ANALISIS DEL CASO

Teniendo en cuenta las decisiones de la Junta tanto de FUNVERDE como de Pro-

Ambiente, y ante la magnitud de la cifra a recibir por el Gobierno Italiano, este
ordena una auditoría en aras de aclarar los siguientes aspectos que el Grupo deberá
sustentar:

1. Es razonable la duda que se genera por el Numeral B.2.

RESPUESTA:

No considero razonable la duda que se genera por el numeral B.2, porque no todas
las entidades sin animo de lucro por el simple hecho de serlo hacen parte del
régimen tributario especial, ya que no es obligación que dichas entidades sin animo
de lucro pertenezcan al respectivo régimen, y en este sentido sean registradas con
el código 04 que las categoriza como tal (RTE).

El artículo 19 en su inc. 1º del Estatuto tributario establece que:

«ARTICULO 19. CONTRIBUYENTES DEL REGIMEN TRIBUTARIO

ESPECIAL. Todas las asociaciones, fundaciones y corporaciones constituidas
como entidades sin ánimo de lucro, serán contribuyentes del impuesto sobre la renta
y complementarios, conforme a las normas aplicables a las sociedades nacionales.
Excepcionalmente, podrán solicitar ante la administración tributaria, de acuerdo con
el artículo 356-2, su calificación como contribuyentes del Régimen Tributario
Especial, siempre y cuando cumplan con los requisitos que se enumeran a
continuación.»

La norma quiere decir que, al indicar la expresión “podrán solicitar”, se esta

facultando a la entidad sin animo de lucro a considerar el hecho de pertenecer al
régimen tributario especial como una opción y no como una obligación, y en caso
de no lo solicitar su calificación como contribuyente del RTE no pierden su esencia
jurídica, lo que pasa es que les toca pagar impuestos común y corriente y deben
presentar su declaración de renta como si fuesen una sociedad nacional.

Por lo anterior, si la entidad no se encuentra en el régimen tributario especial el

código que debería tener en este caso por tratarse de una entidad sin animo de
lucro es el 05, sin embargo, si decide solicitar ante la administración tributaria su
calificación como contribuyente del régimen tributario especial cumpliendo con los
requisitos exigidos, en este caso se le aplica el código 04.

Adicionalmente, como la fundación se acaba de crear, inicialmente no hace parte

del régimen tributario especial hasta que soliciten la calificación ante la
administración de tributaria.

2. Como se tratan contable y tributariamente los ingresos del contrato de

 consultoría e interventoría con el Ministerio del Medio Ambiente?.

RESPUESTA:

Contablemente: El ingresos para las entidades sin animo de lucro van a ser los
devengados contablemente en el año o periodo gravable y se deben aplicar las
limitaciones y requisitos establecidos en el estatuto tributario, y en el caso de los
ingresos del contrato de consultoría e interventoría con el Ministerio del Medio
Ambiente opera de la misma forma, es decir, que los ingresos van a ser los
devengados contablemente. Esto lo podemos encontrar establecido en el artículo
1.2.1.5.1.20 del Decreto 2150 de 2017.

Tributariamente: Los ingresos del contrato de consultoría e interventoría con el

ministerio del medio ambiente, tributariamente van a estar gravados a la tarifa
general del impuesto sobre la renta y complementarios, y van a estar sometidos a
retención en la fuente.

Lo anterior lo podemos encontrar establecido en el siguiente artículo:

«ARTÍCULO 1.2.1.5.1.36. Tarifas del impuesto sobre la renta y

complementario de las entidades del Régimen Tributario Especial. Los
contribuyentes a que se refiere el artículo 1.2.1.5.1.2. de este Decreto aplicarán las
siguientes tarifas sobre el beneficio neto o excedente que resulte gravado, así:

1. Tarifa general del impuesto sobre la renta y complementario: Estará gravada a la

tarifa general del impuesto sobre la renta y complementario, la renta originada en
los ingresos obtenidos en la ejecución de contratos de obra pública y de
interventoría suscritos con entidades estatales, cualquiera que sea su modalidad.
Para determinar la renta, a los ingresos se detraerán los costos y deducciones
asociados a dichos ingresos, con sujeción a las normas establecidas en el Estatuto
Tributario, en este decreto y en los demás decretos únicos donde se encuentren
compiladas normas tributarias.»

3. Que opinión le merece el reparo del miembro de Junta frente a dicho

Contrato?.

RESPUESTA:

El reparo que realiza el miembro de la junta directiva es totalmente acertado, debido

que conforme a lo establecido en el descriptor 4.8 del concepto unificado 481 de
2018, los ingresos obtenidos por las entidades del Régimen Tributario Especial,
correspondientes a la ejecución de contratos de obra pública y de interventoría
suscritos con entidades estatales, cualquiera que sea su modalidad, estarán
gravados a la tarifa general del impuesto sobre la renta y complementarios.
Adicionalmente, la entidad estatal contratante, en este caso el Ministerio del Medio
Ambiente, deberá practicar retención en la fuente al momento del pago o abono en
cuenta.
Por lo tanto, FUNVERDE al suscribir este contrato con el ministerio (Entidad estatal),
se esta convirtiendo en un contribuyente ordinario y los pagos estarían sometidos a
retención en la fuente, tal y como lo consideró el miembro de la junta directiva en la
reunión.

4. ¿La donación del Numeral B.4 se puede considerar distribución indirecta

de excedentes? Y de verdad si existen beneficios por el COVID 19 según el
comentario del Numeral B.5?

RESPUESTA:

a. La donación no se puede considerar una distribución indirecta de excedentes

porque en este caso FUNVERDE es quien esta recibiendo la donación de la
sociedad j.j S.A.S, muy diferente seria si FUNVERDE le estuviera donando a la
sociedad, y en este orden de ideas, si se podría hablar de una distribución
indirecta de excedentes ya que Camila C es accionista de la misma.

Y en caso tal, FUNVERDE le estuviera donando a la sociedad, y hubiera una

distribución indirecta de excedentes, FUNVERDE ya no podría pertenecer al
régimen especial, y si perteneciera, perderá su calificación, ya que las a ESALES
por ser entidades sin animo de lucro tienen la siguiente prohibición:

«Que ni sus aportes sean reembolsados ni sus excedentes distribuidos, bajo

ninguna modalidad, cualquiera que sea la denominación que se utilice, ni directa,
ni indirectamente, ni durante su existencia, ni en el momento de su disolución y
liquidación, de acuerdo con el artículo 356-1.»

b. Sí existen medidas de interés a la fundación en el contexto del COVID 19, y

estas medidas son las siguientes:
- El decreto 530 del 8 de abril del 2020, donde estableció unas exenciones
del gravamen de movimientos financieros (GMF) por retiro de recursos para
atender la emergencia sanitaria aplicable a exenciones al régimen tributario
especial, es decir, a las entidades que estuvieran calificadas en el RTE.
Esto significa que, se están estableciendo unas obligaciones de reporte de
información que la entidad debe conservar en sus archivos y en su
contabilidad, de todos esos movimientos de disposiciones de recursos de
cuentas corrientes o ahorros que han marcado hasta un máximo de dos, para
atender recursos y poder atender población vulnerable por la pandemia.
Adicionalmente, el decreto 530 del 2020, establece que 15 días después de
finalizar la emergencia sanitaria, estas entidades deberán enviar a la DIAN
toda esa información de las cuentas que marcaron y de los recursos que
retiraron, quienes fueron esos destinatarios de esos recursos para efectos de
control tributario por medio de la DIAN.
 - El decreto 551 del 15 de abril de 2020, en donde se habla de unas
exenciones de IVA sin derecho a devolución o compensación, aspecto que
fue aclarado por el concepto 1084 del 4 de septiembre del 2020, en donde
su vigencia estará condicionada a la finalización de la emergencia sanitaria.

- El decreto 2398 del 13 de marzo, donde se permite la posibilidad de

reuniones no presenciales, es decir, que las ESALES al igual que cualquier
otra entidad nacional, puedan celebrar sus reuniones de asamblea o de
máximo órgano no presenciales para poder definir aspectos trascendentales
en las organizaciones como lo son la aprobación de los estados financieros
y el destino de los excedentes para efectos de tener una exención en materia
tributaria y en materia del impuesto sobre la renta y complementarios.

- En el año 2020 también se estableció la posibilidad de que el término para

realizar reuniones ordinarias fuese también ampliado y no necesariamente
dentro de los primeros 3 meses del año, sino que de alguna manera se
ampliara bajo las condiciones del decreto 434 del 19 marzo del 2020
estableció, norma que fue declarada exequible por la sentencia del al corte
constitucional.

5. Que aciertos y/o desaciertos se pueden advertir de los temas tratados en

la reunión de Junta de FUNVERDE del mes de noviembre del 2020 (letra
C)?.

RESPUESTA:

Aciertos:
 Uno de los aciertos es que el excedente que se debe reinvertir es el
excedente fiscal conforme a lo establecido en el descriptor 1.41 del concepto
481 de 2018

«A través del Decreto 2150 de 2017, se precisó que la determinación del

beneficio neto o excedente a que hace referencia el artículo 357 del E.T. se
calculará partiendo de los ingresos y egresos devengados contablemente,
así como sus activos y pasivos, y sobre dichos conceptos se aplicarán las
limitaciones y excepciones que establece el Estatuto Tributario, en especial
sus Títulos I y II del Libro Primero y las reglas que para el efecto desarrolla
la reglamentación en sus artículos 1.2.1.5.1.20. al 1.2.1.5.1.24. del Decreto
1625 de 2016, dando como resultado el beneficio neto o excedente de
carácter fiscal sujeto a reinversión.»


Desaciertos:
  Ya no podemos hablar de proceso de permanencia, ya que esta quedo
abolida a partir del año 2018, ahora se debe de 3 procesos y son los
siguientes:
a. Proceso de calificación
b. Proceso de actualización
c. Proceso de readmisión

En estos casos, si una entidad sin animo de lucro que se crea en el año
gravable respectivo, evidentemente tiene que calificarse, una vez obtenida la
calificación para el año siguiente lo que debe hacer es actualizar esa
calificación y así sucesivamente en los años siguientes. Y en esos años
siguientes puedo tomar la decisión de renunciar, y si luego de renunciar
quiere volver, lo que pueden hacer es readmitirla en el RTE.


C. En su sesión del mes de noviembre del año 2020, FUNVERDE estudia la

proyección del resultado del excedente contable al cierre de dicho año, el cual arroja
un valor positivo muy diferente al valor que la firma de abogados tributarios ABC
presentó a la Junta, lo cual derivó en una molestia de algunos miembros, sobre todo
cuando se dijo que para continuar con el régimen especial por el año gravable 2020
en el 2021 se debe adelantar un proceso de permanencia en el cual hay que tomar
la decisión de reinvertir el excedente fiscal y no el contable.