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Introducción al derecho
Mapa de Contenido
La ley Definición
Clase de leyes
Otras definiciones
Índice
Introducción ............................................................................................................................................................................................................ 4
1. Concepto y características del ordenamiento jurídico ...................................................................................................................... 5
1.1 Las fuentes del ordenamiento jurídico .............................................................................................................................. 6
2. La ley ..................................................................................................................................................................................................................... 7
2.1 Constitución Política de la República de Chile ................................................................................................................... 7
2.2 Definición .......................................................................................................................................................................... 8
2.3 Clases de leyes ................................................................................................................................................................... 9
3. Los tratados internacionales ...................................................................................................................................................................... 10
3.1 Valor como fuente formal ............................................................................................................................................... 10
4. Los decretos como jerarquía de ley........................................................................................................................................................ 11
4.1 Decretos con Fuerza de Ley (DFL) ................................................................................................................................... 11
4.2 Decretos Leyes (DL) ......................................................................................................................................................... 11
4.3 Potestad reglamentaria ................................................................................................................................................... 12
5. La Jurisprudencia ............................................................................................................................................................................................ 12
5.1 La jurisprudencia como saber.......................................................................................................................................... 12
5.2 La jurisprudencia de los tribunales .................................................................................................................................. 13
5.3 Otras definiciones ............................................................................................................................................................ 13
6. La Costumbre Jurídica .................................................................................................................................................................................. 14
6.1 Los actos jurídicos ........................................................................................................................................................... 15
7. Actos jurídicos y contratos como fuentes formales del derecho ............................................................................................... 16
7.1 Los actos corporativos ..................................................................................................................................................... 16
7.2 Los principios generales del derecho y la equidad natural ............................................................................................. 16
8. El principio de la equidad natural............................................................................................................................................................ 17
8.1 Orden jerárquico de las fuentes formales del derecho chileno ...................................................................................... 18
Cierre ....................................................................................................................................................................................................................... 19
Referencias bibliográficas ................................................................................................................................................................................ 19
Módulo: 2
Curso: Introducción al derecho
Resultado de aprendizaje
Identifica las diversas fuentes del Derecho, en particular las fuentes formales del ordenamiento
jurídico, en el contexto nacional.
Introducción
En diversas ocasiones podemos escuchar a las personas, el señalar: “te voy a demandar”, “mis abogados
se contactarán con usted”. Pero toda acción judicial debe ser bajo una pretensión apoyada en una norma
de nuestro ordenamiento jurídico, es decir, para entablar una acción debemos conocer las normas.
Es imposible conocer todas las normas o leyes que contempla nuestra legislación: son más de 20.000
leyes publicadas y vigentes en diversas materias que rigen nuestro convivir diario.
Por una parte, nuestro querido Andrés Bello, padre del Código Civil Chileno, es categórico en el artículo
octavo de dicho cuerpo legal: “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado
en vigencia”. Por este mandato se entiende que chilenos y extranjeros deben conocer las normas que día
a día se publican en el Diario Oficial, sin la posibilidad de alegar ignorancia. Por supuesto, no vamos a
conocer todas, pero es nuestra responsabilidad como ciudadanos o habitante de nuestro país conocer
las leyes más nuevas, pueden ordenar, prohibir o permitir diversas acciones.
Estas nuevas normas jurídicas, que son parte del ordenamiento jurídico, pueden ser muy cercanas. Un
ejemplo son las normas que establecen el toque de queda en la pandemia que comenzamos a enfrentar
en el año 2020 y que, por el momento, llegó para ser parte de una normalidad. Esta norma nos exige
diversas acciones, como el uso de mascarilla, aforos limitados en ciertos lugares, y fases que pueden
limitar nuestro desplazamiento por el territorio de la república.
En este módulo revisaremos diversas clasificaciones de las normas que conforman nuestro ordenamiento
jurídico, en las fuentes del derecho de donde nace las diversas normas, tanto nacionales como
internacionales. Debemos recordar que no solo existe nuestra legislación, también de otros países e
instituciones internacionales.
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Si bien las normas jurídicas se encuentran ordenadas en distintos cuerpos legales, forman todas entre
ellas un todo armónico y coherente. Con ello tenemos entonces que el ordenamiento jurídico es un
sistema unitario, pleno, coherente, jerarquizado y autorregulado, de normas jurídicas que persiguen una
finalidad determinada y están dotadas de cierto grado de eficacia.
Es pleno:
Es unitario:
Es un sistema unitario pleno: Es decir, que no existen vacíos
No es tan solo una suma de
Un conjunto ordenado e legales Allí donde no exista ley
elementos, sino, que conforma
integrado de normas jurídicas, que regule una materia, ese
un todo. Es un ordenamiento
relacionadas lógicamente y vacío se llenará con la
jurídico, conformado por
con una estructura específica. aplicación de los principios del
distintos cuerpos legales
derecho.
Es autorregulado:
Es coherente:
En el sentido de que el propio
El propio ordenamiento Es jerarquizado: ordenamiento jurídico
jurídico entrega las
Existen normas que se establece los mecanismos de
herramientas para resolver
subordinan unas a otras. creación, modificación,
posibles contradicciones que
derogación y reproducción de
existan entre las normas.
las leyes.
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Fuentes Son los factores de distinta naturaleza (políticos, económicos, sociales, morales,
materiales religiosos, científicos, técnicos, etc.) que en un determinado momento y lugar,
influyen o determinan la creación de la norma jurídica, así como el contenido de
las mismas. Así, las ideas de la iglesia católica sobre la familia fueron la fuente
material de la dictación del Código Civil de 1855 en esta materia.
Fuentes
Las fuentes formales del derecho son los distintos procedimientos de creación de
formales
normas jurídicas, así como también los modos como las normas jurídicas se
exteriorizan. Son fuentes formales del derecho:
- La ley
- La jurisprudencia
- La costumbre
- La doctrina jurídica
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2. La ley
Cuando nos referimos a la ley como fuente de derecho, consideramos la ley
en sentido amplio, es decir, la Constitución Política de la República de Chile,
las leyes, los decretos con jerarquía de ley, los decretos, reglamentos,
ordenanzas, instrucciones y resoluciones.
Saber más
El Código Civil Chileno define la ley en su artículo 1 como “La ley es una declaración de la voluntad
soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite”. En
nuestra carta fundamental define en su artículo 63 define las materias de ley, en el capítulo V de
Congreso Nacional.
Atención
Importante es señalar que el Poder Constituyente es el poder para introducir una nueva
Constitución, el que por ahora es facultativo de los poderes ejecutivo y legislativo.
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2.2 Definición
La ley es una fuente formal del derecho. En su creación participan el órgano legislativo (Congreso
Nacional), y el poder ejecutivo (Presidente de la República), quienes producen normas jurídicas abstractas,
generales. Para la creación de la ley se sigue el procedimiento establecido por la Constitución de la
República para ello.
3. Manda, prohíbe o permite: aquí el artículo 1° del Código Civil está mencionando los tipos de
leyes que existen. Leyes imperativas, las que mandan; leyes prohibitivas, que impiden; leyes
permisivas, que permiten.
El proceso de formación de una ley tiene distintas etapas: iniciativa, discusión, aprobación, sanción,
promulgación y publicación. Una vez que la ley es promulgada y publicada es exigible para todos los
habitantes de la República, y se entiende que es conocida por todos. El Código Civil es su artículo 1 define
ley como “una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitución, manda, prohíbe o permite”.
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Imperativas: toda ley es imperativa. Siempre envuelve una orden, un mandato. Pero, en un
sentido estricto, es imperativa: si ordena o manda expresamente alguna cosa, ejemplo, art. 131
de nuestro Código Civil.
Prohibitivas: es aquella que impide o niega la posibilidad de hacer algo en forma absoluta, es
decir, bajo ningún respecto, así, por ejemplo, el artículo 402 inc. 1º Código Civil.
Permisivas: es la que tolera alguna cosa o declara algún derecho, imponiendo a los demás el
deber de respetarlo. El sujeto a quien se permite hacer o no hacer algo puede renunciar a este
derecho, con tal que solo mire su interés individual y que no esté prohibida su renuncia, art. 12
Código Civil Chileno.
Derogatorias: son aquellas que reemplazan por completo a una ley, eliminando a la anterior,
puede de forma total o parcial, podemos encontrar leyes con artículos derogados o por
completo con una derogación total u orgánica con nuevas reformas, como la nueva reforma
procesal penal, que cambio las leyes y códigos penales.
Premiales: son aquellas que establecen beneficios a las personas que cumplan con los
requisitos, por ejemplo, bonos entregado por el Estado en tiempos de pandemia o ventajas
como la baja en tasas de interés.
Ejemplo
Ejemplo de norma, permisiva, imperativa y prohibitiva. Artículo 50 inc. 2° Decreto Supremo número
212 de Ministerio de Trasporte y telecomunicaciones: La radio del vehículo podrá ser puesta en
funcionamiento siempre que su volumen sea moderado y ningún pasajero se oponga.
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Se denomina Tratado Internacional a “cualquier acuerdo internacional escrito que celebran dos o
más Estados u otras personas internacionales, regido por el Derecho internacional y destinado a
producir efectos jurídicos”. Así, pueden ser partes de un Tratado Internacional, los Estados y las
organizaciones internacionales (como la Organización Internacional del Trabajo, la organización
de Estados Americanos, entre otras).
Dentro del género de los Tratados están, las Convenciones, los Acuerdos, los Pactos, las
Declaraciones, los Protocolos, entre otros.
Para que un Tratado Internacional se entienda incorporado a nuestro derecho debe completar las
siguientes fases:
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Ya no es posible el legislar por medio de los Decreto Leyes en la actualidad, el presidente tiene materias
exclusivas de ley, regulada en el artículo 64 de nuestra carta fundamental. Pero existe frenos y contrapesos
en nuestro Estado con división de funciones o poderes en ejecutivo, legislativo y judicial.
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Son leyes emanadas por la potestad reglamentaria los decretos, reglamentos, ordenanzas, instrucciones
y resoluciones.
5. La Jurisprudencia
Existen principalmente dos definiciones de Jurisprudencia, una ligada al saber o conocimiento y la otra
vinculada a la actividad de los órganos jurisdiccionales, es decir, la actividad de los jueces.
Atención
En nuestro país, durante la época de dictadura militar (1973 1989) se gestaron numerosos y muy
importantes Decretos Leyes, que siguen vigentes hasta hoy. Un ejemplo son los DL de los que emana
el Código Laboral, de ese modo las leyes que regulan el trabajo provienen de un DL. El sistema de
AFP también fue regulado por medio de un DL. También la propiedad forest al fue regulada por
medio de un DL.
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b. La jurisprudencia como norma particular (la sentencia). Cuando decimos “la jurisprudencia
como norma particular”, nos estamos refiriendo a las sentencias emanadas por los tribunales. Los
jueces al aplicar las normas legales en sus decisiones, por medio de sentencias, producen normas
concretas y singulares, con las que se resuelve el problema en cuestión.
c. La jurisprudencia en el derecho chileno. El artículo 3° del Código Civil declara que “las
sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente
se pronunciaren”. Lo que significa, tal como ya lo habíamos señalado, que las decisiones de los
jueces no obligan ni al mismo tribunal, ni a otro tribunal en causas posteriores
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6. La Costumbre Jurídica
¿Cómo se define la costumbre Jurídica?
Se define costumbre como “el conjunto de normas derivadas de la repetición constante y uniforme de
ciertos actos, unido al convencimiento colectivo de que obedecen a una necesidad jurídica. Otra
definición, más breve, que se utiliza es “uso social considerado como jurídicamente obligatorio”.
Desde el punto de vista de la relación de la costumbre jurídica con la ley, se clasifica en:
Costumbre según ley: es aquella costumbre que tiene valor jurídico solo cuándo la ley
expresamente lo ha señalado así. Artículo 2 Código Civil Chileno.
Costumbre en silencio de la ley: es aquella costumbre que tiene validez jurídica cuando la ley nada
dice a su respecto, es decir, cuando la ley no la prohíbe expresamente, ni tampoco la permite
expresamente.
Costumbre en contra de ley: es aquella costumbre que tiene valor jurídico incluso en contra de una
ley.
Costumbre
En Chile no tiene valor jurídico.
contra ley
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Entendemos por acto jurídico toda manifestación voluntaria y lícita del hombre, realizada con la
intención de producir efectos jurídicos. Estos efectos pueden ser la adquisición, modificación o pérdida
de derechos y deberes jurídicos.
b. Actos jurídicos bilaterales. Requiere la voluntad de dos partes para que el acto jurídico exista.
Por ejemplo, la compraventa requiere de la voluntad del comprador de pagar el precio, y requiere
la voluntad del vendedor de entregar la cosa que se vende. (Artículo 1793 Código Civil Chileno).
Cuando así ocurre, el acto jurídico recibe el nombre de convención. Una convención es, por tanto,
un acto jurídico bilateral que crea, modifica o extingue derechos y deberes jurídicos. Cuando este
acto jurídico bilateral solo crea derechos y obligaciones, recibe el nombre de contrato. El contrato
se define entonces como el acto jurídico bilateral que crea derechos y obligaciones.
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En la creación misma de las normas no interviene el Estado, pero sí interviene indirectamente, ya que la
creación de las corporaciones y fundaciones requiere de autorización estatal.
Estas normas son obligatorias para todos los asociados, aunque no hayan participado directamente de
la creación de la normativa. Podrán crearse sanciones para su incumplimiento.
Los principios generales del derecho son proposiciones o ideas de validez universal que se
encuentran en el ordenamiento jurídico y que sirven al juez para interpretar e integrar la ley.
Algunos principios generales del derecho tienen su fuente en el derecho romano, y se establecen como
aforismos o máximas. Algunas de ellas son:
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El Código Civil Chileno en sus artículos 19 a 24 establece una serie de criterios que entrega al juez para
la interpretación y aplicación de la ley. Y allí mismo se señala que en los casos que no sea posible utilizar
esos criterios, el juez deberá acudir a la equidad natural y resolver.
Con ello, el juez no podrá negar la aplicación de la ley, deberá dictar sentencia para resolver el conflicto
jurídico sometido a su decisión.
La legislación considera que el juez resolverá conforme a la equidad natural, es decir, conforme a criterios
de justicia y prudencia, lo que le ha entregado el propio espíritu de la ley, y su experiencia y sapiencia en
el oficio.
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Cierre
Las Fuentes del Derecho son muy importantes de estudiar y recordar sus aspectos fundamentales, las
normas como son parte de nuestra vida, el reconocer sus fuentes es vital para comprender como se han
formado a lo largo del tiempo en un proceso lento y pasando por diferentes clasificaciones.
Hay que considerar que en la actualidad la creación de las normas en nuestra legislación este cargo del
Congreso Nacional y el presidente de la República como colegislador, existen materias exclusivas de ley
en sus manos, además de promulgar y publicar las normas en nuestra nación.
Existe un periodo de nuestra historia que se dictaron normas con solo un poder, los llamados Decretos
leyes que hasta hoy regulan materias tan importantes como el sistema de pensiones, estas no pierden
vigencia por el periodo dictadas, solo un acto igual puede derogar como una nueva ley.
Asimismo, existe una diversa clasificación de normas, pero la más importante en nuestra jerarquía es la
Constitución Política de la República de Chile, por encontrar en la cúspide de nuestro sistema jurídico,
todo acto, norma, debe actuar conforme a sus principios e instituciones. Como ley fundamental. Un
ejemplo es la reforma a la Constitución Política de la República, con el proceso constituyente, que busca
la redacción de una nueva carta fundamental, sentando como un tema país, actual y presente en la vida
de todos nosotros como ciudadanos.
Por último, los aprendizajes vinculados a esta asignatura serán muy relevantes para tu posterior
vinculación al mundo del trabajo social jurídico, ya que son los pilares básicos sobre los que se ordena la
tarea práctica. Las normas jurídicas se constituyen en un ordenamiento jurídico, ordenado y válido en un
momento y contextos determinados. Este ordenamiento se basa en fuentes, que pueden ser materiales
y formales, que son las que dan origen y sentido al conjunto de normas jurídicas de una sociedad.
Te invitamos a seguir con el mismo entusiasmo en sus estudios en el módulo 3, vamos a conocer las
divisiones y ramas del Derecho, la definición del Derecho Público y Privado, además de las ramas del
Derecho civil, Derecho Comercial y Derecho del Trabajo, y al final discriminar entre los principios y normas
aplicables a los distintos ámbitos de materias, acercando estas grandes ramas del Derecho con ejemplos
en nuestra vida diaria, como afecta a los trabajadores, comerciantes o todas las personas en diferentes
ámbitos, desde contratar un seguro, comprar un inmueble o hasta con el pago de una prestación.
Referencias bibliográficas
Código Civil, editorial jurídica, Santiago, Chile. Edición actualizada al 29 de enero de 2011.
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