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RESUMEN. El trabajo lleva a cabo un análisis de varias de las más importantes novedades de la
nueva Ley española de Contratos del Sector Público, norma fuertemente influenciada por el
Derecho comunitario europeo de la contratación pública. Se critica en el texto la huída de los
principios generales de la contratación pública por el mantenimiento en la Ley de procedi-
mientos de contratación de carácter excepcional e incluso la fuerte elevación de los umbra-
les que permiten acudir a ellos. Son objeto de estudio en particular los procedimientos de
adjudicación de los contratos y el recurso especial en materia de contratación.
PALABRAS CLAVE. Contratos públicos; Derecho comunitario; principios generales; recurso
especial en materia de contratación.
ABSTRACT. The work carried out an analysis of several of the most important developments of
the new Spanish law on public sector contracts, a rule strongly influenced by European Com-
munity law on public procurement. The general principles on public procurement towards
a Law on procedures for recruiting in exceptional cases, even if this implies substantially rai-
sing the thresholds in order to do so has been under strong criticism. Are studied in parti-
cular the procedures for awarding contracts and special remedy in public procurement.
KEYWORDS. Public procurement; European Law; general principles; special remedy in public
procurement.
SUMARIO
I. LA GARANTÍA DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA
ES EL OBJETO Y FINALIDAD DE LA NUEVA LEY DE CONTRATOS DEL SECTOR
PÚBLICO. II. EL RIESGO DE HUÍDA DE LOS PRINCIPIOS GENERALES. III. EL
CARÁCTER BÁSICO DE LAS NORMAS SOBRE SELECCIÓN DEL CONTRATISTA Y
ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS. JURISDICCIÓN COMPETENTE. IV. LOS PRO
CEDIMIENTOS DE ADJUDICACIÓN DE LOS CONTRATOS EN LA LCSP. 1. Los proce-
dimientos previstos por la norma: abiertos, restringido, negociado y diálogo competitivo.
2. Procedimiento negociado con y sin publicidad. A) Procedimiento negociado sin publi-
cidad. Supuestos para su utilización y tramitación. B) El nuevo procedimiento negociado
con publicidad. 3. Los contratos menores. V. EL NUEVO RECURSO ESPECIAL EN
MATERIA DE CONTRATACIÓN. CONSIDERACIONES CRÍTICAS. VI. BIBLIOGRAFÍA.
1. El presente trabajo tiene su origen en la ponencia que con el título “Los principios generales
de la contratación administrativa y su recepción en la Ley estatal de contratos del sector
público. Procedimiento administrativo y sistema de recursos: el recurso especial en materia
de contratación administrativa” impartí en la Jornada sobre la Ley 30/2007 de Contratos del
Sector Público: novedades y aspectos de posible incidencia sobre la Ley Foral 6/2006, de 9 de
junio, de Contratos Públicos, organizada por el Instituto Navarro de Administración Pública
y dirigida por el Profesor MARTÍN M. RAZQUIN LIZARRAGA , Pamplona, 13 de octubre de 2008.
2. Un análisis en general del Derecho comunitario de la contratación pública y su influencia
sobre el ordenamiento jurídico español puede encontrarse en GIMENO FELIÚ J.M., La nueva
contratación pública europea y su incidencia en la legislación española, Civitas, Madrid, 2006;
RAZQUIN LIZARRAGA , M. M., “La Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades
Europeas sobre contratación pública”, Justicia Administrativa, nº 6 (2.000) y Contratos públi-
cos y derecho comunitario, Aranzadi, Pamplona, 1996, y MORENO MOLINA, J.A., Contratos públi-
cos: Derecho comunitario y Derecho español, Mc-Graw Hill, Madrid, 1996 y La nueva Ley de
Contratos del Sector Público. Estudio sistemático, La Ley, Madrid, 2007.
4. Reza así el citado precepto: “La presente Directiva se aplicará a los contratos públicos que
no estén excluidos en virtud de las excepciones previstas en los artículos 10 y 11 y en los artí-
culos 12 a 18 y cuyo valor estimado, sin incluir el impuesto sobre el valor añadido (IVA), sea
igual o superior a los umbrales siguientes:
a) 133 000 EUR, respecto de los contratos públicos de suministro y de servicios distintos de los
contemplados en el tercer guión de la letra b) adjudicados por los poderes adjudicadores que
sean una de las autoridades gubernamentales centrales que figuran en el anexo IV; por lo
que se
refiere a los contratos públicos de suministro adjudicados por dichos poderes adjudicado-
res que operen en el sector de la defensa, la presente disposición sólo se aplicará a los con-
tratos relativos a los productos contemplados en el anexo V;
b) 206 000 EUR
— respecto de los contratos públicos de suministro y de servicios adjudicados por poderes
adjudicadores distintos de los contemplados en el anexo IV;
— respecto de los contratos públicos de suministro adjudicados por los poderes adjudica-
dores mencionados en el anexo IV y que operen en el sector de la defensa, cuando dichos
contratos tengan por objeto productos distintos de los contemplados en el anexo V;
— respecto de los contratos públicos de servicios adjudicados por un poder adjudicador y
que tengan por objeto servicios de la categoría 8 del anexo II A, servicios de telecomunica-
ciones de la categoría 5 cuyas posiciones en el CPV sean equivalentes a los números de refe-
rencia CPC 7524, 7525 y 7526 y/o servicios que figuren en el anexo II B.
c) 5 150 000 EUR, respecto de los contratos públicos de obras”.
6. Carta de Derechos Fundamentales que los Presidentes del Parlamento Europeo, del Consejo
y de la Comisión firmaron y proclamaron el 7 de diciembre de 2000 con ocasión del Consejo
Europeo de Niza.
7. El precepto fue incluido en el artículo II, 101 del Tratado por el que se establece una Consti-
tución para Europa firmado en Roma el 29 de octubre de 2004.
ciados sin publicidad incluso con cuantías superiores a las de la LCSP, o con
otros procedimientos limitativos de la competencia que puedan establecer9-
. El problema será mayor cuanto más pequeñas sean las empresas. La libre
concurrencia y la igualdad de acceso a las licitaciones se pueden ver, en con-
secuencia, muy afectadas; y todo ello pese a la vigencia de estos principios
para la contratación de todos los entes instrumentales no sólo ex artículo 1
LCSP, sino también ex artículos 123 y especialmente 175.a) y 176.1 de la nueva
Ley de Contratos.
9. GIMENO FELIÚ, J.M. (2008), advierte del peligro de esta deslegalización procedimental (“El
nuevo ámbito subjetivo de aplicación de la Ley de Contratos del Sector Público”, Revista de
Administración Pública, 176 (2008), pag. 49.
10. Ahora bien, es necesario advertir de la cada vez mayor extensión del Derecho comunitario
de los contratos públicos, que sobre todo merced a la avanzada jurisprudencia del Tribunal
europeo de Justicia conquista progresivamente más parcelas en su afán de poder someter a
principios y reglas comunes a la contratación de todos los países europeos.
Ocurre así que de la tradicional preocupación del ordenamiento jurídico europeo por las
fases preparatorias y de adjudicación del contrato (expresada en la aprobación desde 1971
de diversas Directivas, primero sobre procedimientos de adjudicación de contratos públicos
de obras y suministros, luego también de contratos de servicios, de procedimientos en los
conocidos como sectores especiales y de recursos en todos estos procedimientos), se está
pasando a contemplar la previsión de condiciones especiales de ejecución del contrato (las
disposiciones de la Directiva 2004/18 al respecto han sido incorporadas por el novedoso y
de gran alcance práctico artículo 102 LCSP), a imponer obligaciones sobre el pago a los con-
tratistas y subcontratistas (Directiva 2000/35/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de
29 de junio de 2000, por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las
operaciones comerciales, incorporada al Derecho español por la Ley 3/2004, de 29 de diciem-
bre, ahora recogida en los artículos 200 y 211 LCSP), sobre duración de los contratos, régi-
men de las prórrogas y sobre modificaciones del contrato (para limitar notablemente su uso
–como ha recogido el artículo 202 de la LCSP-, tras las observaciones al anteproyecto de LCSP
de la Dirección General del Mercado Interior de la Comisión Europea emitidas el 12 de
diciembre de 2006, en las que rechazaba la compatibilidad con el Derecho comunitario de
la posibilidad de modificar el contrato por “necesidades nuevas”).
12. Se trata del mismo límite que estable el artículo 156 de la LCSP para excluir la utilización del
procedimiento negociado en razón de la cuantía.
13. Dictamen 4/2006, de 20 de febrero de 2006.
14. Dictamen 514/2006, de 25 de mayo de 2006.
15. En la línea de lo sugerido por el Consejo de Estado, la enmienda nº 212 del G.P. Catalán pre-
tendía la aplicación del recurso especial a todos los procedimientos de adjudicación de con-
tratos del sector público.
16. Véanse las SSTJCE de 8 de septiembre de 2005, C-129/04; 11 de enero de 2005, C-26/03 y 12
de febrero de 2004, C-230/2002.
En su citada Comunicación, la Comisión señala que “en aras del cumplimiento de esta exi-
gencia de protección judicial efectiva, es necesario que, al menos las decisiones que perju-
diquen a una persona que esté o haya estado interesada en obtener un contrato, como, por
ejemplo, la decisión de descartar a un candidato o licitador, puedan ser objeto de recurso por
la posible contravención de las normas fundamentales derivadas del Derecho primario
comunitario. Para que se pueda ejercer de manera efectiva este derecho a recurso, las enti-
dades adjudicadoras deberán dar a conocer los motivos de las decisiones que puedan recu-
rrirse, bien en la propia decisión o bien previa petición tras la comunicación de la decisión.
De conformidad con la jurisprudencia relativa a la protección judicial, los recursos disponi-
bles no podrán ser menos eficaces que los aplicables a reclamaciones similares fundadas en
el Derecho nacional (principio de equivalencia), y, en la práctica, no deberán imposibilitar o
dificultar excesivamente la obtención de la protección judicial (principio de eficacia)”.
17. Véase al respecto LÓPEZ-CONTRERAS GONZÁLEZ, “El control de la adjudicación de los contratos
públicos. En particular, el recurso especial y las medidas cautelares”, en J.A Moreno (dir), La
Ley de Contratos del Sector Público y su aplicación por las entidades locales, CEMCI, Granada,
2008, pp. 289 y ss.
VI. BIBLIOGRAFÍA
GARCÍA-ANDRADE GÓMEZ, J., Derecho administrativo en la contratación
entre privados (sociedades, fundaciones, concesionarios y sectores excluidos),
Marcial Pons, Madrid, 2005.
18. Véase la propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo por la que se modifi-
can las Directivas 89/665/CEE y 92/13/CEE del Consejo en lo que respecta a la mejora de la
eficacia de los procedimientos de recurso en materia de adjudicación de contratos públicos
(Comisión de las Comunidades Europeas, 4.5.2006, COM 2006 195 final).