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Memorial DE Accion Constitucional DE Amparo

Derecho Constitucional (Universidad de San Carlos de Guatemala)

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AMPARO NUEVO.

(Ref. Oral de Fijación de Pensión Alimenticia No. 01197-2015-08895 Oficial

3º. JUZGADO TERCERO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO DE FAMILIA DE

GUATEMALA).

HONORABLE SALA DE LA CORTE DE APELACIONES DE FAMILIA

CONSTITUIDA EN TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE AMPARO.

MARIA JOSE BASTERRECHEA PAPPA, de cuarenta y un años de edad,

soltera, guatemalteca, Médico y cirujano, de este domicilio, atentamente

comparezco a solicitar la protección constitucional de AMPARO y para el

efecto:

EXPONGO:

DEL AUXILIO PROFESIONAL: Actúo bajo la dirección, procuración y

auxilio profesional, de la abogada IVETHE ANAYTÉ GARCÍA VIDAURRE,

colegiada activa número Ocho mil novecientos ochenta y seis (8986).

DE LA CALIDAD CON QUE COMPAREZCO: actúo en calidad de

representante legal en ejercicio de la patria potestad de mi menor hijo

DANIEL CASTILLO BASTERRECHEA, lo cual acredito con su Certificado de

Nacimiento con Código Único de Identificación dos mil ciento trece,

cincuenta y siete mil cuatrocientos ochenta, cero ciento uno (2113 57480

0101), extendido por el Registrador Civil de las Personas del Registro

Nacional de las Personas del Municipio de Guatemala, departamento de

Guatemala, el dieciocho de julio del dos mil siete.

DEL LUGAR QUE SEÑALO PARA RECIBIR NOTIFICACIONES: Señalo

como lugar para recibir notificaciones la oficina profesional de la abogada

que me auxilia ubicada en la Dieciocho Avenida “A” ocho guion sesenta y

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tres, zona quince, Vista Hermosa Uno, de la ciudad de Guatemala.

RELACION SUSCINTA DE LA PERSONALIDAD JURIDICA DE MI

REPRESENTADO: Mi representado es mi hijo menor de edad DANIEL

CASTILLO BASTERRECHEA, quien nació en la ciudad de Guatemala el

veintiocho de mayo del año dos mil diez, siendo hijo de la presentada y de

Mario Arturo Castillo Talgi, su nacimiento se encuentra inscrito en el

Registro Nacional de las Personas, según certificado individualizado en el

punto anterior, y mediante el cual acredito la calidad con la que actuó en

la presente acción constitucional de amparo.

MOTIVO DE MI COMPARECENCIA: comparezco a solicitar la protección

constitucional de AMPARO, con base en los siguientes,

HECHOS

1. AUTORIDAD EN CONTRA DE LA CUAL SE INTERPONE AMPARO:

Interpongo Amparo en contra del JUZGADO TERCERO DE PRIMERA

INSTANCIA DEL RAMO DE FAMILIA DE GUATEMALA, el cual puede ser

notificado en el Centro de Administración de Justicia de Familia, Edificio

Sexteo y/o Lucky, sexto nivel, Juzgado tercero, ubicado en la Sexta avenida

cinco guion sesenta y seis, zona uno, ciudad de la Guatemala.

2. INTERVENCION DEL MINISTERIO PÚBLICO: Tiene participación por

disposición legal en el presente amparo el MINISTERIO PÚBLICO entidad

que puede ser notificada en la Fiscalía de Asuntos Constitucionales,

Amparos y Exhibición Personal, ubicada en la OCTAVA CALLE TRES GUION

SETENTA Y TRES DE LA ZONA UNO, DE LA CIUDAD DE GUATEMALA.

3. TERCEROS INTERESADOS: En el presente amparo debe ser tenido

como tercero interesado al señor MARIO ARTURO CASTILLO TALGI quien

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puede ser notificado en el lugar de su residencia ubicada en la Dieciocho

Avenida B, ocho guion cero uno, zona quince, Vista Hermosa Uno, Edificio

Terragona, Torre Norte, apartamento setecientos dos, de esta ciudad.

4. ACTO RECLAMADO: Comparezco a reclamar en contra del auto de

fecha ocho de junio del año dos mil diecisiete, por la que el Juez del Juzgado

Tercero de Primera Instancia del Ramo de Familia de Guatemala, declaró SIN

LUGAR EL RECURSO DE REVOCATORIA interpuesto por la señora MARIA JOSE

BASTERRECHEA PAPPA en contra de la resolución de fecha veintidós de

mayo del año dos mil diecisiete por todo lo considerado. La resolución de

fecha veintidós de mayo del año dos mil diecisiete emitida por el mismo

Juzgado, fue impugnada a través del recurso de revocatoria en virtud que

indica que: “…II) En cuanto a lo demás solicitado NO HA LUGAR la

compareciente debe estarse a lo resuelto con fecha catorce de febrero del

año dos mil diecisiete;…”.

Dicha resolución correspondía a mi petición realizada en memorial de

fecha siete de junio del año en curso, mediante la cual se solicitaba al

juzgador que le fije un plazo al demandado para el pago de las pensiones

alimenticias provisionales hasta hoy adeudadas en el presente proceso,

correspondientes al mes de Diciembre del año dos mil quince; los meses

de enero a diciembre del año dos mil dieciséis y los meses de enero,

febrero, marzo, abril y mayo del año dos mil diecisiete, haciendo un total

de dieciocho pensiones alimenticias atrasadas por la cantidad de CIENTO

OCHENTA MIL QUETZALES (Q.180,000.00) bajo apercibimiento de certificar

lo conducente al Ministerio Público, en caso de Desobediencia.

Actuaciones contenidas dentro del juicio oral de fijación de pensión

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alimenticia arriba identificado como referencia de esta acción constitucional

de amparo, que la amparista promovió en contra del señor MARIO ARTURO

CASTILLO TALGI.

5. VIOLACIONES DENUNCIADAS: A través del presente amparo,

denuncio la violación al principio de seguridad jurídica, derecho al

debido proceso, el derecho de petición, los inherentes a los

alimentistas y de tutela judicial efectiva.

5.1. PETICION DE AMPARO PROVISIONAL: Que con base en el artículo

28 la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, por

razones de urgencia se me ampare provisionalmente, ordenando la

suspensión del acto reclamado consistente en auto de fecha ocho de junio

de dos mil diecisiete dictado por el Juez del Juzgado Tercero de Primera

Instancia del Ramo de Familia de Guatemala, y se le fije un plazo al

demandado para el pago de las pensiones alimenticias provisionales hasta

hoy adeudadas en el presente proceso, por el derecho que le asiste al

alimentista Daniel Castillo Basterrechea.

6. NORMAS DE DERECHO QUE SE CONSIDERAN INFRINGIDAS: En el

presente caso se considera infringido el artículo 2º., 4º., 12, 28, 29, 44, 47,

51, 55, 175 y 204 de la Constitución Política de la República de Guatemala;

1, 11, 17 y 19 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos; 278,

279, 280, 283, 286 y 287 del Código Civil; 212 y 213 del Código Procesal

Civil y Mercantil; 15 de la Ley del Organismo Judicial.

7. ANTECEDENTES: Juicio Oral de Fijación de Pensión Alimenticia número

cero mil ciento noventa y siete guion dos mil quince guion cero ocho mil

ochocientos noventa y cinco a cargo del Oficial tercero (No. 01197-2015-

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08895 Oficial 3º) que se tramita ante el JUZGADO TERCERO DE PRIMERA

INSTANCIA DEL RAMO DE FAMILIA DE GUATEMALA.

Sin pretender que el Amparo sea una tercera instancia, sino al

contrario que se restaure el imperio de mis derechos cuando la

violación hubiere ocurrido y en consecuencia se garanticen los

derechos constitucionalmente protegidos a favor de mi menor hijo

Daniel Castillo Basterrechea, en la calidad con que actúo acudo a

solicitar acción constitucional de Amparo en contra de JUZGADO

TERCERO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO DE FAMILIA DE

GUATEMALA, por su auto violatorio de los derechos de mi

representado emitido el ocho de junio del año dos mil diecisiete, de

conformidad con lo siguiente:

A) El Juez de conocimiento mediante resolución de fecha treinta de

octubre del año dos mil quince, en su numeral romano VIII. Decretó:

“Provisionalmente se fija en concepto de pensión alimenticia la suma de

DIEZ MIL QUETZALES, suma que el demandado deberá proporcionar en

forma mensual, anticipada y sin necesidad de cobro o requerimiento

alguno, a favor de su hijo;”, dicha resolución se encuentra firme y

debidamente notificada en el mes de noviembre del año dos mil quince al

demandado.

B) El diez de febrero del año en curso, presenté ante el Juez de

conocimiento memorial que contenía las peticiones en el apartado

respectivo, identificadas como números: “2. Que en los términos indicados

en el presente memorial, se tenga por solicitada la ejecución de las

pensiones alimenticias provisionales pendientes de pagar por parte del

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demandado las cuales fueron fijadas dentro del presente proceso a favor

del menor DANIEL CASTILLO BASTERRECHEA; (…) 4.- Que oportunamente

al resolver la presente solicitud de ejecución de pago de pensiones

alimenticias provisionales fijadas mediante resolución de fecha treinta de

octubre del año dos mil quince, el Juez señale al obligado plazo prudencial

para que se hagan efectivas por los meses de Noviembre y Diciembre del

año dos mil quince; los meses de enero a diciembre del año dos mil

dieciséis y los meses de enero y febrero del año dos mil diecisiete,

haciendo un total de dieciséis pensiones alimenticias atrasadas por la

cantidad de CIENTO SESENTA MIL QUETZALES (Q.160,000.00), que está

obligado a pasarme a favor de su hijo DANIEL CASTILLO BASTERRECHEA; y

5. Que dicho requerimiento de pago se haga al demandado bajo

apercibimiento de certificar lo conducente al Ministerio Público, en caso de

desobediencia, por el delito de Negación de Asistencia Económica.” El tres

de marzo del año dos mil diecisiete, fui notificada de la resolución de fecha

catorce de febrero del año dos mil diecisiete, por medio del cual en

su parte conducente establece: “…II. En cuanto a lo demás solicitado NO

HA LUGAR en la forma planteada, ya que no cumple con lo que establece

el artículo 106 del Código Procesal Civil y Mercantil porque no tiene

relación de hechos ni peticiones claras y precisas, tampoco ejercita la

acción tal y como lo establece la ley;...”.

C). Ahora bien atendiendo a la jurisprudencia de la Corte de

Constitucionalidad comparecí nuevamente a realizar mi petición en un

nuevo memorial de fecha dieciocho de mayo del año dos mil siete,

pidiendo que se le fijara un plazo al demandado para que efectuara el

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pago de las pensiones alimenticias provisionales decretadas a favor de mi

representado, mi hijo DANIEL CASTILLO BASTERRECHEA, la que copiada

literalmente es la siguiente: “Que en los términos indicados en el presente

memorial, el Honorable Juzgador le fije un plazo al demandado para

el pago de las pensiones alimenticias provisionales hasta hoy

adeudadas en el presente proceso, correspondientes al mes de

Diciembre del año dos mil quince; los meses de enero a diciembre del año

dos mil dieciséis y los meses de enero, febrero, marzo, abril y mayo del

año dos mil diecisiete, haciendo un total de dieciocho pensiones

alimenticias atrasadas por la cantidad de CIENTO OCHENTA MIL

QUETZALES (Q.180,000.00) bajo apercibimiento de certificar lo

conducente al Ministerio Público, en caso de Desobediencia”;

siendo petición diferente a las peticiones solicitadas en el primer memorial

(de fecha diez de febrero del año en curso) pero el cual se resuelve

mediante la resolución de fecha veintidós de mayo del año dos mil

diecisiete, dictada por el Juzgado Tercero de Primera Instancia de Familia

de Guatemala, la cual impugné a través del Recurso de Revocatoria

planteado el siete de junio del año dos mil diecisiete.

Tal y como lo estipulan los artículos 26 y 27 del Código Procesal Civil y

Mercantil, establecen: “El juez deberá dictar su fallo congruente con la

demanda y no podrá resolver de oficio sobre excepciones que sólo pueden

ser propuestas por las partes” y “Los tribunales rechazaran de forma

razonada toda solicitud que no llene los requisitos que la ley establece.”

Respectivamente. Por tal motivo Y BASADA EN UN DERECHO QUE LA

LEY RECONOCE en el artículo 213 del Código Procesal Civil y Mercantil,

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establece: “Con base en los documentos acompañados a la demanda y

mientras se ventila la obligación de dar alimentos, el juez ordenará, según

las circunstancias, que se den provisionalmente, fijando su monto en

dinero, sin perjuicio de la restitución, si la persona de quien se demanda

obtiene sentencia absolutoria.

Si no se acompañaren documentos justificativos de las posibilidades del

demandado, el juez fijará prudencialmente la pensión alimenticia a que se

refiere el párrafo anterior.

Durante el proceso puede el juez variar el de la pensión o decidir que se

dé en especie u otra forma.”.

También, basada en la doctrina legal de la Corte de Constitucionalidad

dictada en más de cinco fallos contestes los cuales también se utilizan

como fundamento legal para hacer mi solicitud de que se le fije un plazo al

demandado para que pague las pensiones provisionales adeudadas dentro

del presente proceso, lo cual pedí en memorial fechado y presentado

dieciocho de mayo de dos mil diecisiete, ES DECIR PETICION

DIFERENTE A LAS PETICIONES REALIZADAS EN MEMORIAL DE

FECHA DIEZ DE FEBRERO DE DOS MIL DIECISIETE y resueltas

mediante resolución de fecha catorce de febrero del año dos mil

diecisiete, LA CUAL CITA EL JUZGADOR en la resolución que impugné a

través del Recurso de Revocatoria planteado en su oportunidad y estando

en tiempo, al resolver mi petición identificada en el ultimo memorial citado

“2.- Que en los términos indicados en el presente memorial, el

Honorable Juzgador le fije un plazo al demandado para el pago de

las pensiones alimenticias provisionales hasta hoy adeudadas en

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el presente proceso, correspondientes al mes de Diciembre del año dos

mil quince; los meses de enero a diciembre del año dos mil dieciséis y los

meses de enero, febrero, marzo, abril y mayo del año dos mil diecisiete,

haciendo un total de dieciocho pensiones alimenticias atrasadas por la

cantidad de CIENTO OCHENTA MIL QUETZALES (Q.180,000.00) bajo

apercibimiento de certificar lo conducente al Ministerio Público,

en caso de Desobediencia”; petición ante la cual el Juez reprochado

resolvió: en fecha veintidós de mayo de dos mil diecisiete: “en cuanto a

lo solicitado NO HA LUGAR la compareciente debe estarse a lo resuelto

con fecha catorce de febrero del año dos mil diecisiete”, lo cual viola el

derecho de petición, principio de seguridad jurídica y derecho del debido

proceso, derecho de defensa y derecho de tutela judicial efectiva, ya que

no es válido resolver de esa manera debido a que las peticiones hechas en

ambos memoriales son diferentes, por lo tanto el juzgador reprochado

debió analizar dicha petición y resolver conforme a derecho, fijando un

plazo al demandado para que pague las pensiones alimenticias

provisionales hasta hoy adeudadas en el juicio oral de alimentos a favor de

mi representado, bajo apercibimiento de certificar lo conducente al

Ministerio Público, en caso de Desobediencia, petición que se encuentra

apegada a la ley y se ajusta a la doctrina legal emitida por la Corte de

Constitucionalidad, que ha sentado la misma y que establece que

habiendo sido fijada la pensión provisional, basta con la solicitud de la

alimentista de que se requiera al alimentante el cumplimiento del pago de

esa pensión, para que el Juez a cargo del asunto acceda a dar

cumplimiento a dicha petición, debiendo señalar al obligado un plazo

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prudencial para que se haga efectiva.

Por lo anteriormente relacionado, y con base en los artículos 26, 27, 213

citados anteriormente y el artículo 214, todos del Código Procesal Civil y

Mercantil, el cual establece:

“Artículo 214. El demandante podrá pedir toda clase de medidas

precautorias, las que se ordenarán sin más trámite y sin necesidad de

prestar garantía.

Si el obligado no cumpliere se procederá inmediatamente al

embargo y remate de bienes bastantes a cubrir su importe, o al pago se

si tratare de cantidades en efectivo.” La negrilla no aparece en el

texto original.

En tal virtud, es totalmente improcedente tanto el acto reclamado

consistente en resolución de fecha ocho de junio del año dos mil diecisiete

como la resolución de fecha veintidós de mayo de dos mil diecisiete, pues

con ella se está violando el derecho de petición, derecho que nuestro

ordenamiento legal vigente le otorga a parte demandante en un proceso

oral de fijación de pensión alimenticia y el debido proceso establecido en

el artículo 12 de la Constitución Política de la República de Guatemala y el

artículo 16 de la Ley del Organismo Judicial, de conformidad con lo

dispuesto en los artículos antes citados del Código Procesal Civil y

Mercantil, por lo que el acto reclamado y que me causa agravio resulta

totalmente improcedente y dictado contrario a la ley y a la jurisprudencia

de la Corte de Constitucionalidad, resolución de fecha ocho de junio del

año dos mil diecisiete, ya que en su CONSIDERANDO III el Juez reprochado,

en su parte conducente considera: “El que juzga al hacer el análisis

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respectivo de las actuaciones de lo manifestado por la recurrente es del

criterio, que el recurso de Revocatoria impuesto por la señora MARIA JOSE

BASTERRECHEA PAPPA debe ser declarado sin lugar, porque la resolución

de fecha veintidós de mayo del año dos mil diecisiete fue dictada

conforme a la ley; la recurrente según los argumentos que esgrime al

interponer este recurso, de los mismos se deduce, que este juzgado le ha

negado el derecho de exigir las pensiones alimenticias provisionales, lo

cual no es de esa forma, porque efectivamente y como lo menciona

la demandante, la Honorable Corte de Constitucionalidad en

reiteradas ocasiones a resuelto como ella lo indica, sin embargo

este juzgado no ha accedido a lo pretendido por la actora, pero no

porque no se puedan exigir, sino porque su planteamiento no lo

realiza de conformidad con la ley y a su pretensión, no es función

del juzgador subsanar los errores en que puedan incurrir las partes en sus

planteamientos, de ahí que en la resolución recurrida se le indicó, que se

estuviera a lo resuelto con fecha catorce de febrero de del presente año,

porque ya había realizado dicha petición antes y como no cumplía con lo

establecido en la ley, se le había resuelto que no ha lugar. (…)”. La negrilla

y subrayado es propio.

Honorables Magistrados es importante hacer resaltar que el juez

reprochado considera que efectivamente y como lo menciona la

demandante, (ahora amparista) la Honorable Corte de Constitucionalidad

en reiteradas ocasiones a resuelto como ella lo indica, sin embargo este

juzgado no ha accedido a lo pretendido por la actora, “pero no porque

no se puedan exigir, sino porque su planteamiento no lo realiza de

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conformidad con la ley y a su pretensión”, lo cual es contradictorio ya

que el planteamiento realizado en el memorial de fecha dieciocho de mayo

se encuentra basado en ley y en la doctrina legal citada, por lo que al no

resolver mi petición de fijarle un plazo al demandado para que pague las

pensiones alimenticias provisionales se está violando el derecho de

petición que le asiste a mi representado, y el principio de seguridad

jurídica.

EN CONCLUSIÓN: es de hacer ver que el artículo 3 de la Ley del

Organismo Judicial estipula que: “Primacía de la ley. Contra la observancia

de la ley no puede alegarse ignorancia, desuso, costumbre o práctica en

contrario.” En ese orden de ideas, el artículo 68 del mismo cuerpo legal, en

su último párrafo ordena que: “...Los jueces están obligado a leer y

estudiar las actuaciones por sí mismos y son responsables de los

daños que causen por omisión, ignorancia o negligencia.” (el resaltado

es propio). En el presente caso, es evidente que al resolver mediante el

auto que constituye el acto reclamado en la presente acción constitucional

de amparo, o sea mi petición contenida en memorial de fecha dieciocho de

mayo de dos mil diecisiete, “NO HA LUGAR la compareciente debe estarse

a lo resuelto con fecha catorce de febrero del año dos mil diecisiete”; es a

todas luces ilegal y violatoria de los derechos constitucionales denunciados

y los derechos que nuestro ordenamiento legal vigente reconoce a la parte

demandante, toda vez que las disposiciones legales citadas y la Corte de

Constitucionalidad en reiterados fallos ha dicho que las pensiones

alimenticias provisionales fijadas son exigibles en cualquier momento y

dentro del mismo juicio oral de alimentos, mientras se ventila dicho

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proceso, por lo que es importante citar los fallos relacionados:

 Sentencia de fecha diecisiete de septiembre del año dos mil quince

dentro del expediente número 1742-2015 la Corte dijo: “(…) En

otros términos, la pensión provisional es exigible en

cualquier momento, en tanto se decide, en definitiva, el

monto de la suma que debe pagar el alimentante. (…) Esta

Corte es del criterio, que la fijación de la pension provisional es

exigible en cualquier momento, en tanto el asunto principal que la

provocó se resuelve en definitiva, ello por el carácter de urgencia

que la reviste en cuanto a cubrir necesidades inherentes al ser

humano. (….) “ El subrayado no aparece en el texto original.

En la sentencia relacionada anteriormente la Honorable Corte de

Constitucionalidad establece: “(…) De ahí que, habiendo sido fijada

la pensión provisional relacionada, basta con la solicitud de la

alimentista de que se requiera al alimentante el cumplimiento del

pago de esa pensión para que el Juez a cargo del asunto, en

cumplimiento de las atribuciones y facultades que le han sido

otorgadas, acceda a dar cumplimiento a la petición, debiendo

señalar al obligado plazo prudencial para que se haga efectiva, (…)

bajo apercibimiento de certificar lo conducente al Ministerio Público,

en caso de desobediencia. En ese mismo sentido, se pronunció este

Tribunal en las sentencias de cinco de mayo de dos mil diez y

veintitrés de enero de dos mil catorce, dictadas dentro de los

expedientes 125-2010 y 4805-2012, respectivamente. (…)”.

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 “(…) Siendo que la pensión provisional posee esta última

naturaleza, la autoridad impugnada debió resolver la petición de la

accionante y determinar si procedía o no la entrega de las sumas de

dinero que le fueron embargadas al demandado en la entidad en la

que labora, ello a efecto de dar cumplimiento con la medida

decretada en resolución de veintisiete de mayo de dos mil nueve,

concerniente a la pensión alimenticia provisional. (...)” Sentencia

de fecha cinco de mayo de dos mil diez, expediente número

125-2010.

 “(…) De ahí que, habiendo sido fijada la pensión provisional

relacionada, basta con la solicitud de la alimentista de que se

requiera al alimentante el cumplimiento del pago de esa pensión

para que el Juez a cargo del asunto, en cumplimiento de las

atribuciones y facultades que le han sido otorgadas, acceda a dar

cumplimiento a la petición, debiendo señalar al obligado plazo

prudencial para tal efecto, bajo apercibimiento de certificar lo

conducente al Ministerio Público, en caso de desobediencia. (...)”.

Sentencia de fecha veintitrés de enero de dos mil catorce,

expediente número 4805-2012.

 Y Sentencia de fecha veintinueve de junio de dos mil catorce,

expediente número 2976-2013.

Con base a lo anterior, fundamento de derecho y jurisprudencia de la

Corte de Constitucionalidad citada, no es válido ni encuentra asidero legal

el acto reclamado a través de la presente acción constitucional de amparo,

ya que el Juzgador resolvió que NO HA LUGAR y que debo de estarme a lo

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resuelto con fecha catorce de febrero del año dos mil diecisiete, sin

observar que las peticiones hechas en memoriales de fecha diez de

febrero y dieciocho de mayo ambos del dos mil diecisiete,

respectivamente, son diferentes, el planteamiento es otro, por lo que

resulta procedente dictar con lugar mi petición identificada con el numeral

2 en el apartado de peticiones del memorial presentado ante la autoridad

impugnada, con fecha dieciocho de mayo del año dos mil diecisiete,

siendo la siguiente: “Que en los términos indicados en el presente

memorial, el Honorable Juzgador le fije un plazo al demandado para el

pago de las pensiones alimenticias provisionales hasta hoy adeudadas en

el presente proceso, correspondientes al mes de Diciembre del año dos

mil quince; los meses de enero a diciembre del año dos mil dieciséis y los

meses de enero, febrero, marzo, abril y mayo del año dos mil diecisiete,

haciendo un total de dieciocho pensiones alimenticias atrasadas por la

cantidad de CIENTO OCHENTA MIL QUETZALES (Q.180,000.00) bajo

apercibimiento de certificar lo conducente al Ministerio Público, en caso de

Desobediencia”.

Por lo que no se encuentra ajustado a derecho resolver SIN LUGAR EL

RECURSO DE REVOCATORIA ni estarme a lo resuelto en fecha catorce de

febrero del año dos mil diecisiete, evidenciando con ello que el acto

reclamado no se encuentra apegado a derecho y a las constancias

procesales del presente proceso; ya que el Juez reprochado, al declarar sin

lugar el recurso de revocatoria interpuesto, vulnero los derechos

enunciados por la amparista, pues resulta inaceptable que la petición de la

demandante en cuanto a que se de cumplimiento al pago de la pensión

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alimenticia provisional que fue fijada a favor de mi menor hijo, sea

rechazada porque a consideración del juzgador, la solicitud por la cual

pretendía exigir el pago de las pensiones provisionales no pagadas, no era

la vía correspondiente que permita el requerimiento de pago al

demandado, lo cual fue resuelto en la resolución de fecha catorce de

febrero del año dos mil diecisiete, a la que pretende el juez reprochado

que se atienda al resolver mi petición realizada con fecha dieciocho de

mayo del año en curso, de conformidad con la resolución emitida el

veintidós de mayo del presente año, ante la cual plantee recurso de

revocatoria, cuando la propia urgencia del alimentista en cubrir sus

necesidades, convierte a la resolución que fijó aquellas pensiones

provisionales en suficiente para exigir el cumplimiento del derecho de

alimentos otorgado por la ley, situación que impide que el cumplimiento

de las pensiones provisionales deban exigirse hasta que se resuelva en

definitiva la demanda planteada, derecho de petición que me garantiza la

Constitución, pues por ser apremiante su cumplimiento es requerible en

cualquier momento, debido a las necesidades inherentes al ser humano,

en el presente caso mi hijo, por lo que es evidente la procedencia de la

presente ACCION CONSTITUCIONAL DE AMPARO con el objeto de que se

restaure el derecho de petición que constitucionalmente le asiste a mi

representado.

8. AGRAVIOS QUE SE REPROCHAN DEL ACTO RECLAMADO:

Violación al principio de seguridad jurídica, derecho de defensa,

debido proceso y derecho de petición: Se estima que la autoridad

denunciada vulneró los derechos fundamentales enunciados de la ahora

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amparista, debido a que emitió una resolución sin fundamento legal, dado

que no accedió a la petición de fijar un plazo para que el demandado, en

cumplimiento del derecho de alimentos que le asiste a su hijo, hiciera

efectivo el pago de pensión fijada provisionalmente, ante el atraso en el

cual ha estado incurriendo, ya que no ha pagado ni una sola pensión

alimenticia provisional desde que le fue notificada la resolución que la

decreta.

9. DETALLE PRECISO DE LOS EFECTOS DE LA PROTECCION

CONSTITUCIONAL QUE SE PRETENDE:

La autoridad denunciada al emitir el auto de fecha ocho de junio del año

dos mil diecisiete vulnera el derecho fundamental de petición debido a que

no revisa ni analiza la petición que se realiza en el memorial de fecha

dieciocho de mayo del año dos mil diecisiete, y lo resuelve de conformidad

con otra resolución que resolvía un memorial de fecha diez de febrero del

año dos mil diecisiete que contenía otras peticiones diferentes. La Corte de

Constitucionalidad ha dicho que basta con una simple solicitud del

demandante al juez de conocimiento para que fije un plazo al demandado

para que haga efectivo el pago de las pensiones alimenticias provisionales

decretadas.

El artículo 8 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de

Constitucionalidad establece: “El amparo protege a las personas contra las

amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los

mismos cuando la violación hubiere ocurrido. No hay ámbito que no sea

susceptible de amparo y procederá siempre que los actos, resoluciones,

disposiciones o leyes de autoridad lleven implícitos una amenaza,

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restricción o violación a los derechos que la Constitución y leyes

garantizan.

En el presente caso, la autoridad denunciada viola el derecho fundamental

de petición debido a que no resuelve conforme a derecho la petición

realizada de fijar plazo para que el demandado pague las pensiones

alimenticias provisionales decretadas en el juicio oral de alimentos a favor

de mi hijo DANIEL CASTILLO BASTERRECHEA.

10. DERECHOS FUNDAMENTALES CONSTITUCIONALES VIOLADOS,

los siguientes:

Violación al principio de seguridad jurídica, derecho de defensa,

debido proceso y derecho de petición:

La protección que pretendo a través de la interposición de la presente

acción constitucional de amparo es que siendo evidente la violación de los

derechos constitucionales establecidos en el artículo 12 de la Constitución

Política de la República de Guatemala, de defensa y al debido proceso se

me restablezca en el goce de los mismos, otorgándome el amparo

solicitado en contra del Juzgado Tercero de Primera Instancia de Familia de

Guatemala, para que en atención al interés superior del niño y atendiendo

a los derechos fundamentales que se han violado y se le fije un plazo al

demandado para el pago de las pensiones alimenticias provisionales hasta

hoy adeudadas en el presente proceso bajo apercibimiento de que si

dejare de hacerlo se le certificara lo conducente al Ministerio Público por el

delito de desobediencia.

11. PRINCIPIO DE DEFINITIVIDAD Y PLAZO PARA LA INTERPOSICION

DEL AMPARO:

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En el presente caso no existe en ley previo a acudir al amparo como medio

de protección constitucional, recursos ordinarios y extraordinarios

procedentes que resulten eficaces para restituir a la postulante en el goce

de los derechos y garantías que a su favor establecen la Constitución y las

leyes de la República.

En tal virtud en el presente caso se cumple con el requisito procesal de

definitividad, en virtud de que no existe recurso pendiente que plantear en

contra del acto reclamado, producido por el auto de fecha ocho de junio del

año dos mil diecisiete emitido por el Juzgado Tercero de Primera Instancia de

Familia de Guatemala, por la violación inminente de los derechos

enunciados por la amparista.

12. PRESUPUESTO PARA LA VIABILIDAD DEL AMPARO: En virtud de

que las violaciones a las disposiciones constitucionales enunciadas en el

presente amparo son evidentes y dado que no existe otro medio para

subsanar tales violaciones, acudo directamente al Amparo como único

medio efectivo de protección constitucional que tengo a mi alcance.

13. CASOS DE PROCEDENCIA:

De conformidad con lo que establece el artículo 10 de la Ley de Amparo,

Exhibición Personal y de Constitucionalidad el Amparo procede: a) para que

se mantenga o restituya en el goce de los derechos y garantías que

establece la Constitución o cualquier otra ley, b) Para que se declare en

caso concretos que una ley, un reglamento, una resolución o acto de

autoridad, no obligan al recurrente por contravenir o restringir cualesquiera

de los derechos garantizados por la Constitución o reconocidos por cualquier

otra ley; d) cuando la autoridad de cualquier jurisdicción dicte reglamento,

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acuerdo o resolución de cualquier naturaleza, con abuso de poder

excediéndose de sus facultades legales o cuando carezca de ellas o bien las

ejerza en forma tal que el agravio que se causare o pueda causarse no sea

reparable por otro medio legal de defensa; y h) en los asuntos de los

órdenes judicial y administrativo, que tuvieren establecidos en la ley

procedimientos y recursos, por cuyo medio puedan ventilarse

adecuadamente de conformidad con el principio jurídico del debido proceso,

si después de haber hecho uso de los recursos establecidos por la ley,

subsiste la amenaza, restricción o violación a los derechos que la

Constitución y las leyes garantizan.

14. LEYES QUE DENUNCIO COMO VIOLADAS: En el presente caso se

considera infringido el artículo 2º., 4º., 12, 28, 29, 44, 47, 51, 55, 175 y 204

de la Constitución Política de la República de Guatemala; 1, 11, 17 y 19 de

la Convención Americana sobre Derechos Humanos; 278, 279, 280, 283,

286 y 287 del Código Civil; 212 y 213 del Código Procesal Civil y Mercantil;

15 de la Ley del Organismo Judicial.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

Establece el artículo 8 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de

Constitucionalidad: “El amparo protege a las personas contra amenazas de

violaciones a sus derechos o restaura el imperio de las mismas cuando la

violación hubiera ocurrido”

A su vez el artículo 10 del mismo cuerpo legal en su parte conducente

indica lo siguiente: “Procedencia del Amparo. La procedencia del amparo se

extiende a toda situación que sea susceptible de un riesgo, amenaza,

restricción o violación de los derechos que la Constitución y las Leyes de la

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República reconocen. Toda persona tiene derecho a pedir amparo, entre

otros casos: a) Para que se le mantenga o restituya en el goce de sus

derechos y garantías que establece la Constitución y cualquiera otra ley.. .

d) Cuando la autoridad de cualquier jurisdicción dicte reglamento, acuerdo o

resolución de cualquier naturaleza, con abuso de poder excediéndose de

sus facultades legales o cuando carezca de ellas o bien las ejerza en forma

tal que el agravio que se causare o pueda causarse no se reparable por otro

medio legal de defensa”.

Artículo 2º. Constitucional: Deberes del Estado. Es deber del Estado

garantizarle a los habitantes de la República la vida, la libertad, la justicia,

la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona.

Articulo 4º. De la Constitución Política de la República de

Guatemala. Libertad e igualdad. En Guatemala todos los seres humanos

son libres e iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer, cualquiera

que sea su estado civil, tienen iguales oportunidades y responsabilidades.

Ninguna persona puede ser sometida a servidumbre ni a otra condición que

menoscabe su dignidad. Los seres humanos deben guardar conducta

fraternal entre sí.

Articulo 12º. De la Constitución Política de la República de

Guatemala. Derecho de defensa. La defensa de la persona y sus

derechos son inviolables. Nadie podrá ser condenado, ni privado de sus

derechos, sin haber sido citado, oído y vencido en proceso legal ante juez o

tribunal competente y preestablecido.

Ninguna persona puede ser juzgada por Tribunales Especiales o secretos, ni

por procedimientos que no estén preestablecidos legalmente.

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Artículo 44 constitucional: Derechos inherentes a la persona humana:

Los derechos y garantías que otorga la Constitución no excluyen otros que,

aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona

humana.

El interés social prevalece sobre el particular.

Serán nulas ipso jure las leyes y las disposiciones gubernativas o de

cualquier otro orden que disminuyan, restrinjan o tergiversen los derechos

que la Constitución garantiza.

MEDIOS DE COMPROBACIÓN:

DOCUMENTAL:

1. Certificado de Nacimiento de DANIEL CASTILLO BASTERRECHEA, quien

se identifica con el Código Único de Identificación dos mil ciento trece,

cincuenta y siete mil cuatrocientos ochenta, cero ciento uno (2113

57480 0101), extendido por el Registrador Civil de las Personas del

Registro Nacional de las Personas del Municipio de Guatemala,

departamento de Guatemala, el dieciocho de julio del dos mil siete.

2. Carpeta judicial que contiene Juicio Oral de Fijación de Pensión

Alimenticia, identificado con el Numero cero mil ciento noventa y siete

guion dos mil quince guion cero ocho mil ochocientos noventa y cinco

(01197-2015-08895) a cargo del oficial tercero (3º.) del Juzgado

Tercero de Primera Instancia del Ramo de Familia de Guatemala.

3. Auto de Revocatoria Oral de Fijación de Pensión Alimenticia dictado

dentro del expediente arriba identificado, con fecha ocho de junio de

dos mil diecisiete, el cual obra en autos.

4. Memorial de fecha dieciocho de mayo del año dos mil diecisiete,

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presentado por la señora Maria Jose Basterrechea Pappa y resolución

de fecha veintidós de mayo del año dos mil diecisiete, los cuales obran

en autos.

5. Memorial de fecha diez de febrero, presentado por la señora Maria

Jose Basterrechea Pappa y resolución de fecha catorce de febrero del

año dos mil diecisiete, los cuales obran en autos.

En virtud de lo anterior formulo la siguiente:

PETICIONES:

DE TRÁMITE:

1. Que se admita para su trámite el presente memorial y documentos

adjuntos, iniciándose con los mismos la formación del expediente

respectivo.

2. Que se tome nota que actuó bajo la dirección y procuración de la

Abogada Ivethe Anayté García Vidaurre, colegiada activa número

Ocho mil novecientos ochenta y seis;

3. Que se tome nota de la calidad con la que actúo de conformidad con

el documento que acompaño, y del lugar que señalo para recibir

notificaciones.

4. Que se tome nota de la dirección indicada para notificarle a la

autoridad denunciada;

5. Que se tenga como tercero interesado en este amparo al señor

MARIO ARTURO CASTILLO TALGI, y que se le notifique en el lugar

indicado en este memorial.

6. Que se tenga por interpuesta, por parte de MARIA JOSE

BASTERRECHEA PAPA, en la calidad con que actúo, la presente acción

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constitucional de Amparo en contra del JUZGADO TERCERO DE

PRIMERA INSTANCIA DE FAMILIA DE GUATEMALA.

7. Que se tengan por ofrecidos los medios de comprobación

individualizados en el apartado respectivo de este memorial.

8. Que se confiera audiencia a las partes y al Ministerio Público por el

plazo de ley.

9. Que se requiera a la autoridad denunciada la remisión de los

antecedentes respectivos consistentes en el expediente que

contienen todas las piezas de las actuaciones realizadas en primera

instancia dentro de la carpeta judicial relacionada número 01197-

2015-08895, que deberá ser solicitado a la autoridad impugnada en

el lugar señalado y se mande a pedir informe circunstanciado dentro

del perentorio término de cuarenta y ocho horas de conformidad con

el artículo 33 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de

Constitucionalidad.

10.Que oportunamente se abra a prueba la presente Acción de Amparo

por el plazo de ley;

11.Que concluido el término de prueba se de audiencia a las partes por

el plazo de ley;

DEL AMPARO PROVISIONAL:

Que con base en el artículo 28 la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de

Constitucionalidad, se me ampare provisionalmente por las razones

expuestas en este memorial, ordenando que: a) se deja en suspenso el auto

de fecha ocho de junio del año dos mil diecisiete, que declaró sin lugar el

recurso de revocatoria interpuesto por la amparista; y b) se fije un plazo al

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demandado el señor MARIO ARTURO CASTILLO TALGI para que haga

efectivo el pago de las pensiones alimenticias provisionales hasta hoy

adeudadas en el presente proceso, correspondientes al mes de Diciembre

del año dos mil quince; los meses de enero a diciembre del año dos mil

dieciséis y los meses de enero, febrero, marzo, abril y mayo del año dos

mil diecisiete, haciendo un total de dieciocho pensiones alimenticias

atrasadas por la cantidad de CIENTO OCHENTA MIL QUETZALES

(Q.180,000.00) bajo apercibimiento de certificar lo conducente al

Ministerio Público, en caso de Desobediencia y en consecuencia se

suspenda el acto reclamado.

DE SENTENCIA:

Que al dictar sentencia se haga con base en el estudio y análisis del

expediente, sus constancias y las normas legales aquí citadas y las demás

que resulten aplicables, debiendo en consecuencia: a) OTORGAR EL

AMPARO a la señora MARIA JOSE BASTERRECHEA PAPPA en la calidad con

que actúa, en contra del Juez del Juzgado Tercero de Primera Instancia del

Ramo de Familia de Guatemala, por la evidente violación a los artículos 2º.,

4º., 12 y 44 de la Constitución Política de la República de Guatemala,

haciendo las demás declaraciones que en derecho correspondan; b) que se

deje en suspenso el auto de fecha ocho de junio del año dos mil diecisiete,

que declara sin lugar el recurso de revocatoria interpuesto en contra de la

resolución de fecha veintidós de mayo del año dos mil diecisiete; y, c) para

los efectos positivos de la sentencia de amparo que la autoridad impugnada

emita resolución que en derecho corresponda, y le fije un plazo al

demandado el señor MARIO ARTURO CASTILLO TALGI para que haga

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efectivo el pago de las pensiones alimenticias provisionales hasta hoy

adeudadas en el presente proceso, correspondientes al mes de Diciembre

del año dos mil quince; los meses de enero a diciembre del año dos mil

dieciséis y los meses de enero, febrero, marzo, abril y mayo del año dos

mil diecisiete, haciendo un total de dieciocho pensiones alimenticias

atrasadas por la cantidad de CIENTO OCHENTA MIL QUETZALES

(Q.180,000.00) bajo apercibimiento de certificar lo conducente al

Ministerio Público, en caso de Desobediencia.

CITA DE LEYES: Fundamento mis peticiones en los artículos legales citados

en el presente memorial y en los siguientes: 2º. 4º. 12, 44, 175, 204 y 265

de la Constitución Política de la República de Guatemala; 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7,

8, 10, 14, 19, 20, 21,22, 23, 24, 27, 28, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 42,

43, 44, 45, 49, 50 y 52 de la ley de Amparo, Exhibición Personal y

Constitucionalidad; 26, 29, 44, 50, 51, 52, 61, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 79,

212, 213, 214, 598, 599 del Código Procesal Civil y Mercantil; 2, 3, 9, 13, 16,

17, 141 al 143 de la Ley del Organismo Judicial; Acuerdo 1-2013 de la Corte

de Constitucionalidad que contiene Disposiciones Reglamentarias y

Complementarias a la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de

Constitucionalidad.

Acompaño doce copias del presente memorial y documento adjunto

descrito en este memorial.

Ciudad de Guatemala, 21de julio de 2017.

A RUEGO DE LA PRESENTADA QUIEN DE MOMENTO NO PUEDE

FIRMAR Y EN SU AUXILIO:

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