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CAPÍTULO!

EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

SUMARIO: l. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMO INSTRUMENTO DE CONTROL


Y GARANTÍA DEL ADMINISTRADO. CONTROL DE LEGITIMIDAD Y DE MÉRITO, OPORTU-
NIDAD O CONVENIENCIA.- 2. PROCESO Y PROCEDIMIENTO. EL PROCEDIMIENTO COMO
CAUCE FORMAL DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA.- 3. NOTAS QUE CARACTERIZAN LAS
DIFERENCIAS EXISTENTES ENTRE PROCESO JURISDICCIONAL Y PROCEDIMIENTO ADMI-
NISTRATIVO.- 4, NATURALEZA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO E INDIVIDUA-
LIDAD DE LOS ACTOS QUE LO COMPONEN. Los ACTOS COLIGADOS.- 5, CLASIFICACIÓN
DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS. A) PROCEDIMIENTO GENERAL Y PROCE-
DIMIENTOS ESPECIALES. B) ÜTRAS CLASIFICACIONES. PROCEDIMIENTOS DECLARATI-
VOS, EJECUTIVOS Y DE SIMPLE GESTIÓN O INTERNOS.- 6. REGULACIÓN POSITIVA DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. ÁMBITO DE APLICACIÓN.- 7, EL PROCEDIMIENTO
DECLARATIVO DE IMPUGNACIÓN. RECURSOS, RECLAMACIONES Y DENUNCIAS.

l. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMO INSTRUMENTO


DE CONTROL Y GARANTÍA DEL ADMINISTRADO. CONTROL
DE LEGITIMIDAD Y DE MÉRITO, OPORTUNIDAD O
CONVENIENCIA

El control que se desarrolla en el ámbito de la Administración Públi-


ca asume distintas modalidades pero en todos los casos se realiza a tra-
vés del procedimiento administrativo, es decir, a través de una serie de
actos orientados a la realización del control de legitimidad y de oportu-
nidad, mérito o conveniencia y que sirven, al propio tiempo, de garantía
de los administrados.
El procedimiento administrativo constituye de ese modo, aun en los
supuestos del mero procedimiento de formación de los actos adminis-
trativos que no implican la sustanciación de recursos, un instrumento
de control de la legitimidad (que incluye legalidad y razonabilidad o jus-
ticia) y del acierto de los actos en relación con el interés público o bien
común que es el fin que la Administración persigue (control de oportu-
nidad, mérito o conveniencia).
Existen numerosas zonas o aspectos de los actos administrativos
donde confluyen el control de legitimidad con el de oportunidad, mérito
o conveniencia, en la medida en que el fin de interés público que el acto
4 CAP. [ - EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PROCESO YPROCEDIMIENTO. EL PROCEDIMIENTO COMO CAUCE FORMAL. .. 5

persigue puede ser analizado, indistintamente, a través del prisma de la 2. PROCESO Y PROCEDIMIENTO. EL PROCEDIMIENTO COMO
legitimidad como del mérito. CAUCE FORMAL DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA
La cuestión se vincula a la existencia de facultades regladas y discre-
cionales, por una parte, y al hecho de que el interés público, que justifica De acuerdo con el criterio material utilizado para definir las funcio-
-de oficio o a pedido del administrado- la actuación de los mecanis- nes del Estado, la temática que se plantea alrededor de la diferencia entre
mos de control mediante el ejercicio de la potestad revocatoria, es sobre- proceso y procedimiento encuentra una clara sustentación real y funda-
viniente y sobrepasa la finalidad tenida en mira en el momento de emitir mentación lógica. Con todo, hay que advertir que tanto el proceso como
el acto administrativo. el procedimiento son conceptos análogos y que, en el lenguaje común y
En otros términos, si el interés público aparece reglado al momento vulgar -a veces también en el ámbito científico y profesional- pueden
de dictar el acto administrativo, el control de legitimidad sólo puede ser trasuntar la misma significación.
ejercido con arreglo a las normas vigentes. Si se trata de facultades dis- La doctrina procesal -seguida también por un sector de adminis-
crecionales, la determinación efectuada por la Administración también
trativistas- suele diferenciar el proceso del procedimiento sosteniendo
ha de ser juzgada de acuerdo con el interés público existente en oportu-
nidad de la emisión del acto administrativo. Hay, en este último caso, que mientras el primero es un concepto de naturaleza formal, el segun-
control de mérito. do es eminentemente teleológico. Dentro de esta corriente el proceso
implica el hecho de que la satisfacción de las pretensiones sea dirimi-
Pero mientras en el primer caso, el cambio o modificación operada da por un órgano imparcial o independiente. El procedimiento sería, en
en el interés público requiere que para justificar la revocación del acto se cambio, una serie de actos que se desarrollan en forma progresiva (4) que
modifique el derecho objetivo, no sucede lo mismo tratándose del ejerci-
trasuntan la instrumentalización del proceso (5).
cio de facultades discrecionales o de derechos subjetivos debilitados, sin
perjuicio de la existencia de límites de razonabilidad puestos al ejercicio De este modo habría procedimiento dentro del proceso judicial, ca-
de este tipo de control. racterizándose por el conjunto de formalidades a que deben someterse
Hay diversos tipos de procedimientos administrativos, según que las partes y el juez durante la tramitación del proceso(6).
ellos se refieran a la fiscalización interna (procedimientos de los órga-
Existe otra corriente en la doctrina que es partidaria de la asimila-
nos de control)(l), al nacimiento de los actos administrativos (proce-
dimiento de formación), o a su impugnación (procedimiento recursivo). ción entre proceso y procedimiento, sosteniendo que, en definitiva, el
proceso se da en todas las funciones del Estado (7).
En los últimos tiempos se advierte un mayor interés por el proce-
dimiento de formación de los actos(2), tendencia que aparece confirma-
res que si bien el procedimiento administrativo representa una garantía para los admi-
da en nuestro país con el dictado de los ordenamientos positivos vigen- nistrados (y en esto se identifica con el proceso jurisdiccional) ello no agota su función
tes en el orden nacional y provincial. principal de asegurar Ja eficaz satisfacción del interés público, mediante la adopción de
decisiones de la Administración, que es intérprete del interés, parte del procedimiento
Tanto el procedimiento administrativo de formación como el de na- y árbitro del mismo (cit., t. Il, p. 363).
turaleza recursiva constituyen garantías formales a favor del adminis- (4) NAVA NEGRETE, ALFONSO, Derecho Procesal Administrativo, México, 1959, p. 70;
trado que le aseguran el ejercicio del poder de reacción frente a los actos GONZÁLEZ PÉREZ, JESÚS, Derecho Procesal Administrativo, 2ª ed., t. l. Instituto de Estu-
dios Políticos, Madrid, 1964, ps. 7/8; BER<;:AITZ, MIGUEL A.. "Proceso y procedimiento
perjudiciales a sus derechos subjetivos e intereses legítimos, permitién-
contencioso-administrativo", RAP, nro. 44, ps. 122/123; este último autor sostiene, sin
dole conseguir la extinción, modificación o reforma de los actos admi- embargo, una concepción amplia acerca del proceso.
nistrativos lesivos(3). (5) CARNELUTTI, FRANCESCO, Sistema de Derecho Procesal Civil, Uthea, Buenos Ai-
res, 1944, ps. 48 y ss.
(6) ALSINA, HuGo, 1ratado de Derecho Procesal, t. l, Ediar, Buenos Aires, 1956,
(1) MARIENHOFF, MIGUEL S., Tratado de Derecho Administrativo, 5' ed. act., t. !,
p.404.
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995, ps. 653 y ss., quien realiza un detallado estudio de
(7) SANDULLI, Awo M., Il procedimento amministrativo, Giuffre, Milán, 1959, ps. 14
los diversos medios de control o fiscalización, especialmente de las figuras de Ja vigilan-
y ss.; VILLAR Y ROMERO, )OSÉ MARÍA, Derecho Procesal Administrativo, Revista de De-
cia, autorización, aprobación, visto bueno, suspensión e intervención.
recho Privado, Madrid, 1944, ps. 7 y ss. Entre nosotros, Fiorini sostiene que el proceso
(2) CATALDI, GIUSEPPE, Il procedimento amministrativo nei suoi attuali orientam- se da en todas las funciones estatales, pero aceptando que cada proceso tiene un pro-
enti giuridici e non giuridici, Milán, 1967, ps. 3/5. cedimiento que expresa las realizaciones prácticas para su concreción (FIORINI, BAR-
(3) Conf. GARCÍA DE ENTERRÍA, EDUARDO - FERNÁNDEZ, TOMÁS R., Curso de Dere- TOLOMF. A., Derecho Administrativo, 2' ed. act., t. l, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1976,
cho Administrativo, 2' ed., t. II, Civitas, Madrid, 1981, ps. 361/362. Apuntan estos auto- ps. 102 y 103).
6 CAP. [ - fa PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO NOTAS QUE CARACTER1ZAN LAS DIFERENCIAS EXISTENTES ... 7

Por otra parte, se ha postulado que el criterio distintivo entre proceso formal de la función administrativa(ll) (en sentido material). El concep-
y procedimiento radica en que el proceso se refiere a la sucesión de ac- to de proceso resulta más adecuado referirlo al cauce formal de la fun-
tos que se llevan a cabo ante un órgano jurisdiccional, comprendiendo ción jurisdiccional (12), entendida ésta como la solución de controversias
el procedimiento a los demás actos sucesivos y correlacionados entre sí a (en sentido amplio) con fuerza de verdad legal(13).
través de los cuales se obtiene un pronunciamiento de un órgano públi-
co de otra naturaleza(8). De esta manera, habrá procedimiento administrativo en el ámbito
de los tres órganos esenciales del Estado (Ejecutivo, Legislativo y Judi-
Las posturas aquí reseñadas -que no agotan por cierto todas las teo- cial), cuando éstos realicen funciones "materialmente" administrativas,
rías que se han expuesto-(9), tienen -algunas de ellas- su parte de y, por otro lado, habrá proceso jurisdiccional cuando cualquiera de esos
verdad, habida cuenta de que tanto el término procedimiento como pro- órganos -en principio sólo el Poder Judicial en nuestro sistema consti-
ceso (10) son conceptos análogos. tucional- ejerza la función jurisdiccional, en sentido objetivo.
Pero la analogía está limitada al sentido básico y general que poseen
los términos del lenguaje. En tal sentido, puede señalarse una equivalen- 3. NOTAS QUE CARACTERIZAN LAS DIFERENCIAS EXISTENTES
cia de los términos utilizados en cuanto proceso y procedimiento indi- ENTRE PROCESO JURISDICCIONAL Y PROCEDIMIENTO
can el cauce formal de una función del Estado, es decir, la serie de actos y ADMINISTRATIVO
recaudos formales que deben cumplimentarse en el obrar de los órganos
estatales. Las distintas funciones que en sentido material se realizan a través
del procedimiento administrativo y del proceso jurisdiccional se proyec-
Sin embargo, desde el punto de vista jurídico (y por tanto, conven- tan sobre el régimen jurídico del cauce formal que es propio a cada una
cional y técnico) la distinción se proyecta con perfiles netos y su empleo de ellas, demostrándose con ello cómo, a pesar de que ambos son me-
se realiza por parte de la doctrina, las más de las veces, en forma incons- dios instrumentales, participan de los caracteres de la función sustan-
ciente. cial que realizan, lo que les asigna notas diferenciales.
En efecto, si tanto el proceso como el procedimiento constituyen el Esas notas diferenciales entre el proceso jurisdiccional y el proce-
medio instrumental para llevar a cabo una función del Estado parece dimiento administrativo se advierten en importantes aspectos del régi-
evidente que sus notas adjetivas se hallarán influidas y determinadas men jurídico de la actividad, a saber:
por el tipo de función que materialmente ejerciten en cada caso los ór-
ganos estatales. a) el proceso jurisdiccional se encuentra basado en el principio de
la preclusión, apareciendo como etapas que una vez cumplidas
En este sentido, entonces, cobra importancia la distinción para pre- no pueden reabrirse por el juez ni las partes. No ocurre así en el
cisar que el procedimiento administrativo constituye la forma o el cauce procedimiento administrativo, donde se admite el informalismo
como criterio rector en la sustanciación de los trámites procesa-
(8) RONDON DE SANSO, HILDEGARD, El procedimiento administrativo, Caracas, 1976, les (14);
p. 4. Véase DROMI, JosÉ R., Instituciones de Derecho Administrativo, Astrea, Buenos Ai-
res, 1973, ps. 503/508. b) mientras en el proceso jurisdiccional la institución de la cosa juz-
(9) Ampliar en: GONZÁLEZ PÉREZ, )Esús, Derecho Procesal ... , cit., t.!, ps. 48 y ss. gada (formal y material) le atribuye a la sentencia una inmutabi-
(10) Esta analogía ha sido calificada como ambivalencia por algunos autores res- lidad prácticamente absoluta, en el procedimiento administrati-
pecto al procedimiento administrativo: GORDILLO, AGUSTÍN, Procedimiento y recursos
administrativos, lª ed., Jorge Álvarez, Buenos Aires, 1964, ps. 7/8; FRUGONE SCHIAVO- vo, como regla general, no acontece lo mismo (sin perjuicio de
NE, HÉCTOR, "Principios fundamentales del procedimiento administrativo", en Proce- la estabilidad que posea el acto en sede administrativa), pues la
dimiento administrativo, Montevideo, 1977, p. 113. Entre nosotros, EscoLA, HÉCTOR J.,
Tratado general de procedimiento administrativo, Depalma, Buenos Aires, 1973, ps. 8/11)
propicia la ampliación del concepto de proceso, el que define por su finalidad teleológi- (ll) BENVENUTTI, FELJCIANO, "Funzione amministrativa. Procedimento. Proces-
ca, pero admitiendo la posibilidad de que existan el proceso administrativo y el legisla- so", Rivista Trimestrale di Diritto Pubblico, 1952, ps. 118 y ss.
tivo, además del judicial. Esta tesis que ya habían propiciado Ber~aitz y Fiorini, ha sido (12) DROMI, JOSÉ R., instituciones ... , cit., p. 504.
postulada por Comadira quien apunta que ello esclarece la posición institucional de los (13) Véase sobre este punto: ABERASTURY, PEDRO (H.) - C!LURZO, MARÍA ROSA, Cur-
órganos del Estado y favorece la defensa de los administrados (conf. CoMADIRA, JULIO so de procedimiento administrativo. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998, ps. 17 y ss.
R., "Algunas reflexiones sobre el procedimiento administrativo", Boletín del Instituto de (14) GIANNINI, MASSIMO s., Diritto Amministrativo, t. Il, Giuffre, Milán, 1970,
Derecho Administrativo Profesor Rafael Bielsa, nro. 5, Buenos Aires, 1972, p. 51). p. 897.
8 CAP. ] - EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO CLASIFICACIÓN DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS 9

decisión final puede ser luego revocada a favor del administrado Pero tal circunstancia no implica negar que el procedimiento admi-
o en contra del mismo (revocación por oportunidad)(l5); nistrativo de formación del acto -considerado en relación con la deci-
sión final o definitiva- pertenezca al elemento forma(l8). El hecho de
c) el procedimiento administrativo es dirigido y coordinado por que en la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos se mencio-
una de las partes principales: la Administración Pública. En el nen los procedimientos previos(l9) como un requisito separado, no im-
proceso jurisdiccional, el juez, o el tribunal administrativo que plica desconocer que todo procedimiento es el cauce formal que exterio-
ejerce funciones jurisdiccionales, interviene en el proceso como riza la voluntad de los órganos administrativos.
un órgano ajeno a las partes de la controversia(l6).
En síntesis, los distintos actos del procedimiento administrativo no
integran un acto complejo sino un complejo de actos vinculados por
4. NATURALEZA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO una misma finalidad. Cada uno de ellos ostenta individualidad jurí-
E INDIVIDUALIDAD DE LOS ACTOS QUE LO COMPONEN. dica propia y es susceptible de impugnación en tanto el ordenamiento
LOS ACTOS COLIGADOS positivo no limite la procedencia del recurso a los casos en que exis-
ta una decisión definitiva o asimilable (v.gr., en materia de recurso
La Exposición de Motivos y el texto de la Ley Nacional de Proce- jerárquico) (20).
dimientos Administrativos no contienen referencia alguna al criterio
acerca de la estructura técnica del procedimiento administrativo, res- Ello no impide que, como esos actos separables integran el proce-
pecto de la que se ha sostenido, por influencia de la doctrina italiana, la dimiento de formación del acto final (y por ende su elemento forma),
tesis llamada sustancialista. Esta teoría, que parece hallarse en la actua- también puedan ser impugnados en oportunidad de recurrir o deducir
acción judicial contra el acto que pone fin al procedimiento.
lidad abandonada, preconizaba que los diferentes actos integrantes del
proceso de formación de la voluntad administrativa carecían de autono- En una línea similar, BARRA ha desarrollado la teoría de los actos
mía, integrándose en la decisión final. coligados. Parte de la circunstancia de que, en ciertos actos del pro-
cedimiento administrativo como el procedimiento contractual, su
El procedimiento no es un acto complejo sino un complejo de actos,
estructura traduce una unidad esencial entre todos los actos del pro-
cada uno de los cuales posee individualidad jurídica propia, sin perjui-
cedimiento donde los actos coligados (a diferencia de los actos interlo-
cio de hallarse relacionados con los demás actos con los cuales tiene una
cutorios o de mero trámite) son verdaderos actos definitivos que tienen
vinculación común en mérito a la obtención de la finalidad de interés la peculiaridad de encontrarse vinculados a una serie cocausal de ac-
público que persigue la Administración(l7). tos de la misma especie, en una relación de actos antecedentes y con-
secuentes (21).
(15) CASSAGNE, JUAN CARLOS, El acto administrativo, 2ª ed., Abeledo-Perrot, Bue-
nos Aires, 1978, p. 309.
(16) RONDON DE SANSO, HILDEGARD, El procedimiento ... , cit., p. 17. La circunstancia 5. CLASIFICACIÓN DE LOS PROCEDIMIENTOS
descripta no es óbice para descartar el criterio del órgano imparcial e independiente ADMINISTRATIVOS
para definir la función jurisdiccional, ya que ello no es más que una condición que debe
revestir el órgano de admitirse el principio de separación de los poderes y no la sustan-
cia o naturaleza de la función. Con todo, parece real que, en la mayoría de los países, la Existen diversas clases de procedimientos administrativos. Desde
característica apuntada en el texto se observa en los ordenamientos positivos, siendo aquellos que tienen en cuenta su carácter general o especial, hasta los
necesario ponerla de resalto, pues ello implica una garantía esencial del administrado
que hace a la defensa en juicio (art. 18, CN). Aun así, de la noción de función jurisdiccio-
procedimientos declarativos de impugnación, son numerosas las clasifi-
nal que hemos dado, se desprende que la interpretación expuesta es correcta pues para caciones que se han formulado en el campo normativo y doctrinario.
que exista real controversia (en sentido amplio) ha de haber un proceso (instrumento)
que permita que un órgano ajeno a las partes (requisito que debe reunir el órgano ju-
dicial o el tribunal administrativo) la dirima o resuelva con fuerza de verdad legal. Por (18) MARIENHOFF, MlGUEL S., Tratado de Derecho Administrativo, 4" ed. act., t. 11,
esto, en los recursos administrativos no hay actividad jurisdiccional, aun cuando se re- Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993, p. 309; CASSAGNE, JUAN CARLOS, El acto adminis-
trativo, cit., p. 128.
suelva un conflicto.
(19) Art. 7°, inc. d), ley 19.549.
(17) GARCÍA DE ENTERRÍA, EDUARDO - FERNÁNDEZ, TOMÁS R., Curso ... , cit., t. II,
ps. 368/369. Lo que da unidad al conjunto, dice González Pérez, no es la causa, sino el (20) El art. 84, RLNPA, admite la impugnación, mediante el recurso de reconsidera-
efecto: en el procedimiento, todos los actos están encaminados a producir un efecto ju- ción, de los actos de mero trámite.
rídico (GONZÁLEZ PÉREZ, JESÚS, Manual de procedimiento administrativo, za ed., Civi- (21) BARRA, RODOLFO C., Los actos administrativos contractuales. Teoría del acto co-
tas, Madrid, 2002, p. 75). ligado, Ábaco, Buenos Aires, 1989.
10 CAP. ! - EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CLASIFICACIÓN DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS 11

A) Procedimiento general y procedimientos especiales tos especiales mencionados en el decreto fueron derogados, mientras
que normas posteriores crearon otros nuevos.
Es' evidente que la diversidad de procedimientos especiales en el ám-
bito de la Administración conspira contra la seguridad jurídica y la ga- Intentando clarificar este escenario, el dec. 722/1996 derogó el
rantía de la defensa de los derechos privados habida cuenta de las di- dec. 9101/1972, y pretendió la aplicación exclusiva de la Ley de Proce-
ficultades que tendrían los administrados para conocer en detalle la dimientos y su reglamento, aunque admitiendo (en su art. 2°, con lamo-
infinidad de disposiciones especiales que pudieron ser dictadas para re- dificación introducida por el dec. 1155/1997) la subsistencia de los pro-
gir la actuación de cada órgano o ente del Estado. cedimientos especiales que regulen ciertas materias, entre ellas, las
correspondientes a la AFIP, a las Fuerzas Armadas, de seguridad, poli-
Ello justifica que los distintos sistemas jurídicos procuren establecer
ciales e inteligencia, y otras. Intentando evitar que se repita la prolife-
normas uniformes para todos los sectores de la Administración Pública
ración de procedimientos especiales que sobrevino al dec. 9101/1972, el
y hasta una razón de economía procedimental contribuye a esa necesa-
art. 3°, dec. 722/1996, prevé que, en lo sucesivo, "cualquier disposición
ria unificación. Con todo, parecería que para ciertas materias (v.gr., or-
que instituya procedimientos administrativos especiales deberá conte-
ganismos militares) deberían subsistir los procedimientos especiales, en
ner expresa fundamentación de la necesidad jurídica imprescindible de
razón de la especial naturaleza de las respectivas funciones.
apartarse de los procedimientos establecidos por la Ley Nacional de Pro-
La Ley Nacional de Procedimientos Administrativos abordó el pro- cedimientos Administrativos 19.549 y por el reglamento ... ".
blema que presentaba la realidad en la materia delegando en el Poder
Ejecutivo la determinación de los procedimientos especiales que conti-
núan vigentes(22) pero al propio tiempo prescribió la aplicación suple- B) Otras clasificaciones. Procedimientos declarativos, ejecutivos
toria de la Ley de Procedimientos Administrativos en las tramitaciones y de simple gestión o internos
administrativas cuyos regímenes especiales subsistan (23).
Los procedimientos declarativos tienen por objetivo la obtención
Asimismo, al establecer las atribuciones del Poder Ejecutivo, esta- de una decisión definitiva o final, clasificándose a su vez en: a) proce-
bleció la ley el principio básico de la adaptación paulatina de los regí- dimiento disciplinario; b) procedimiento de revisión ex officio; c) proce-
menes especiales al nuevo procedimiento, facultándolo para "sustituir dimiento de la Administración de control y d) procedimiento recursivo
las normas legales(24) y reglamentarias de índole estrictamente pro- o de impugnación.
cesal de los regímenes especiales que subsistan, con miras a la paula-
tina adaptación de éstos al sistema del nuevo procedimiento y de los Los procedimientos tendrán naturaleza ejecutiva cuando persigan la
recursos administrativos por él implantados, en tanto ello no afectare finalidad específica de realizar o ejecutar materialmente, un acto admi-
las normas de fondo a que se refieren o apliquen los citados regímenes nistrativo concreto (v.gr., autotutela en el dominio público) siempre que
especiales" (25). la Administración se halle facultada por el ordenamiento jurídico para
utilizar la coacción sobre los bienes o las personas, con todas las limita-
En ejercicio de la delegación dispuesta en el citado art. 2°, lª parte, ciones y garantías que ello supone(26).
LNPA, el Poder Ejecutivo dictó el dec. 9101/1972, donde se enunciaron los
procedimientos especiales que continuarían en vigencia (sin perjuicio Puede ocurrir también que el procedimiento sea de simple gestión o
de la aplicación supletoria de la Ley Nacional de Procedimientos Admi- interno cuando vincula entre sí a órganos administrativos (v.gr., de ca-
nistrativos y su reglamento). Con el tiempo, algunos de los procedimien- rácter técnico)(27), aun cuando en la medida en que tales actos interor-
gánicos trasciendan el status del administrado y generen efectos direc-
(22) Art. 2°, lª parte, LNPA. tos, pasan a formar parte del procedimiento externo.
(23) Art. 2°, inc. a) in fine, LNPA.
(24) Esta facultad no ha sido ejercida en la práctica por el Poder Ejecutivo y traduce
(26) De este terna nos ocupamos en uno de nuestros primeros trabajos: CASSAGNE,
una "deslegalización" de materias.
)UAN CARLOS, La ~¡ecutoriedad del acto administrativo, Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
(25) Art. 2°, inc. a), LNPA. Lamentablemente, algunas leyes posteriores excluyen 1971, ps. 97 y ss. Ver también, Bomo, FERNANDO R., "El principio de ejecutoriedad del
expresamente la aplicación de la Ley de Procedimientos Administrativos. Creemos, sin acto administrativo y sus fundamentos", ED, 86-759.
embargo, que frente a la carencia de normas que pueda presentarse, la ley y el reglamen-
(27) GARCÍA DE ENTERRÍA, EDUARDO - FERNÁNDEZ, TOMÁS R., Curso ..., cit., t. Il,
to de procedimientos administrativos serán aplicables, al menos, por analogía. p. 371.
12 CAP. ! - EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO EL PROCEDIMIENTO DECLARATIVO DE IMPUGNACIÓN .... 1:~

6. REGULACIÓN POSITIVA DEL PROCEDIMIENTO Ley Nacional de Procedimientos Administrativos(36) ha quedado cir-
ADMINISTRATIVO. ÁMBITO DE APLICACIÓN cunscripto de la siguiente manera:

a) las normas rigen tanto para la Administración Central (inclusive


Si bien el reconocimiento del derecho de los administrados a interpo-
a los órganos desconcentrados o descentralización burocrática)
ner recursos contra los actos administrativos no requiere que el mismo
como respecto de las entidades descentralizadas (art. 1º, 1ªparte,
se encuentre necesariamente reglado en forma expresa(28), en virtud de LNPA);
ser la emanación de prescripciones constitucionales (arts. 14 y 18, CN),
existió a partir de la década de 1930 la preocupación, en el orden nacio- b) la excepción a dicho principio está dada por los procedimientos
nal, por legislar sobre la materia, aun cuando la regulación positiva fue especiales subsistentes. Sin embargo, en tales supuestos, la Ley
sólo fragmentaria, pues sólo abarcaba al recurso jerárquico. Los demás de Procedimientos Administrativos continúa aplicándose en for-
recursos tenían carácter no reglado y asílo reconoció la doctrina(29) y la ma supletoria y en la medida en que no afecta las normas de fon-
jurisprudencia administrativa que los aceptó. do de dichos regímenes (conf. art. 2°, dec. 722/1996, texto según
dec. 1155/1997);
Hubo que esperar más de cuarenta años para tener una regulación
c) dichas normas de "procedimiento" también se aplican, en prin-
orgánica en el orden nacional que abarcase las normas de Derecho Ad-
cipio, respecto de los actos regulados parcialmente por el Dere-
ministrativo de fondo o sustantivo -que se consideraron materias re-
cho Privado siempre que no alteren las normas de fondo (civiles)
gulables por ley- junto a las normas procedimentaíes que establecie-
aplicables al caso(37). Esta aplicación de las normas de proce-
ron recaudos de trámite de todas las actuaciones administrativas en dimiento a los actos de objeto privado de la Administración se
general y las prescripciones en materia de recursos administrativos, realiza en forma analógica y no por subsidiariedad.
que se reservaron al Reglamento. Así se dictaron la ley 19.549(30) y el
dec. 1759/1972(31) que constituyen los cuerpos normativos orgánicos de
regulación del procedimiento administrativo nacional. 7. EL PROCEDIMIENTO DECLARATIVO DE IMPUGNACIÓN.
RECURSOS, RECLAMACIONES Y DENUNCIAS
En este aspecto, muchas de las provincias se habían adelantado
sancionando, la mayor parte de ellas(32), normas sobre procedimien- Se ha visto que una de las subespecies del procedimiento declarativo
tos administrativos, habiendo continuado este proceso hasta nuestros está constituida por aquellos procedimientos que tienden a la institu-
días(33). ción de reglas para la deducción y trámite de las impugnaciones que in-
terponga el administrado, quien actúa en el doble carácter de portador
El ámbito de aplicación (34) de las normas de procedimiento de la Ley de un interés propio y de colaborador de la legalidad objetiva (38).
Nacional de Procedimientos Administrativos (35) y del Reglamento de la
El típico medio de impugnación de actos que lesionan un derecho
subjetivo o interés legítimo del administrado es el recurso, que debe ser
(28) MARIENHOFF, MIGUEL S., Tratado ... , cit., t.!, ps. 646/647.
distinguido de la reclamación y de la denuncia.
(29) MARIENHOFF, MIGUEL s., Tratado ... , cit .. l. I, p. 647/648.
(30) Modificada por las leyes 21.686 y 25.344 y por el dec. delegado 1023/2001.
(31) Texto ordenado por el dec. 1883/1991. (36) Reglamento de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos aprobado
(32) Santiago del Estero, ley 2296; Buenos Aires, ley 7647; Córdoba, ley 5350; Jujuy, por dec. 1759/1972. Este Reglamento también fue reformado en el ano 1977 mediante el
ley 1886. dec. 3700/1977, que modificó sólo algunos artículos sobre la prueba y los recursos. En el
(33) Mendoza, ley 3909; Salta, ley 5348; Tucumán, ley 4537; Chubut, ley 920 (t.o. por año 1991, el dec. 1883/1991 introdujo algunas importantes modificaciones: incorporó el
dec. 1464/1995); Chaco, ley 1140 (modificada por ley 4527); Formosa, ley 971; La Pampa, plazo de gracia en el procedimiento administrativo, modificó el sistema recursivo, re-
ley 951; Entre Ríos, ley 7060 (1983); Neuquén, ley 1284; La Rioja, ley 4044. formó el régimen de notificaciones, reemplazó algunos artículos atinentes al sistema de
(34) CABRAL, )ULIO E., "Ámbito de aplicación de la Ley Nacional de Procedimientos vistas, el alegato y la prueba, y aprobó un texto ordenado; véase CANOSA, ARMANDO N.,
Administrativos", en DIEZ, MANUEL M. (dir.), Acto y procedimiento administrativo, Plus Los recursos administrativos, Ábaco, Buenos Aires, 1996, ps. 42 y ss.
Ultra, Buenos Aires, 1975, ps. 1 y ss. (37) GARCÍA DE ENTERRÍA, EDUARDO - FERNÁNDEZ, TOMÁS R., Curso ... , cit., t. 11,
(35) La Ley Nacional de Procedimientos Administrativos fue redactada poruna co- p. 374.
misión integrada por los Dres. Adalberto E. Cozzi, Carlos A. Young y Héctor Jorge Es- (38) Conf. ABAD HERNANDO, JESÚS L., "Notas sobre las reformas a la Ley de Pro-
cala, y es evidente que ella ha contribuido a juridizar en grado sumo la actividad de la cedimiento Administrativo", en Comercio y justicia, "Introducción" in fine, Córdoba,
Administración Pública. En el ano 1977 sufrió ajustes parciales por la ley 21.686. 1978.
14 CAP. l - EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO EL PROCEDIMIENTO DECLARATIVO DE IMPUGNACIÓN .... 15

El recurso es toda impugnación en término de un acto administra- Las denuncias administrativas pueden ser interpuestas por los titu -
tivo o reglamento tendiente a obtener del órgano emisor del acto, de su lares de intereses simples, a diferencia de los recursos, en que se requie-
superior jerárquico o de quien ejerce el control llamado de tutela, la re- re una legitimación básica (derecho subjetivo o interés legítimo). Se trata
vocación, modificación o saneamiento del acto impugnado (39). de poner en conocimiento de la autoridad administrativa la comisión de
un hecho ilícito de algún funcionario o particular o la irregularidad de
La sustancia o naturaleza de los recursos administrativos es propia un acto administrativo o reglamento(44). A diferencia de los recursos la
de la función administrativa(40) y nunca es actividad jurisdiccional(41) Administración no está obligada a tramitarlas ni decidirlas(45).
ya que técnicamente no puede hablarse de estricta controversia (la Ad-
ministración actúa como parte y autoridad decisoria} ni tampoco la de- Sin embargo, la denuncia puede traer aparejado, en algunos casos, el
cisión posee los atributos de la verdad legal (cosa juzgada formal y ma- derecho del administrado a que se tramite como recurso una vez acogi-
terial). da la misma. Tal ocurre con la denominada "denuncia de ilegitimidad"
que prescribe el art. l 0 , inc. e), ap. 6, LNPA, tema sobre el cual volveremos
Las meras reclamaciones no regladas constituyen peticiones que más adelante.
pueden formular los administrados en ejercicio del Derecho Constitu-
cional de peticionar a las autoridades tendiente a obtener la emisión de
un acto favorable o la extinción de un acto administrativo o reglamen-
to. La Administración Pública no está obligada a tramitarlas ni a dictar
decisión respecto de ellas, a menos que el particular tuviera un derecho
a que se dicte la decisión, pudiendo presentarlas el titular de un interés
legítimo y aun el portador de un interés simple.
Las reclamaciones pueden hallarse regladas tal como ocurre con la
queja(42) y con los procedimientos que se exigen para la habilitación de
la instancia judicial(43).
En tales supuestos el administrado tiene a su favor la opción de ele-
gir entre el silencio negativo, sobre la base del procedimiento previsto
en el art. 10, LNPA, o la obtención de una decisión expresa, que deberá
requerir en la sede judicial mediante la interposición de una acción de
amparo por mora de la Administración (art. 28, LNPA, modificado por
la ley 21.686).

(39) Ver y comparar: GoNZÁLEZ PÉREZ, JESÚS, Los recursos administrativos, Madrid,
1960, p. 21; GARCÍA DE ENTERRÍA, EDUARDO - FERNÁNDEZ, TOMÁS R., Curso ... , cit., t. II,
p. 418; BIELSA, RAFAEL, Derecho Administrativo, t. V, Ateneo, Buenos Aires, 1956, p. 135;
ESCOLA, HÉCTOR J., Tratado general..., cit., p. 254; SAYAGUÉS LASO, ENRIQUE, Tratado de
Derecho Administrativo, t. !, Talleres Gráficos Barreiro, Montevideo, 1963, ps. 470/471;
GARRIDO FALLA, FERNANDO, Régimen de impugnación de los actos administrativos, Ins-
tituto de Estudios Políticos, Madrid, 1956, p. 288; GORDILLO, AGUSTÍN, Procedimiento y
recursos administrativos, 2• ed. 1 Macchi, Buenos Aires, 1971, p. 89.
(40) Conf. GARCÍA DE ENTERRÍA, EDUARDO - FERNÁNDEZ, TOMÁS R., Curso ... , cit.,
t. ll, p. 419.
(41) En contra BIELSA, RAFAEL, Derecho Administrativo, cit., t. V, p. 135; PEARSON,
MARCELO H., Manual de procedimiento administrativo, l ª ed., Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1976, ps. 18 y ss.
(42) Art. 71, RLNPA. (44) Conf. BIELSA, RAFAEL, Derecho Administrativo, cit., t. V, Depalma, Buenos Ai-
(43) Dichos procedimientos son la reclamación administrativa previa (arts. 30 y res, 1964, p. 190.
ss., LNPA, texto según ley 25.344) y el llamado reclamo impropio exigido para impugnar (45) ZANOBINI, GUIDO, Corso di Diritto Amministrativo, 8ª ed., t. Il, Giuffre, Milán,
directamente reglamentos administrativos en sede judicial (art. 24, inc. a], LNPA). 1958, p. 71; BIELSA, RAFAEL, Derecho Administrativo, cit., t. V, p. 136.

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