El Divorcio

UNIVERSIDAD SAN JOSE
CURSO DE: DERECHO DE FAMILIA II

CODIGO DEL CURSO: (DE-41)
PROFESORA: Licda. Marbett Cortés Espinoza
Correo: macdbett@gmail.com
EL DIVORCIO.
La terminación del vínculo matrimonial es una de las decisiones personales más

difíciles y dolorosas, porque, aunque en principio concierne solo a la pareja, lo
cierto es que la afectación no es solo para esta sino también para todo su entorno
social y familiar.
Además, si a esa decisión le súmanos que será necesario pasar por un proceso
judicial que comúnmente genera temor, dudas y expectativa porque deberá
resolverse sobre los bienes gananciales, el menaje de casa, quién conservará la
custodia de los hijos, el régimen de visitas, y la fijación de una pensión alimentaria.
El divorcio consiste en la disolución en vida de los cónyuges de un matrimonio

válidamente contraído1.. Es aquella figura jurídica perteneciente al derecho
familiar por medio de la cual, se disuelve el vínculo del matrimonio en que se
encuentran unidos dos personas, que se obtiene una vez satisfechos los requisitos
legales para ello y que solo existe por la declaración expresa de la autoridad
competente para dichos fines, recuperando por tanto los cónyuges, su entera
capacidad, aptitud y libertad para contraer un nuevo matrimonio.2
En nuestro ordenamiento jurídico existen dos tipos de divorcios: a) El divorcio por

medio de una causal sanción y b) el divorcio por medio de causal remedio.
Cuando hablamos del divorcio sanción ocurre por el incumplimiento de uno de los
cónyuges, de los efectos que enuncian los artículos 11 y 34 del Código de Familia
y que se han trasladado a causal de divorcio establecido en el artículo 48 del
mismo Cuerpo Normativo. Previsto por la ley, dicha infracción conlleva a la
denominación de cónyuge culpable o inocente y en los que no existe culpabilidad
que declarar por no existir una conducta expresamente sancionable, sino que es
1 En Costa Rica podemos hablar de dos causas de disolución del vínculo matrimonial: La muerte y el divorcio.
2 Eduardo Oliva Gómez, El Divorcio Incausado en México (Ciudad de México: Moreno Editores, 2013), 87
– 88.
una situación que constituye en un motivo para decretar el divorcio sin que se
diga que es culpable uno u otro.
Por lo tanto, podemos decir que el divorcio sanción es cuando existe

incumplimiento de uno de los cónyuges como causal para el divorcio, se puede
decir que califica como culpable o inocente a uno y otro cónyuge. Esto se puede
evidenciar en el artículo 48 del Código de Familia en los incisos: 1, 2, 3 y 4. (Cabe
la posibilidad de reclamar los daños y perjuicios que se provocan al cónyuge
inocente) 3:
Por otro lado, tenemos el divorcio remedio que es la vía para disolver el
matrimonio ante la imposibilidad de la convivencia de la pareja sin que exista
culpabilidad de uno de los conyugues, en la violación a los deberes maritales. El
Divorcio remedio es cuando el mutuo consentimiento es la causal para el divorcio,
por voluntad de ambos cónyuges, acá no hay calificativos de culpable o inocente.
Esto se puede evidenciar en el artículo 48 del Código de Familia en los incisos: 5,
6, 7 y 8.
EL DIVORCIO CONTENCIOSO O POR CAUSAL
El divorcio solo puede ser planteado por el conyugue inocente, es decir, el que
cumplió con las obligaciones y responsabilidades del matrimonio. Para poder
decretarse existen una lista de causas legales establecidas en el Código de Familia,
en el artículo 48, a saber4:
1) El adulterio de cualquiera de los cónyuges. Entendida como la relación

amorosa con otra persona, no necesariamente sexual pero que involucra
3 La diferencia básica que existe entre el daño material y el daño personal subjetivo. En el primer caso, la condena tiene un carácter
indemnizatorio porque resulta posible hacer una determinación bastante precisa del daño sufrido. Así, por ejemplo, si el daño se produjo a un
vehículo, lo que se requiere es determinar cuál es el costo económico para volverlo a colocar en el estado anterior. En el segundo caso, la
condena tiene un carácter compensatorio porque de lo que se trata es de aliviar una pena, una angustia, un estado de ánimo negativo.
4 Importante considerar que este articulo ha sido modificado mediante el artículo 2 aparte II) de la ley que aprueba el Código Procesal de
Familia, N° 9747 del 23 de octubre del 2019. De conformidad con el transitorio III de la ley antes mencionada dicha modificación entrarán a
regir a partir del 1° de octubre del 2022.
conductas que atenta contra la exclusividad y mutua lealtad entre la pareja

matrimonial.
2) El atentado de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de sus hijos. Es
la acción violenta o sumamente intimidante de uno de los conyugues para
poner en peligro la vida del otro o la de sus hijos. Existe atentado aun
cuando el cónyuge culpable se encuentre bajo, estado de ebriedad y
emoción violenta, así esta sea causada por la misma persona contra quien
se dirige el ataque. El atentado contra la vida es una versión muy específica
de sevicia, ya que se presenta en ambientes llenos de violencia, tanto física
como psicológica. El juez debe analizar si concurre o no la sevicia, para luego
determinar si es en la forma específica de atentado contra la vida.
3) La tentativa de uno de los cónyuges para prostituir o corromper al otro
cónyuge y la tentativa de corrupción o la corrupción de los hijos de cualquiera
de ellos. Hay corrupción cuando existe la motivación o insistencia al otro
conyugue o a los hijos a tener relaciones sexuales con terceros de igual o
distinto sexo. En estos casos, la patria potestad puede suspenderse o
modificarse a juicio del Tribunal y atendiendo al interés de los menores.
4) La sevicia5 en perjuicio del otro cónyuge o de sus hijos; consiste en palabras
o actos mortificantes, crueles o degradantes. Puede ser daño físico,
patrimonial, emocional. “Se configura por la violencia física o moral
empleada por uno de los conyugues en perjuicio del otro o de sus hijos, ya
sea por medio de hechos o de palabras o bien por acciones u omisiones, las
que siendo altamente mortificantes perturban tanto la salud física como
mental y por consiguiente hacen prácticamente imposible la vida en pareja”
Voto 2005-00019 Sala Segunda de la Corte SJ. Inciso 2 y 3 no son muy
utilizadas por lo difícil de demostrar. En cambio, se usa más la sevicia, dado
que es más fácil de demostrar y engloba a las dos anteriores.
5) La separación judicial por un término no menor de un año, si durante ese
lapso no ha mediado reconciliación entre los cónyuges; se debe de solicitarse
a un juez para que con su aprobación la pareja se separe durante un año y
cumplido ese plazo el juez decretara el divorcio. Es importante tener
5 La sevicia son actos de crueldad excesiva cometidos contra el cónyuge, como por ejemplo; golpes, lesiones, privación de
alimentos, trabajos excesivos, abuso sexual, insultos, burlas, humillaciones que en realidad están encaminados
intencionalmente a mortificarle o dañarle en su salud o su tranquilidad.
presente que en ese año que la pareja se encuentra separada-no

divorciada- se exime a los conyugues del deber de convivencia y de la vida
en común, sin embargo, persiste el vínculo matrimonial, por lo que significa
que debe mantenerse el deber de fidelidad y el mutuo auxilio entre los
conyugues. En resumen, debe haber una sentencia de separación judicial y
pasado un año para poder divorciarme.
6) La ausencia del cónyuge, legalmente declarada. Una persona se denomina
ausente cuando desaparece de su domicilio y se ignora su paradero o consta
que se haya fuera de la Republica. Sin embargo, para fundar un divorcio en
esta causal, la ausencia del conyugue debe ser legalmente declarada.
Cualquier interesado podrá demandar la declaración de ausencia pasados dos
años después del día en que despareció el ausente sin que haya recibido
noticias suyas o después de recibidas las ultimas. Este plazo se reducirá a un
año cuando las últimas noticias que se tuvo del ausente fueron de que se
encontraba gravemente enfermo o en peligro de muerte. El conyugue
presente podrá plantear la acción de divorcio en cualquier momento después
de que la ausencia se encuentre judicialmente declarada. Si el ausente
reaparece no revive el vínculo matrimonial disuelto con el divorcio.
NOTA: los incisos siguientes no son causales para un divorcio contencioso. Sin
embargo, se desarrollan por ser parte del articulo 48 CF.
7) El mutuo consentimiento de ambos cónyuges. Es una causal no contenciosa
en la que ambos conyugues acuerdan darle fin al matrimonio. Debe
entenderse que el divorcio por mutuo acuerdo no debe de considerarse una
causal de divorcio, sino debemos entenderla como una forma de divorciarse
(divorcio sin causa)
8) La separación de hecho por un término no menor de tres años. Es una situación
natural e inevitable en la que uno de los conyugues abandone unilateralmente
la convivencia matrimonial. También puede ser consecuencia de la decisión
de ambos que por cualquier que sea el motivo, estiman que lo más adecuado
es dejar de estar juntos, incluso si en principio es solo por un tiempo.
8 La solicitud de una de las partes ante la incompatibilidad de caracteres para
poder hacer vida en común, después de transcurridos seis meses contados a
partir de la celebración del matrimonio.6 Al analizar esta causal se desprenden

dos presupuestos para que el divorcio se pueda configurar:
a. Incompatibilidad de caracteres para hacer vida en común (es muy
amplio, desde una situación de que no se soporta a la pareja o de que
ya no se quiere estar casado y no es solo la incompatibilidad de
caracteres, sino que eso hace imposible la vida en común)
b. Un plazo: se puede pedir hasta después de transcurrido seis meses de
la celebración del matrimonio. Pero con el nuevo Código Procesal de
Familia se modifica el artículo 48 del Código de Familia y esta causal no
se encuentra en el texto.
El Proceso de Divorcio en Costa Rica
3-Presentar
1-Definir la 4- 5-Fin del 6-
la demanda
causal- 2-Preparar Audiciencia proceso- Inscripción
ante el
Segun el art la demanda Judicial y Sentencia del divorcio
Juzgado de
48 C F conciliación del Juez y sus bienes
Familia
I. Definir la Causal de Divorcio: Para poder acudir al Juzgado de Familia a plantear

el divorcio, lo primero que hay que definir es si se trata de un divorcio por
mutuo consentimiento o un divorcio por causal. Si no existe ese acuerdo
6 (Así adicionado el inciso anterior por el artículo 1° de la Ley para la reivindicación de la autonomía de la voluntad en el proceso de divorcio,
N° 9823 del 3 de marzo del 2020. Nótese que ya existe un inciso 8))
bilateral de la pareja, será necesario alegar alguna de las otras causales que
define dicho artículo 48 del Código de Familia.
En este caso, el cónyuge que quiera plantear el divorcio debe ofrecer todas las
pruebas que demuestren fehacientemente la falta o faltas cometidas por su
pareja que legalmente le permiten exigir la terminación del vínculo marital.
Estas pruebas pueden ser documentales o testimoniales, y deberán ser

practicadas ante el Juez de Familia en caso que el cónyuge demandado rechace
los hechos de la demanda, momento en el cual también deberá aportar su
prueba de descargo.
II. Preparar la demanda: Para preparar la demanda es necesario que el cónyuge

que se siente afectado por los hechos cometidas por su pareja haga una clara
descripción de lo sucedido para que el abogado pueda redactar cada punto con
la debida fundamentación legal y prueba que permita demostrar la teoría del
caso.
Adicionalmente, deberá expresarse muy claramente cuál es la pretensión de la

demanda de divorcio, es decir, de forma muy clara debe solicitarse qué se
quiere que el juez resuelva en la sentencia.
Cuando se presente una demanda de divorcio con base en una causal sanción
o remedio, el Juez estará obligado a pronunciarse siempre sobre un mínimo de
aspectos, aun y cuando no hayan sido pedidos en la demanda, a saber:
i) Disolución del vínculo matrimonial
ii) la distribución de bienes gananciales (todos aquellos adquiridos
durante el matrimonio);
iii) la distribución del menaje de casa;
iv) quien conservará la guarda, crianza y educación de los hijos
menores de edad (si los hay);
v) condena o exención del pago de costas
vi) régimen de visitas de los hijos menores de edad (si los hay); y
vii) la pensión alimentaria de los cónyuges e hijos, salvo que este
aspecto estuviera discutiéndose en el Juzgado de Pensiones
Alimentarias. (El momento para solicitar la pensión alimenticia es en

la demanda de divorcio, ya posterior al divorcio no se podría solicitar
en razón de que Tribunal está facultado como lo indica el artículo 57
del Código Familia de a concederle una pensión alimenticia al
cónyuge inocente en sentencia que declare el divorcio.)
A su vez, el Juez deberá resolver quién es el cónyuge culpable de la ruptura, lo

que implica que perderá derecho a solicitar pensión alimentaria para sí mismo.
Hay que tener presente que hay varios documentos indispensables que
siempre deberán ser presentados al momento de solicitar el divorcio ante el
Juzgado de Familia, a saber:
• Certificación de matrimonio
• Certificación de nacimiento de los hijos (si los hay)
• Certificación de bienes muebles e inmuebles de ambos cónyuges
• En caso que las personas que solicitan el divorcio tengan hijos, será
necesario notificar al Patronato Nacional de Infancia para que se apersone
al proceso en defensa de los derechos de los menores.
III. Presentar demanda ante el Juzgado de Familia: Después de recopilar toda la

información y documentos necesarios que servirán de prueba para solicitar el
divorcio, se procede a presentar la demanda ante el Juzgado de Familia
competente, señalando un medio para recibir notificaciones.
El Juzgado emitirá una resolución inicial por medio de la cual le dará traslado a
la parte demandada para que conteste dentro de un plazo otorgado cada uno
de los hechos y aporte la contraprueba que considere necesaria. El plazo para
el emplazamiento es de 10 días y 5 días para excepciones previas.
Medidas provisionales adoptables durante el desarrollo del proceso:
Las medidas cautelares pueden ser solicitadas antes o durante el curso del
proceso, del que siempre formará parte (41 C.F) . Con el fin de evitar cualquier
daño, el juez podrá autorizar o prohibir la práctica de determinados actos,
ordenar el depósito de bienes o imponer el otorgamiento de una caución

(Garantía). Entre ellas serían:
• Autorización u orden al conyugue para salir del domicilio conyugal (arts. 53 y

61 C.F) la suspensión de la vida en común de los cónyuges, es una medida
razonable y necesaria, en virtud de que vivir juntos es riesgoso para los
esposos. En la Resolución que autoriza la salida de uno de los cónyuges no se
autoriza la salida de los menores que desean acompañar al cónyuge que se
le otorgó esa medida cautelar, en razón de que la custodia provisional de los
hijos menores se dilucida en vía incidental y en piezas separadas, por estar
sujeto a posibles modificaciones. El cónyuge que sale sólo puede disponer de
sus cosas personales y herramientas de trabajo, y los restantes bienes hasta
se declare sentencia. (Trejos, 1982).
• Pensión alimenticia provisional: Otra medida es la fijación de una pensión
provisional durante el proceso.
• Guarda provisional y visitas a los hijos menores: Mientras se resuelve en
sentencia a quien le corresponde la custodia de los menores y el régimen de
visitas al cónyuge que no conserve la guarda y crianza de los hijos menores.
El Tribunal tiene la libertad de decidir a cuál de los padres la concede la
guarda provisional de los hijos y el régimen de visitas, decisión que se apoya
en un estudio social tomando cuenta siempre el interés superior de los
menores (Trejos, 1982).
• Medidas precautorias encaminados a salvar los intereses pecuniarios de
cualquiera de los cónyuges: Es una medida de seguridad, el tribunal está
facultado a solicitud de parte para tomar medidas precautorias. “Tales
medidas se deben a que le proceso de divorcio toma tiempo y cuando lleguen
a sentencia firme el estado de las cosas pueden cambiar distrayendo bienes.”
(Trejos, 1982, pág. 287). Por la naturaleza de proceso puede poner en riesgo
el interés patrimonial que el demandante tiene sobre los bienes inscritos a
nombre del demandado por lo tanto al interponer el divorcio se debe
solicitar al Registro Público anotar la demanda al margen de las fincas que
forman el patrimonio del accionado, con el objetivo de inmovilizar esos
bienes hasta tanto la sentencia firme liquide el régimen patrimonial. En caso
de no solicitar ese derecho no hay obstáculo para que el cónyuge disponga
de los bienes, aunque podría ser demandado en un Proceso Penal por fraude
de disimulación.
Excepciones oponibles:
En los procesos de divorcio existen dos excepciones las cuales son: a) La de

reconciliación y b) la caducidad de la acción
• La reconciliación: En el artículo 52 de Código de Familia nos establece “”No

procede el divorcio si ha habido reconciliación o vida marital entre los
cónyuges después del conocimiento de los hechos que habrían podido
autorizarlo, o después de la demanda; más si se intenta una nueva acción
de divorcio por causa sobrevenida a la reconciliación, el Tribunal podrá
tomar en cuenta las causas anteriores”. (Legislativa, s.f.). Esta excepción
paraliza el proceso de divorcio.
Para que se considere la reconciliación debe existir voluntad de ambos

cónyuges, ya que no puede haber perdón unilateral, sino que la vida
matrimonial se tiene que volver tolerable y sus vínculos vuelven a ser
estrechos. Las relaciones sexuales no implican por sí mismas la
reconciliación, el contacto sexual puede obedecer a impulsos de carácter
momentáneos o circunstancias ocasionadas y no al firme propósito de
ponerle término a la separación.
• Caducidad de la acción: La acción de divorcio sólo se puede establecer

dentro del plazo de un año contado a partir de que el cónyuge inocente
tuvo conocimiento de los hechos de la acción (Trejos, 1982, pág. 293). Esta
excepción es aplicable sin necesidad de alegación, debe de ser aplicable de
oficio por las Autoridades judiciales, es irrenunciable e interrumpible.
IV. Audiencia Judicial y Conciliación

En caso que el cónyuge demandado se oponga a la demanda, el Juzgado
deberá señalar fecha y hora para la celebración de la audiencia judicial en
la que se practicará la prueba aportada por las partes, y se tomará el
testimonio de los testigos y de la pareja, lo que le permitirá al juez valorar

los hechos y evidencias presentadas para dictar la sentencia.
Previo a dar inicio a esa audiencia, el Juez dará a las partes y sus abogados
un espacio para que intenten conciliar y llegar a un acuerdo que dé por
terminado el proceso de forma anticipada, evitando que sea él quien decida
por ellos en sentencia.
V. Fin del proceso-Sentencia del Juez

Analiza la causal del divorcio en relación con cada uno de los hechos y sus
pruebas, el juzgador deberá determinar quién tiene la razón y dictar
sentencia refiriéndose a cada uno de los aspectos legales obligatorios
(gananciales, custodia de los hijos, régimen de visitas y pensión
alimentaria), para lo cual debe fundamentar su decisión.
En caso que alguna o ambas partes no estén de acuerdo con lo resuelto,

podrán interponer un recurso de apelación contra la sentencia. El proceso
de divorcio termina con sentencia firme, o por la muerte de cualquiera de
los cónyuges.
Efectos del divorcio:
Ya sea por mutuo consentimiento o por un proceso ordinario el principal

efecto del divorcio es disolver el vínculo matrimonial. Esto da totalmente
libertad a los ex cónyuges para volver a contraer nuevas nupcias, es sin
alcance retroactivo. No se puede negar que hubiera un matrimonio valido
y que los cónyuges no estuvieran casados.
En Proceso de divorcio Ordinario sus efectos van a producirse de acuerdo

a la culpabilidad o inocencia de los cónyuges, como ejemplo el cónyuge
declarado culpable pierde la posibilidad de reclamar pensión alimenticia y
al pago de daños y perjuicios.
Los efectos del divorcio en el supuesto de coculpabilidad:
Cuando se declara la co-culpabilidad de los cónyuges, el vínculo

matrimonial se disuelve en las mismas condiciones en las que se declara la
culpabilidad y la inocencia unilateralmente, lo que cambia sería en las
atribuciones de los beneficios derivados de la situación, ninguno de los
cónyuges deberá pretender pensión alimenticia
VI. Inscripción del divorcio y sus bienes

Una vez que la sentencia adquiera su firmeza, lo que sucederá si ninguna
de las partes apela el fallo o cuando se resuelva en definitiva por el superior
jerárquico, cualquiera de los ahora excónyuges podrá solicitar al Juzgado de
Familia las certificaciones de la sentencia (ejecutorias), de la siguiente
manera:
a. Para disolver el vínculo matrimonial: una ejecutoria se deberá

aportar al Registro Civil para que se inscriba el divorcio, lo que
permitirá a cualquier tercero tener la publicidad necesaria.
b. Para inscribir el cambio de propietario de los bienes gananciales:

otra ejecutoria se deberá aportar al Registro Nacional para que
inscriba el cambio de titular de los bienes conforme a lo resuelto en
la sentencia, o cuando menos, para que se inscriba el cambio de
estado civil sobre los bienes registrales, de manera que, al momento
de hacerse algún traspaso en el futuro, no exista inconveniente.

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CURSO DE: DERECHO DE FAMILIA II

La terminación del vínculo matrimonial es una de las decisiones personales más

El divorcio consiste en la disolución en vida de los cónyuges de un matrimonio

En nuestro ordenamiento jurídico existen dos tipos de divorcios: a) El divorcio por

Por lo tanto, podemos decir que el divorcio sanción es cuando existe

EL DIVORCIO CONTENCIOSO O POR CAUSAL

1) El adulterio de cualquiera de los cónyuges. Entendida como la relación

conductas que atenta contra la exclusividad y mutua lealtad entre la pareja

presente que en ese año que la pareja se encuentra separada-no

partir de la celebración del matrimonio.6 Al analizar esta causal se desprenden

El Proceso de Divorcio en Costa Rica

I. Definir la Causal de Divorcio: Para poder acudir al Juzgado de Familia a plantear

Estas pruebas pueden ser documentales o testimoniales, y deberán ser

II. Preparar la demanda: Para preparar la demanda es necesario que el cónyuge

Adicionalmente, deberá expresarse muy claramente cuál es la pretensión de la

Alimentarias. (El momento para solicitar la pensión alimenticia es en

A su vez, el Juez deberá resolver quién es el cónyuge culpable de la ruptura, lo

III. Presentar demanda ante el Juzgado de Familia: Después de recopilar toda la

Medidas provisionales adoptables durante el desarrollo del proceso:

ordenar el depósito de bienes o imponer el otorgamiento de una caución

• Autorización u orden al conyugue para salir del domicilio conyugal (arts. 53 y

En los procesos de divorcio existen dos excepciones las cuales son: a) La de

• La reconciliación: En el artículo 52 de Código de Familia nos establece “”No

Para que se considere la reconciliación debe existir voluntad de ambos

• Caducidad de la acción: La acción de divorcio sólo se puede establecer

IV. Audiencia Judicial y Conciliación

testimonio de los testigos y de la pareja, lo que le permitirá al juez valorar

V. Fin del proceso-Sentencia del Juez

En caso que alguna o ambas partes no estén de acuerdo con lo resuelto,

Efectos del divorcio:

Ya sea por mutuo consentimiento o por un proceso ordinario el principal

En Proceso de divorcio Ordinario sus efectos van a producirse de acuerdo

Los efectos del divorcio en el supuesto de coculpabilidad:

Cuando se declara la co-culpabilidad de los cónyuges, el vínculo

VI. Inscripción del divorcio y sus bienes

a. Para disolver el vínculo matrimonial: una ejecutoria se deberá

b. Para inscribir el cambio de propietario de los bienes gananciales:

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