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Procesos- Declarativos
PROCESOS DECLARATIVOS.
Verbales
Verbales sumarios
Declarativos especiales:
- Divisorios
- Deslinde y amojonamiento
- Expropiación
- Monitorio
Los declarativos por oposición a los ejecutivos, están afectados de incertidumbre,
para ponerle fin a esa incertidumbre es menester acudir a los estrados judiciales,
con el propósito de que el juez previo conocimiento de los hechos sometidos a su
consideración y con base en lo que se hubiere probado, declarará a favor de quien
corresponde el derecho en disputa.
ESTRUCTURA DEL PROCESO DECLARATIVO CGP (verbal: recoge ordinario,
abreviado y verbal mayor-menor cuantía)
- Presentación de la demanda
- El juez califica la demanda
Admite: cumple con todos los requisitos formales, ordena la notificación
al demandado.
Inadmite: no aportar la constancia de la audiencia extrajudicial en
derecho. No cumple con los requisitos formales del art. 82. 5 días para
subsanar so pena de rechazo posterior.
Rechaza: falta de jurisdicción, falta de competencia y estar sujeto a un
término de caducidad.
- Notificación al demandado: surge el término de traslado que es de 20
días (el término de traslado en el ejecutivo son 10 días).
Derecho de defensa
Contesta la demanda
Formula excepciones de merito
Formula excepciones previas (escrito separado a la contestación de la
demanda)
- Si el demandado formula excepciones de mérito, de las excepciones de
mérito le van a correr traslado al demandante por el término de 5 días
(art. 370 CGP) y ese traslado tiene el propósito de que el demandante,
para materializar su contrarréplica, pida pruebas (oportunidad adicional)
con la finalidad de desvirtuar los hechos en que se basan las excepciones
de mérito postuladas por el demandado.
En el proceso ejecutivo, cuando el demandado excepciona también le corre
traslado al demandante, pero por auto. En cambio, en el proceso declarativo le
corre traslado al demandante por fijación en lista (art. 110 CGP) ir al juzgado y
ver la cartelera.
Formular demanda en reconvención: esta demanda también la califica el
juez, si la admite le ordena la notificación al demandado en reconvención
(demandante inicial), por estado. Se le va a correr traslado por el mismo
término, 20 días. Y puede hacer uso de las mismas opciones que pudo
haber hecho uso el demandado inicial.
Vencido el término de traslado al demandante de las excepciones que hubiere
planteado el demandado, es donde empieza a vislumbrarse la oralidad_
- Audiencia inicial del art. 372
Conciliación judicial
Saneamiento del proceso – control de legalidad
Fijación de los hechos del litigio: el juez contrasta lo dicho por el
demandante en su libelo con lo expresado por el demandado en su escrito
y verifica en que hechos están de acuerdos y mantienen discrepancias,
con la finalidad de que si coinciden en hechos, susceptibles de prueba de
confesión, no se requerirán de otras pruebas para acreditarlos. Y frente a
los que mantienen discrepancias, si decretaran pruebas.
Objeto del litigio: el juez debe identificar con nitidez cuales son las
pretensiones por parte del actor que se están reclamando, para evitar en
el futuro que resulten incongruencias.
Decisión de excepciones previas que requieran de practica distinta a la
documental
Absolver los interrogatorios de parte: de forma exhaustiva siempre y en
todos los casos.
Decreto de practica de las demás pruebas
- Audiencia de instrucción y juzgamiento del art. 373
Practica de las demás pruebas que fueron decretadas en la audiencia
inicial
Alegatos de conclusión
Sentencia
Lo anterior no significa que el juez siempre y en todos los casos quede atado a esa
estructura porque podría en vez de escindir el trámite en audiencia inicial y en
audiencia de instrucción y juzgamiento, aprovechar y de una vez resolver todo.
El juez podría hacer eso art. 278 el juez deberá dictar sentencia anticipada
cuando no haya prueba distinta de las documentales a practicar.
Las excepciones mixtas desaparecen con el código general del proceso y se
convierten en excepciones de mérito.
Fundamentación, supuesto jurídico, es diferente a motivación, supuesto
argumentativo.
#1. Lit. a. medidas cautelares que proceden en los procesos cuando la demanda
versa sobre dominio u otro derecho real principal como consecuencia de una
pretensión directa o en subsidio de otra, o sobre una universalidad de bienes.
Regla mnemotécnica como consecuencia del fallo de la sentencia que se profiera
¿se afectará o no el derecho de dominio u otro derecho real sobre los bienes
envueltos en la contienda? Si la respuesta era sí, procedía la inscripción de la
demanda. Si la respuesta era no, entonces no procede.
Ejemplo:
Una persona X en su condición de vendedora, celebra un contrato de compraventa
con otra persona Y en su calidad de compradora, respecto de un bien inmueble
(tienen que ser bienes sujetos a registro para que proceda la inscripción de la
demanda). En ese contrato de compraventa, como versó sobre un inmueble y
teniendo en cuenta el régimen que se adoptó en Colombia, la escritura pública de
compraventa es simplemente el título, se requiere la inscripción para que opere el
modo. Y compró el bien y con su escritura pública se fue a registrarla. Luego hoy
en día Y figura como propietario del bien. X vendedor promueve un proceso en
contra de la demandada Y para que se declare que el contrato de compraventa
entre ellos celebrado está viciado de nulidad o se declare resuelto o rescisión por
lesión enorme. En cualquiera de esos casos si llega a prosperar la pretensión del
demandante ¿se va a afectar el derecho de dominio sobre el bien? La consecuencia
de que declare un contrato nulo o resuelva mutación del dominio nulo:
nunca hubiera existido, resuelto: volver a su estado inicial si hay afectación del
dominio.
Y que sucede cuando la demandada aparentemente, en primera vista, no versa
sobre un derecho de dominio o principal mirar con lupa cada detalle si puede
ser afectado.
Ejemplo:
Un señor X que murió, tenía apartamentos, carros, dinero, casas, obras de arte.
Como se murió hay que tramitar el proceso de sucesión (desciende, asciende y se
extiende). X no dejó hijos, no tenía padres vivos, pero tenía una hermana Y, en
principio Y no habría heredado pero a falta de herederos con mejor derecho, se
tramita la sucesión y esos bienes que dejó el causante X se le adjudican a Y.
Un señor Z casado con A y tiene un hijo llamado B. pero el verdadero padre de B
no es Z sino X.
B busca un abogado y debe formular las pretensiones:
- Debe impugnar la paternidad – impugnación de la paternidad –
Hechos – pruebas: convencimiento al juez en efecto Z no es el padre de B
- Declaración de filiación extramatrimonial
- Art. 28 #7: de modo privativo al juez del lugar donde estén ubicados los
bienes.
En caso de bienes muebles lugar del domicilio del demandado
¿Medida cautelar que procede? Es de oficio y procede la inscripción de la demanda.
Art. 592
¿Qué pasa si versa sobre bienes mueble? Secuestro autónomo.
Legitimación
- Por activa:
1. El poseedor: quien se dice ser prescribiente del bien.
Legitimación extraordinaria:
2. Los acreedores del poseedor, cuando el poseedor es renuente a promover la
pertenencia, están legitimados: art. 375 CGP #2. Es extraordinaria porque
los acreedores no hacen parte de la relación jurídico sustancial que discute.
Un derecho propio (dx de crédito) los legitima para hacer valer un derecho
ajeno (poseedor). No son pretensiones para sí mismas. Que declaren dueño
por usucapión a su deudor.
En ese evento (aún no está dilucidado) ¿Qué carácter adopta el poseedor deudor?
Litisconsorte ¿necesario o cuasi necesario?
Cuasi necesario: no es indispensable la presencia del deudor poseedor, ni para
iniciarla demanda, pero tampoco para resolver de fondo el asunto. Pero la
sentencia que se dicte le irrogará efectos porque: lo declara dueño o no lo declara
dueño. Una postura.
Necesario: una cosa es que haya legitimación para promover la demanda y otra es
que se pueda adelantar todo el proceso a espaldas del poseedor. (Hernández).
No hay discusión en el sentido de que los acreedores pueden promover la
demanda, pero las pretensiones formuladas no son para sí mismos sino para un
sujeto, que es su deudor, no parece razonable que se dicte una sentencia que lo
declara o no lo declara, sobretodo porque si lo declara dueño por usucapión se
podría decir en ultimas no se conculco su derecho; pero y si no lo declara,
podríamos argumentar como es un litisconsorcio cuasi necesario, ese señor no
podría promover el proceso porque hubo una sentencia con autoridad de cosa
juzgada que dijo que no reunía las condiciones necesarias, pero, ese señor nunca
estuvo vinculado al proceso?
Es litisconsorcio en qué sentido los acreedores promueven la demanda pero en
la demanda solicitan que se integre el contradictorio por activa con su deudor
poseedor, de tal suerte que el juez, si estima que es viable, admite la demanda y
ordena notificar al deudor poseedor para que también promueva la demanda, lo
Cuando el bien esté gravado con hipoteca o prenda deberá citarse también al
acreedor hipotecario o prendario. (Nos dejó en ascuas) (Por qué tenía que decir
eso) en el enunciado anterior quedaba claro que no había que citarlos, había que
demandarlos, no es claro.
En ultimas ¿demandar o citar al tercero acreedor hipotecario? ¿Para qué lo
citamos?
Si el demandante está interesado en que se extinga el gravamen hipotecario, verbi
gratia, porque está prescrita, resulta razonable no citarlo, demandarlo. Si no está
prescrita ¿entonces? Norma infortunada.
De la sola lectura del art. 375 podemos colegir 3 hipótesis:
1. Derechos reales principales
2. Derechos reales demandarlos
3. Citar a terceros acreedores hipotecarios o prendarios
Deberá citarse (expedir un auto en el que el juez ordena informarle de la
existencia del proceso) para hacer más explícita la causa. No dice notificar, dice
citar, entonces como no tiene que notificarlo, este no tiene que contestar ninguna
demanda, puede concurrir o puede no concurrir, y no habría lugar a ninguna
sanción, no tendrá ningún efecto.
Algo claro: debemos demandar a los titulares de derechos reales principales y a
los titulares de derechos reales accesorios. (Penúltima frase).
Cuando el inmueble haga parte de otro de mayor extensión deberá acompañarse
el certificado que corresponda a este. Eso lo incluyo expresamente el código
general del proceso, anteriormente tuvo un desarrollo por vía jurisprudencial
por la realidad social.
El CGP consigno legalmente.
El art. 375 muy minucioso, muy casuístico. No es que sea inquisitivo, es para
garantizar la verdadera publicidad.
Articulo 375 numeral 6 inciso segundo 1, deber de informar las entidades
mencionadas en este aparte, más no de notificar porque las entidades no acuden
al proceso en calidad de partes. Si al juez se le llegara a pasar por alto, no pueden
invocar nulidad del articulo 133 numeral octavo2 porque solo se debe informar.
2 Artículo 133. Causales de nulidad. El proceso es nulo, en todo o en parte, solamente en los siguientes casos:
Estas entidades no tienen que ser citadas como partes, solo se les informa para
que concurran o no concurran al proceso. Sin embargo sino son informadas, se
presentaría una irregularidad y dichas irregularidades se subsanan por medio de
recursos pero no constituyen nulidades.
De cualquier forma, dice el artículo 375 en el numeral decimo inciso segundo 3 si
dice que en ningún caso entonces para que se les informa. Siguiendo con la
estructura del proceso de declaración de pertenencia, tenemos presente que en un
proceso declarativo porque este es declarativo, tiene una fase de oralidad y esta
fase de oralidad se basa en el artículo 372 y que culminara con el auto del juez
que decreta las pruebas y posterior a ello en la audiencia del 373 las practicara.
Pero hay unos asuntos en este proceso en los que la práctica de pruebas que es
ineludible y habla de la inspección judicial del bien objeto de la pertenencia
que debe realizarse antes de que se convoque a la audiencia de instrucción y
juzgamiento, entonces el juez decreta la práctica de la prueba, la práctica y una
vez practicada ahí si decretara la audiencia de instrucción de juzgamiento.
Esto debido a que la práctica de la prueba implica que debe desplazarse ya que
debe ser ese juez y no otro, el que deba desplazarse al lugar donde se encuentra
el bien para practicar la inspección judicial y Hernández de nuevo se refiere a las
nulidades, dice que el CGP estableció, haciendo recopilación de jurisprudencia
sobre este tema en el hecho de que configura una nulidad no haberse practicado
una prueba que de acuerdo con la ley sea obligatoria.
Cuando no se practica una prueba que tenga la aptitud para demostrar por si sola
el hecho de discusión se genera una causal de nulidad del artículo 133 numeral 7. 4
Entonces:
1. La prueba debe practicarse ineludiblemente so pena de nulidad.
2. La debe practicar el juez.
8. Cuando no se practica en legal forma la notificación del auto admisorio de la demanda a personas
determinadas, o el emplazamiento de las demás personas aunque sean indeterminadas, que deban ser citadas
como partes, o de aquellas que deban suceder en el proceso a cualquiera de las partes, cuando la ley así lo
ordena, o no se cita en debida forma al ministerio público o a cualquier otra persona o entidad que de acuerdo
con la ley debió ser citado.
Cuando en el curso del proceso se advierta que se ha dejado de notificar una providencia distinta del auto
admisorio de la demanda o del mandamiento de pago, el defecto se corregirá practicando la notificación
omitida, pero será nula la actuación posterior que dependa de dicha providencia, salvo que se haya saneado
en la forma establecida en este código.
3 En ningún caso, las sentencias de declaración de pertenencia serán oponibles al instituto colombiano de
desarrollo rural (incoder) respecto de los procesos de su competencia
4
7. Cuando la sentencia se profiera por un juez distinto del que escuchó los alegatos de conclusión o la
sustentación del recurso de apelación.
Por ello, la competencia en estos procesos es del juez del lugar en donde se ubican
los bienes porque si se pudiera practicar una pertenencia en un lugar distinto
entonces la práctica de la inspección judicial no se podría realizar.
Ahora, esta estructura entre audiencia inicial y de instrucción de juzgamiento no
siempre se cumple y es que siempre tiene que cumplirse.
El juez evacúa la audiencia inicial y al terminarla, decreta las pruebas y dice que
se va a llevar a cabo la inspección judicial, por ejemplo el 1 de abril de 2016 a las
ocho de la mañana y en ese mismo auto para materializar la regla técnica de la
celeridad y economía procesal de una vez conmina a las partes para que en esa
audiencia lleven a sus testigos y lleven los medios de prueba que pretenden hacer
valer.
Llega el juez se desplaza al lugar donde se realiza la inspección judicial, pero
practicada esa prueba puede y deberá continuar con las otras pruebas, pregunta
por los testigos, practica otras pruebas, alegatos de conclusión y sentencia.
Pero puede haber jueces que no hagan esto, porque sencillamente se le fue todo
el día haciendo eso y termina la diligencia muy tarde, entonces fija fecha y hora en
el juzgado para terminar lo que queda del proceso.
Esto lo consagra el código general del proceso en el artículo 372 numeral decimo
inciso segundo5 y el parágrafo.
Conocemos la estructura general de un proceso y la mayoría de las veces se
realizará respetándola, pero también es posible que la mayoría de veces el juez
altere ese orden, a veces se puede practicar todo lo ateniente al proceso en la
misma inspección judicial.
ARTICULO 375:
Para entender lo que dice el artículo 375 parágrafo primero 6, debemos
contextualizarnos.
En Colombia antes de la ley 120 de 1928 no había acción para lograr la
declaratoria de pertenencia, entonces había multiplicidad de personas que tenían
5 en los procesos en que sea obligatorio practicar inspección judicial, el juez deberá fijar fecha y hora para
practicarla antes de la audiencia de instrucción y juzgamiento.
Parágrafo. Cuando se advierta que la práctica de pruebas es posible y conveniente en la audiencia inicial, el
juez de oficio o a petición de parte, decretará las pruebas en el auto que fija fecha y hora para ella, con el fin
de agotar también el objeto de la audiencia de instrucción y juzgamiento de que trata el artículo 373. En este
evento, en esa única audiencia se proferirá la sentencia, de conformidad con las reglas previstas en el
numeral 5 del referido artículo 373.
6 parágrafo 1o. Cuando la prescripción adquisitiva se alegue por vía de excepción, el demandado deberá dar
cumplimiento a lo dispuesto en los numerales 5, 6 y 7. Si el demandado no aporta con la contestación de la
demanda el certificado del registrador o si pasados treinta (30) días desde el vencimiento del término de
traslado de la demanda no ha cumplido con lo dispuesto en los numerales 6 y 7, el proceso seguirá su curso,
pero en la sentencia no podrá declararse la pertenencia
muchos bienes respecto de los cuales tenían posesión de antaño pero no tenían
acceso al crédito porque no podían garantizar mediante hipoteca, porque el banco
les decía que les prestaba a cambio de hipoteca sobre una finca pero no podían
porque tenían la pertenencia pero no el dominio.
No existía posibilidad de iniciar proceso de declaración de pertenencia por
usucapión, solo por vía de excepción y se debía esperar para que el propietario
del bien ejerciera la acción reivindicatoria y el demandado se oponía e invocaba la
pertenencia.
El doctor Cangrejo, establecía que se abría la posibilidad pudiera promover el
proceso de declaración de pertenencia. Él decía que se podía promover por parte
del acreedor la declaración de pertenencia mucho antes de dicha ley, pero no lo
recoge la mayoría de la doctrina.
Después de esto para que nadie perdiera, se expidió la ley 120, y en virtud de
dicha ley, los poseedores si podían iniciar proceso de declaración de pertenencia
para que se le reconociera al mismo.
Después de esto se produjo la ley 791 de 2002 pero antes de ello, entre 1928 y
2002, la declaración solo se podía hacer por vía de acción, entonces eso traía
las siguientes implicaciones:
Un señor A en su condición de poseedor quería la pertenencia, entonces promovía
el proceso;
O la otra opción era que el propietario del bien en ejercicio de acción
reivindicatoria iniciara un proceso para que se le restituyeran la posesión y el
demandado, formulaba demanda de reconvención y en ella solicitaba la
declaración de pertenencia. Debía hacerlo porque no lo iban a declarar dueño de la
usucapión por vía de acción;
Tercera hipótesis, es que el señor poseedor al que el propietario demandaba,
estaba cómodo con su posición de poseedor entonces cuando lo demandaba el
propietario en virtud de la acción reivindicatoria, el poseedor invocaba la excepción
de prescripción extintiva y argumentaba y probaba que al demandante se le había
extinguido su derecho, entonces la sentencia en este caso negaba las pretensiones
del demandante y al demandado no lo declaraban dueño al no promover la acción.
Solo dueño por vía de acción no excepción.
Después de la ley 791 de 2002 se estableció que la prescripción adquisitiva o
extintiva puede alegarse por vía de acción o de excepción y gracias a esta:
- Si el señor A se interesa en que lo declaren dueño, por vía de acción
promueve el proceso de declaración de pertenencia.
- Si al señor A lo demanda el propietario B por acción reivindicatoria entonces
el demandado si bien puede formular demanda de reconvención y por vía de
acción puede formular prescripción adquisitiva.
- Al demandado poseedor no le interesa cambiar su calidad de poseedor
porque está cómodo, entonces ante la demanda del propietario se limita a
7 articulo 2513. <necesidad de alegar la prescripcion>. El que quiera aprovecharse de la prescripción debe
alegarla; el juez no puede declararla de oficio.
<inciso adicionado por el artículo 2 de la ley 791 de 2002. El nuevo texto es el siguiente:> la prescripción
tanto la adquisitiva como la extintiva, podrá invocarse por vía de acción o por vía de excepción, por el propio
prescribiente, o por sus acreedores o cualquiera otra persona que tenga interés en que sea declarada,
inclusive habiendo aquel renunciado a ella.
8 articulo 777. <mera tenencia frente a la posesion>. El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en
posesión.
9 parágrafo 1o. Cuando la prescripción adquisitiva se alegue por vía de excepción, el demandado deberá dar
cumplimiento a lo dispuesto en los numerales 5, 6 y 7. Si el demandado no aporta con la contestación de la
demanda el certificado del registrador o si pasados treinta (30) días desde el vencimiento del término de
traslado de la demanda no ha cumplido con lo dispuesto en los numerales 6 y 7, el proceso seguirá su curso,
pero en la sentencia no podrá declararse la pertenencia.
10 inscrita la demanda y aportadas las fotografías por el demandante, el juez ordenará la inclusión del
contenido de la valla o del aviso en el registro nacional de procesos de pertenencia que llevará el consejo
superior de la judicatura, por el término de un (1) mes, dentro del cual podrán contestar la demanda las
personas emplazadas; quienes concurran después tomarán el proceso en el estado en que se encuentre.
Tenemos un predio poseído por José, y otro en el que figura como titular del
derecho de dominio Ana.
- José promueve su proceso verbal de declaración de pertenencia en contra de Ana
como determinada y además contra los indeterminados. Pero por lo expresado en
el artículo 2488 del código civil13 Ana le debe dinero a otro señor que se llama Luis
entonces, este inicia un proceso ejecutivo contra Ana y en este ejecutivo embarga
el predio.
La cuestión es que ¿pasa con el proceso de declaración de pertenencia si el bien
esta embargado por el proceso ejecutivo de Luis?
Cuando el juez dicta sentencia que declara dueña, ¿se enajena el bien según el
1521?
-NO, porque la persona hace valer el modo originario de adquirir el bien que se
llama prescripción por usucapión pero no hay enajenación. Si es así ya no se sitúa
en la hipótesis del 1521. Solo es ilícita la enajenación de los tres numerales en
este artículo establecidos.
En un embargo de bien no sujeto a registro se debe practicar el secuestro para
materializar la cautela. Si el bien se enajena hay objeto ilícito, pero en el supuesto
anterior no, porque José solo quiere mostrar su derecho, lo que le pase Ana no le
afecta a él.
De ser así, todos los que estén ante proceso de pertenencia le pedirían a otro que
le inicie un proceso ejecutivo para que se le embargue el bien y así frustrar la
petición del legítimo poseedor.
11 articulo 2518. <prescripcion adquisitiva>. Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales,
raíces o muebles, que están en el comercio humano, y se han poseído con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados.
12 articulo 1521. <enajenaciones con objeto ilicito>. Hay un objeto ilícito en la enajenación:
3o.) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
ello.
13 articulo 2488. <persecución universal de bienes>. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presente o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables designados en el artículo 1677.
14 articulo 757. <posesion de bienes herenciales>. <apartes tachados derogados por el literal c) del
artículo 626 de la ley 1564 de 2012. Rige a partir del 1o. De enero de 2014. En los términos del numeral 6)
del artículo 627> en el momento de deferirse la herencia la posesión de ella se confiere por ministerio de la
ley al heredero; pero esta posesión legal no lo habilita para disponer en manera alguna de un inmueble
-Si se muere Joaquín y era el propietario del bien, dicho bien formaría parte de la
sucesión en cabeza de sus dos hijos A y B y ellos en su condición de herederos
repartirán 50% y 50%. Pero si B logra demostrar que el venía siendo poseedor del
bien desde antes del fallecimiento del papa, entonces se va a oponer que en la
posesión se le adjudique a su hermano A el 50% del bien porque B era el poseedor
material.
A alegaría que era poseedor y si pero solo legal, la que permite usucapir es la
material que recae en cabeza de B.
Puede que B no haya iniciado el proceso de pertenencia con su padre en vida
porque quería evitar el conflicto familiar.
SUMA DE POSESIONES. (SEGUNDA OBSERVACION)
Supongamos que Joaquín el fallecido no era propietario sino poseedor, llevaba
poseyendo el bien 7 años y fallece. Entonces su hijo B si sigue con la posesión de
su padre espera tres años más y las suma para demandar la declaración de
pertenencia.
Incluso puede ser que se le venda la posesión de Joaquín a B pero no es
suficiente, entonces B sigue poseyendo, suma la posesión e inicia el proceso.
Venta de la posesión: antes por escritura pública, pero ahora varia el criterio: se
concluyó que si la posesión es un hecho (que es lo que generalmente se sostiene,
porque en bienes se dice que es un derecho real imperfecto) pero después de una
sentencia del 2005 se determina que la venta puede hacerse por cualquier medio.
INTERVERSIÓN DEL TITULO (TERCERA OBSERVACION) la situación en la
que el tenedor muda su condición en calidad de poseedor)
COPOSESION (CUARTA OBSERVACION)
Lo precisaremos la próxima clase pero bajo el régimen del código civil, parte de la
base de que dos o más personas vienen poseyendo un bien y están legitimadas
para promover la demanda.
-Si una pareja posee un bien y ambos con su esfuerzo se comportan como señores
y dueños del bien, promueven la demanda y lo que se verá será la coposesión de
un mismo bien en dos personas.
Esto es diferente a la siguiente situación: una pareja de esposos, pero la señora
dice ser la poseedora y promueve el proceso de declaración de pertenencia (en el
régimen del código civil), ella misma o sus testigos afirman en la demanda que
todo el tiempo la posesión la han ejercido la señora y su esposo. Entonces lo que
hay es una coposesión pero formulo mal la demanda, porque la inició reclamando
para sí misma exclusivamente. Si de las pruebas emerge el hecho que acaba de
decir no se puede satisfacer la pretensión porque no hay legitimación en causa ya
que no puede demandar para sí sola en su condición de coposeedores.
Sería un litisconsorcio necesario por activa, porque si los dos han venido
ejerciendo posesión no se puede declarar la pertenencia de uno solo. Esto sucede
por mala asesoría jurídica, porque hay disputa o porque la persona si quería
pedirla para sí sola.
Pero si la posesión se ejercía con otra persona no se puede pedir la pertenencia
para sí solo.
UNA COSA ES SUMA DE POSESIONES Y OTRA ES COPOSESION.
En uno la señora suma a su posesión la de su esposo y en la otra ambos han
ejercido actos de señor y dueño. En la coposesión quien demanda una pretensión
para sí mismo, esa pretensión no procederá.
PROCESO DE DECLARACION DE PERTENCIA DE BIENES RURALES Y
URBANOS DE PEQUEÑA ENTIDAD ECONOMICA Y DE SANEAMIENTO DE LA
FALSA TRADICIÓN.
Le da al juez muchos más poderes que los que puede otorgar el CGP.
Art. 374 CGP: este artículo corresponde a su literalidad a lo que preveía el art.
406 del CPC.
Nicolás celebra un contrato con Gabriel, y luego aquel aduce que este incumplió,
ejemplo no pagó el saldo del precio, etc.:
a. Juez competente:
La novedad de este proceso está en los supuestos del art. 374 que recoge lo
mismo que decía el art. 406 del CPC.
Una opción, que Nicolás se vaya al marco de otro proceso y reclame como
pretensión principal el pago de perjuicios Gabriel excepcionará cosa juzgada.
El demandado puede acogerse a esta opción siempre y cuando hubiere habido ese
pacto accesorio al contrato de compraventa.
El otro pacto accesorio a la compraventa que prevé el inciso 2do del art. 374 del
CGP y que es desarrollo en lo dispuesto en el art. 1944 del CC es el del PACTO DE
MEJOR COMPRADOR O DE ADICIÓN DE DÍA A DÍA.
“La misma declaración se hará en el caso del art 1944 del citado código cuando el
comprador o la persona a quien este hubiere enajenado la cosa, se allane a
Ley 820/03 también eliminó la consulta para los procesos de restitución de bien
inmueble arrendado.
La consulta se sigue manteniendo cuando se demanda al Estado (como particular),
la sentencia resulta adversa al Estado y no se apela.
La ley 794/03 eliminó el efecto protector de la consulta: no podía hacerse más
gravosa la situación de la parte en cuyo beneficio se surte la consulta.
Nulidades procesales 133 #2 cuando se pretermite íntegramente la respectiva
instancia cuando debiendo surtirse la consulta, no se tramita.
4. Las obligaciones que surgen de los contratos de arrendamiento que se
celebren después de la entrada en vigencia de esta ley serán solidarias, gran
beneficio para el acreedor, antes tenía que demandar a todas las personas
cotitulares de derecho de la relación jurídico sustancial que se sostenía, la
integración del contradictorio demoraba el proceso, ahora queda a discreción
del arrendador a quien demanda, por ser la obligación solidaria; la sentencia
que allí se dicte irrogará sus efectos incluso a quienes no fueron
demandados.
5. El demandante puede solicitar que se practique una inspección judicial al
bien objeto de la restitución con el fin de verificar en desarrollo de la
inspección, que esa bien se encuentra en una cualquiera de estas
situaciones:
a. Abandonado
b. Desocupado
c. Sufriendo grave deterioro físico
d. Puede llegar a sufrir grave deterioro físico (un tanto subjetivo)
Si se verifica una cualquiera de esas circunstancias entonces en desarrollo de esa
inspección se le solicita al funcionario que practico la diligencia que decrete el
secuestro de bienes, y secuestrado el bien se pide la restitución provisional
(gran ventaja). La restitución provisional queda sujeta a las resultas del proceso si
al dictar sentencia se ordena la restitución del bien, esa restitución provisional se
torna definitiva, pero si no prosperan las pretensiones del actor tendrá que
devolverle al demandado la tenencia de ese inmueble.
Pago por consignación de los cánones de arrendamiento
Cuando el arrendador incurre en mora, cuando se rehúsa a recibir el pago, mora
creditoris, se sustrae del cumplimiento de su obligación en el sentido de recibir el
pago de la renta. Esto sucede, la mayoría de las veces, porque quiere hacer
incurrir a su arrendatario en mora, artificial, para con base en ella promover luego
el proceso de restitución de mueble arrendado. Para evitar que el arrendatario sea
víctima de esas maniobras inadecuadas el arrendador, el ordenamiento jurídico
colombiano a previsto que en estos eventos el arrendatario puede efectuar un
pago por consignación, de esa manera soluciona la obligación a su cargo y enerva
1 mayo de 1994
El 30 de abril de 1995. Si el contrato de renueva viene el incremento. Así
sucesivamente.
30 de abril de 2015, el canon de arrendamiento era de 6 millones de pesos. El 1
mayo de 2015 quedó en 8 millones de pesos.
Y el arrendatario pagó hasta diciembre de 2015, debe enero, febrero y marzo de
2016.
Se presenta la demanda el 14 de marzo de 2016.
12 meses anteriores ABRIL.
Marzo y abril de 2015 X 6 millones
Mayo, junio, julio, agosto, septiembre, octubre, noviembre, diciembre, enero,
febrero de 2015 X 8 millones
12 + 80 = 92 millones -140 SMLMV juez civil municipal
Con el CPC término era indefinido era por un año (no 12 meses)
Se firmó el contrato de arrendamiento el 31 de diciembre de 2015, el arrendatario
debe enero, febrero y marzo de 2016.el valor de la renta es de 8 millones.
Dos opciones:
- 8 millones X los meses que debe, solo han pasado 3 meses: 24 millones
(mínima cuantía)
- 12 meses anteriores 8 millones X 12 meses anteriores: 96 millones
(menor cuantía)
12 meses referente objetivo
Problemas conflictos de competencia lo que dice el superior funcional se
acata, si están dentro del mismo circuito.
Anexos de la demanda: a la demanda hay que acompañar la prueba del
contrato si se tiene por escrito, si no se tiene por escrito el interrogatorio de parte
tenido como prueba anticipada o 2 declaraciones.
El contrato de arrendamiento no es solemne, es consensual. El problema es que
cuando se va a presentar la demanda en el marco de este proceso, ese contrato
que puede ser verbal y es plenamente valido, tendremos que acudir a:
1. Interrogatorio de parte prueba anticipada o extraprocesal
2. Dos declaraciones extrajuicio
Para efectos de la demanda prueba de la existencia del contrato ineludible
2. Le alquilamos a una persona una finca o casa campestre con una destinación
familiar, y esa persona montó un burdel y como resultado de eso
pensábamos vender la finca y nadie la compra porque se desvalorizó.
Si así fuere se sigue la regla general del 206 estimar razonadamente y bajo
juramento el monto de los perjuicios que reclamamos.
El juez admite, rechaza o inadmite la demanda. Si la admite, dispone su
notificación al demandado, el término de traslado es de 20 días. Cuando la causal
invocada para demandar la restitución se circunscribe al no pago de la rente el
proceso será de única instancia (un juez del circuito puede tramitar un proceso de
única instancia).
Cuando el demandado concurre al proceso:
Dentro del proceso el demandado va a ejercer su derecho de defensa, pero no
tiene la absoluta libertad de medios que tienen en otros procesos el demandado, el
art. 384 restringe algunas actitudes que puedan ventilarse en ese asunto.
Son inadmisibles Art. 384 #6:
- Demanda de reconvención
- La intervención excluyente
- Coadyuvancia
- Acumulación de procesos
El demandado si puede formular excepciones previas y de méritos, contestar la
demanda, allanarse, tachar de falsos documentos (no son veraces). Pero para que
el demandado pueda ejercer alguna de las anteriores excepciones el CPC y el CGP
lo repite, le exigen que tenga que consignar las sumas de dinero que a juicio del
demandante le está adeudando. Para poder ser oído dentro de este proceso y
poder materializar su derecho de defensa debe consignar las sumas de dinero que
dice el demandante que le está adeudando y seguir todos los meses restantes
consignando el canon de arrendamiento mientras el bien permanezca en su poder,
las opciones son varias art. 384 #4 inc. 2do.
“este no será oído en el proceso sino”:
- Primera opción: hasta tanto demuestre que ha consignado a órdenes del
juzgado el valor total que, de acuerdo con la prueba allegada con la
demanda, tienen los cánones y los demás conceptos adeudados
El demandado debe consignar que el demandante dice que le adeuda,
manifestación indefinida.
Si el demandado resulta que si ha pagado ¿Qué va a hacer? Aportará los recibos.
Puede suceder que el demandado haya pagado pero no tiene los recibos de pago
¿Qué hacer? Toca consignar la suma para ser oídos, no significa que al consignar
estemos reconociendo que debemos, no, le vamos a decir al juez consignamos
Hasta antes de que entrara a regir el art. 382 del CGP, el CPC preveía que se
tramitaba mediante proceso abreviado la impugnación de actos de asambleas,
juntas directivas o de socios de sociedades civiles o comerciales, pero no se podía
ventilar por la cuerda del abreviado la impugnación de actos emitidos por
corporaciones, asociaciones y fundaciones. Por la cuerda del abreviado se
tramitaban única y específicamente los asuntos que enlistaba el art. 408 CPC.
Entonces había quedado por fuera lo que sucedía cuando quien emitía el acto
objeto de impugnación no era una sociedad civil o comercial, era una corporación,
asociación o fundación; cuando eso sucedía no es que los actos fueran
inimpugnables, claro que sí, solo que no era por el trámite del abreviado, como el
legislador no había diseñado un trámite para el efecto por clausula general se
tramitaba por la vía del ordinario.
Lo anterior desapareció por dos razones:
1. El verbal subsumió al ordinario, abreviado, verbal menor/mayor cuantía
2. El art. 382 del CGP al disciplinar esta figura, hizo extensiva la posibilidad de
impugnar actos emitidos por cualquier ente. s
Juez competente:
En el pasado era una situación controversial, la gran mayoría de las personas y de
los jueces y abogados daban por sentado que el competente era el juez civil del
circuito por lo siguiente: el decreto 2273/89 que creo los jueces especializados en
asuntos de comercio, tenían el rango de jueces civiles del circuito. La idea era que
ellos fueran los competentes para tramitar este tipo de procesos, ¿pero qué
sucedía en los distritos donde no había jueces especializados en asuntos de
comercio? La gente asumía automáticamente que el competente era el juez civil
del circuito, era errado. El art. 4 decreto 2273/89 decía que en aquellos distritos
donde no hubiese jueces del circuito especializados en asuntos de comercio,
seguirían conociendo de los procesos los jueces que resultaran competentes de
acuerdo con la cuantía.
Si en el marco de este proceso las pretensiones eran declarativas, el competente
era el juez civil del circuito. Pero si también habían pretensiones de condena había
que mirar su cuantía si la pretensión de condena era de menor cuantía debía
ser competente el juez civil municipal.
Lo anterior es posible porque en este tipo de procesos se pueden acumular
además de las pretensiones puramente declarativas, también las pretensiones de
condena relacionadas con el pago de los perjuicios que el acto impugnado le haya
irrogado al actor.
El CGP con el fin evitar criterios interpretativos que generan inseguridad jurídica,
decidió atribuirle competencia de modo privativo, art. 20 #8, al juez civil del
circuito.
una oficina de registro, y una vez que ha operado ese modo y no hacen la entrega
material, el proceso que se debe promover es este.
Es al que se acude cuando el adquirente de un bien sujeto a registro no ha logrado
que su tradente se lo entregue.
Art. 378 CGP
Objeto: lograr el cumplimiento de la obligación en cabeza del tradente, la entrega
material.
Juez competente: juez civil municipal o del circuito dependiendo de la cuantía de
las pretensiones: cuánto vale el bien y si además de eso acumulamos pago de
perjuicios, se deben tener en cuenta esta circunstancia.
Fuero concurrente: Domicilio del demandado o cumplimiento de las obligaciones.
Este proceso casi siempre se instaura para lograr que un inmueble que fue
adquirido por escritura pública sea efectivamente entregado al adquirente ante la
falta de voluntad del tradente. Sucede que en las escrituras públicas se estipulan
clausulas el tradente ya le entregó el bien al adquirente a veces es cierto, en
otras situaciones a pesar de que eso dice la escritura pública, en realidad de
verdad, no se lo han entregado, esa circunstancia que no enerva la posibilidad de
que el adquirente acuda con éxito para iniciar este proceso. Deberá manifestar
bajo la gravedad de juramento que aunque en la escritura pública, titulo de
adquisición, dicen que ya le entregaron el bien, aún no ha sucedido.
Si el demandado guarda silencio trae consigo que le expidan una providencia
adversa sentencia que ordena la entrega y si se había acumulado perjuicios, lo
condenaran a pagar perjuicios.
A este proceso, teniendo en cuenta las dificultades que tenían los arrendadores
con dificultad de obtener la restitución del bien inmueble, acudían aquellos de
manera ficticia. Habían casos en los que un arrendador quería deshacerse su
inquilino y no lo podía hacer (el trámite era muy engorroso o el arrendador quería,
de forma dolosa, quitarse de encima el contrato de arrendamiento) acudía a un
expediente amañado: vendía el bien, luego no se lo entregaba al adquirente para
que este lo demandara en el marco de este proceso (ETA), el demandado que era
el arrendador no se oponía y lograban la sentencia de entrega rápidamente, se
fijaba fecha y hora para la diligencia de entrega y sacaban al inquilino. El
legislador se percató de esta situación en el CPC No, cuando se vaya a producir
la entrega del bien como consecuencia del fallo en ese sentido, si en ese momento
aparece una persona que demuestra su condición de arrendatario del vendedor, y
su contrato de arrendamiento es anterior a la inscripción de la escritura pública, el
adquirente está obligado a respetar ese contrato, así lo reproduce los dos últimos
incisos del art. 378.
Medidas cautelares:
- Provocado
Ejemplo:
- Espontáneo
El gestor quiere rendir las cuentas, y quien lo contrato para que llevara a cabo la
gestión, se rehúsa a recibirlas, entonces el gestor puede por sí mismo promover
un proceso encaminado a rendir dichas cuentas.
Ejemplo:
El administrador de las discotecas en Santa Marta nos llama y nos dice, quiero
rendirles cuentas para finiquitar esto. Nosotros no queremos prestar nuestro
concurso para que rinda cuentas. El señor no puede quedar atado a esa relación
jurídica, le puede poner fin acudiendo a los estrados judiciales y formulando una
demanda en la que motu proprio nos rinde cuenta de la gestión que realizó.
Objeto: no tiene por objeto principal condenar al demandado a pagarle al
demandante una determinada suma dinero. El objeto es que se determine quién le
debe a quien y cuánto.
El art. 206 CGP consagra la figura del juramento estimatorio: Si la cantidad
estimada excediere en el cincuenta por ciento (50%) a la que resulte probada, se
condenará a quien hizo el juramento estimatorio a pagar al Consejo Superior de la
Si el demandado las rinda, de ella le corre traslado al demandante que las podrá o
no objetar:
- No las objeta: se dicta auto que declara probada las cuentas que presentó el
demandado y se acaba el proceso.
- Las objeta: tramitar un incidente para ver quien tiene la razón.
El demandado, cuando es notificado del auto admisorio de la demanda
formulada en su contra, no se oponga a la obligación de rendir cuentas,
discrepa con las cuentas que bajo juramento estimó el demandante en su
libelo demandatorio. Entonces, cuando quiere objetar esas cuentas tiene
que hacerlo dentro del término de traslado en forma razonada y (379 #3)
deberá acompañar las cuentas con los respectivos soportes.
PROCESO DE ACCIONES POSESORIAS
A las que se acuden dependiendo de las circunstancias que se hayan presentado.
Si lo que hubo fue despojo de la posesión o si lo que hubo fue perturbación de la
posesión.
- Despojo: interdicto recuperandi. Recuperar.
- Perturbación: interdicto retinendi. Conservar.
Para que se abra paso la acción posesoria es menester que se acrediten estas dos
circunstancias:
1. Que el demandante, la persona a la que despojaron la posesión u objeto de
perturbación, hubiere venido poseyendo ese bien por lo menos un año.
2. Que entre el momento en que se produjo el despojo o la perturbación y el
momento en que el perjudicado incoa la demanda, no haya pasado más de
un año. Si pasó más de un año al presentarse la demanda: rechazo in
limine: operó la caducidad. Art. 976 C.C. inc. 2do
PROCESO DECLARATIVO DE SIMULACIÓN
La simulación tiene que ver con el concepto de hecho psíquico en lo civil.
En Colombia en absoluto rigor jurídico no pareciera estar prohibida la simulación.
Art. 1766
Se está protegiendo todo el tiempo el interés del tercero. Entonces, en tanto el
negocio no desborde esa circunstancia que rodea a los contratantes es válido.
Hace énfasis de forma implícita el anterior artículo a que puede haber lugar a la
declaratoria de simulación cuando se busca perjudicar el interés de un tercero.
Características:
- Interés por simular
Ahora con mucha mayor razón con el CGP hay absoluta libertad para probar la
pretendida simulación.
Lo que sucede es que, al igual que acontece con la declaración de pertenencia, en
estos tipos de asuntos hay unos medios de prueba que tienen más fuerza y
contundencia que otros. En la pertenencia es la prueba testimonial; en la
simulación se acude al indicio (prueba más recurrente, pero no única) adquiere
mucha entidad pues es un acto heroico, muchas veces, poder evidenciar la
celebración del negocio simulado.
Entonces, la manera de minar esa aparente solidez del negocio es recurriendo a
los indicios y reglas y máximas de la experiencia.
Uno puede perfectamente para acreditar la celebración de un negocio simulado
pedir:
- Un interrogatorio de parte: Exploratorias o asertivas.
- Pruebas documentales:
Los indicios: es el medio de prueba con más regularidad. El indicio tiene una
estructura en la que debe estar plenamente probado el hecho base, a partir del
cual podemos inferir otro hecho que nos es desconocido.
Ej.: está probado el precio irrisorio, ¿qué puede uno inferir? Que en realidad no
hubo compraventa, las personas no hacemos negocios para perder plata. ¿Cómo
se prueba el hecho base del precio irrisorio? Con un dictamen pericial, debe estar
plenamente acreditado.
- Precios muy bajitos
- Plazos largos
- La relación de afecto
- La venta de los mejores bienes
- Falta de necesidad en el negocio
En esta concepción del proceso, en Colombia, se está subvirtiendo el orden lógico
de las cosas. Es un proceso declarativo, como declarativo que es, se parte de la
base de que la carga de la prueba la tiene quien pretende la consecuencia jurídica,
el demandante, pues teóricamente el demandado entra al proceso en un estado de
inocencia; es decir, es el actor quien debe demostrar argumentativamente los
supuestos de hecho en que basa sus pretensiones. En la vida real, en la práctica,
las demandas: el señor A hizo un negocio simulado con la señora K, el señor A no
tiene como probar que efectivamente pagó el precio, lo que significa que cuando el
concurra al proceso, al contestar ese hecho ¿Qué tendría que hacer teniendo en
cuenta el CGP? No es cierto, y no es cierto porque yo si puedo probar tal cosa,
porque si el señor A se limita a decir que no es cierto le van a presumir que es
cierto (art. 97: no es cierto y no es cierto por tal cosa = se dedica a hacerle la
tarea al demandante). Ahora el demandado tiene que hacer toda la tarea, tiene
toda la carga argumentativa, con un elemento adicional, Art.167 CGP inc. 2do.
Carga dinámica de la prueba:
- Demanda de simulación: yo digo que el contrato es simulado y digo que el
señor A no tiene forma de pagar el precio. El señor A aparece vendiéndole a
la señora K un apartamento en Bogotá (escritura de venta). Dice que él
recibió 100 pesos. Yo, tercero interesado, inicio el proceso de declaración de
simulación y entonces digo que ese contrato es simulado y en uno de los
hechos digo que el señor A no tiene como probar que recibió 100 pesos, el
señor A dice si tengo como probar, en la escritura pública que da cuenta del
contrato donde dice que la señora K pagó 100 pesos y que yo el señor A
recibí 100 pesos. No es suficiente, un juez de la republica con el concepto de
la búsqueda de la real material va a decir perfectamente, no señor, ahora
que yo decreto las pruebas, esa redistribución de la carga de la prueba que
refleja lo dela carga dela prueba dinámica, no solo se tiene que hacer al
momento que el juez decreta las pruebas, sino en cualquier estadio del
proceso antes de fallar. Y se puede hacer porque el juez motu proprio o a
solicitud de la contraparte (critica de Hernie: inseguridad).
Dentro del derecho probatorio hay un principio: principio de incorporación de la
prueba: significa que las pruebas deben solicitarse, decretarse y practicarse en
las respectiva oportunidades para el efecto.
En la simulación se da que el juez en cualquier momento dice que el señor A es el
que está en mejor posición de probar, de acreditar esa circunstancia: debía probar
que efectivamente recibió el precio, aportar los extractos bancarios donde
aparezca reflejado que usted recibió los 100 pesos. Como el juez hace esa
reflexión, declara que debe aportar esa prueba.
PROCESO DECLARATIVO DE DIVORCIO
Es un verbal.
Resulta pertinente hacer alguna remembranza sobre los aspectos sustanciales de
la materia.
En materia de divorcio hay unas casuales que dan lugar a:
1. Divorcio sanción: aquellas en las que el demandante aduce que es el
demandado quien incumplió el contrato al haber incurrido en alguna de las
causales. La sanción es que se declara terminado ese vínculo jurídico y
además se va a condenar al cónyuge culpable a pagarla al cónyuge inocente,
alimentos.
¿Prosperará la causal?
El matrimonio es un contrato, como cualquier contrato, para que el juez lo
resuelva esos incumplimientos tienen que ser de tal entidad para ponerle fin a ese
vínculo.
- Si es actor porno
2. El grave e injustificado incumplimiento por parte de alguno de los cónyuges
de los deberes que la ley les impone como tales y como pares.
3. Los ultrajes, el trato cruel y los maltratamientos de obra
- Maltratamiento de obra: medicina legal, las incapacidades.
- Ultrajes y trato cruel: mal trato a la dignidad.
4. La embriaguez habitual de uno de los cónyuges
Difícil probar, comportamientos en la calle, actos de agresividad.
5. El uso habitual de sustancias alucinógenas o estupefacientes, salvo
prescripción medica
6. Toda enfermedad o anormalidad grave e incurable, física o psíquica, de uno
de los cónyuges, que ponga en peligro la salud mental o física del cónyuge e
imposibilite la comunidad matrimonial.
En un proceso de divorcio hay una legitimación en causa inicial, básica; por activa
que sea el cónyuge, por pasiva, el consorte. Pero esa legitimación no es suficiente,
para que prospere la pretensión del actor se requiere que además quien promovió
la demanda haya sido el cónyuge inocente en contra del cónyuge culpable. En este
caso, ambas partes están legitimadas para promover el proceso divorcio, la causal
no es sanción, es remedio. Entonces, puede promover el divorcio, la persona que
sufre la enfermedad grave e incurable o el cónyuge sano; por lo tanto es objetiva.
PROCESO DE DIVORCIO
- Toda conducta de uno de los cónyuges tendientes a corromper o pervertir al
otro, a un descendiente, o a personas que estén a su cuidado y convivan
bajo el mismo techo.
Alcance de corromper y pervertir.
Corromper: en la limosna mujeres y niños conducta estafadores y
delincuentes
Pervertir: hombre que tiene actos sexuales con sus hijos testimonio de la
demandante frente al comportamiento del señor. Con el CGP si se pueden recibir
declaraciones de los niños menores de 12 años. Ya no va a ser simplemente la
versión de la señora, sino de los niños involucrados. Con el CPC los niños menores
de 12 años no podían declarar.
f) A criterio del juez cualquier otra medida necesaria para evitar que se
produzcan nuevos actos de violencia intrafamiliar o para hacer cesar sus
efectos y, en general, en los asuntos de familia, podrá actuar de oficio en la
adopción de las medidas personales de protección que requiera la pareja, el
niño, niña o adolescente, el discapacitado mental y la persona de la tercera
edad; para tal fin, podrá decretar y practicar las pruebas que estime
pertinentes, incluyendo las declaraciones del niño, niña o adolescente.
Medida cautelar genérica. Técnicamente no es una declaración, es una
entrevista, a los niños menores de edad se les recibe una entrevista hecha
por un psicólogo. En este numeral están las medidas de la ley intrafamiliar:
expulsión de la residencia que ocupa el victimario con la víctima, orden de
restricción, tratamiento para el manejo de la ira.
Ese proceso de divorcio trae una situación especial y es que el desistimiento debe
hacerse de mutuo acuerdo y no hace tránsito a cosa juzgada. Art. 388. Esto es
para evitar que se utilice el proceso como un instrumento de chantaje y extorsión.
Causales para decretar la nulidad del matrimonio las enlista el art. 140 C.C.
Regla general: solo está legitimado para demandar aquél cónyuge que no haya
dado lugar a la causal.
Excepción: a menos que se trate de causales objetivas, en cuyo caso cualquiera de
los consortes está legitimado.
1 no es cierto que nulo y sin efecto: si produjo efectos los hijos no se
convierten en extramatrimoniales. Si se creó sociedad conyugal hay que disolver y
liquidar la sociedad conyugal.
4 objetiva. ¿No sería inexistencia? En Colombia mezclamos nulidad e
inexistencia.
6 y 7 ¿Síndrome de Estocolmo?
8 ambos planearon matar al antiguo cónyuge sacar beneficio de su propia
culpa presté mi concurso para asesinar al esposo de quien es hoy en día mi
esposa y luego quiero que se decrete la nulidad
9 objetiva “aparentemente
El grueso de las pretensiones que se formulan dentro de un proceso de nulidad de
matrimonio civil son pretensiones declarativas, pero puede acumularse una
pretensión de condena inherente al pago de los perjuicios. Art. 148 C.C. “tendrá
este obligación de indemnizar al otro todos los perjuicios que le haya ocasionado,
estimados con juramento.” Cuando se decreta la nulidad del matrimonio ya no son
más esposos, contrario al divorcio en el que se debe seguir prestándole alimentos
al cónyuge inocente a cargo del cónyuge culpable a pesar de que haya cesado el
vínculo matrimonial, en la nulidad del matrimonio, los anteriores esposos no se
deben matrimonios entre sí porque si el matrimonio es nulo, cesan esos efectos.
No obstante, al amparo del art. 148 es posible acumular una pretensión de
condena, al pago, no de alimentos, sino de perjuicios.
Observación: Cuando hablábamos de la primera causa atinente a las relaciones
sexuales extramatrimoniales, Hernández nos invitaba a caer en cuenta de que
pasa si la parte demandada que aduce el extremo pasivo está teniendo relaciones
sexuales con otra persona pero está en su defensa dice que es una actriz porno.
Desde el concepto de Hernández si procedería la demanda, aduciendo en el marco
del proceso, que la parte demandada, está sosteniendo relaciones sexuales en
ámbitos no laborales, o sea el señor sale por la mañana firma ciertas escenas
(ámbito laboral), pero si sale de ahí y tiene una novia y tiene relaciones sexuales
con ella, ahí si procede la causal.
Comentarios alrededor de la Nulidad del Matrimonio Civil
El artículo 140, enlista las causales de Nulidad del matrimonio civil, que algunas
pueden ser invocadas por los 2 contrayentes, y otras solo podrán ser invocadas
por el conyugue culpable. Es importante recordar que acá se puede acumular una
pretensión pecuniaria.
Proceso de separación de bienes.
No tiene la peculiaridad de cesar el vínculo jurídico que ata a los contrayentes,
estos seguirán siendo esposos, pero la sociedad conyugal que surgió como
consecuencia de su matrimonio, es disuelta y liquidada, pero ellos desde el punto
de vista del estado bienes, insolvencia o concurso de acreedores, disipación o
juego habitual, administración fraudulenta o notoriamente descuidada de su
patrimonio en forma que menoscabe gravemente los intereses del demandante en
la sociedad conyugal. (Artículo 200)15
Con base en esta norma del artículo 200 anteriormente citado, se pueden hacer la
siguientes afirmaciones:
1. El enunciado legal, empieza diciendo “Cualquiera de los cónyuges” . Si
miramos el libro de procesos declarativos del Doctor Guzmán, advertiremos
que el dice en su obra, que cuando la norma dice que cualquiera de los
cónyuges, entonces puede demandar la separación de cuerpos incluso el
cónyuge culpable. Sin embargo, Hernández discrepa de esta postura, y
sostiene lo contrario, es decir, se mantiene la regla, que solo puede
demandar la separación de bienes el conyugue inocente mas no el culpable,
lo que sucede es que con la expresión, “Cualquiera de los cónyuges”. Lo que
hay acá es un reflejo de una situación histórica.
Ustedes recordaran de su clase de personas, que en una época de la historia
de Colombia la mujer casada, era una persona incapaz relativa para
administrar sus bienes y se los administraba el marido, entonces, la única
persona que estaba legitimada para pedir la separación de bienes, era la
mujer, ya que esta era la única que podía llegar a sufrir desmedro como
consecuencia de la administración de los bienes que sobre ellos hacia su
esposo.
15 ARTICULO 200. CAUSALES - SEPARACION DE BIENES. Derogado por el art. 698, Código de Procedimiento Civil.
Modificado por la Ley 1 de 1976. El nuevo texto es el siguiente: Cualquiera de los cónyuges podrá demandar la separación de
bienes en los siguientes casos:
2o) Por haber incurrido el otro cónyuge en cesación de pagos, quiebra, oferta de cesión de bienes, insolvencia o concurso de acreedores,
disipación o juego habitual, administración fraudulenta o notoriamente descuidada de su patrimonio en forma que menoscabe
gravemente los intereses del demandante en la sociedad conyugal.
¿Por qué la gente se va a separar de cuerpos si las causales para el divorcio son
las mismas?
La separación de cuerpos tuvo sus mejores momentos, en aquella época donde no
se había consagrado el divorcio. Entonces era una salida de las parejas para
mejorar su situación. Al separarse de cuerpos cesaban algunos de los deberes que
se derivan del matrimonio. Aunque estando separados de cuerpos siguen siendo
esposos, pero uno de los deberes que desaparecida como resultado de la
separación de cuerpos, era el de la convivencia, cohabitación y fidelidad. No
obstante esto, la corte constitucional con ponencia de un magistrado de la zona de
caldas ha dicho al pronunciarse sobre este tema que a pesar de estar separados
de cuerpos aun así se mantenía el deber de fidelidad.
¿Cómo puede ser la separación de cuerpos?
Pueden ser de tipos: Permanentes o temporales.
Es decir, se formula la demanda y las partes manifiestan que se van a separar de
cuerpo definitivamente. O también estipular un tiempo, por el cual se llevara a
cabo la separación de cuerpos temporal, para replantear en el tiempo que se dan,
la relación de pareja. Pero si llega a operar la reconciliación en el tiempo,
entonces el juez dicta sentencia en la que dirá que ya no estarán más separados
de cuerpo. Pero si no dicen nada, Se presumirá que hubo reconciliación.
Entonces miremos este problema: Si la pareja tramita su separación de cuerpos,
en principio se disuelve la sociedad conyugal, pero si la separación de cuerpos es
temporal, quiere decir que vencido el término que se habían dado, vuelven otra
vez a estar unidos de cuerpos. Pero ¿Qué pasa con la sociedad conyugal? Que esta
no se rehace automáticamente, entonces ¿qué pasa con los bienes que se van
adquiriendo en esas condiciones? Que ya no serían parte del haber de la sociedad
conyugal, y que cuando mañana se muera uno de ellos y haya que liquidar la
sociedad conyugal, van a haber inconvenientes. Realmente, este proceso de
separación de cuerpos, genera más problemas que las soluciones que pudiera
presentar.
17 Artículo 523. Liquidación de sociedad conyugal o patrimonial a causa de sentencia judicial. El demandado
sólo podrá proponer las excepciones previas contempladas en los numerales 1, 4, 5, 6 y 8 del artículo 100. También podrá
alegar como excepciones la cosa juzgada, que el matrimonio o unión marital de hecho no estuvo sujeto al régimen de
comunidad de bienes o que la sociedad conyugal o patrimonial ya fue liquidada, las cuales se tramitarán como previas.
prueba ya obrara en el expediente la prueba de vinculo jurídico que ata a uno del
otro.
2. Se notifica el demandado
5. Emplazamiento de acreedores.
En los procesos de nulidad de matrimonio, divorcio, cesación de efectos civiles de matrimonio religioso, separación de
cuerpos y de bienes, liquidación de sociedades conyugales, disolución y liquidación de sociedades patrimoniales entre
compañeros permanentes, se aplicarán las siguientes reglas:
Como estos procesos, se pueden prestar para fraude, entonces la ley trata de
proteger a los terceros acreedores de buena fe, incluyendo una previsión en los
termino que ahorita pasaremos a analizar y es que las medidas de embargo y
secuestro que se decreten en estos procesos, se cancelaran si se inicia un proceso
ejecutivo por un tercer acreedor y tendrán prevalencia, las cautelas del ejecutivo
La razón por la que la ley dice esto, es porque conoce al conglomerado social al
que se refiere, y prevé que pueden haber fraudes.
Supongamos que en el matrimonio de Iván y Maru tienen una casa, un carro, una
finca y un dinero (que pobres). Pero Iván le debe plata a laura, entonces le dice a
Maru que lo demande pidiendo el divorcio, ya que Iván no quiere pagarle a Laura,
entonces vamos a tener un proceso, de divorcio instaurado por Maru en contra de
Iván, en este proceso de divorcio y con base en el 598 numeral 1, Maru pide como
medida cautelar el embargo y secuestro de esos bienes que estan en cabeza de
Iván y son objeto de gananciales. Entonces se decreta el embargo del
apartamento, del carro y la finca en el proceso de divorcio. Pero recordemos que
Iván le debe plata a Laura, y de hecho Maru lo demando para que le no le pueda
pagar a Laura. Entonces si Laura en su condición de demandante iniciara un
ejecutivo en contra del Iván y pide el embargo y secuestro de los bienes que
están encabeza de el. Entonces Laura lleva su oficio de embargo, a la oficina de
registro donde estaba la casa,, y antes de que entrará en vigencia esta norma,
Laura estaba jodida porque el registrador le iba a decir que el bien ya lo tenía
embargado su esposa Maru y así con todos los bienes, entonces el único camino
que le quedaba a Laura era pedir embargos remanentes (Lo que sobre de esos
procesos). Pero esto sería una tomadera del pelo porque realmente Maru no se
quiere divorciar de él.
Es por esto que el C.G.P. reproduciendo textualmente lo que decía el C.P.C. Dice
que el embargo y secuestro decretados en el proceso de divorcio, tienen que ceder
al decretado en el proceso ejecutivo, de tal suerte que cuando Laura lleve su
oficio a la oficina de registro público, el registrador deberá cancelar el embargo
que le hizo Maru a Ivan en el proceso de divorcio e inscribir el embargo de Laura
decretado en el proceso ejecutivo y así con todos los bienes. Entonces el
registrador al responder el oficio que se emitió en el proceso ejecutivo, le dirá al
señor juez que el ya inscribió su embargo y cancelo el anterior y se tiene para
todos los efectos legales, embargado el remanente de lo que sobre en este
ejecutivo. Pero esa preferencia con la que cuentan los acreedores para que se
registren sus medidas de embargo, cesan en el momento en que queda
ejecutoriada la sentencia que se profiera en el respectivo proceso verbal, en
ejemplo que estamos trabajando, ene le divorcio.
Si en el proceso de Maru e Ivan ya se dictó sentencia que ha quedado ejecutoriada
y decreto el divorcio, el embargo en el proceso ejecutivo no se va a inscribir
cancelando el anterior porque ya ceso la preferencia.
O sea la ley ya se cercioro que Maru e Iván se querían divorciar en serio, y no era
en detrimento de Laura. Pero al igual que en el C.P.C se sigue manteniendo la
preferencia a la hora de inscribir el embargo por encima del embargo decretado en
Eso en relación con las medidas cautelares hasta hora vistas. En estos procesos
declarativos y en especial los verbales que versan sobre la Nulidad del Matrimonio
Civil, el Divorcio a la Separación de Cuerpos o Bienes, se piden las medidas
cautelares que estamos analizando (embargo y secuestro), se dicta sentencia que
acoge las pretensiones y que declara disuelta y en estado de liquidación la
respectiva sociedad. Si persiste el conflicto, habrá que promover el proceso de
liquidación de la sociedad conyugal. Y las medidas cautelares que se habían
decretado en estos procesos, es decir el embargo y secuestro se mantienen.
Porque si estas se levantaran como consecuencia del proferimiento de la
sentencia entonces se le haría trampa a la parte que quisiera promover la
liquidación porque cuando iniciara el proceso de liquidación ya no habrían bienes.
Sigamos con el ejemplo: Se dictó sentencia donde se decretó el divorcio entre
Maru e Iván y en el proceso ella me embargo ciertos bienes, pero al dictarse
sentencia se levantan las medias cautelares y cuando la señora promueva el
proceso liquidatario, Iván ya habrá vendido esos bienes y Maru no tendrá que
Cautelar, para evitar que eso ocurra, el C.P.C. y el C.G.P. dicen que el hecho de
que las medidas cautelares son temporales (duran lo que dura el proceso). De
manera excepcional esta sigue produciendo sus efectos solo que por un cierto
tiempo ( 2 meses más) a la espera que dentro de los 2 meses siguientes de la
sentencia que decreto el divorcio y ordeno la liquidación la parte promueva el
proceso de liquidación de la medida cautelar. Si no se promueve el proceso de
liquidación dentro de esta oportunidad máxima, no es que ya no se pueda
promover la liquidación sino que las medidas cautelares se levantaran. Esto es lo
que se dice en el numeral 3.
Art. 6
La causal número 4 en la causal que más se alega.
Son disímiles las causales en que se puede apoyar la parte actora para lograr con
éxito la impugnación.
La norma dice forma de exonerarse el demandado y es la imposibilidad de que él
pudiera ser el padre porque o porque tiene una impotencia que no le permite tener
relaciones sexuales porque aunque no sufra de esa enfermedad lo que no puede
es concebir fertilizar una mujer porque es estéril porque logra demostrar lo que se
conoce como exceptio in plurium constupratorum, la madre del demandante
sostuvo para esa misma época relaciones sexuales con otros hombres y que él en
consecuencia el demandado no es el padre. No le basta con probar que ha tenido
relaciones sexuales con otros hombres. Es una situación compleja y aun cuando el
grueso de la convicción viene dada por la prueba genética o de ADN, hay
que asumirla con la mayor rigurosidad del caso y no como suelen hacerlo el
grueso de jueces, operadores jurídicos, doctrina y en general, pues consideran que
prácticamente la prueba genética habla por sí sola; de hecho eso de que la prueba
genética Habla por sí sola lo recogió el código general del proceso.
Caso que dio lugar al recurso de casación era una pareja de esposos y el señor
impugnar la paternidad del hijo el argumentaba que el hijo no era de él y se
hicieron la prueba genética y los marcadores genéticos arrojaron una
probabilidad que está dentro del marco de la ley para atribuirlo la paternidad a
pesar de eso él decía que él no era el padre del niño se logró demostrar en el
transcurso del proceso que ese señor tenía un hermano gemelo que la esposa
había tenido relaciones sexuales con el hermano gemelo. Los marcadores
genéticos serían parecidos en este caso la corte caso la sentencia.
El objeto de la impugnación es que se declaró que quién figura como padre o
madre no tienen ese carácter.
Proceso de declaración de filiación extramatrimonial
Lo que diga para la declaración de filiación aplica en lo pertinente para el proceso
de impugnación.
Objeto: que se declare que el demandado es el padre extra matrimonial del
demandante.
#2. Art. 386 CGP: cualquiera que sea la causal alegada (causales de la ley 75 de
1968) tendrá que decretarse en el marco de un proceso de esta naturaleza la
prueba genética.
Se presenta la demanda naturalmente la parte demandante tendrá la práctica de
la prueba genética pero aún si no lo hiciera el juez de oficio la decretaría. Pero el
código general del proceso introduce un aspecto en ese sentido que hace más
¿Por qué no hay un literal que diga: se dictará sentencia deplano negando las
pretensiones cuando el resultado de la prueba genetica diga que no hay
compatibilidad?
Cuando además de la filiación el juez tenga que tomar medidas sobre visitas,
custodia, alimentos, patria potestad y guarda, en el mismo proceso podrá, una vez
agotado el trámite previsto en el inciso segundo del numeral segundo de este
artículo, decretar las pruebas pedidas en la demanda o las que de oficio considere
necesarias, para practicarlas en audiencia.
Legitimación
1. Por activa
- Bienes mostrencos: ICBF
- Bienes vacantes: los fondos de interés social, con base en la ley 9 de 1989.
Primera incongruencia, como así que uno puede denunciar un bien para que sea
declarado vacante o mostrenco con el argumento de que no tiene dueño y cuando
al promover la demanda aparezca un poseedor, se supone que el poseedor se
presume dueño. Como argumentamos que el bien esta abandonado. La norma
dice que la demanda debe dirigirse contra los poseedores de derechos reales OTRA
VEZ EL PROBLEMITA DE SIEMPRE
383 inciso final: relacionado con el articulo 375 numeral 5 20 y hay una
incongruencia. Es un yerro que corresponde evidenciar: se demanda al poseedor
lo del inciso 1 del 383 y luego en el inciso final refiere al art 375 que refiere al
proceso de pertenencia que dice que también debe demandarse a titulares de
derechos reales accesorios. De ser así con menor razón habrá bienes
abandonados.
2. De entrada si formuláramos la demanda con una persona que parece como
poseedora del bien, en esas condiciones estaríamos llamados al fracaso. Por decir
que el bienestar abandonado cuando dirigimos la demanda contra alguien que dice
que es poseedor
Para darle efectos de erga omnes, estos procesos también se llaman procesos
edíctales, porque necesitan edicto entonces se demandan también a los
indeterminados a los que se les designa curador ad liten para proteger derechos
de terceros y además para que la sentencia produzca efectos erga omnes. Pero no
siempre es así.
-Medida cautelar: inscripción de demanda si se trata de declaratoria de bien
vacante
Secuestro: se trata de declaratoria de bien mostrenco.
-Si al practicarse el secuestro de los bienes, se hayan en poder de una persona
que alegue o demuestre algún derecho sobre ellos o que los tenga a nombre de
otra persona se prescinde del secuestro y se previene la persona para que
comparezca al proceso. Para que comparezca al proceso en calidad de qué?
La sentencia que se dicte en estos procesos solo hace tránsito a cosa juzgada
cuando después de haber sido adjudicado el respectivo bien a la entidad
legitimada para promover la demanda, es decir el fondo de interés social para
inmueble o el ICBF para mueble, cuando después de haber sido adjudicado el bien,
la entidad procede a vender a terceros ahí si hace tránsito a cosa juzgada, pero de
no haber sucedido así y aparece el verdadero dueño que había abandonado su
bien, entonces se revertirá dicho fallo, en ese evento el reclamante tendrá que
21 ARTÍCULO 376. SERVIDUMBRES. En los procesos sobre servidumbres se deberá citar a las
personas que tengan derechos reales sobre los predios dominante y sirviente, de acuerdo con el
certificado del registrador de instrumentos públicos que se acompañará a la demanda. Igualmente
se deberá acompañar el dictamen sobre la constitución, variación o extinción de la servidumbre.
No se podrá decretar la imposición, variación o extinción de una servidumbre, sin haber practicado
inspección judicial sobre los inmuebles materia de la demanda, a fin de verificar los hechos que le
sirven de fundamento.
titulares de los derechos en contienda. Con el CGP y con la idea general que lo
orienta que es la de ser inquisitivo pero a veces tiene visos de dispositivo:
Inquisitivo cuando le conviene
-Ejemplo: ahora se exige que la demanda esta acompañada por anexo que tenga
examen pericial que dé cuenta de la imposición, modificación, extinción o negación
de esta. Pero le genera problemas al actor porque en varios casos el actor no
podrá acreditar dicho trámite, dice el 37623 en su inciso primero (ver lo subrayado
en la referencia)
Entonces uno presenta la demanda y le pide al juez que le imponga al titular del
predio demandado, es decir el sirviente, una servidumbre en favor del predio
dominante. Entonces debe decirse en la demanda que la servidumbre debe
imponerse por x lado y además debe estar acompañada de dictamen pericial.
Pero si hay controversia es probable que no se le permita el acceso al perito, ni al
actor para realizar el peritaje. Entonces es difícil acompañar la demanda.
Una de las dificultades, es que cuando no se tiene el dictamen hay que anunciarlo
art 22724 esta norma no basta, no es suficiente porque normalmente esta dirigida
para el demandado, no siempre también puede sr para el demandante.
-Si tenemos que presentar demanda y debemos valernos de dictamen pericial pero
no alcanzamos a conseguirlo y si hacerlo significa que nos opera la caducidad
podemos Presentamos la demanda y anunciamos al juez que aportaremos el
dictamen si es como demandante y como demandado pues con mayor razón, o
como demandante también para descorrer las excepciones del demandado en el
término de traslado.
También Se debe anunciar al juez que lo aportara y que conmine al demandado
para que nos facilite la obtención del bien. De nuevo de vuelta al proceso de
servidumbre no se ve tan fácil, del deber del examen pericial. Entonces porque
dice que va a aportarlo en el proceso, y uno le dice al juez que no puede aportarlo
23
24 ARTÍCULO 227. DICTAMEN APORTADO POR UNA DE LAS PARTES. La parte que pretenda valerse
de un dictamen pericial deberá aportarlo en la respectiva oportunidad para pedir pruebas. Cuando
el término previsto sea insuficiente para aportar el dictamen, la parte interesada podrá anunciarlo
en el escrito respectivo y deberá aportarlo dentro del término que el juez conceda, que en ningún
caso podrá ser inferior a diez (10) días. En este evento el juez hará los requerimientos pertinentes
a las partes y terceros que deban colaborar con la práctica de la prueba.
25 El juez podrá negarse a decretar la inspección si considera que es innecesaria en virtud de otras
pruebas que existen en el proceso o que para la verificación de los hechos es suficiente el dictamen
de peritos, caso en el cual otorgará a la parte interesada el término para presentarlo. Contra estas
decisiones del juez no procede recurso.
Salvo disposición en contrario, solo se ordenará la inspección cuando sea imposible verificar los
hechos por medio de videograbación, fotografías u otros documentos, o mediante dictamen
pericial, o por cualquier otro medio de prueba.
- CPC 4 DÍAS
- CGP 10 DÍAS
Puede formular excepciones de mérito y también excepciones previas por vía de
reposición, en el término de ejecutoria.
Cuando el demandado en un proceso formula excepciones previas, el término de
traslado es de 3 días. Pero, en presencia de un proceso verbal sumario y el
demandado postula excepciones previas por vía de reposición, el termino de
traslado es de 5 días para que adopte la conducta pertinente (falta un anexo,
requisitos formales).
Si el demandado postula excepciones de mérito le correrá traslado al demandante
por 3 días, en los verbales es de 5 días.
Vislumbrar la oralidad
3. Audiencia del art. 392: condensa la audiencia del art. 372 y art. 373.
Situaciones donde el juez podrá dictar sentencia por escrita sin necesidad
de entrar a la fase de oralidad:
1. Una vez vencido el término de traslado al demandante para que haga la
contrarréplica de lo que adujo el demandado, el juez pueda resolver el
asunto porque no hay ninguna otra prueba distinta a las que ya reposan en
el expediente que practicar.
La norma del art. 391 no prevé el que se corra traslado para los alegatos de
conclusión. ¿Se configuran las nulidades del #6 y #7 y art. 133? Debate
dialéctico: zona grisácea.
Aunque el CGP tiene como eje central el hecho de que los procedimientos que se
emplean para ventilar los procesos giren alrededor de la oralidad, hay casos donde
se permiten que el juez no entre a la fase de la oralidad, sino que todo lo siga
manejando por escrito.
Si sí hay lugar a practicar pruebas distintas de las documentales, el proceso tiene
que entrar a la fase de oralidad, si es así el juez convocará a la audiencia del 392
y evacuará lo pertinente.
Art. 392 CGP: En firme el auto admisorio de la demanda y vencido el término de
traslado de la demanda, el juez en una sola audiencia practicará las actividades
previstas en los artículos 372 y 373 de este código, en lo pertinente. En el mismo
auto en el que el juez cite a la audiencia decretará las pruebas pedidas por las
partes y las que de oficio considere.
Audiencia del art. 392: subsume las audiencias del art. 372 y 373