, cuando la infracción se cometa en competición
internacional.
En igual sentido, bajo lo que podría señalarse parte de principios que rigen
este marco normativo, se encuentran el desarrollo del principio de legalidad,
lex praevia - lex certa, en el cual se soporta la capacidad de disciplinar y
sancionar por la comisión de una infracción, naturaleza como se ha expuesto
reviste de distintas matices en las organizaciones del deporte nacional e
internacional; sin embargo, resulta determinante en un proceso de
característica sancionatoria, el apartado de derecho defensa que debe atender
con estricto rigor quienes ejerzan en los respectivos tribunales o comisiones
disciplinarias como instructores y juzgadores que este mínimo de garantía se
haga efectivo. Además del derecho de audiencia, de la contradicción con lo
que implica libertad probatoria y la favorabilidad pro disciplinable.
31
disciplina, tribunales de clubes, ligas, federaciones, comisiones como la
general disciplinaria, entre otros actores, que deben saber con claridad su
parámetro de competencia, si es una situación derivada en el desarrollo de
una competencia o por fuera de esta, si las mismas se deben al deporte
profesional aficionado o de otra clasificación según los dispone la Ley 181 de
1995.
Ahora bien, este marco normativo estableció una obligación a todos los entes
deportivos y pertenecientes al sistema nacional del deporte para que
adecuaran y expidieran en el ámbito de su autonomía privada los códigos de
su disciplina con unos contenidos mínimos obligatorios, relacionados a una
adecuada tipificación de la faltas o infracciones, principios que deben regir en
la actuación disciplinaria, categorizar las infracciones en leves, graves y muy
graves, la garantía y principio de Non Bis in Idem, criterios de proporcionalidad
frente a las sanciones, favorabilidad con efectos retroactivos, eximentes de
responsabilidad, criterios de atenuación o agravación frente a la determinación
de la responsabilidad, prescripción de las sanciones e infracciones, extinción
de la responsabilidad disciplinaria, los recursos contra las decisiones que se
adopten y sus efectos, condiciones generales mínimos en cuanto a los
procedimientos disciplinarios, valor probatorio de actas e informes de árbitros,
términos para la solicitud, decreto y prácticas de pruebas, medios de prueba,
sistema de notificaciones, entre otras disposiciones de índole procesal.
32
“formulación previa de cargos” deberá ser notificada, ya sea personalmente o
por aviso, caso en el cual, una vez se surta dentro de los 5 días siguientes la
incomparecencia del sujeto disciplinable ante el respectivo tribunal o comisión,
se procederá con una designación de un defensor de oficio.
Lo que a primera vista resultó ser un acierto del legislador por cuanto buscó
en principio, garantizar el ejercicio de defensa y contradicción; no obstante, la
dimensión de la garantía pareciera más sobre la condición que se pudiera dar
de “persona ausente”, más que una garantía de contar con una defensa
técnica que se le pueda brindar en un amparo o en solicitud ante la falta de
una adecuado ejercicio de defensa material o técnica por desconocimiento la
calificación que puede tener el sujeto en sujeción a las normas deportivas, lo
cual resulta ser una deficiencia normativa sobre la garantía del disciplinable si
se atienden los criterios de especificidad del deporte y otros asuntos que
revisten complejidades en un campo que requiere de una supra especialidad
como los asuntos de dopaje entre otros.
De ello resulta necesario admitir que la realidad demuestra que son muy pocos
los que han estructurado las listas de defensores ante la posible ausencia del
disciplinable, obligación que no está siendo acatada y menos garantizada por
los órganos de control y vigilancia como el Ministerio del Deporte; surge
también la dificultad de estructurar listas de defensores sin que los mismos
sean idóneos y calificados para asumir un procedimiento especial disciplinario
33
como el deportivo, lo cual no se puede suplir o creer que se garantiza con la
simple estructuración de listas de abogados titulados y con tarjeta vigente sin
verificar sus competencias profesionales y determinar si en su saber se cuenta
con los conocimientos necesarios para asumir un encargo para el cual se
puede no estar preparado, razón de contar con defensa técnica o
especializada.
34
2. CAPÍTULO 2: LAS GARANTÍAS PROCESALES EN EL DERECHO
DISCIPLINARIO DEPORTIVO
Dicho esto, desde el seno del COI y de las FI, se venía reclamando una justicia
propia al mundo del deporte, una justicia con un grado de independencia que
permitiera excluir el foro de resolución de conflictos en los tribunales
ordinarios, evidentemente poco preparados en el campo deportivo, y con el
agravante de una justicia lenta, que no se suma a las dinámicas y urgencias
del tráfico jurídico propio del derecho deportivo.
10
La celeridad es una nota esencial en el arbitraje y se basa en el hecho de que el procedimiento arbitral
es, en esencia, un procedimiento flexible y con menos etapas “burocráticas” que aquellas que se pueden
observar en la justicia ordinaria (Ortega, 2014, p. 3).
35
Esa imperante necesidad de contar con una justicia especializada, es lo que
llevó hacia el año 1981, que se gestara la creación del TAS o CAS (por sus
siglas en inglés), con tres motivos principales conforme señala Rigozzi (como
se citó en Javaloyes, 2013, p. 100): “1, el deseo de autonomía de las
entidades deportivas; 2, los riesgos económicos relacionados con la
intervención de los tribunalesestatales en los litigios deportivos y 3, la voluntad
del Estado”.
11
En 1986 el TAS conoció́ 2 asuntos; 8 en 1987; 12 en 1988; 9 en 1989; 13 en 1990; 18 en 1991 y 25 en
1992
12
El preámbulo de la Convención expuso que: dans le but de faciliter la résolution des litiges dans le
domaine du sport, il a été créé une institution d’arbitrage dénommée Tribunal Arbitral du Sport, et que,
dans le but d’assurer la sauvegarde des droits des parties devant le TAS ainsi que l’entière indépendance
de cette institution, les parties ont décidé d’un commun accord de créer une Fondation pour l’arbitrage
international en matière de sport, désignée par Conseil International de l’Arbitrage en matière de Sport,
sous l’egide duquel sera désormains placé le TAS (Javaloyes, 2013, pág. 106).
13
Ver la R27 Código de Arbitraje del Deporte. Disponible en Internet
en: https://www.tas-cas.org/fileadmin/user_upload/Codigo_del_TAS_2021 ESP_.pdf
36
Para absolver este interrogante es pertinente indicar si la composición del TAS
reviste garantías no solo de independencia, debe garantizar la especialidad de
los miembros que la componen. En ese punto, el Consejo Internacional de
Arbitraje del Deporte (CIAS) como ese cuerpo colegiado, compuesto de
expertos juristas14 en especial, relacionados con el deporte, razón misma de
la regla de postulación, nombramiento y composición. De manera que los
árbitros que componen el tribunal deben tener la misma exigencia de
especialidad, lo que se puede ver con absoluta claridad en la regla S1415
“Al constituir la lista de árbitros del TAS, el CIAS deberá nombrar a personas
que tengan la formación jurídica adecuada, competencia reconocida en el ámbito
del derecho deportivo y/o el arbitraje internacional, buenos conocimientos del
deporte en general y un buen dominio de, al menos, uno de los idiomas de trabajo
del TAS, cuyos nombres y cualificaciones serán puestos de manifiesto al CIAS
especialmente por el COI, las FI, los Comités Olímpicos Nacionales (CNO) y
por las comisiones de deportistas del COI, las FI y los CNO. El CIAS podrá
identificara árbitros que tengan una especialización particular para tratar cierto
tipo de controversias. Al elaborar la lista de mediadores/as del TAS, el CIAS
nombrará a personas con experiencia en mediación y buenos conocimientos
del deporte en general”.
14
Véase la regla S4 del Código y Estatutos del CIAS. Disponible en Internet: https://www.tas-
cas.org/es/cias/codigo-estatutos-del-cias.html
15
S14 Código y estatutos del CIAS. Disponible en Internet: https://www.tas-cas.org/es/cias/codigo-
estatutos-del-cias.html
37
funcionamiento del organismo deportivo, reglas disciplinarias, las infracciones
propias del dopaje, lo que permitirá saber ante qué cámara y bajo qué reglas
se acuden al arbitraje16.
Aunque, no cabe duda del requisito de especialidad que deben tener los
miembros del TAS o quienes impartirán justicia como árbitros, en el contexto
propio del proceso17 aplicado a resolución de conflictos en el deporte, por el
contrario, el mismo Código del Tribunal Arbitral en su R30, dispone:
16
Regla S20, El TAS se compone de tres cámaras: la Cámara de Arbitraje Ordinario, la Cámara
Antidopaje y la Cámara de Arbitraje de Apelación.
17
(…) conjunto de actos coordinados que se ejecutan por o ante los funcionarios competentes del órgano
judicial del Estado, para obtener, mediante la actuación de la ley en un caso concreto, la declaración, la
defensa o la realización coactiva de los derechos que pretendan tener las personas privadas o públicas
(…) (Echandia, 2004, p. 155).
38
Lo anterior, es un aspecto que se suma a la crítica que se le hace del TAS
cuando se relacionan otros déficits a un procedimiento más garantista como
señalan Cañizares y Pérez (2017) que obedecen a una mejor órbita de
independencia e imparcialidad de los árbitros, por la forma como se integran
la lista y los conflictos de interés que estos pueden en su momento dado,
reflejar con asuntos de grandes oficinas de abogados en lo deportivo, además
de la dependencia financiera de este tribunal de lo deportivo, aspectos como
la publicidad de las sesiones o de las audiencias en situaciones tan sensibles
como el dopaje en el cual entran en tensión la afectación de derechos
fundamentales, entre otras, que se espera en ese ámbito de autorregulación y
garantías se adecúe para dotar de mayores garantías una justicia deportiva
que cada vez tiene más miradas y no escapa de la polémica.
18
Al respecto dice Robert Alexy:
39
procesal, es obligatorio acudir a aquellos en los cuales se fundan y se
sustentan la gran mayoría de ordenamientos y disposiciones procesales; sin
embargo, no se pretende hacer de este punto un recuento extenso sobre la
mayoría de los principios, propio de una introducción o teoría general del
proceso. Lo que si interesa, es poder acudir a aquel principio que se considera
adecuado a la hora de evaluar las posiciones de las partes en un sentido
amplio cuando están inmersos en una relación jurídica procesal.
(…) los principios son normas que ordenan que se realice algo en la mayor medida posible, en relación
con las posibilidades jurídicas y fácticas. ¡Los principios! son, por consiguiente, mandatos de
optimización que se caracterizan por que pueden ser cumplidos en diversos grados y porque la medida
ordenada de su cumplimiento no sólo depende de las posibilidades fácticas, sino también de las
posibilidades jurídicas. El campo de las posibilidades jurídicas está determinado a través de principios
y reglas que juegan en sentido contrario. (…) (Alexy, 2006, pp. 13-14).
19
Artículo 29:
El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podrá ser
juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y
con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley permisiva
o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda
persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable. Quien sea
sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por él, o de oficio, durante
40
las propias formas del juicio, los asuntos, los temas técnicos, entre otros
pueden ser abordados por profesionales del derecho que simplemente se les
exige su postulación20 y mandato, sin entrar a valoraciones de su pericia o
grado de especialidad. Lo que permite en cierto grado y de cara a la norma
constitucional, tener ese grado de garantía al derecho de defensa, bien sea,
porque escogió a su abogado de confianza, se le asignó uno por defensoría
pública o bien porque en el mismo tipo de proceso, la defensa la pueda hacer
en ciertos casos y sin abogado, el directo interesado.
42
debe surgir de inmediato la advertencia al procesado de una flagrante falta de
condiciones para ejercer una defensa técnica. Sobre este mismo aspecto, la
sala penal de la CSJ ha señalado:
21
Desarrolla la Corte las tres características, así:
a) La intangibilidad está relacionada con la condición de irrenunciable, por lo tanto, en el evento
de que el imputado no designe su propio defensor, el Estado debe procurárselo de oficio; material o real
porque no puede entenderse garantizada por la sola existencia nominal de un defensor profesional del
derecho, sino que se requieren actos positivos de gestión defensiva y finalmente la permanencia conlleva
a que su ejercicio debe ser garantizado en todo el trámite procesal sin ninguna clase de limitaciones.
22
b) Aceptar cualquier encargo profesional para el cual no se encuentre capacitado, o que no pueda
atender diligentemente en razón del exceso de compromisos profesionales.
43
Colombia, 2007).
23
c) No queda duda que el derecho a la asistencia jurídica cualificada durante la investigación y
juzgamiento escogida por el procesado o provista por el Estado se encuentra consagrada como garantía
fundamental, por lo tanto adquiere la doble connotación de requisito procesal toda vez que los
funcionarios judiciales tienen la obligación de velar por su ejercicio que no se basta con la designación
sucedánea cuando el acriminado no cuenta con un abogado de confianza sino que se prolonga con la
vigilancia de la gestión a fin de que la oposición a la pretensión punitiva del Estado se amolde a los
parámetros de diligencia debida en pro de los intereses del sujeto pasivo de la acción judicial penal.(…)
(Corte Suprema de Justicia., 2006, Radicado No. 20345).
24
Sobre el mismo aspecto la Corte Suprema, expone.
(…) el derecho de defensa constituye la excepción al principio de convalidación de actos irregulares. En
caso de vulneración del derecho de defensa no opera la convalidación, de modo que para subsanar la
vulneración de esa garantía superior se impone invalidar todo lo actuado (…) (CorteSupremadeJusticia,
2002, Radicado No. 11079).
44
De suerte que, si dentro del campo de Ius Puniendi, donde se encuentra no
solo el derecho penal, también el derecho disciplinario, esas máximas de
garantías que se predican de una exigencia y derecho a una defensa técnica no
puede ser solo asidero para el escenario de lo punitivo, resulta esencial, que
esa condición sometida a la contienda e igualdad de las partes, cuente con
una defensa25 que en palabras de Ferrajoli (995), esté dotada de los mismos
poderes y con capacidad tal y como se reviste quien asume el poder de la
acusación.
(…) “puede ser ejercida únicamente por quien es abogado y en caso de conflicto
o controversia entre el abogado y el médico disciplinado prevalecen los criterios
del abogado porque la Constitución y la ley entienden que es el profesional que,
de mejor forma, puede garantizar los derechos de su cliente por poseer los
conocimientos especializados” (…). (Corte Constitucional de Colombia, 2021,
Sentencia C-064, párr.82)
25
Expone Ferrajoli, (1995, p.614):
(…) Naturalmente, defensa técnica obligatoria no quiere decir que la asistencia de un abogado dotado
de capacidad profesional sea una obligación para el imputado, sino que es un derecho, al que puede
renunciar libremente, sin perjuicio de la obligación del estado de asegurarla gratuitamente si aquél no
dispone de medios para beneficiarse de ella. (…).
45
una defensa técnica o “especializada”, es decir, se reciba la asistencia
procesal por un abogado defensor, que no se desconozca la defensa técnica
como elemento esencial del derecho de defensa.
46
del derecho penal en la medida que se puedan aplicar al procedimiento
respectivo.
47
garantías Ius Puniendi fundamentales como el debido proceso y el derecho de
defensa.
Por esta razón, la referencia a la defensa técnica no puede ser vista solamente
como la posibilidad o facultad que le asiste a la persona encartada en un
procedimiento disciplinario de escoger su propio defensor de confianza o con
la asistencia pública, pues, se estaría cayendo en un una visión formalista de
lo que implica un verdadero ejercicio de defensa técnica, que aborda aspectos
48
que van más allá de la simple escogencia o asignación, tiene que ver, con la
experticia, los saberes, la capacidad defensiva como un ingrediente de la
estrategia de defensa, como un saber especializado. En palabras de la Corte
Constitucional se ha dicho respecto de la defensa técnica que:
Frente a este punto, cita en sentencia ut supra que la sentencia C-328 de 2003
dela Corte Constitucional, indicó que:
Así las cosas, las disposiciones reglamentarias del deporte - lex sportiva - al
referirse a la garantía de defensa, y sobre todo, cuando existe una relación
especial de sujeción en materia deportiva (Rojas y Casas, 2020) intensificada
en normas supranacionales, que derivan procedimientos y actuaciones
disciplinarias contra el deportista, dirigentes, cuerpo técnico entre otros sujetos
disciplinables.
26
El deporte cumple cinco funciones que constituyen su especificidad: Función educativa, mejora de la
salud pública, función social, función lúdica y función cultural (Palomar, 2013, p.58).
50
obligación de asegurarle una defensa técnica, no puede ser un aspecto que a
hoy no se garantice en ese mandato de optimización, no es una situación que,
de cara a las normas internacionales del deporte, por lo menos, lo que se
deduce del código del TAS como máximo tribunal de la justicia deportiva, sea
una garantía y si se ponga en riesgo y en juego esa igualdad de armas que
se predicade la constitución, la ley, la doctrina y la jurisprudencia.
Ahora bien, esto no quiere decir que ante el máximo tribunal de lo deportivo, en
la actualidad, no se asistan ni se ejerzan verdaderas defensas técnicas por
profesionales del derecho deportivo; el punto en cuestión es, si por encima de
lo que demuestra la praxis, las disposiciones del deporte especialmente en lo
disciplinario que aterrizan a las faltas y sanciones a las que se somete el
deportista, cuenta con una irradiación universal de las reglas y obligatoriedad
de una defensa técnica especializada e incluso, si los mismos particulares
investidos de funciones de autoridades disciplinarias, llegan a ser garantes de
ese derecho fundamental del deportista o de otros actores con especial
sujeción a las normas disciplinarias deportivas.
En el estudio del derecho procesal, uno de sus ejes axiales tiene que ver con
aquellas garantías procesales que deben ser inherentes a las partes y al
mismo proceso; entre esas, la garantía al debido proceso por mandato y por
incorporación de instrumentos internacionales al bloque de constitucionalidad
51
artículo 9327 de la Carta Política. Esas garantías como expresa el postulado
constitucional, prevalecen en el orden interno aquellos tratados o convenciones
que el estado colombiano haya ratificado como el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos (OEA, 1966) que dispone en su artículo14 que:
30
Expone la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que:
(…) un inculpado puede defenderse personalmente, aunque es necesario entender que esto es válido
solamente si la legislación interna se lo permite. Cuando no quiere o no puede hacer su defensa
personalmente, tiene derecho de ser asistido por un defensor de su elección. Pero en los casos en los
cuales no se defiende a sí mismo o no nombra defensor dentro del plazo establecido por la ley, tiene el
derecho de que el Estado le proporcione uno, que será́ remunerado o no según lo establezca la legislación
interna (…).
53
constitucionalidad que la Corte Constitucional ha efectuado desde la Carta de
1991.
31
(…) La Corte ha reiterado que solo se configura un defecto procedimental por desconocimiento del
derecho a la defensa técnica ante errores protuberantes y que tengan las siguientes características: (i)
Debe ser evidente que el defensor cumplió un papel meramente formal, carente de cualquier vinculación
a una estrategia procesal o jurídica. (ii) Las mencionadas deficiencias no deben ser imputables al
procesado o haber resultado de su propósito de evadir la justicia. (iii) La falta de defensa material o
técnica debe ser trascendente y determinante en los resultados de la decisión judicial (…) (corte
Constitucional de Colombia, 2018 Sentencia T-463).
32
Modula la Corte Constitucional más acorde a lo dicho por la CSJ, en el sentido que:
Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por él, o de
54
y bajo un aspecto ético, las causas en las cuales la garantía de defensa de un
procesado no se pueda garantizar a plenitud33.
oficio, durante la investigación y el juzgamiento", lo cual está dirigido a garantizar una verdadera
defensa, en la medida en que dicha asistencia queda a cargo de un profesional del derecho. La defensa
técnica, como lo ha afirmado esta Corporación, “comprende la absoluta confianza del defendido o la
presunción legal de la misma confianza en el caso del reo ausente; en este sentido es claro que el legislador
debe asegurar que las labores del defensor sean técnicamente independientes y absolutamente basadas en
la idoneidad profesional y personal del defensor (Corte Constitucional deColombia, 2001, SU-014).
33
Sentencia T-322
(…) Es de advertir, que la GARANTÍA INSTITUCIONAL no existe sin la previa existencia del Estado
mientras el derecho fundamental existe “per se”. Al ser ambos integrados a la Constitución, el derecho
fundamental constitucional crea derechos subjetivos de manera inmediata, mientras que de la garantía
institucional constitucionalizada los derechos subjetivos sólo se desprenden en forma mediata, porque
su finalidad inmediata es preservar las funciones institucionales del Congreso (…).(Corte Constitucional
de Colombia, 1996)
55
disciplinario, es derivada de los principios y postulados del derecho penal34, o
si, por el contrario, se debe aplicar a las fuentes del derecho administrativo35
sancionatorio. Sin embargo, no siendo este el punto de discusión y de interés
en este trabajo, si trae consigo la línea de saber si los postulados planteados
de la garantía a la defensa técnica, en especial, los desarrollos
jurisprudenciales referenciados, dan cuenta de una nutrida línea en el derecho
penal, que tal y como se ha expuesto, se integra en ese gran concepto del Ius
Puniendi. Entonces, ¿se podría afirmar que esas fuentes de garantías
enmarcadas en el derecho penal, puedan ser extrapoladas al derecho
disciplinario en todo su margen de acción, tanto en lo público como en lo
privado?
34
Sobre la discusión en el derecho penal, plantea Roa y Duarte (2020, p. 26)
(…) que en el proceso disciplinario se apliquen garantías desarrolladas primero en el proceso penal, es
consecuencia, como ya se dijo en otra parte de un mandato convencional y constitucional de aplicar
todas las garantías del debido proceso legal, en los escenarios en los que se ejerza la potestad
sancionatoria del Estado, sea o no penal. Así, no ocurre la penalización dogmática de la sanción
disciplinaria por aplicar aquellas garantías mínimas procesales, ni dicha autonomía debe preservarse por
una pretendida e injustificable flexibilización de las garantías en el ámbito sancionador disciplinario
cuando no se tramita por vía judicial. (…).
35
Sobre este punto, señalan Roa y Duarte (2020, pp.26.27), La potestad disciplinaria y su régimen
constitucional
(…) Con relación a la tesis del profesor Rincón, se considera que pone un énfasis excesivo en el origen
de la relación especial de sujeción que sin duda se encuentra en el seno de la administración pública,
específicamente en el derecho administrativo laboral. Además, reducir la naturaleza sancionatoria del
Derecho disciplinario a una herramienta de gestión de personal de la administración pública, desconoce
que sus sanciones afectan derechos fundamentales: sufragio pasivo y acceso y permanencia a los cargos
públicos, y podría llevar a admitir la imposición de sanciones por razones de conveniencia y oportunidad,
todo con un debilitamiento de las garantías del sujeto investigado (…).
56
En esa misma línea de análisis, los autores Roa y Duarte (2019) describiendo
otras sentencias del tribunal constitucional, atendiendo reglas y garantías al
debido proceso enmarcadas en el derecho penal, aplicadas al derecho
disciplinario, buscan erradicar arbitrariedades connotadas en estas
disposiciones que no rodean al sujeto disciplinable de adecuadas garantías
sustanciales y procesales, enmarcadas en las disposiciones y jurisprudencia
penal. De igual forma, Ferrer (como se citó en Rosa & Duarte, 2019, p.50)
indica que en una sentada posición de cara a las normas convencionales, se
debe dar un traslado de las garantías del derecho penal a los procedimientos
sancionatorios que permitan tutelar el debido proceso.
(…) “en donde se le prevendrá que si no se presenta dentro de los cinco (5)
días siguientes al respectivo Tribunal a recibir la notificación, se le designará un
defensor de oficio. Vencido el término señalado en el inciso anterior, sin que el
investigado compareciere, se le designará un defensor de oficio, con quien se
36
(…) normas de derecho fundamental son aquellas que son expresadas a través de disposiciones
fundamentales, y disposiciones fundamentales son exclusivamente enunciados contenidos en el texto de
la Ley Fundamental (…)
57
le adelantará el procedimiento. PARÁGRAFO. Los Tribunales Deportivos de los
Clubes, Ligas, Divisiones, Federaciones y Tribunal Nacional del Deporte
formarán listas de personas que puedan ser designadas defensores de oficio”.
(Congreso de Colombia, 1993)
59
otras, juego limpio (Comité Olimpico Internacional, 2021, p.11).
37
Véase el apartado 2 numeral 9 de la carta olímpica. “(…) proteger a los atletas honestos y la integridad
del deporte, encabezando la lucha contra el dopaje y tomando medidas contra todo tipo de manipulación
de competiciones y corrupción en este ámbito;(…)”.
38
“En un entorno deportivo altamente competitivo, los atletas y su personal de apoyo están bajo una
presión creciente para ganar. Como resultado, pueden verse tentados a usar sustancias y métodos para
mejorar el rendimiento. Este fenómeno no se limita a los atletas de élite; los jóvenes y los entusiastas de
los deportes aficionados también se ven atraídos por el dopaje. El dopaje es un problema de salud
pública. Pone en peligro los valores, la ética y la integridad del deporte; y la salud de quienes participan
en él. A la luz de su mandato sobre educación y compromiso con los valores fundamentales que sustentan
el deporte, la UNESCO ha estado profundamente preocupada por la erosión de la ética y la inequidad
creada por el uso de drogas para mejorar el rendimiento por parte de los atletas. (…)”.
60
parte del programa olímpico39
39
Así lo dispone el apartado 45 numeral 3 de la carta olímpica. “(…) Únicamente los deportes que
cumplan con la Carta Olímpica y el Código Mundial Antidopaje podrán formar parte del programa.”
40
Última versión Disponible en Internet: https://www.wada-
ama.org/sites/default/files/resources/files/2021list_sp.pdf
41
Al respecto una norma del código establece. “(…) 2.2 Uso o Intento de Uso por parte de un deportista
de una Sustancia Prohibida o de un Método Prohibido.
2.2.1 El Deportista es personalmente responsable de asegurarse de que ninguna Sustancia Prohibida
aparezca en su organismo y de que no se utilice ningún Mé todo Prohibido. Por tanto, no será́ necesario
demostrar intencióń, Culpabilidad, Negligencia o Uso consciente por parte del Deportista para
determinar que se ha producido una infraccióń de las normas antidopaje por el Uso de una Sustancia
Prohibida o de un Método Prohibido (…)”.
61
transgreda lo dispuesto en el código.
42
Russian anti-doping Agency "RUSADA". Disponible en Internet: https://www.rusada.ru/en/
43
Es considerada por la AMA como un Esteroide Anabolizante Androgénico (EAA). Sustancia
prohibida
44
Se puede ver el video donde una de las implicadas solicita donación y apoyo económico para poder
62
que el manejo, la técnica, el conocimiento del deporte en contextos
determinados permiten una adecuada teoría del caso, con alta carga de
prueba pericial de alta complejidad, adicional de la eventual sanción que
recibiría la federación y por ende todo el país, cuando se determine excluir
a Colombia de las pesas de todo evento internacional por 3 resultados
adversos en un año. Valga la pena aclarar que Colombia es potencia en pesas
y la mayoría de medallas olímpicas, las han otorgado en halterofilia.
Debe señalarse además, frente a los deportistas que están siendo sometidos
en estricta sujeción a la normativa mundial y nacional antidopaje que debe ser
la misma, se encuentra un alto grado de limitación de derechos fundamentales,
asumir una defensa que además debe ser experta en temas de dopaje. Disponible en Internet:
https://caracol.com.co/radio/2020/03/05/deportes/1583434440_458213.html
45
“(…) La Cámara Antidopaje constituye formaciones cuya misión es resolver controversias relacionadas con
asuntos antidopaje como autoridad de primera instancia o de instancia única. Ejerce, por medio de su
presidente/a, o su suplente, todas las demás funciones relativas al desarrollo ágil y efectivo del procedimiento
de conformidad con el reglamento de procedimiento (artículos A1 y siguientes) (…)”.
63
como señalan Montero y Rodríguez (como se citaron en Verdugo, 2017, p.131),
se ven afectados por su condición de deportistas la intimidad, la presunción de
inocencia46, el honor, su buen nombre, la dignidad, la integridad física.
46
Esto significa que mientras un ciudadano es inocente hasta que se demuestre lo contrario, con los deportistas
sucede lo contrario, pues se les presume a priori culpables de doparse. Mediante el sistema antidopaje actual
sufren una discriminación constante respecto a los demás ciudadanos, lo que puede incluso afectar a su salad
psicológica (Montero, 2011)¿Es justificable la obligación de localización de los deportistas?, op. cit., pág. 158.
47
AMA. Código Mundial Antidopaje, 2019. Artículo 3, 3.1
48
4.4 Autorizaciones de Uso Terapéutico (AUT)
4.4.1 La presencia de una sustancia prohibida o de sus metabolitos o marcadores, y/o el uso o intento de
uso, posesión o administracióńn o intento de administracióńn de una sustancia prohibida o método
prohibido no se considerará n una infracción de las normas antidopaje si obedecen a lo dispuesto en una
AUT otorgada de conformidad con el estándar internacional para autorizaciones de uso terapéutico.
64
El Estado colombiano se adhirió y adquirió compromisos en el marco de la
convención internacional contra el dopaje en el deporte que, fue incorporada
al ordenamiento interno mediante la Ley 1207 de 2008 (Congreso de
Colombia, 2008) en la cual surgieron compromisos no solo en la política
articulada entre el sector público y lo privado como relación esencial en
desarrollo, fomento y promoción que se le da con las distintas disciplinas
deportivas.
65
sino de la Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la Ciencia
y la Cultura – UNESCO -, Colombia se vio sometida a una serie de auditorías
que dejó en evidencia cómo se relaciona en el informe de ponencia del
proyecto de Ley 302 de 2019 (Congreso de Colombia, 2020, p.5) lo siguiente:
67
asumidas en conocimiento por las distintas comisiones disciplinarias de los
distintos organismos deportivos y sus respectivas instancias.
En igual forma, este tribunal integrado en principio por dos (2) abogados y un
médico, serán los encargados de tomar las decisiones de instancia que
correspondan.
Asimismo, se encuentra que dentro del parágrafo del artículo 11 de la Ley 2084
68
de 2021, se relaciona un papel activo y preponderante en la garantía al
derecho de defensa, y se asume por primera vez, la categoría que no se
relacionaba en materia disciplinaria deportiva en Colombia, sobre defensa
técnica, en relación con la participación de la defensoría pública o como se
conoce en el ordenamiento nacional, por la defensoría del pueblo, frente a la
asistencia y representación de aquellos deportistas involucrados en asuntos
de dopaje, que no cuenten con condiciones económicas que les permitan
costear su defensa por medio de un defensor de confianza.
69
Ahora bien, si se abordan algunas disposiciones del decreto reglamentario de
la Ley 2084, se encuentra adicionalmente situaciones que inciden
notablemente en un aumento de garantía procesal y procedimental en estar
adecuadamente asesorado y asistido por un profesional del derecho experto
en la materia y como garantía del derecho de defensa del deportista cuando
se encuentran contextos, como las siguientes del Decreto 1648 de 2021:
70
derechos del sujetos disciplinable, tiene que ver con la posibilidad y la vital
incidencia de una experticia jurídica, cuando se podrán realizar acuerdos de
resolución del caso donde el infractor cumplirá al menos la mitad del periodo de
inhabilitación acordado, esto en la práctica puede incluso a llevar a la cesación
de su carrera deportiva si no se contemplan distintas variables de defensa”.
(Presidencia de la República, 2021, art. 2.12 4.10)
7. “Cuando el deportista se encuentre en formulación de cargos, nótese un
elemento importante y que tiene relevancia jurídica, cuando se trata de
argumentar como se ha señalado líneas atrás, de querer traer similitudes del
derecho penal, que no rayan o afectan la independencia y naturaleza misma del
ejercicio Ius punitivo en cabeza del estado o ejercido por particulares, cuando
se encuentran estipulaciones que inciden en un adecuado ejercicio de la
defensa técnica relacionado a un resumen detallado de los hechos
jurídicamente relevantes en los que se basa la imputación incluyendo cualquier
evidencia que tenga en su poder la Organización Nacional Antidopaje, la
indicación de que el investigado puede obtener un beneficio respecto de las
consecuencias, si brinda ayuda sustancial según lo dispuesto en el Código
Mundial Antidopaje”. (Presidencia de la República, 2021, art. 2.12 4.11)
71
y los reparos a esa decisión, entre otros aspectos procesales”. (Presidencia de
la República, 2021, art. 2.12 4.12)
Así las cosas, bajo una mirada garantista aterrizada en criterios de la experticia
que se debe reunir en un trámite que muy pocos manejan, que son caminos
jurídicos pocos explorados y donde no abundan, por fortuna, muchos
especialistas; el criterio del ejercicio de una adecuada defensa técnica como
una garantía superior al derecho de defensa y del debido proceso, tornó
relevante posición por el legislador cuando se analizan los 8 puntos antes
esbozados y la norma que apareja la especificidad del tema, que relacionado
al procedimiento disciplinario deportivo, elevó un aspecto de garantía que no
solo puede ceñirse a los temas del dopaje y tiene que extenderse la garantía
de la defensa técnica a todo asunto disciplinario deportivo, debido a la
intensidad con la que se puede afectar no solo la posibilidad de seguir en el
ámbito deportivo del propio deportista, del dirigente,del personal de apoyo, del
entrenador que en muchos casos puede implicar el cierre definitivo de
actuación en cierta disciplina deportiva.
72
3.4 GARANTÍA AL DERECHO DE DEFENSA EN UNAS FEDERACIONES
DEPORTIVAS
49
Véase el artículo 9no del código disciplinario de la FCF. Artículo 9. Ámbito de aplicación personal.
Están sujetos al presente código: a) los miembros de la FCF (integrantes de los órganos de
administración y control, personal científico, técnico y de juzgamiento); b) Los miembros
de la División Profesional, “DIMAYOR”, (Presidente e integrantes de los órganos de dirección,
administración y control determinados como tales en los estatutos de la entidad); c) los
miembros de la División Aficionada, “DIFUTBOL”, (integrantes de los órganos de dirección,
presidente y revisor fiscal); d) Comisiones y autoridades disciplinarias de la FCF,
sus divisiones y sus afiliados; e) clubes profesionales, sus directivos, administradores, socios,
accionistas, y toda persona queejerza influencia manifiesta en el club; f) Las
ligas aficionadas, y los integrantes de sus órganos de administración y control; g) Clubes
aficionados, sus directivos, administradores, socios, integrantes de sus órganos de administración y
control y en general toda persona que ejerza influencia manifiesta en el club.; h) Los oficiales; i)
Los intermediarios de jugadores y agentes de partidos; j) Los futbolistas
profesionales y aficionados de conformidad con el Reglamento sobre el Estatuto y Transferencia de
Jugadores; k) Los árbitros y demás oficiales de partido; l) Las personas a las que la FCF
o sus divisiones hubiesen otorgado alguna clase de autorización, especialmente para ejercerla con
ocasión de un partido, de una competición o de cualquier otro acontecimiento organizado por ella; y m)
Los espectadores.
73
actuaciones de las autoridades y comisiones disciplinarias (…) Toda persona se
presume inocente mientras no se la haya declarado disciplinariamente culpable.
Quien sea investigado disciplinariamente tiene derecho a la defensa y a la
asistencia de un abogado escogido por él; a presentar pruebas y a controvertir
las que se alleguen en su contra; a impugnar el fallo adverso y a no ser juzgado
dos veces por el mismo hecho”. (…) (Federación Colombiana de Fútbol, 2019)
50
Artículo 189. Notificaciones en los procesos disciplinarios. Las decisiones de la Comisión
Disciplinaria se entenderán notificadas personalmente, a partir de las 24 horas siguientes al envío de la
notificación a la dirección de correo electrónico del club y en la diligencia respectiva se dejará constancia
de los recursos que contra ella proceden. Las notificaciones a jugadores, miembros de cuerpo técnico,
delegado o cualquier otra persona enmarcada dentro de la definición de oficial que trae este Código, se
realizará a través del club, profesional o aficionado, en el cual se encuentre actualmente registrado,
estando el club en la obligación de asegurarse que la persona investigada se notifique dentro del plazo
establecido en el párrafo anterior. Vencido el término señalado en el inciso anterior, sin que el investigado
compareciere, se le designaráun defensor de oficio, con quien se adelantará el procedimiento.
74
reúne los elementos o características de una defensa técnica o especializada
que puede ser llevada a cabo por una idónea representación y defensa del
procesado.
51
. Artículo 206. Representación. Las partes podrán ser representadas cuando no se exija su
comparecencia personal con el fin de garantizar sus intereses deportivos. Las partes son libres para
decidir si desean hacer uso de la representación, la cual sólo podrá́ ser ejercida por un abogado titulado
75
punto que interesa abordar, en cuanto a la garantía de defensa técnica, de
entrada, en comparación del anterior código disciplinario de la FCF. Esta
codificación de la halterofilia nacional, no emplea principios rectores.
Más adelante en el artículo 3653, se logra ver otra mención de las actuaciones
pormedio de abogado, pero refiere más a un tema de postulación o capacidad
52
Artículo 21. APERTURA DE LA INVESTIGACIÓN
Las comisiones disciplinarias conocerán de oficio, o mediante queja, las infracciones disciplinarias
Conocidas las infracciones por la comisión disciplinaria, este dispondrá de cinco (5) días para dictar la
providencia en la que se consignen los hechos o las omisiones sobre los que recaerá la investigación y
las disposiciones del Código Disciplinario que se consideren infringidas. El auto se notificará
personalmente al presunto infractor dentro de los tres (3) días hábiles siguientes, con la advertencia de
que no es susceptible de recurso alguno. Si no pudiere cumplirse la notificación personal en la dirección
registrada en la FEDEPESAS, se fijará un aviso en un lugar visible en la sede del organismo deportivo,
en la que se le prevendrá en que si no se presenta dentro de los cinco (5) días siguientes ante la respectiva
comisión disciplinaria al recibir la notificación, se le designará un defensor de oficio.
Vencido el término señalado en el inciso anterior, sin que el investigado compareciere, se le designaráun
defensor de oficio, con quien se le adelantará el procedimiento.
53
Artículo 36. Toda demanda, reclamación, queja o recurso de reposición o apelación, serán
presentados así: a) Por escrito y debidamente sustentado presentado de forma personal o apoderado de
la persona afectada; b) Ante el organismo o autoridad competente en cada caso; c) Si confiere poder,
éste debe estar legalmente constituido; d) Dentro del procedimiento y términos estipulados en el presente
Código Disciplinario o Reglamento; e) Si es recurso de apelación, podrá remitirse directamente por el
recurrente o a través del organismo de inferior jerarquía, anexando éste y el expediente original de
primera instancia al superior competente.
76
para actuar y nada más.
Entonces, las otras cuestiones que surgen dada esa precaria regulación de
garantías en la norma disciplinaria de esta federación son: ¿cómo se aplican
esas máximas al debido proceso, y en especial, al derecho de defensa técnica
en los procedimientos disciplinarios de este deporte, si no cuentan con una
reglamentación adecuada?, ¿acaso, los operadores disciplinarios tienen
permanentemente la máxima de aplicación de estos principios
constitucionales y convencionales?, ¿El deportista tiene acceso a una
adecuada información de la garantía de sus derechos,como el de la defensa
técnica?
54
Ley 49 de 1993. Por la cual se establece el Régimen Disciplinario en el Deporte.(Congreso de
Colombia, 1993).
55
Artículo 2o. CAMPO DE APLICACIÓN. El campo de aplicación del régimen disciplinario en el
deporte, para los efectos de la presente Ley, se extiende a las infracciones de las reglas de juego o
competición y normas generales deportivas, tipificadas en el Decreto número 2845 de 1984, en esta Ley
y en las disposiciones reglamentarias de estas normas y en las estatutarias de los clubes deportivos, ligas,
divisiones profesionales y federaciones deportivas colombianas, cuando se trate de actividades o
competiciones de carácter nacional e internacional o afecte a deportistas, dirigentes, personal técnico,
científico, auxiliar y de juzgamiento que participen en ellas.
77
Esto responde a una exigencia de la misma norma pública cuando el artículo
noveno56 en cuanto al régimen disciplinario de las federaciones deportivas, se
les somete a estos entes a ceñirse a lo dictado en esa norma, y se les indica
especialmente unos puntos de tipificación que nada comprende con claridad
la garantía a la defensa técnica.
56
Artículo 9o. RÉGIMEN DISCIPLINARIO DE LAS FEDERACIONES Y DEMÁS ORGANISMOS
DEPORTIVOS. Las Federaciones Deportivas Nacionales, divisiones profesionales, ligas y clubes,
expedirán un Código Disciplinario, dictado en el marco de la presente Ley, en el cual deberán prever,
obligatoriamente, los siguientes extremos: a) Un sistema tipificado de infracciones, de conformidad con
las reglas de juego de la correspondiente modalidad deportiva, distinguiéndolas en función de su
gravedad; b) Los principios y criterios que aseguran la diferenciación entre el carácter leve, grave y muy
grave de las infracciones, la proporcionalidad de las sanciones aplicables a las mismas, la inexistencia
de doble sanción por los mismos hechos, la aplicación de los efectos retroactivos favorables y la
prohibición de sancionar por infracciones no tipificadas con anterioridad al momento de comisión de las
mismas; c) Un sistema de sanciones correspondientes a cada una de las infracciones, así como las causas
o circunstancias que eximan, atenúen o graven la responsabilidad del infractor y los requisitos de
extinción de ésta última; d) Los distintos procedimientos disciplinarios de tramitación e imposición, en
su caso, de sanciones. El sistema de recursos contra las sanciones impuestas.
57
Artículo 6o. DERECHO A LA DEFENSA. El trámite de instrucción y resolución que deben adelantar
los Tribunales Deportivos, el Tribunal Nacional del Deporte y las autoridades disciplinarias, estará
basado en el principio de defensa, de audiencia del acusado, favorabilidad y de contradicción de la
prueba.
78
La Federación Colombiana de Actividades Subacuáticas, aprobó en asamblea
de junio 9 de 2007, su código disciplinario (Federación Colombiana de
Actividades Subacuáticas, 2007) con una estructura muy similar a la
codificación de la FCLV, salvo algunas disposiciones de su deporte y
tipificación de faltas y sanciones. Sin mayores consideraciones a las expuestas
en el punto anterior, esta federación en su artículo 5658 hace mención expresa
a la asignación del defensor de oficio en el trámite o etapa de apertura de
investigación, cuando el sujeto disciplinable no comparezca, estructura que
como se ha mencionado, está ligado a lo establecido en la ley disciplinaria del
deporte del año 1993.
58
Artículo 56. APERTURA DE LA INVESTIGACIÓN
La Comisióń Disciplinaria conocerá́ de oficio, o mediante queja, de las infracciones disciplinarias.
Conocidas las infracciones por la Comisióń Disciplinaria. Esta dispondrá́ de cinco (5) días para dictar la
providencia en la que se consignen los hechos u omisiones sobre lo que recaerá́ la investigacióń n y las
disposiciones del Código Disciplinario que se consideren infringidas. El auto se notificará personalmente
al presunto infractor dentro de los tres (3) días hábiles siguientes, con la advertencia de que no es
susceptible de recurso alguno. Liga, se fijará un aviso en lugar visible en la sede del organismo deportivo,
en donde se le prevendrá́ que si no se presenta dentro de los cinco (5) días siguientes a la respectiva
Comisióń n a recibir la notificacióń, se le designará un defensor de oficio. Vencido el termino señalado
en el inciso anterior, sin que el investigado compareciere, se le designará un defensor de oficio, con quien
se le adelantará el procedimiento. PARÁGRAFO: Las Comisiones Disciplinarias de los Clubes, Ligas,
Divisiones y Federaciones formará n listas de personas que puedan ser designadas defensores de oficio.
79
3.5 PROBLEMÁTICA DE LA FALTA DE DEFENSA TÉCNICA EN PROCESO
DISCIPLINARIO DEPORTIVO EN UN CASO CONCRETO
80
ligas deportivas y ostentando con decoro, un cargo directivo dentro de la
Federación Nacional de Voleibol.
De este caso se puede observar, en un acto que se enmarca del Ius Puniendi,
atendido por un privado con incidencia disciplinaria, nunca se le advirtió, nunca
81
se le previno por esta comisión, ni por las mismas normas federativas que, la
garantía al derecho de defensa es de garantía superior, y debía a toda
consideración, garantizarle no solo su derecho a la contradicción, sino
también, el derecho a estar asistido por un profesional del derecho que le
garantizara su defensa técnica.
Lo anterior permite entender lo esencial que resulta, que sean tuteladas las
garantías constitucionales y convencionalmente reconocidas al derecho de
defensa y estar debidamente asistido que fueron groseramente desconocida
por este tribunal privado, integrado incluso por abogados que por conocimiento
elemental debían conocer de garantías mínimas procesales que le asisten a
un sujeto con relación especial de sujeción a las normas deportivas. De igual
forma, se resalta que se constituyeron pruebas con vulneración a garantías
fundamentales, no se respetaron las reglas propias del juicio, se atentó contra
el derecho de defensa, no se contó con los mínimos de juicio de razonabilidad,
proporcionalidad de la sanción ni un análisis mínimo del grado de ilicitud ni
82
culpabilidad.
83
expone puntualmente la incidencia que esta determinación traería atentando
contra garantías superiores, que él cita, así:
De los anteriores hechos, se puede afirmar que los actos de los miembros del
órgano de administración de esta federación tienen dos puntos de análisis:
84
que independientemente de la posibilidad o no de designación, o facultad que
le asiste al disciplinado (postura de la Corte Constitucional), se debe garantizar
una defensa que tenga la suficiente, calidad, idoneidad y saber que le permita
atender la especificidad el proceso (postura de defensa técnica de la Corte
Suprema de Justicia).
85
deben ser en estricto cumplimiento de garantías, y sobre todo, que el conflicto
que puede derivarse en el choque de dos derechos, el que tienen ellos de
aplicar sus normas deportivas y estatutarias no pueden traspasar límites que
en un test de proporcionalidad no superaría, ante la negativa e impedimento
que el señor TLR soportó al impedírsele ejercer su rol de entrenador en
voleibol.
86
CONCLUSIONES
Un aspecto problemático que surge en esa relación que debe existir entre el
ordenamiento público y la lex sportiva, tiene que ver con la capacidad de
autorregulación y auto normarse los entes deportivos en al ámbito de su
87
autonomía privada; sin embargo, se encuentra que en el punto de efectivizar
en los procedimientos disciplinarios deportivos, la garantía de defensa, más
allá de una simple designación por el disciplinable de un abogado de
confianza, la legislación deportiva desde sus ámbitos internacionales se ha
quedado corta a la hora de avanzar en realizar juicios más justos, en igual de
armas, con mejor desarrollo de los principios del debido proceso y el derecho
de defensa que optimice esa garantía para aquel que se ve inmerso en un
sistema de juzgamiento, atendiendo que de la misma naturaleza tan
especializada de los tribunales deportivos o comisiones nace la misma
necesidad de contar con defensas de igual dimensión en lo que se denominan
defensas técnicas o especializadas.
A pesar que el tribunal máximo del deporte mundial TAS fue concebido como
ese ideario de última instancia especializada para resolver las distintas
problemáticas que nacen a diario en el deporte, con abogados (árbitros) de las
más altas calidades y conocedores del derecho deportivo, no se logra
encontrar que esa misma visión se extendiera a la garantía de defensa técnica
en un concepto mucho más amplio que el de la simple escogencia de un
profesional del derecho (disposición R30 del reglamento de procedimiento del
TAS) de confianza del deportista, entrenador, dirigente o de la organización
deportiva, se debería garantizar la asistencia de una lista de defensores
especializados que se estructura un organismo independiente al TAS, con la
libertad de quien acude al procedimiento en poder contratarlo directamente o
bajo un derecho de amparo y de manera oficiosa sobre ese mismo listado,
dejando la salvedad que en todo caso, la parte que no decida acogerse a esa
lista, entienda la dimensión y consecuencia de un inadecuado ejercicio técnico
defensivo de cara al procedimiento y asunto que se piensa surtir.
88
La Ley 49 de 1993 surgió como ese marco legal para la aplicación del régimen
disciplinario del deporte. Una ley de hace más de aproximadamente 30 años,
que atendió el querer del legislador de establecer unos mínimos parámetros
que debían ceñirse los distintos organismos deportivos del país al momento
de estructurar y adecuar sus códigos disciplinarios. En esta disposición se
contempló la posibilidad de la designación de defensor de oficio de un
disciplinable que no asiste al trámite disciplinario de un listado que deben
conformar los distintos entes; sin embargo, en la práctica ese listado no es
posible comprobarlo ni menos verificar si los abogados que componen esa
defensoría cuentan con la experticia, los saberes, la capacidad defensiva
como un ingrediente de la estrategia de defensa, bajo un saber especializado.
Tampoco se logra evidenciar si en los trámites esa garantía se respeta y por
qué no se hace extensible para aquellos casos donde no se cuente con
recursos económicos o se intente comparecer a una acción disciplinaria sin
conocimientos como el caso del ex dirigente deportivo que se relacionó líneas
arriba.
89
2084 de 2021, refuerza la necesidad y problemática que se expuso en este
trabajo para entender que no solo debe ser limitada a los temas del dopaje, sino
a todo asunto delproceso disciplinario deportivo en la mirada amplia de una
defensa técnica oespecializada.
90
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OTROS