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CRIPTOMONEDAS EN ARGENTINA
Una mirada integral
de la nueva moneda digital
CRIPTOMONEDAS EN ARGENTINA
Marco conceptual y perspectiva actual | Intentos de tributación en España y
otros países | El confuso marco tributario en nuestro país | Regulación legal |
Los criptoactivos en el marco penal y en procesos de quiebra |
DICIEMBRE 2020
ai160761624535_Tapa Criptomoneda (scene) 1.pdf 2 10/12/20 13:04
CRIPTOMONEDAS EN ARGENTINA
UNA MIRADA INTEGRAL
DE LA NUEVA MONEDA DIGITAL
ISBN 978-987-01-2666-9
EDITA Y DISTRIBUYE:
©ERREPAR SA
TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS.
“ERREPAR ON LINE” 1. Criptomonedas. I. Parada, Ricardo Antonio, comp. II. Errecaborde, José
Daniel, comp.
www.errepar.com CDD 332.4045
JESÚS LORENTE
La irrupción “Bitcoin”: los intentos de tributación en España………………17
MARCOS ZOCARO
El confuso marco tributario de las criptomonedas………………………………19
VERÓNICA ABALLAY
Criptomonedas: apuntes para el conocimiento de las monedas digitales
y su impreciso tratamiento fiscal…………………………………………………31
MARIANO FERRERO
Regulación legal de las monedas virtuales en Argentina………………………41
GABRIEL H. OUBIÑA
Los bitcoins en primera persona: la fuerza está en los números………………57
CARLOS A. FERRO
El síndico concursal y las criptomonedas en el proceso de quiebra………… 135
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Pero llegó el día en que obtuve una de las en la escena bancaria y las criptomonedas
primeras direcciones de email que brinda- lo están logrando en la escena financiera.
ba el laboratorio de internet de la Univer- En este momento hay personas en Argen-
sidad Tecnológica Nacional (UTN), en la tina que -con sus “criptos”- están haciendo
sede de Avenida Medrano. Era tan larga y operaciones de compraventa de bienes o
tan difícil de memorizar que esto me llevó servicios de todo tipo. Otras, simplemente
a registrarme en un servicio “acortador” de atesoran bitcoin, ether y otras criptomone-
emails: Bigfoot, ya inexistente. El desafío das con un fin de ahorro o especulando con
resultó luego tener a alguien a quien es- la revalorización.
cribirle. La adopción llevó tiempo, mucho ¿Qué marco legal se aplica? Bitcoin,
tiempo. Pero son pocas las personas que en ¿debe ser considerado como moneda de
la actualidad no cuentan con una dirección intercambio o como reserva de valor? ¿O
de correo electrónico. Sea para poder tener ambas?
un usuario en Facebook, poder enviar men-
sajes, o recibir mensaje de entes oficiales,
su uso demandó enseñanza y aprendiza- II - ESTUDIO DE LAS
je, adopción, paciencia y una viralización CRIPTOMONEDAS EN ARGENTINA
a través del boca en boca que creció de la Hace unos años las criptomonedas eran
mano del progreso. “el futuro”. Hoy son “el presente” de mi-
Era una tecnología incipiente, pero se les de operaciones diarias en Argentina y
desarrolló y alcanzó aristas impensadas. El en el resto del mundo. Parte de las finanzas
comercio electrónico también pasó por dis- de los ciudadanos y consumidores egresa
tintas etapas: era visto como algo imposible de las monedas fiat e ingresa en las mone-
de aplicar, luego pasó a ser considerado das virtuales. Cada vez son más las perso-
como innecesario. Hasta que finalmente la nas físicas y jurídicas que restan valor a la
pyme más pequeña tuvo que pasar al mun- moneda emitida por los bancos centrales
do virtual, movilizada tal vez por la envidia del mundo, y le otorgan más valor a las
que le producía ver que la competencia ya criptomonedas.
vendía por Internet.
El interés entonces de los Gobiernos,
En todos los casos, las primeras miradas primero por entenderlas y segundo por
fueron de desconfianza o de imaginar como regularlas y convertirlas en materia de tri-
inaplicable en lo personal. En segunda ins- butación, va creciendo con el auge de los
tancia, el síndrome FOMO (“fear of missing intercambios o exchanges en donde se pue-
out”) hacía temer que ya fuese demasiado de cambiar los pesos argentinos -por caso-
tarde para subirse al tren. a criptomonedas o stablecoins en segundos.
Lo mismo sucede con las criptomone- En noviembre de 2019 el Senado inició una
das. Se las percibe como algo lejano en la ronda de conversaciones y conferencias
distancia física o lejanas en la distancia tem- con especialistas del sector, emprende-
poral. La primera mitad de 2020 fue una ca- dores y titulares de firmas dedicadas a su
tapulta para el mundo digital en todas sus comercialización. Y en el presente año una
formas. Las fintech llegaron para irrumpir diputada del partido oficialista presentó a
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El ciudadano necesita una moneda que “Subió el dólar”, es la frase crítica por an-
sea referencia de valor o medida (unidad tonomasia. Pero en realidad es el peso ar-
de cuenta) y reserva de valor, además de gentino el que vale menos. Pierde valor
permitirle realizar transacciones como ins- año tras año, siendo una de sus principales
trumento de pago o moneda de cambio. enfermedades la inflación. Una camisa no
La falta de educación financiera lleva a vale este año lo que costaba hace 12 meses.
culpar al dólar de los problemas del peso. Y no es raro escuchar a un contribuyente o
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vecino cuestionarse: “Lo que me están co- valor ante la debacle de la moneda nacio-
brando, ¿es caro o es barato?”. nal. Según una consulta realizada con la he-
Si el dólar es inaccesible para muchos, rramienta Google Trends, las búsquedas en
es entonces que surgen opciones como las Internet de “bitcoin” se multiplicaron por
criptomonedas para buscar ese refugio de cuatro desde comienzos de año.
III - ¿REFUGIO DE VALOR O pueden pagar. Sin tener una cuenta banca-
MONEDA DE CAMBIO? ¿ORO ria, sin estar registrado en ningún tipo de
DIGITAL? ente gubernamental, una persona puede te-
ner una billetera de criptomonedas y pue-
Mucho se debate y se discute en la actua- de enviar y recibir bitcoin. El único lugar
lidad sobre cómo interpretar el white paper donde quedará registrada la compra, para
firmado por “Satoshi Nakamoto” (el pseu- siempre, será en la blockchain.
dónimo con el que una persona o grupo de Al ver el incremento en el valor del ac-
personas firmaron el documento inicial del tivo, la opción de hacer “HODL” (sic) es,
bitcoin). En el texto “Bitcoin: A Peer-to-Peer no obstante, tentadora. “Hodl” es parte del
Electronic Cash System”, de 2008, se habla argot o jerga cripto y refiere a “hold”, el
de uso como moneda de cambio, pero los término inglés para quienes desean invertir
tiempos cambiaron desde que el documen- sus fondos en criptomonedas y mantener-
to fue concebido y bitcoin tuvo su propio los un largo período de tiempo.
desarrollo que lo llevó a convertirse para
El 12/1/2009, el desarrollador informático
muchos analistas internacionales en el nue-
y analista criptográfico norteamericano Hal
vo “oro”. El “oro digital”. Finney se convirtió en el primer receptor de
Cada vez son más los lugares o tiendas una transacción de bitcoin hecha de perso-
que en sus plataformas digitales aceptan na a persona. El 22/5/2010, una persona lla-
bitcoin como modo de pago. Esto abre mada Laszlo Hanyecz pagó dos pizzas con
el abanico de posibilidades de quienes 10.000 bitcoins, que por aquellos días era el
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Eran las 15:16 cuando se concretó la ope- esos bitcoins. Algunos terminaron en ex-
ración de las pizzas probablemente más changes que ya no existen (BTC-e.com).
conocidas de la historia. La firma Coin- Desde entonces bitcoin vale cada vez
firm, dedicada al análisis de blockchain y más. Hay muchos factores para ello. Pero
a la prevención de lavado de dinero, regaló los conceptos como halving, hashrate, y
meses atrás a los internautas el gráfico con mining, entre otros, merecen otro tipo de
el rastreo de aquella operación y la bifur- abordaje, que no es fundamental en el ob-
cación entre los siguientes propietarios de jetivo de este artículo.
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son plataformas digitales, las cuales van y los volúmenes de operación en páginas
a cobrar un valor extra por los servicios y como CoinMonitor y CriptoYa. Existen ade-
garantías brindadas. En Argentina algunos más cientos de exchanges internacionales,
de los más conocidos son SatoshiTango, algunos de los cuales son Binance, Coinba-
ArgenBTC, Buda, Bitex, Decrypto, Cryp- se, y Huobi. Es clave, por cierto, chequear
toMKT, Ripio, y BuenBit, entre otros. Se cuánta comisión pide cada exchange por
puede consultar los precios de compraventa cada operación.
Asimismo, solo en AMBA hay al menos países. La cifra va en crecimiento año tras
10 cajeros bitcoin instalados en shoppings, año.
centros comerciales y supermercados. Las En la película The Game, dirigida por
ciudades de Rosario y La Plata cuentan con el cineasta David Fincher en 1997, el per-
sendos ATM. Al cierre de esta edición, la sonaje Nicholas Van Orton, interpretado
página especializada Coin ATM Radar con- de manera magistral por el actor Michael
signa la existencia de 12449 cajeros en 71 Douglas, es un multimillonario sumamente
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despreciado por sus amigos, familia y cole- de todos sus bienes y enterrado vivo en un
gas. Para darle una lección de humanidad, cementerio de una ciudad perdida que apa-
es sometido por su hermano (Sean Penn) a
un juego físico y psicológico. Cerca del final renta ser, a ojos del protagonista, alguna
de la trama, el magnate aparece despojado localidad pequeña de México.
Sin conocer el idioma, sin saber qué ha- puede tener una billetera virtual de bitcoin,
cer, solo le queda buscar la embajada de ether o la criptomoneda que fuere.
Estados Unidos y pedir ayuda. Un tosco El primer error al imaginar una billetera
funcionario diplomático le espeta: “No mo- bitcoin es creer que ahí dentro es el lugar
ney, no identification, no passport…”. La donde guardar los billetes, en este caso,
“magia” del bitcoin, como moneda virtual satoshis de bitcoin. El satoshi es la unidad
internacional, es que si Van Orton hubiera más pequeña que se registra en la block-
contado con una billetera virtual de cripto- chain de bitcoin. Un bitcoin es divisible en
monedas, con solo recordar su clave priva- 100.000.000 de satoshis. Esto permite refle-
da (private key), podría haber obtenido todo jar saldos de hasta ocho decimales. En otro
el efectivo que quisiera de un cajero como tipo de notación, la fracción mínima de un
los mencionados ut supra. Sin tarjetas. bitcoin es entonces 0,00000001 (1 satoshi).
Más allá de intrigas cinematográficas, el Una “wallet” no guarda los satoshis o bit-
bitcoin no es ficción y cualquier persona coins dentro, sino las palabras clave para
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Robinhood, entre otras. Con peligrosas y todas no solo siguen de cerca el avance del
arriesgadas herramientas de inversión o bitcoin sino que buscan sumar a la ola crip-
especulación como el “apalancamiento” se to, sea con proyectos propios o con la crea-
pueden apostar 100 dólares a que bitcoin ción de subdivisiones fintech que cuenten
subirá. En solo segundos se puede multi- con operaciones en criptoactivos.
plicar por cantidades enormes esa cifra o El presidente ejecutivo de JPMorgan
perder absolutamente todo si la tendencia Chase, Jamie Dimon, criticó tiempo atrás a
fue leída de manera incorrecta o si sim- bitcoin como un “fraude” que los gobiernos
plemente sucede lo que los traders llaman iban a lograr “aplastar”. Menos de dos años
“un cisne negro” (Nassim Nicholas Taleb, después, está impulsando a su firma direc-
quien desarrolló la teoría, cuenta en su libro tamente hacia el sector de las criptomone-
sobre su pasado precisamente como trader, das. “JPMorgan y los otros grandes bancos no
financista y analista de riesgos).
tienen más remedio que seguir este camino”,
opinó Ed Yardeni, el ex economista en jefe
V - CONSIDERACIONES FINALES del Deutsche Bank. JP Morgan pasó de “Bit-
coin is a fraud and will blow up” en 2017 al
Como se ve, los caminos para contar con
informe “Bitcoin’s competition with gold” del
una billetera “llena” de bitcoins son varios.
presente 2020.
El bitcoin se puede usar (intercambiar, gas-
tar) o bien atesorar a “HODL”. Hay quie- La existencia de criptomonedas con pari-
nes estiman que en los próximos años un dad al dólar 1 a 1, como DAI o Tether, volcó
bitcoin podría superar los 100 mil dólares. a miles de argentinos, venezolanos y turcos
Algunos arriesgan cifras superiores a 300 en 2019 a la adopción masiva de una mone-
mil. La economía descentralizada avanza y da que preservara el valor de su esfuerzo,
los gobiernos la quieren llevar a una centra- trabajo, tiempo y capital. La proliferación
lización forzada. de servicios como Buenbit que permitían
En abril de 2018, el ex CEO de Paypal una rápida conversión de la moneda ge-
Bill Harris llamó a bitcoin “la mayor esta- neró la viralización de nuevos “rulos” que
fa de la historia”. Hoy, PayPal, la empresa permitían generar una ganancia. El Banco
líder pagos y transferencias online fundada Central, la Comisión Nacional de Valores y
entre otros por el ingeniero Elon Musk, lo otros entes de control urgieron una serie de
sumó a su plataforma y desde hace sema- regulaciones y normativas.
nas se pueden intercambiar dólares por José Cripto tiene 35 años, un trabajo estable y
criptomonedas (de momento solo en Esta- vive en un departamento de tres ambientes junto
dos Unidos, luego se expandirá al resto del a su familia compuesta por su esposa y dos hijos.
mundo). Este tipo de medidas disparan la Vida normal, televisor con video on demand y la
adopción. heladera llena con variedad de alimentos. En el
De igual manera, la mayoría de las em- tiempo libre realiza trading de criptomonedas a
presas emisoras de tarjetas de crédito del las que entró impulsado por un amigo. Usa un
mundo, grandes financieras y bancos priva- navegador web que le regala una criptomoneda
dos del mundo denostaban el bitcoin. Hoy llamada BAT. Con lo que juntó de BAT pagó la
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cuota de monotributo, luego de convertirlas a división de bienes. Pero Juan asegura que olvi-
pesos en un exchange de su confianza. Días des- dó las 12 palabras claves de su cuenta bitcoin
pués quiso comprar un juguete que no se consi- donde tenía convertidos todos los ahorros de la
gue en Argentina pero la tarjeta de crédito no le familia. En medio del proceso, un token que te-
permitía pagar esa cantidad de dólares. Desde nía olvidado en una vieja wallet pasó de costar
Ucrania le llegó una tarjeta VISA recargable 0,000014 a 1 dólar. Tenía 888.888 de ellos.
que se fondea con criptomonedas pero permite
pagar en su equivalente en euros en cualquier Abogados, contadores, el fisco y la Justicia mi-
e-commerce del mundo. Con ella sí pudo com- ran el expediente de Juan: es un problema que
prar sin problemas la muñeca. En el trading necesita solución inmediata. Buscan “block-
tuvo tanta suerte que hasta fantasea con com- chain” en Google y consideran la posibilidad
prarse un Lamborghini. Al enterarse de esto, su de que José Cripto deba ser encuadrado bajo la
esposa le pide el divorcio y todo avanza hacia la figura de lavado de activos.
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No obstante, la legislación general es bas- quedado claro desde Europa que las
tante amplia, para incluir, sin necesidad de transacciones con criptodivisas no de-
una legislación específica, todas las operacio- ben de incluir el IVA.
nes cripto, en uno o en otro lugar, dentro del 3. Impuesto sobre el patrimonio (el equi-
esquema impositivo español, y por lo tanto, valente aproximado en Argentina es el
en todo caso, se puede asemejar una ope- impuesto sobre los bienes personales):
ración cripto a una operación previa que se en España se tributa a final de año por el
realizaba con otros activos, determinándose, total del valor de todos tus bienes. Exis-
finalmente, la tributación por semejanza. te alguna consulta en la que se incluyen
En el sistema tributario español existen en estos bienes las cripodivisas, por lo
varios impuestos que afectan a las criptos. tanto, si se supera el mínimo exento en
A continuación, un breve resumen: el total de bienes (que normalmente es
de 600.000 euros) habrá que pagar tam-
1. Impuesto de la renta de las personas bién por el impuesto del patrimonio.
físicas (el equivalente aproximado en
4. Impuesto de donaciones y sucesio-
Argentina sería el impuesto a las ganan-
nes: en España si le das gratuitamente
cias): este es el impuesto que a la mayor
a alguien algo, ya sea en vida o en el
parte de los criptousuarios les afecta en
fallecimiento, se tiene que pagar un im-
mayor medida. En este impuesto se tri- puesto, incluyéndose en la valoración
buta por las ganancias o rendimientos de lo que se recibe el valor de las crip-
obtenidos de las criptodivisas. Por un todivisas recibidas.
lado, las operaciones más habituales
Además de estos impuestos, se está estu-
son las pemutas (trades) de cripto por
diando en el Congreso un proyecto de ley
cripto, que tributan como una ganancia
por el que nos obligarán a informar de las
patrimonial, pero también tributan en
criptodivisas que tengamos en exchanges
este impuesto los rendimientos obteni-
extranjeros, si estas superan 50.000 euros, el
dos por el stacking de criptodivisas con
objetivo de este modelo 720 es controlar los
PoS, los airdrops recibidos, los hardforks,
bienes que los residentes en España tienen
los intereses de plataformas DEFI, etc.,
en el extranjero. Esta aprobación afectaría
es decir, casi siempre que haya una ga-
mucho a los criptoinversores, ya que se eli-
nancia en las criptos se deberá de tribu-
mina la nota de privacidad de las que hasta
tar en este impuesto. ahora gozaban las criptodivisas.
La tributación en este impuesto, en la Se supone que la Agencia Tributaria in-
mayor parte de los casos de las cripto- tentará regular este mercado en un futuro,
divisas, oscila entre el 19 y el 23% de sobre todo una vez que tenga la información
las ganancias, aunque en determinados necesaria a través del modelo 720 y de la in-
supuestos excepcionales se podría su- formación que le tienen que remitir los ex-
bir hasta el 43%. changes españoles sobre sus usuarios, ya que
2. Impuesto sobre el valor añadido (el es una fuente de ganancias que puede ser
equivalente aproximado en Argentina que mucha gente no declare, y Hacienda no
es el impuesto al valor agregado): ha quiere perderse ningún pedazo de la torta.
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(1) La lista de correo es: www.metzdowd.com/. Los mensajes de Satoshi se pueden ver en: www.mail-archive.
com/search?l=cryptography@metzdowd.com&q=from:%22Satoshi+Nakamoto%22. Y el documento se puede
leer aquí: https://bitcoin.org/bitcoin.pdf
(2) Estos y otros datos del mercado de criptomonedas pueden verse en el sitio https://coinmarketcap.com/
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del 60% del mercado y hoy su cotización Las criptomonedas no son más que re-
supera los US$ 14.000.(3) gistros en esta blockchain: cada transacción,
Pero ¿qué son específicamente las cada envío de criptomonedas de un indivi-
criptomonedas? duo a otro no son más que un registro, un
mensaje, plasmado en este “libro contable”
En principio, es importante destacar que distribuido entre miles de computadoras
no son ninguna especie de archivo digital (nodos). Y los mineros que ayudan a vali-
que se transfiere de un individuo a otro, ni dar estas transacciones, como recompen-
mucho menos billetes físicos como el peso sa, obtienen una determinada cantidad de
o el dólar. Una criptomoneda (como bitcoin) criptomonedas (es así como se crean nue-
es solo el saldo de un “registro contable” vas unidades de estos activos, en un pro-
distribuido entre miles de computadoras ceso denominado minería). Y todo esto sin
alrededor del mundo. la intervención de ningún banco central o
Para comprenderlo bien hay que analizar autoridad similar.
qué es la tecnología blockchain o “cadena de En este punto será útil un ejemplo simple
bloques”: se trata de una base de datos vir- que ilustre el concepto(6). Se suponen las si-
tual y sincronizada entre miles de compu- guientes transacciones:
tadoras conectadas entre sí y distribuidas
- una persona X le envía 5 bitcoins a otra
por el mundo. Se puede pensar (Zocaro,
persona A (este “envío” no es más que
2020)(4) como un libro de contabilidad digi-
una registración en la cadena de blo-
tal, cuyas hojas o registros individuales de
ques donde queda plasmado que X le
información (bloques) pasan a formar parte
cede 5 bitcoins a A);
del libro (cadena de bloques) luego de obtener
la aprobación del resto de los usuarios del - luego, A le “entrega” 3 bitcoins a B;
sistema. - posteriormente, B le da 2 bitcoins a C;
De esta forma, la incorporación de cual- - y C le envía 1 bitcoin a A.
quier información o dato en la blockchain Realizadas estas transacciones, para ver
viene dada por el consenso del propio sis- cuántos bitcoins “posee” cada persona,
tema: el resto de los usuarios de la red (mi- se debe estimar el saldo en este “registro
neros), mediante sus computadoras (nodos) contable” que es la blockchain: A tendrá 3
y la resolución de ciertos algoritmos cripto- bitcoins (primero recibió 5, luego dio 3 y
gráficos(5), le dan validez a la incorporación al final recibió 1) y B y C tendrán 1 bitcoin
de nueva información a este “libro”. cada uno.
(3) Si bien 1 bitcoin a principios de noviembre/2020 cotiza a US$ 14.000, también pueden adquirirse “centavos” de
bitcoins, denominados “satoshis”. Lo mismo ocurre con las demás criptomonedas
(4) Zocaro, Marcos: “Una bolsa de impuestos” - Ed. Buyatti - julio/2020
(5) Rybnik, Daniel: “Una aproximación a la tributación de las criptomonedas (capítulo 18) en Braccia, Mariano:
“Tributación de la economía digital” - LL - 2019
(6) Zocaro, Marcos: “La minería de criptomonedas y su tributación en Argentina” - CEAT (FCE-UBA) - julio/2020
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(8) https://cdn.ifrs.org/-/media/feature/supporting-implementation/agenda-decisions/holdings-of-cryptocurrencies-
june-2019.pdf
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(11) En Argentina existen algunos casos de criptoactivos emitidos en forma centralizada. Uno de los ejemplos es el
token del Club Independiente (https://argentina.as.com/argentina/2020/08/19/futbol/1597846688_562143.html)
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(12) Zocaro, Marcos: “El marco regulatorio de las criptomonedas en Argentina” - CEAT (FCE-UBA) - julio/2020
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(13) “Quebrachales Fusionados ICSA c/Provincia del Chaco s/repetición” - CSJN - 21/7/1971
(14) Por ej., en la red Bitcoin hoy esta recompensa es de 6,25 bitcoins por “bloque” minado
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(1) Este artículo fue publicado en ERREPAR - Práctica y Actualidad Tributaria (PAT) - Noviembre/2020 - Cita digital:
EOLDC102545A
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Ventajas Desventajas
- Libertad de pagos (se puede enviar y recibir cualquier - Baja aceptación por
cantidad de dinero instantáneamente desde y hacia desconocimiento.
cualquier lugar del mundo, en cualquier momento, sin - Alta volatibilidad por ser un
bancos con horarios ni fronteras). Los usuarios tienen producto nuevo.
control completo de su dinero. - Software en desarrollo para
Menores riesgos para los comerciantes: las transacciones poder superar las limitaciones
son seguras, irreversibles, y no contienen datos personales que hoy tiene.
y privados de los clientes (evitan el robo de identidad
protegiendo al comerciante por fraudes); pueden operar
en nuevos mercados en los que las tarjetas de crédito no
están disponibles o los niveles de fraude sean demasiado
elevados, permitiendo mejores comisiones, mercados más
extensos y menos costos administrativos.
- Neutral y transparente: ningún individuo u organización
puede controlar o manipular el protocolo cripto, porque
es criptográficamente seguro.
CARACTERÍSTICAS
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Quiénes pueden
- Personas humanas y empresas.
acceder
- Exchanges locales y del exterior.
Plataformas para
- P2P y F2F.
adquirir
- Minería.
- A través de un Exchange.
Almacenamiento
- A través de billeteras o wallets.
Plataformas para - Mercado Pago.
usarlos - Paypal.
- Depende de las reglas del mercado de oferta y demanda con un
Valoración
gran componente de confianza. La cotización es fluctuante.
- Se fija al momento de su creación. En el caso del bitcoin, el límite
Límite de emisión
es de 21.000.000 de unidades.
Irreversibilidad - Una vez realizada la transacción, no se puede deshacer.
Transferencias - Al no intervenir ningún Banco Central, no se accede al mercado
internacionales de cambios, evitándose las diferencias de cambio.
- Si bien por ley antievasión los pagos superiores a $ 1.000 deberán
Medio de pago efectuarse por algún medio bancarizado por aplicación de la
jurisprudencia, pueden ser admitidas otras modalidades.
Algunos ejemplos aplican a bitcoin exclusivamente por ser la moneda con más participa-
ción en el mercado de monedas digitales.
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Proceso de traslado de dinero de una persona a otra dentro del sistema criptomoneda
Algunas definiciones
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Dinero digital
Es el dinero que circula a través de las transacciones electrónicas, tales como transferen-
cias de una cuenta a otra, pagos de tarjetas de crédito y pago de servicios. Toda transacción
que se efectúe sin intervención de billetes está comprendida dentro del dinero digital.
Dinero virtual
El dinero virtual es aquel que solo existe en formato digital. Comprende tanto a las crip-
tomonedas como al dinero virtual que existe en determinados sitios para interactuar solo en
el mismo realizando transacciones sin efecto fuera de dicho espacio virtual.
Criptomonedas
Del griego κρύπτos (kryptós), “secreto”. Se designa criptomoneda a aquellas monedas di-
gitales que cumplen con cifrado o codificado generado a través de un algoritmo que permite
asegurar su invulnerabilidad. No están emitidas por un emisor concreto y carecen de un
control centralizado. Es un medio de intercambio digital para transacciones instantáneas y
transferencia de propiedad sin fronteras.
“Bitcoin”
Criptomoneda creada para ser utilizada como sistema de pago y mercancía en el 2008 por
la entidad Satoshi Nakamoto.
“Satoshi”
Unidad mínima en la que se puede dividir un bitcoin para poder invertir. La fracción se
expresa en 0,00000001 de bitcoin.
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Almacenamiento
Adquisición
1. Compra a un exchange
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Los exchange son compañías que actúan como intermediarios de sus clientes por operacio-
nes regulares, percibiendo una comisión por su gestión. El beneficio de operar con interme-
diarios es la instantaneidad para realizar las operaciones y concretar el cobro/pago.
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Dado que la tasa de creación de bitcoins es predecible y decreciente hasta llegar al límite de
21 millones de bitcoins, sucede que si el mercado de mineros aumenta es rentable el negocio
de minería, obligando a estos sujetos a trabajar sobre sus costos para lograr un mejor bene-
ficio. Esto garantiza la eficiencia del mercado.
TRATAMIENTO IMPOSITIVO
Persona física
La operatoria con criptomonedas para las personas humanas no habitualistas quedó al-
canzada con el impuesto a partir de la reforma tributaria introducida por la ley 27430 del
día 29/12/2017.
Personas jurídicas
Quedan alcanzadas por la teoría del balance.
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Ingresos brutos
Bienes personales
En mi opinión, siguiendo las normas del impuesto a las ganancias, lo considero como
un instrumento financiero, aun cuando el vacío de la ley podría ser interpretado como una
inversión fuera del objeto.
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(1) Este artículo fue publicado en ERREIUS - Suplemento Derecho, Innovación y Tecnología - Febrero/2020 - Cita
digital: IUSDC286944A
(2) Esparragoza, Luis: “Cerca de 2.9 millones de usuarios de criptomonedas en el mundo estima estudio de la
Universidad de Cambridge” - 11/4/2017 - www.criptonoticias.com - Consultado el 4/1/2019
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ni masivo, sino que recién está dando sus como por ejemplo drogas o armas. También
primeros pasos. ha tenido usos nobles, como las comunica-
Con todo este interés y revuelo, los go- ciones privadas de periodistas que trabaja-
biernos ya no pueden mantenerse al mar- ban de incógnito en zonas de guerra.
gen. Si bien las más conocidas monedas Analizaremos en primer lugar, y breve-
virtuales se han creado justamente para, mente, la naturaleza jurídica de las mone-
entre otras cosas, evadir las regulaciones das virtuales, para luego adentrarnos en
y el control del Estado, los gobiernos no se el principal objetivo de este trabajo, que
han cruzado de brazos y empiezan a meter es describir brevemente la regulación de
sus narices en el asunto. Está en el germen las monedas virtuales por parte de varios
de todas estas monedas virtuales el no estar países del mundo y, en particular, de Ar-
controladas por un banco central, como lo gentina. Haremos un comentario aparte
es la moneda fiduciaria(3). Como toda nueva respecto de la minería de las criptomone-
tecnología, la regulación está corriendo de- das y su impacto ambiental, que si bien no
trás, pero al menos ya está en carrera. parece nuclear a los fines de este trabajo, es
Lo que más ha preocupado a los gobier- una cuestión que no puede ser dejada de
nos, al menos en sus manifestaciones pú- lado. Finalmente, propondremos una regu-
blicas, es que las monedas virtuales, por su lación mínima, sobre todo respecto de las
anonimato intrínseco, no sean utilizadas personas que hagan de la compraventa de
como modo de mover dinero fuera del sis- monedas virtuales su negocio habitual.
tema formal por parte de las organizacio-
nes criminales. Tampoco creemos que a los II - NATURALEZA JURÍDICA
gobiernos les agrade mucho la idea de que DE UNA MONEDA VIRTUAL O
exista un medio de cambio universal que CRIPTOMONEDA
no puedan controlar, pero esa es otra dis-
cusión. El movimiento relacionado con las Como abogados, cuando se nos presenta
organizaciones criminales también se vio una nueva realidad, tenemos la tentación
relacionado con la Deep Web, esto es, el con- inmediata de descifrar su naturaleza jurídi-
tenido de internet que no está indexado por ca, para encuadrar el objeto de estudio den-
los buscadores tradicionales y, por ende, se tro de los casilleros que nos brinda nuestro
mantiene relativamente oculto a los ojos del ordenamiento normativo, más específica-
gran público. Asimismo, en la Deep Web se mente el Código Civil y Comercial de la
mantiene el anonimato, y se ha utilizado Nación. Nos rendiremos a la tentación, sin
para la compraventa de bienes prohibidos, profundizar en exceso.
(3) Se llama moneda fiduciaria a la moneda tradicional (pesos argentinos, dólares estadounidenses y muchas
otras), ya que circulan por la confianza o soporte que tienen detrás de parte de los Estados emisores de cada
moneda
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(4) Art. 30 - “El banco es el encargado exclusivo de la emisión de billetes y monedas de la Nación Argentina y
ningún otro órgano del gobierno nacional, ni los gobiernos provinciales, ni las municipalidades, bancos u otras
autoridades cualesquiera podrán emitir billetes ni monedas metálicas ni otros instrumentos que fuesen susceptibles
de circular como moneda. Se entenderá que son susceptibles de circular como moneda cualesquiera fueran
las condiciones y características de los instrumentos cuando: i) el emisor imponga o induzca en forma directa o
indirecta, su aceptación forzosa para la cancelación de cualquier tipo de obligación o ii) se emitan por valores
nominales inferiores o iguales a 10 veces el valor del billete de moneda nacional de máxima nominación que se
encuentre en circulación”
(5) Art. 2 - “Definiciones. En esta ley y sus disposiciones reglamentarias, se entenderá por valores negociables:
Títulos valores emitidos tanto en forma cartular así como a todos aquellos valores incorporados a un registro
de anotaciones en cuenta incluyendo, en particular, los valores de crédito o representativos de derechos
creditorios, las acciones, las cuotapartes de fondos comunes de inversión, los títulos de deuda o certificados
de participación de fideicomisos financieros o de otros vehículos de inversión colectiva y, en general, cualquier
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valor o contrato de inversión o derechos de crédito homogéneos y fungibles, emitidos o agrupados en serie y
negociables en igual forma y con efectos similares a los títulos valores, que por su configuración y régimen de
transmisión sean susceptibles de tráfico generalizado e impersonal en los mercados financieros. Asimismo, quedan
comprendidos dentro de este concepto los contratos de futuros, los contratos de opciones y los contratos de
derivados en general que se registren conforme la reglamentación de la Comisión Nacional de Valores, y los
cheques de pago diferido, certificados de depósitos de plazo fijo admisibles, facturas de crédito, certificados
de depósito y warrants, pagarés, letras de cambio, letras hipotecarias y todos aquellos títulos susceptibles de
negociación secundaria en mercados”
(6) Chomczyc, Andrés: “Estatus legal de los bitcoins en Argentina (primera parte)” - 9/11/2005 - www.abogados-
inhouse.com
(7) Chomczyc, Andrés: “Estatus legal de los bitcoins en Argentina (primera parte)” - 9/11/2005 - www.abogados-
inhouse.com
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transferencia con billetera de origen y son aplicables a la energía y a las fuerzas natu-
destino, los mismos son traficados de rales susceptibles de ser puestas al servicio del
manera generalizada e impersonal (de hombre”.
hecho, su mal uso por organizaciones Las monedas virtuales entran en el pa-
criminales lo confirma). trimonio de las personas como derechos
Finalizando el análisis en cuanto a valor individuales y tienen valor económico. No
negociable, hay autores que descartan esta parecen ser un bien material, por lo tanto,
naturaleza por la falta de negociabilidad no son cosas, pero siguen siendo bienes. Y,
como un título valor, mientras que no es por ende, les aplicaremos todas las regula-
descabellado pensar que las monedas vir- ciones que existan sobre bienes susceptibles
tuales puedan negociarse como un título de tener un valor económico, resolviendo
valor. Al exceder el marco de este trabajo así su naturaleza jurídica.
(ya que el objetivo es definir su regulación),
lo dejaremos en el tintero (igual lo ha he-
III - REGULACIÓN DE LAS MONEDAS
cho la CNV como veremos más adelante),
VIRTUALES, ¿QUÉ SIGNIFICA?
considerando entonces la opción más con-
servadora que se enuncia en el siguiente Las monedas virtuales han sido creadas
apartado. justamente para que no se pueda regular
sobre ellas. No hay una entidad central que
II - 3. Bien las emita ni las respalde. No creemos que
Descartada entonces su naturaleza ju- haya sido la intención de los creadores del
rídica como moneda y puesta en suspen- bitcoin (o creador si es el enigmático Satos-
so como valor negociable, resta entonces hi) crear un medio de cambio anónimo para
caracterizarla como bien del modo más lavar dinero o ayudar a las organizaciones
conservador. Y para ello podemos citar en criminales, sino más bien para no depender
armonía los artículos 15 y 16 del Código Ci- de los bancos centrales (más sobre el tema
vil y Comercial, que dicen: en el white paper original de bitcoin(8)). Sin
Art. 15 – “Titularidad de derechos. Las embargo, el efecto es similar, no se puede
personas son titulares de los derechos indivi- regular el corazón mismo de la moneda,
duales sobre los bienes que integran su patri- sino que se puede regular a sus actores.
monio conforme con lo que se establece en este Por ello, cuando hablamos de regular la
Código”. moneda virtual, estamos refiriéndonos a
Art. 16 – “Bienes y cosas. Los derechos crear determinadas reglas para todos los
referidos en el primer párrafo del artículo 15 actores que posean monedas virtuales, y
pueden recaer sobre bienes susceptibles de va- más vehementemente a los que comercian
lor económico. Los bienes materiales se llaman con las mismas o hacen de su compraventa
cosas. Las disposiciones referentes a las cosas su negocio habitual.
(8) Nakamoto, Satoshi: “Bitcoin: un sistema de dinero en efectivo electrónico peer-to-peer” - bitcoin.org
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(9) Banco Central de la Nación Argentina: “El BCRA habilita a comercios e individuos para operar en cambios” -
25/1/2018 - www.bcra.gov.ar
(10) New York State: “BitLicense Regulatory Framework. Final Rules” - www.dfs.ny.gov
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(16) Dillet, Romain: “Germany Recognizes Bitcoin As ‘Private Money’, Sales Tax Coming Soon” - TechCrunch -
19/8/2013 - techcrunch.com
(17) Suberg, William: “Russia Central Bank Categorically Against Regulating Crypto as Money” - Cointelegraph -
14/9/2017 - cointelegraph.com
(18) Banco Central de Bolivia (2014): Resolución de Directorio N° 044/2014. Asunto: Gerencia de entidades
financieras - Prohibición del uso de monedas y denominaciones monetarias no reguladas en el ámbito del sistema
de pagos nacional - 6/5/2014 - www.bcb. gob.bo
(19) Banco Central de Brasil (2017): Comunidado N° 31.379. Alerta sobre os riscos decorrentes de operaçôes de
guarda e negociaçào das denominadas moedas virtuais - 16/11/2017 - www.bcb.gov.br
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(20) El Comercio: “El bitcoin no es autorizado en el Ecuador, según el Banco Central” - 12/12/2017 -
www.elcomercio.com
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invierte en monedas virtuales (y podría ha- Clarifica en cuanto a que las monedas
cerlo en otros activos) y sus cuotapartes, en virtuales no son emitidas por el BCRA ni
vez de suscribirse y rescatarse directamente por otras autoridades monetarias interna-
a través de la sociedad gerente del fondo, cionales, por lo que carecen de curso legal y
cotizan en una bolsa y pueden comprarse respaldo alguno. Asimismo, expresa que no
como cualquier acción o bono. hay consenso sobre tu naturaleza.
En Estados Unidos, los gemelos Winkle- Finaliza advirtiendo al público que los
voss (famosos por haber supuestamente riesgos por su utilización son soportados
creado la idea base de Facebook y haberles exclusivamente por sus usuarios.
sido arrebatada por Mark Suckerberg) so- La breve conclusión que podemos tomar
licitaron ya en dos oportunidades a la SEC de este comunicado es que las monedas vir-
la aprobación de un ETF de bitcoins. Ambas tuales no son moneda, al menos en nuestro
solicitudes fueron rechazadas, la última a país.
fin de julio de 2018. Hemos entrevistado brevemente al doc-
Actualmente la SEC tiene varias solici- tor Horacio Liendo (n.), actual director del
tudes similares y, en los próximos meses, BCRA, respecto de la actualidad de la re-
tendrá que ir resolviendo las mismas. gulación de las monedas virtuales y esto
nos contestó: “La última comunicación oficial
De aprobarse alguna de esas solicitudes, respecto de las monedas virtuales es la de 2014.
se produciría un gran impulso a las cripto- Continuamente el Banco Central se encuentra
monedas, ya que la entidad con poder en monitoreando las últimas novedades en cuanto
Estados Unidos sobre los títulos valores au- a las monedas virtuales, en coordinación con
torizaría la creación de fondo que invierte los diferentes actores involucrados. Asimis-
en monedas virtuales. mo, como última novedad, el Grupo de Acción
Financiera Internacional sobre Blanqueo de
VII - ARGENTINA, PANORAMA Capitales (por sus siglas, GAFI) emitió una
ACTUAL. DISTINTOS nueva recomendación en octubre de 2018 pi-
ORGANISMOS QUE PODRÍAN diendo especial atención sobre la compraventa
TENER O TIENEN IMPLICANCIAS de criptoactivos. En esa línea, la UIF, la CNV y
EN LA MONEDA VIRTUAL el BCRA estamos analizando cómo reforzar los
controles de prevención de lavado de dinero y
financiamiento al terrorismo con el objetivo de
VII - 1. BCRA: Comunicado de prensa darle más trazabilidad a esas transacciones”.
(2014)
VII - 2. UIF: resolución 300/2014
El Banco Central de la República Argen-
tina ha emitido en el año 2014 un comu- El 4/7/2014 la Unidad de Información Fi-
nicado de prensa en el cual comienza por nanciera emitió la resolución 300/2014 refe-
destacar el interés que ha aparecido en rida a monedas virtuales.
las monedas virtuales y focaliza sobre sus En primer lugar, conmina a los sujetos
riesgos. obligados de la ley 25246 a prestar especial
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atención a los riesgos que conllevan las ope- monedas virtuales”. Así es, no hace ninguna
raciones efectuadas con monedas virtuales, distinción por monto.
como asimismo realizar un seguimiento re- Es al menos curioso este artículo 4, que
forzado de estas operaciones. modifica la resolución (UIF) 70/2011. En
Sin embargo, lo más interesante de esta esta resolución, se indica a distintos suje-
resolución es la definición que hace de las tos obligados la obligación periódica de
monedas virtuales como una “representación informar a la UIF. Por ejemplo, algunos
digital de valor que puede ser objeto de comercio de los sujetos incluidos son los escribanos
digital y cuyas funciones son la de constituir un públicos, personas jurídicas que reciban
medio de intercambio y/o una unidad de cuenta donaciones, personas que se dediquen a la
y/o una reserva de valor, pero que no tienen cur- compraventa de obras de arte, etc., regis-
so legal, ni se emiten, ni se encuentran garan- tros públicos de comercio, registros de la
tizadas por ningún país o jurisdicción. En este propiedad inmueble, emisoras de cheques
sentido, las monedas virtuales se diferencian del de viajeros o emisoras de tarjetas de crédito
dinero electrónico, que es un mecanismo para y clubes de fútbol. Pero en todos los casos
transferir digitalmente monedas fiduciarias, es siempre hay un monto mínimo a partir del
decir, mediante el cual se transfieren electróni- cual hay que reportar. Sin embargo, para el
camente monedas que tienen curso legal en al- caso de operaciones con monedas virtuales,
gún país o jurisdicción”.
no hay monto mínimo. Esto hace notar que
Notamos que la UIF ha volcado con- la UIF tiene en mira a las monedas virtuales
ceptos didácticos que sirven a los fines de como un vehículo destinado casi primor-
conocer la postura oficial sobre las mone- dialmente al lavado de dinero, estigma que
das virtuales. Reconocen que las monedas aún no se han podido sacar de encima las
virtuales tienen la función de servir al in- criptomonedas.
tercambio y a la reserva de valor, sin tener
curso legal ni están garantizadas por país VII - 3. CNV: comunicado de prensa.
alguno. Nos parece muy acertado este con- Diciembre 2017
cepto y también diferenciándolas de las
monedas fiduciarias. La Comisión Nacional de Valores reac-
Finalmente, y en lo que hace a la acti- cionó recién en diciembre de 2017 emitien-
vidad específica de la UIF, ordena a los do no una resolución, sino un comunicado
sujetos obligados a prestar especial aten- de prensa de advertencia a los inversores.(21)
ción a las operaciones que involucren mo- Destacó el avance de las ofertas iniciales
nedas virtuales. Es más, si nos atenemos de monedas virtuales o ICO (Initial Coin
al artículo 4, obliga a los sujetos obligados a Offering -un nombre con gancho como los
informar “todas las operaciones efectuadas con más conocidos por el mercado IPO -Initial
(21) Comisión Nacional de Valores: Comunicado de Prensa de la CNV - 4/12/2017 “Alerta al público inversor sobre
ofertas iniciales de monedas virtuales o tokens” - www.iosco.org
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Public Offerings-, que es la oferta pública de ahora, cuando debería haberlo hecho. Una
las acciones de una empresa). solicitud en concreto no aportaría elemen-
Define a las ICO como la forma de recau- tos adicionales de estudio para determinar
dar fondos del público a través de la oferta si deben o no contar con autorización de
inicial de monedas virtuales o tokens. Tam- oferta pública.
bién define al blockchain. Por lo tanto, es nuestra opinión que la
Luego enumera una serie de riesgos que CNV debería expedirse sobre la necesidad
tienen estas ofertas iniciales. o no de contar con autorización. De hecho,
parece de este modo la CNV dejar en sus-
Lo más importante a los fines de este
penso la discusión sobre la naturaleza jurí-
trabajo es la afirmación en cuanto a que el
dica de las monedas virtuales, tal cual se ha
marco normativo vigente no contempla re-
hecho en este trabajo. Si se consideran valor
gulación específica sobre ICO. Pero deja la
negociable, su oferta pública caería bajo las
puerta abierta ya que considera que, si hay
reglas de la CNV y sus oferentes deberían
solicitudes de oferta pública en particular,
cumplir los pasos que marca la ley para
la CNV podría evaluar la pertinencia de
ofrecerlos al público.
un otorgamiento de autorización de oferta
pública.
VII - 4. AFIP
Con esta frase, la CNV dice poco. Es-
tamos seguros de que no hay regulación La ley 27430 de modificación a la ley de
específica, pero por otro lado parece que impuesto a las ganancias ha incluido a las
la CNV algo tendría que decir. Si alguna monedas digitales.
persona presenta una solicitud para hacer En efecto, en su artículo 2, define como
oferta pública inicial de monedas virtuales, ganancias a “los resultados derivados de la
la CNV estudiará el caso para determinar si enajenación de ... monedas digitales ... cualquie-
necesitan o no autorización. Pero no lo dice ra sea el sujeto que las obtenga”.(22)
(22) Art. 2 - “A los efectos de esta ley son ganancias, sin perjuicio de lo dispuesto especialmente en cada categoría
y aun cuando no se indiquen en ellas:
1. Los rendimientos, rentas o enriquecimientos susceptibles de una periodicidad que implique la permanencia de
la fuente que los produce y su habilitación.
2. Los rendimientos, rentas, beneficios o enriquecimientos que cumplan o no las condiciones del apartado anterior,
obtenidos por los responsables incluidos en el artículo 69 y todos los que deriven de las demás sociedades o de
empresas o explotaciones unipersonales, excepto que, no tratándose de los contribuyentes comprendidos en
el artículo 69, se desarrollaran actividades indicadas en los incs. f) y g) del art. 79 y estas no se complementaran
con una explotación comercial, en cuyo caso será de aplicación lo dispuesto en el apartado anterior.
3. Los resultados provenientes de la enajenación de bienes muebles amortizables, cualquiera sea el sujeto que
los obtenga.
4. Los resultados derivados de la enajenación de acciones, valores representativos y certificados de depósito
de acciones y demás valores, cuotas y participaciones sociales -incluidas cuotapartes de fondos comunes de
inversión y certificados de participación de fideicomisos financieros y cualquier otro derecho sobre fideicomisos y
contratos similares-, monedas digitales, títulos, bonos y demás valores, cualquiera sea el sujeto que las obtenga.
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Entonces, las ganancias por operaciones nos referiremos únicamente al bitcoin, que
con monedas digitales quedan gravadas a por otro lado es la moneda de mayor uso,
una tasa del 15%, en consonancia con las capitalización y valor.
reformas instrumentadas últimamente que El sistema bitcoin permite realizar tran-
gravan la renta financiera. sacciones que van de usuario a usuario,
La ley en cuestión ha sido reglamentada. es decir, no existen intermediarios. Cada
Se paga el 5% de las ganancias derivadas de usuario posee una billetera virtual en la cual
inversiones que se realicen en moneda na- se administran sus bitcoins. Las transaccio-
cional sin cláusula de ajuste y 15% por las nes que se realizan quedan registradas en
utilidades acumuladas en moneda extran- una base de datos pública, la blockchain,
jera o en moneda nacional con cláusula de que permite a los usuarios estar al día de
ajuste(23). Las equipara a títulos públicos y las operaciones de la comunidad. Todas
obligaciones negociables, por ejemplo. las transacciones poseen una firma digital
Por otro lado, nada cambió en cuanto al correspondiente al usuario que realiza el
impuesto a los bienes personales. Es decir, envío. Además, cada bitcoin está registrado,
no se incluyó a las monedas digitales como lo que permite saber en cuántas transaccio-
un bien computable para el pago de este im- nes ha participado y dónde se encuentra en
puesto. Sin embargo, una rápida interpre- cada momento.
tación de la totalidad del marco normativo Existe un grupo de usuarios que se en-
hace pensar que las tenencias de monedas carga de verificar dichas transacciones, re-
digitales deben ser declaradas para el cóm- gistrarlas en el libro de cuentas y asegurar
puto del impuesto y, por ende, pagar. el funcionamiento de la red. Son los cono-
cidos como mineros. El sistema de minería
VIII - LA CUESTIÓN de la red permite todas estas acciones a tra-
MEDIOAMBIENTAL vés de un programa de software y hardware
especializado. Como recompensa a estos
Para introducir la cuestión medioam- mineros encargados de ejecutar los códigos
biental, debemos explicar mínimamente que permitan la seguridad del blockchain,
cómo funciona una criptomoneda. No to- reciben bitcoins. Esta fue la primera forma
das las criptomonedas funcionan de modo que tenían los usuarios de obtener dicha
igual, por lo que a los fines de este capítulo moneda virtual.(24)
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registrados. Como con todas las monedas, entidades registradas y tener mayor segu-
las personas que operen con los entes regis- ridad en sus operaciones y también estar
trados tendrán mayor seguridad respecto monitoreados por las autoridades, o pue-
de las operaciones que realicen, como así den mantenerse fuera del sistema e inter-
también que los órganos de recaudación cambiar únicamente con otros usuarios
fiscal sabrán en detalle cuánto compraron particulares.
y cuánto vendieron. Asimismo, si esos in- Finalmente, desde aquí militamos por
termediarios brindan el servicio de billetera una regulación global de las monedas vir-
virtual, podrían ser intimadas, con la legis- tuales en cuanto al enorme gasto energético
lación actual, a informar cuánto tiene cada que conlleva. La temática del cambio climá-
usuario. tico es global y las monedas virtuales a partir
Todo esto, y por la arquitectura de las de su minado computacional contribuyen al
monedas virtuales, le otorga a las perso- calentamiento planetario, por lo que la solu-
nas mayores opciones. Pueden operar con ción país por país sería pobre e ineficaz.
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(1) Este artículo fue publicado en ERREPAR - Profesional y Empresaria (D&G) - Marzo/2020 - Cita digital:
EOLDC100887A
(2) Las regalías, nombre latino de estas prerrogativas, las más importantes de las cuales eran la acuñación
de monedas y los derechos de aduana, fueron durante la Edad Media la principal fuente de ingresos de los
príncipes. Es evidente que a medida que aumentaba la acuñación, los gobiernos se dieron cuenta de que
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de oro, plata y cobre. Sin embargo, duran- forzar a las instituciones emisoras a mante-
te la Edad Media se extendió una supers- ner constante el valor de su moneda (en tér-
tición: que era el acto del gobierno lo que minos de una cesta de bienes establecida),
confería valor al dinero; la doctrina del “va- sería un freno más efectivo que cualquier
lor impositus” fue recogida por la doctrina obligación legal de convertir la moneda en
legal y sirvió para imponer el mismo valor dichos bienes (o en oro). El tipo de confian-
a monedas que contenían menor cantidad za sobre el que descansaría el dinero priva-
del precioso metal. do no sería distinta de aquel sobre el que
Al respecto, Hayek sostenía, en 1976, que descansa toda la banca privada.(3)
no hay motivo para dudar de que una em- Sin embargo para Jevons (1875), una de
presa privada habría sido capaz, si se lo hu- las ventajas para la comunidad que surgen
bieran permitido, de ofrecer monedas tan de la competencia, es que tiende a estimular
buenas o por lo menos tan fidedignas. De la inventiva y los esfuerzos de los produc-
hecho, lo hizo ocasionalmente por encar- tores, asegurando así al público la mejor
go de los propios gobernantes. Desde hace oferta y cantidad de bienes al precio más
bastante tiempo, la función del gobierno al bajo, al tiempo que las consecuencias de los
emitir moneda no consiste en certificar el errores y cálculos incorrectos caen sobre sí
peso sino que implica determinar la canti- mismos y no sobre el público. Situación que
dad de dinero que se debe emitir. El dere- respecto al papel moneda es muy distinto
cho exclusivo del Estado de emitir y regular en cuanto al interés del público, debido a
el dinero se ha convertido en el principal que las consecuencias negativas recaen más
instrumento de las actuales políticas guber- sobre este último que sobre el emisor.
namentales y ha contribuido al crecimiento Retomando el sistema propuesto por
general del poder público, es por esta razón Hayek, el valor de una moneda emitida
que los gobernantes defienden encarniza- no se vería necesariamente afectado en tér-
damente sus derechos tradicionales (Ha- minos de su patrón por el suministro de
yek, 1976). otras monedas de distintas instituciones, ya
En palabras de Hayek (1976), el sistema fueran privadas o gubernamentales. Cada
propuesto de desnacionalización del dine- emisor podría regular la cantidad de su va-
ro resultaría ser un método más práctico luta(4) para hacerla aceptable al público, la
de conseguir todo lo que se espera de un competencia lo forzaría a ello, generando
patrón “reserva de bienes”, confiándolo a la aparición y uso creciente de las nuevas
los intereses privados. La competencia, al monedas. Mediante este procedimiento se
este derecho exclusivo era además de un importante instrumento del poder a través de los cuales el gobernante
afirmaba su soberanía, una tentadora fuente de ganancias
(3) Hoy en día, la gente confía en que los bancos, para mantener su negocio, dirigen sus asuntos de forma
que siempre podrán abonar en efectivo los pagos que se les requieran, aunque sabe que los bancos no tienen
suficiente dinero para llevarlo a cabo si todo el mundo ejerce su derecho a la vez
(4) Acepción que en Economía se refiere a moneda
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llave privada. Ahora el nuevo usuario (des- bloques contiene el historial de posesión de
tinatario) posee la moneda y puede transfe- todas las monedas desde la dirección crea-
rirla cuando desee, imposibilitando que su dora a la dirección del actual propietario.
antecesor pueda transferirla. Al respecto, la La frecuencia de localización de cada blo-
red mantiene una lista pública de manera que sigue una distribución de Poisson y la
colectiva con todas las transacciones reali- probabilidad de que un minero lo encuen-
zadas. Antes de cada transacción se verifica tre depende del poder computacional con
la validez de cada moneda, convirtiéndose el que contribuye a la red en relación con
en una transacción irreversible por diseño el poder computacional de todos los nodos
(Satoshi, 2008). combinados. La red reajusta la dificultad
Cuando se realiza una transacción, en cada 2016 bloques, es decir, aproximada-
realidad lo que se está haciendo es firmar mente cada 2 semanas, para que un bloque
digitalmente una declaración indicando sea generado cada diez minutos.
que el titular de los bitcoins los transfiere Son cada vez más los países que permi-
a una dirección. Este mensaje se publica ten transferir dinero de los sitios de inter-
en la red y se multiplica a todos los nodos cambio a cuentas bancarias (Alemania,
conectados en el sistema. Posteriormen- Canadá, Estados Unidos, Reino Unido y
te, los mineros se encargaran de incluir la algunos países asiáticos)(7), habiendo hasta
declaración efectuada dentro del registro regulado este tipo de actividad debido a la
inalterable (el “blockchain”) impidiendo cantidad de dinero virtual que se mueve en
que se pueda usar esa declaración otra vez. el mundo, situación que le confieren a las
Estas verificaciones se publican con cierta monedas virtuales valor como dinero. Para
periodicidad (aproximadamente cada 10 comprar y vender bitcoins a cambio de mo-
minutos), que es el ritmo en el cual lo mi- nedas emitidas por los Estados, debe uti-
neros son recompensados por realizar esta lizarse la Exchange(8), que son páginas que
tarea. Por otra parte, las transacciones con- actúan como sitios de intercambio.
firmadas serán además reconfirmadas por Existen tres formas básicas de obtener
otros mineros, garantizando así una mayor bitcoins: convertirse en minero (aportar
seguridad. poder de cómputo a la red para obtener
Los nodos generadores, también llama- una ganancia), comprarle bitcoins a otras
dos mineros, crean los nuevos bloques, personas u ofrecer productos y/o servi-
añadiendo en cada uno de ellos el hash(6) del cios para que alguien pague por ellos en
último bloque de la cadena más larga de moneda digital. De acuerdo a lo indicado
la que tienen conocimiento. La cadena de anteriormente, la oferta monetaria no está
(6) También se llama funciones. Una función hash, H, es una función computable mediante un algoritmo
(7) También hay empresas como Coinbase que te permiten comprar o retirar fondos bitcoins contra tu cuenta
de banco
(8) Los Exchanges funcionan como verdaderos tradings, son pequeñas Bolsas de comercio donde uno puede
comprar, vender, realizar órdenes de compra y/o ventas, entre otros
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controlada por ninguna persona, entidad, de si los bitcoins pueden ser un buen dine-
ni Estado, sino que funciona de manera ro, porque el hecho es que hace tiempo han
automática y predecible, impidiendo que arrancado.
alguien pueda modificarla arbitrariamen- Otra barrera que debe atravesar en su
te con el fin de financiarse o beneficiarse objetivo es el Estado. No hay duda de que
unilateralmente. el Estado sería el gran perjudicado si este
Seguramente se estarán preguntando: sistema empezara a utilizarse de forma ma-
¿Puede realmente un sistema informático siva. No solo porque perdería la posibili-
como los bitcoins ser un buen dinero? Para dad de hacer política monetaria, situación
responder a la pregunta debemos analizar que le impediría financiarse. También sería
si es posible que se use, no para el pago de una gran dificultad para recaudar impues-
transacciones específicas o como instru- tos. Los partidarios de los bitcoins suelen
mento de inversión, sino como medio de argumentar que el sistema no puede des-
pago generalizado. Para que algo funcione truirse ni prohibirse, por estar descentrali-
como dinero primero debe utilizarse como zado y funcionar de manera anónima, sin
medio de intercambio. Uno de los debates embargo, creen que el Estado puede hacer
que se está generando en ciertos círculos otra cosa: boicotearlo, criminalizando a los
económicos es si el bitcoin cumple el de- usuarios y/o persiguiendo a los proveedo-
nominado teorema de regresión del dine- res de servicios.
ro, enunciado por el economista austríaco Otro de los grandes problemas de los bit-
Ludwig von Mises. El teorema, de forma coins es que una vez que la cantidad quede
resumida, establece que para que un bien fijada(9), sería una moneda deflacionaria,
empiece a usarse como medio de intercam- con ciclos especulativos constantes y vola-
bio es necesario que tenga una demanda no tilidad extrema. Como más gente utilizará
monetaria previa para fijar el precio inicial los bitcoins, más subirá el precio, esto atrae-
desde donde comenzar. La realidad es que rá especuladores, invirtiendo para aprove-
los bitcoins ya circulan como medio de in- char el incremento generando que el precio
tercambio, es por ello que el debate técni- se dispare, entonces todo el mundo em-
co sobre el tipo de demanda no monetaria pezará a acumular bitcoins sin utilizarlos.
previa puede resultar interesante, pero no Esta situación se mantendrá hasta que re-
supone un problema para analizar respecto viente la burbuja ocasionando que el precio
(9) Como se ha indicado la red reajusta la dificultad cada 2016 bloques, es decir, aproximadamente cada 2
semanas, para que un bloque sea generado cada diez minutos. La cantidad de bitcoins creados por bloque
nunca es más de 25 BTC, y los premios están programados para disminuir con el paso del tiempo hasta llegar a
cero. De esta manera se logra introducir nuevos bitcoins al mercado de forma predecible hasta que algún día se
llegue al límite máximo de 21 millones de BTC. Durante el período de inicio, 2009, hasta su finalización, la cantidad
de bitcoins (base monetaria) va aumentando a una tasa decreciente (como una serie geométrica), permitiendo
que a medida que los usuarios se van incorporando al sistema la cantidad en circulación se va incrementando
progresivamente
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(10) La teoría de la espiral deflacionaria se resume en que si se espera que caigan los precios, los consumidores
pospondrán sus compras para beneficiarse de precios más bajos. Esa caída en la demanda provocará que los
vendedores tengan que bajar sus precios intentando estimular la demanda, realimentando así el fenómeno y
conduciendo finalmente a una depresión económica
(11) Dinero “fiat” (del latín “hágase”), el elemento esencial para que una moneda pueda considerarse “dinero
fiat” es su uso obligatorio en una jurisdicción por imposición legal
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moneda mediante la creación de deuda que en grandes cantidades. Tanto el oro como el
se multiplica a través de los bancos comer- dinero de curso legal, a mayor cantidad a
ciales y del sistema de reserva fraccionaria. almacenar, mayor es el espacio requerido.
En este punto es oportuno realizar una En cambio los bitcoins solo ocupan peque-
breve comparación entre los bitcoins, el di- ños espacios de memoria en una unidad de
nero fiduciario de uso corriente y el oro. Al almacenamiento.
respecto, analizaremos algunas característi- Por otra parte, todas las unidades de lo
cas que debe tener el dinero para conside- que se utilice como dinero deben tener el
rarse tal y dónde se encuentran los bitcoins. mismo valor, en otras palabras, la misma
Respecto a la escasez del dinero, los bit- capacidad de ser utilizada e intercambiada.
coins (recordemos que existirán 21 millo- Todo billete de 10 pesos vale 10 pesos. Todo
nes) y el oro, responden positivamente en bitcoin vale un bitcoin. Pero el oro está en
este tema, mientras que el dinero de curso una situación intermedia, ya que si bien
legal solo lo hace en los ciclos de recesión. todo el oro es igual existen diferentes nive-
les de pureza.
Sobre la durabilidad, los bitcoins (no se
pueden desgastar) y el oro (es un material Finalmente, con el fin de que su valor
que en sí mismo no se degrada), encua- sea confiable es necesario que no pueda co-
drando también en esta propiedad. El dine- piarse de manera ilegal. Los bitcoins, como
ro de curso legal, en cambio, sí se desgasta, hemos visto, son criptográficamente impo-
es por este motivo que es necesaria una re- sibles de falsificar, atributo del que carece
novación de los billetes en circulación. el dinero de curso legal. Sobre el oro ha ha-
Todo material utilizado como dinero bido casos de barras de material de menor
debe poder ser de fácil portación. Esta ca- valor cubiertas de oro para falsificarlas.
racterística, sin duda, se encuentra en los En resumen, los tres instrumentos de va-
bitcoins al poder almacenarse en una bi- lor gozan de las características fundamen-
lletera virtual de un dispositivo electróni- tales del dinero, aunque en el caso de los
co como un teléfono celular, tablet, entre bitcoins su camino recién ha empezado.
otros. Situación que encontramos en el di-
nero de curso legal, con alguna dificultad IV - CRÍTICAS A LOS BITCOINS
por el volumen, pero no en el oro.
Todo instrumento de cambio debe per- “El mercado emite señales muy sutiles que
mitir su división en unidades más peque- los seres humanos detectan bien o mal, según el
ñas, como sucede en el dinero de curso caso, es un proceso que nadie podrá
legal y también en los bitcoins por ser di- jamás comprender enteramente”.
visible hasta ocho decimales. En cambio el Friedrich A. Hayek
oro permite ser dividido pero no de mane-
ra tan simple, debiendo realizar un proce- Podemos concentrar las debilidades en la
dimiento de fundición, costoso y delicado. utilización de los bitcoins en dos aspectos
Sobre su función como depósito de valor, centrales: por un lado, en las consecuen-
es necesario que sea capaz de almacenarse cias que pueden tener sobre los propios
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(12) Liberty Reserve, que operaba desde Costa Rica en los Estados Unidos, España y Holanda, utilizaba una
moneda virtual, las LR. Con ellos se llevaban enormes cantidades de dinero de un país a otro hasta finalmente
hacerlos efectivo por medio de los lugares de cambio destinados a tal fin
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(1) Este artículo fue publicado en ERREPAR - Profesional y Empresaria (D&G) - Noviembre/2020 - Cita digital:
EOLDC102509A
(2) Barbei, A.; Mejía Soto, E.; Scavone, G. M.; Rodríguez Paredes, M.; Torres, C.; Chiquiar, W. R.; Patiño, R. A.; Vera-
Colina, M.; Pignatta González, A.; Pérez, J. O.; García, S.; Muñoz, G. D.; Changmarín, R. C. A.; Viegas, J. C.; Mora,
C. A. V.: “Contabilidad superior. Fundamentos” - Ed. Osmar Buyatti - Bs. As. - 2017
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digital y cuyas funciones son la de constituir un argentinas emitidas por la FACPCE, como
medio de intercambio, y/o una unidad de cuen- en el MC de las NIIF emitidas por la IASB.
ta, y/o una reserva de valor, pero que no tienen Identificamos aproximación a la reali-
curso legal, ni se emiten, ni se encuentran ga- dad e integridad como atributos críticos
rantizadas por ningún país o jurisdicción. En
para el reconocimiento como activos de las
este sentido las monedas virtuales se diferencian
criptomonedas.
del dinero electrónico, que es un mecanismo
para transferir digitalmente monedas fiducia- Tanto la resolución técnica (FACPCE) 16,
rias, es decir, mediante el cual se transfieren de la que es el MC de las normas contables
electrónicamente monedas que tienen curso le- profesionales argentinas, como el MC de las
gal en algún país o jurisdicción”. NIIF, se refieren a que la información conte-
La Comisión Nacional de Valores no se nida en los estados financieros se aproxime
ha expedido acerca de las criptomonedas a la realidad (representación fiel), indican-
en sí mismas. Sí ha efectuado indicaciones do que debe representar descripciones y
para una modalidad específica de recau- mediciones que guarden una correspon-
dación de fondos, las ICO (“initial coin dencia razonable con los fenómenos que
offerings” - ofertas iniciales de monedas pretenden describir, por lo cual no deben
virtuales o tokens). estar afectados por errores u omisiones im-
portantes ni por deformaciones dirigidas a
III - SU TRATAMIENTO EN EL beneficiar los intereses particulares del emi-
SISTEMA CONTABLE sor o de otras personas.
Aunque la búsqueda de aproximación a
El sistema contable de cualquier sujeto
la realidad es imperativa, hay consenso en
obligado a llevar contabilidad, que destine
la imposibilidad de lograr que la informa-
fondos para la adquisición de criptomone-
ción contable sea exacta en su totalidad, de
das, dada la existencia de la operación y
siendo la misma cuantificable, verificable y allí la afirmación de aproximación a la rea-
cumpliendo otros requisitos de la informa- lidad. Es importante destacar que de acuer-
ción contable, no debería omitir su registra- do al MC de las NIIF la representación fiel
ción, medición y exposición. Abordaremos no significa que sea precisa en todos los
el tema a partir de los conceptos básicos de aspectos.
la teoría contable. Puede ser relevante el reconocimiento de
ciertas partidas juntamente con la revela-
1. Atributos (características cualitativas) ción del riesgo de error que rodea su reco-
de la información contable nocimiento y medición. Las criptomonedas
El cumplimiento de los atributos de la in- tienen un valor conocido. Por lo tanto debe-
formación contable garantiza que la infor- ríamos reconocerlas y, en todo caso, reve-
mación contenida en los estados financieros lar el riesgo que lleva su medición, cuando
cumpla su finalidad. Los mismos se encuen- el ente lo considere relevante en razón del
tran enunciados en el Marco Conceptual contexto vigente sobre esa partida a la fe-
(MC) de las normas contables profesionales cha de emisión de los estados financieros.
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de que cumple con la definición de activo. el activo y cómo proporcionar esa informa-
Por lo tanto el tenedor de las criptomone- ción, incluidas las decisiones sobre si el ac-
das controla el beneficio económico a partir tivo se reconoce y cómo se mide.
de un hecho pasado como es la compra de También el MC de las NIIF indica que
las mismas. solo los elementos que cumplen con la de-
En el MC de las NIIF se define activo finición de activo, pasivo o patrimonio se
como un recurso económico presente con- reconocen en el estado de situación finan-
trolado por la entidad como resultado de ciera, pero que cumpla con esas definicio-
eventos pasados. Un recurso económico es nes no es suficiente. Un activo o pasivo se
un derecho que tiene el potencial de produ- reconoce solo si el reconocimiento de ese
cir beneficios económicos. activo o pasivo (y de cualquier ingreso,
Para evaluar si una partida cumple la de- gasto o cambio en el patrimonio resultante)
finición de activo debe prestarse atención proporciona a los usuarios de los estados
a las condiciones esenciales y a la realidad financieros información que es útil, es decir
económica que subyacen en la misma, y no relevante y pueda ser representada fielmen-
meramente a su forma legal. Esta cualidad te. Sin embargo, no es posible definir con
es para el MC de la FACPCE “Esenciali- precisión cuándo el reconocimiento de un
dad”. La tenencia de criptomonedas da lu- activo o pasivo proporcionará información
gar a un derecho de recibir dinero o recibir útil a los usuarios de los estados financie-
bienes o servicios o derechos para intercam- ros, a un costo que no supera sus benefi-
biar recursos económicos con otra parte en cios, dado que la utilidad para los usuarios
condiciones favorables, no quedando du- depende del elemento involucrado, de los
das entonces del derecho representado. hechos y circunstancias. En consecuencia,
se requiere juicio al decidir si reconocer un
Sin embargo, preferimos destacar los pá-
elemento, y por lo tanto, los requisitos de
rrafos 4.14 y 4.15 del MC de las NIIFF que se
reconocimiento pueden variar entre y den-
refieren al potencial de ese recurso de pro-
tro de los Estándares.
ducir beneficios económicos. El primero de
los párrafos enunciados dice que para que El MC de las NIIF en su párrafo 5.11 dice:
exista ese potencial no es necesario estar se- “incluso si un elemento que cumple con la de-
guro, ni siquiera probable, de que el dere- finición de un activo o pasivo no se reconoce,
cho produzca beneficios económicos. Solo una entidad puede necesitar proporcionar in-
es necesario que el derecho ya exista y que, formación sobre ese elemento en las notas. Es
en al menos una circunstancia, produzca importante considerar cómo hacer que dicha
para la entidad beneficios económicos más información sea lo suficientemente visible para
allá de los disponibles para todas las demás compensar la ausencia del elemento del resumen
partes. El párrafo 4.15, por su parte, esta- estructurado proporcionado por el estado de si-
blece que puede ser un activo, incluso si la tuación financiera y, si corresponde, los estados
probabilidad de que produzca beneficios de rendimiento financiero”.
económicos es baja. Sin embargo, esa baja Hacer uso de esta opción que habilita
probabilidad podría afectar las decisiones el MC de las NIIF para brindar informa-
sobre qué información proporcionar sobre ción sobre elementos no reconocidos como
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(6) Viegas, J. C.; Chaves, O. y otros: “Contabilidad, pasado, presente y futuro” - ERREPAR - Bs. As. - 2009
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(7) Barbei, A.; Mejía Soto, E.; Scavone, G. M.; Rodríguez Paredes, M.; Torres, C.; Chiquiar, W. R.; Patiño, R. A.; Vera-
Colina, M.; Pignatta González, A.; Pérez, J. O.; García, S.; Muñoz, G. D.; Changmarín, R. C. A.; Viegas, J. C.; Mora,
C. A. V.: “Contabilidad Superior - Fundamentos” - Ed. Osmar Buyatti - Bs. As. - 2017
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(8) Barbei, A.; Mejía Soto, E.; Scavone, G. M.; Rodríguez Paredes, M.; Torres, C.; Chiquiar, W. R.; Patiño, R. A.; Vera-
Colina, M.; Pignatta González, A.; Pérez, J. O.; García, S.; Muñoz, G. D.; Changmarín, R. C. A.; Viegas, J. C.; Mora,
C. A. V.: “Contabilidad Superior - Fundamentos” - Ed. Osmar Buyatti - Bs. As. - 2017
(9) Viegas, J. C.; Chaves, O. y otros: “Contabilidad, pasado, presente y futuro” - ERREPAR - 2009
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(12) Deloitte Touche Tohmatsu Limited (“DTTL”): “Criptomoneda: implicaciones para la presentación de reportes
financieros” - setiembre/2018
(13) Ernst & Young LLP. Technical Line: “A holder’s accounting for cryptocurrencies” - 18/10/2018
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para fines de apreciación del capital y ge- valor razonable o valor de cumplimiento)
neralmente contabilizan sus inversiones en de un elemento que se está midiendo. La
criptomonedas como “otras inversiones” aplicación de una base de medición a un
bajo ASC 946-325. activo o pasivo crea una medida para ese
activo o pasivo y para los ingresos y gastos
4. Medición relacionados.
Para que un activo o pasivo sea recono- Los párrafos 6.49 a 6.76, que se centran
cido debe ser medido y por lo tanto la me- en los factores que deben considerarse al
dición es un elemento fundamental de todo seleccionar una base de medición para ac-
sistema. Ahora bien, lo más complicado es tivos reconocidos y pasivos reconocidos,
asignar una medición contable confiable al indican que la relevancia de la información
elemento, de manera tal que cumpla con los proporcionada por una base de medición
requisitos de la información contable. para un activo o pasivo y para los ingresos
y gastos relacionados se ve afectada por las
Siguiendo a Barbei en el capítulo de Ac-
características del activo o pasivo y cómo
tivos Intangibles del libro “Contabilidad
ese activo o pasivo contribuye a los flujos
Superior”, al abordar la problemática de la
de efectivo futuros.
medición contable sostiene que es necesario
reflexionar sobre este proceso. “La medición Específicamente el MC de las NIIF dice
en términos generales puede definirse como ‘el que la relevancia de la información propor-
proceso de ligar el modelo formal llamado siste- cionada por una base de medición depende
ma de los números a algún aspecto diferenciable en parte de las características del activo o
de los objetos o acontecimientos…’. Medir es pasivo, en particular, de la variabilidad de
asignar numerales a los objetos o acontecimien- los flujos de efectivo y de si el valor del ac-
tos de acuerdo a reglas” (Wainerman et al. - tivo o pasivo es sensible a los factores del
1976 - pág. 57). mercado u otros riesgos. Si el valor de un
activo o pasivo es sensible a los factores del
La resolución técnica (FACPCE) 16 inclu- mercado u otros riesgos, su costo histórico
ye definiciones sobre cuestiones de medi- puede diferir significativamente de su valor
ción. Específicamente en el punto 6.2 indica actual. En consecuencia, el costo histórico
que los criterios de medición contable a puede no proporcionar información rele-
utilizar deben basarse en los atributos que vante si la información sobre los cambios en
en cada caso resulten más adecuados para el valor es importante para los usuarios de
alcanzar los requisitos de la información los estados financieros. Además, si se usa el
contable y teniendo en cuenta para el caso costo histórico, los cambios en el valor no
de los activos el destino más probable. se informan cuando cambia ese valor, sino
El MC de NIIF en su punto 6.1 indica que cuando se produce un evento como la eli-
los elementos reconocidos en los estados minación, deterioro o el cumplimiento se
financieros se cuantifican en términos mo- produce. Esto podría interpretarse inco-
netarios. Esto requiere la selección de una rrectamente como que implica que todos
base de medición, es decir una característi- los ingresos y gastos reconocidos en el mo-
ca identificada (por ejemplo, costo histórico, mento de ese evento surgieron en lugar de
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los períodos durante los cuales se mantuvo no es estimada, sino cierta. No se hacen es-
el activo o pasivo. Además, debido a que la timaciones para determinar su medición. Si
medición al costo histórico no proporciona bien no hay un único precio oficial para las
información oportuna sobre los cambios criptomonedas, sino que muchas de ellas
en el valor, los ingresos y gastos informa- pueden negociarse en distintas platafor-
dos sobre esa base pueden carecer de va- mas y pueden presentarse diferencias, ta-
lor predictivo y valor confirmatorio al no les diferencias son mínimas, porque en el
mostrar el efecto total de la exposición de momento que la diferencia sea grande, se
la entidad al riesgo que surge de la tenencia abrirá una posibilidad de arbitraje para el
del activo o pasivo durante el período del inversor, lo cual hará que los precios vuel-
informe. Los cambios en el valor razona- van a aproximarse.
ble de un activo o pasivo reflejan cambios Asimismo el MC de las NIIF también
en las expectativas de los participantes del distingue la incertidumbre de medición de
mercado y cambios en sus preferencias de
la incertidumbre de resultado. La incerti-
riesgo. Dependiendo de las características
dumbre del resultado surge cuando existe
del activo o pasivo que se mide y de la na-
incertidumbre acerca de la cantidad o el
turaleza de las actividades comerciales de
momento de cualquier entrada o salida de
la entidad, la información que refleja esos
beneficios económicos que resultará de un
cambios no siempre puede proporcionar
activo o pasivo.
un valor predictivo o un valor confirmato-
rio a los usuarios de los estados financieros. El párrafo 6.62 afirma que la presencia de
Este puede ser el caso cuando las activida- incertidumbre de resultado o incertidum-
des comerciales de la entidad no implican bre de existencia a veces puede contribuir
vender el activo o transferir el pasivo, por a la incertidumbre de medición. Sin embar-
ejemplo, si la entidad posee activos exclu- go, la incertidumbre de resultado o la incer-
sivamente para su uso o únicamente para tidumbre de existencia no necesariamente
recopilar flujos de efectivo contractuales o resultan en incertidumbre de medición. Y
si la entidad debe cumplir con los pasivos. ejemplifica: si el valor razonable de un acti-
vo se puede determinar directamente al ob-
Además de la incertidumbre de la exis-
tencia, a la cual ya nos hemos referido, tam- servar los precios en un mercado activo, no
bién el MC de la NIIF revisado se refiere se asocia incertidumbre de medición con la
a la incertidumbre de la medición según medición de ese valor razonable, incluso si
la característica cualitativa de la represen- no se sabe cuánto efectivo en última instan-
tación fiel. En el párrafo 6.60 enfatiza que, cia producirá el activo y, por lo tanto, hay
cuando una medida no puede determinarse incertidumbre en los resultados.
directamente observando los precios en un Sin duda la volatilidad de las criptomo-
mercado activo y, en cambio, debe estimar- nedas es una de las características que en-
se, surge la incertidumbre de la medición. marcan el tema valuación.
Sin embargo, entendemos que no existe No obstante esta volatilidad también
incertidumbre en la medición de las crip- es observable en nuestro país para otro
tomonedas por una única razón: la medida tipo de bienes, específicamente la moneda
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ser liquidados los flujos futuros de efectivo re- de valores netos de realización”). Si las co-
presentados por la transacción o el saldo con- tizaciones estuviesen expresadas en mone-
siderado si tales flujos hubieran ocurrido en la da extranjera sus importes se convertirán a
fecha de la medición. Cuando se haya perdido moneda argentina al tipo de cambio de la
temporalmente la posibilidad de negociar dos fecha de los estados contables.
monedas en condiciones de mercado, la tasa a La pregunta que sigue ahora es si las crip-
utilizar será la primera que se fije en una fecha tomonedas tienen mercado activo, definido
posterior, en la que se puedan negociar las divi- como aquel en el cual las transacciones para
sas en las condiciones citadas”. ese activo ocurren en volumen y frecuencia
suficiente para proporcionar presión con-
- Inversiones en criptomonedas tinua sobre la fijación del precio. No hay
duda de que algunas criptomonedas, como
Por tratarse de un bien adquirido, la me-
el bitcoin, lo tienen.
dición inicial de acuerdo a lo indicado por
la resolución técnica (FACPCE) 17, deberá Si bien vimos que las criptomonedas no
realizarse al costo siendo este la suma del encuadran en la definición de instrumentos
precio que debe pagarse por su adquisición financieros que da la NIC 32, “Instrumen-
al contado y de la pertinente porción asig- tos financieros: Presentación”, del IASB, y
nable de los costos de compras y control de por lo tanto quedan fuera del alcance de
calidad (punto 4.2.2). esa norma y de la NIIF 9, “Instrumentos fi-
Si se tratase de medir al inicio una crip- nancieros”, del IASB, también concluimos
tomoneda recibida por una prestación de que podría resultar adecuado que el trata-
un servicio (como la de la minería) o por la miento previsto para los activos financieros
venta de un bien, la medición del activo re- cuando su tenencia sea con el objetivo de
cibido (criptomoneda) se hará consideran- realizar los flujos de efectivos mediante la
do el valor de contado del servicio prestado venta de los mismos, sea atribuido a las in-
o del bien vendido. versiones en criptomonedas.
En tanto que si la inversión en cripto- Esto significaría considerar una amplia-
monedas es temporaria en función de la ción del alcance de estas normas y medir las
intención y la posibilidad de realización, inversiones en criptomonedas según lo que
su medición al cierre deberá hacerse al va- establece la NIIF 9.
lor de cotización observable en el mercado De ser posible esto, de acuerdo al punto
donde se negocie. 5.1.1, en el reconocimiento inicial la enti-
Respecto de la medición posterior a la dad medirá el activo financiero a su valor
inicial, la resolución técnica (FACPCE) 17, razonable, más los costos de transacción
en el punto 5.6, se refiere a “Inversiones en que sean directamente atribuibles a la
bienes de fácil comercialización, con coti- adquisición.
zación en uno o más mercados activos” e Al respecto el Apéndice B (Guía de apli-
indica que se medirán a su valor neto de cación) en el punto B5.1.1 indica que el va-
realización, determinado de acuerdo con las lor razonable de un instrumento financiero,
normas de la sección 4.3.2 (“Determinación en el momento del reconocimiento inicial,
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intercambio. Sin embargo, existen dudas de resolución técnica (FACPCE) 16, nos per-
cómo deben presentarse las criptomendas mite la medición considerando el destino
en los estados financieros y el criterio o base más probable del activo. Sin embargo para
de medición a aplicar. las NIIF, cuando el destino es especular con
Si bien las criptomonedas no tienen sus- el acrecentamiento de su valor posterior a
tancia física, son identificables, pueden su adquisición (sin contrato ni contraparte
intercambiarse por bienes y/o servicios, ex- obligada), requerirá la modificación del al-
presan un valor con posibilidad futura de cance de la NIIF 9, por cuanto su naturaleza
producir ingresos, no compartimos la pos- de activo financiero comparte el tratamien-
tura de que se reconozca como un activo in- to propuesto por esta norma para los acti-
tangible y se mida como tal. Los intangibles vos financieros cuando su tenencia sea con
se adquieren para ser usados en la activi- el objetivo de realizar los flujos de efectivos
dad principal de la empresa y el objetivo de mediante la venta de los mismos.
tenencia de criptomonedas puede ser muy La contabilidad, como parte del sistema
diferente. de información que utilizan los inversores
Las criptomonedas son un activo digi- y acreedores, tanto actuales como potencia-
tal diseñado para trabajar como moneda les, no puede quedar ajena a los nuevos es-
y a pesar de sus deficiencias para ser con- cenarios. La ausencia de normas contables,
sideradas una moneda, nada obsta para que son las reglas de acción para preparar
que pueda ser usado como medio de pago, información contable, favorece la posibili-
como unidad de medida y como depósito dad de que se produzcan fraudes, que tanto
de valor. Por lo tanto, en nuestra opinión se quieren evitar.
deberían reconocerse contablemente, de Es por ello que planteamos el reconoci-
acuerdo al destino más probable del activo, miento de las criptomonedas con un trata-
como efectivo en tanto sea usada como me- miento alternativo como activo financiero
dio de pago o dentro del rubro inversiones digital, cuyo reconocimiento en un rubro
como una inversión en monedas digitales, y su consecuente tratamiento contable de-
según sea el caso. pende del destino más probable que le
Bajo normas argentinas, la consideración asigne el emisor, sea como efectivo o como
del modelo subvalorativo que indica la inversiones.
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(1) Este artículo fue publicado en ERREIUS - Temas de Derecho Procesal - Noviembre/2020 - Cita digital
IUSDC3287907A
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(2) Tal como se lo hace en https://bitcoin.org/es/vocabulario#bit (acceso 8/8/2020) en este artículo “Bitcoin” con
B mayúscula, se utiliza para describir el concepto de Bitcoin, o la totalidad de la red y “bitcoin” sin mayúscula, se
utiliza para describir una unidad de dicha criptomoneda
(3) “Bitcoin: a Peer - to Peer Electronic Cash System”. La traducción y los agregados entre corchetes son míos. Se
trata del famoso Whitepaper de Bitcoin, que conforma el puntapié teórico inicial de los criptoactivos. Apenas
es necesario mencionar que nada se sabe con certeza de Satoshi Nakamoto. No existen datos que permitan
afirmar concluyentemente si se trata una persona física, si ese es su verdadero nombre, o se trata de un alias que
encubre a otra persona o conjunto de personas. La historia es bien conocida, huelga repetirla aquí
(4) Un hash es una suerte de “huella digital” de un dato o conjunto de datos electrónicos. Está conformado por
una serie aleatoria de números y letras obtenida matemáticamente y que individualiza al dato o conjunto de
datos que representa. Un hash es irreversible, es decir, que el proceso datos a hash no pueden invertirse de hash a
datos para descubrir qué datos representa ese hash y, por otra parte, es virtualmente irrepetible, de modo que a
un dato o conjunto de datos corresponde un único hash: cualquier modificación -por mínima que sea- en el dato
o conjunto de datos hará que dejen de coincidir con el hash original e indicará una alteración de esos datos. Este
mecanismo es el que aporta inalterabilidad a los documentos firmados digitalmente
(5) Está claro, a mi juicio, que resuelto el problema de doble gasto, también queda resuelto el de doble cobro: es
la propia cadena de transferencias (y su estructura de trabajo) la que aseguraría la singularidad de cada bitcoin
y, por ende, la imposibilidad de dobles transacciones
94 | SUPLEMENTO ESPECIAL
la mayoría de los nodos [de los participantes] pensar como un libro contable, una
acuerdan cual fue la primera en recibirse”.(6) bitácora o una base de datos donde
Asimismo, la página web de Blockchain solo se puede ingresar entradas nue-
Federal Argentina(7) describe esta noción y vas y donde todas las existentes no se
la tecnología en que se basa con remarca- pueden modificar ni eliminar. Esas en-
ble sencillez y, dado que este artículo está tradas, llamadas transacciones, se agru-
dirigido a profesionales del derecho no ne- pan en bloques que se van agregando,
cesariamente especializados en tópicos tec- sucesivamente al registro en forma de
nológicos, creo útil transcribir un extracto cadena secuencial, cada uno de ellos
de tal descripción: relacionado necesariamente con el an-
- Las criptomonedas son justamente mo- terior… ese registro en lugar de estar
nedas virtuales que se basan en ca- almacenado en un solo servidor, se re-
denas de bloques [Blockchain] para plica permanentemente en un conjun-
controlar la creación de unidades y ve- to de computadoras -conocidos como
rificar la transferencia de activos entre “nodos”- que forman una red de pa-
los usuarios. res. Cada vez que alguien agrega una
- Blockchain es una tecnología diseñada entrada al registro, esa transacción se
para administrar un registro de datos suma a otras para componer un bloque.
online, caracterizada por ser transpa- Este se agrega a la cadena y de forma
rente y prácticamente incorruptible. casi automática se replica en todas esas
A grandes rasgos, Blockchain se puede computadoras conectadas.
(6) Por otro lado, no puede dejar de advertirse la similitud entre Bitcoin y un sistema de títulos circulatorios electrónicos
(e-cheques, e-pagarés, e-letras de cambio): Un bitcoin (o, a diferencia del e-cheque o del e-pagaré, una fracción
de bitcoin) es transferido de persona a persona mediante una cadena regular y certificada de endosos. Asimismo,
enfrentan un mismo problema: el de la singularidad. Tan importante es asegurar la singularidad de un bitcoin
como la de un e-pagaré a efectos de evitar dobles pagos y dobles cobros o, dicho de otro modo, tan importante
es verificar la cadena de transferencias e impedir el fraude en un caso como en los otros. Por supuesto, la solución
que propone Bitcoin (registro distribuido) difiere de la que propone el sistema legal argentino (autoridad central)
conforme arts. 1850 y concs., CCyCo: “Cuando por disposición legal o cuando en el instrumento de creación
se inserta una declaración expresa de voluntad de obligarse de manera incondicional e irrevocable, aunque
la prestación no se incorpore a un documento, puede establecerse la circulación autónoma del derecho, con
sujeción a lo dispuesto en el artículo 1820. La transmisión o constitución de derechos reales sobre el título valor,
los gravámenes, secuestros, medidas precautorias y cualquier otra afectación de los derechos conferidos por el
título valor deben efectuarse mediante asientos en registros especiales que debe llevar el emisor o, en nombre
de este, una caja de valores, una entidad financiera autorizada o un escribano de registro, momento a partir del
cual la afectación produce efectos frente a terceros. A los efectos de determinar el alcance de los derechos
emergentes del título valor así creado debe estarse al instrumento de creación, que debe tener fecha cierta. Si
el título valor es admitido a la oferta pública es suficiente su inscripción ante la autoridad de contralor y en las
bolsas o mercados en los que se negocia. Se aplica respecto del tercero que adquiera el título valor lo dispuesto
por los artículos 1816 y 1819”
(7) Página web de Blockchain Federal Argentina, https://bfa.ar/, acceso del 18/7/2020. La aclaración entre
corchetes me pertenece
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(8) Debo aclarar lo siguiente: cuando se habla de Firma Digital en el contexto de este artículo, no se habla de ella
en términos del complejo tecnológico-jurídico bajo el cual se la considera válida en el sistema legal argentino,
sino de la tecnología criptográfica de clave pública (PKI) que la hace posible
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Más adelante trataré de explorar este evita el problema de doble gasto: si bien es
complejísimo sistema tecnológico con ma- fungible, es, a su vez, singular y esa caracte-
yor precisión, confiando en que el lector rística corpórea impide que un mismo bille-
retenga la noción básica que espero poder te pueda ser entregado a varias personas al
transmitirle con mi modesto bosquejo: se mismo tiempo. Por otra parte, cuando ha-
trata de cadenas de bloques que contienen blamos de transacciones por medios elec-
conjuntos de transacciones. Tanto los blo- trónicos de dinero depositado en cuentas,
ques como las transacciones son eslabones verbigracia el pago de un bien mediante
de la cadena y se enlazan entre sí median- una transferencia entre cuentas bancarias,
te la firma digital del hash correspondiente es la institución financiera la que, obrando
al bloque anterior y el hash cada una de las como tercero de confianza, verifica la posi-
transacciones que ese bloque contiene. El bilidad del gasto y, eventualmente, autori-
dibujo o “patrón” de la cadena -si la reem- za la transferencia.
plazáramos por una cadena física- luciría, Resumiendo, el dinero físico y el dinero
según entiendo, del modo que torpemente electrónico (la conversión de dinero físico
intenté graficar. depositado en un registro contable lleva-
Continuemos. do electrónicamente por la entidad depo-
Aunque no es un ente metafísico, un bit- sitaria) funcionan porque su operatoria
coin no es una entidad corpórea en el sen- resuelve correctamente la cuestión de la
tido tradicional: no tiene existencia propia singularidad.
e independiente del complejo de software Si aspira a cumplir esta función eficiente-
y hardware del que surgió y en el que en- mente, Bitcoin debe resolver ese problema
cuentra registrado, no puede desplazarse y los problemas asociados. El problema del
por sí mismo de un punto a otro del espa- doble gasto / doble cobro de un bitcoin -es
cio, ni ser desplazado por fuerzas físicas decir el problema de la singularidad- es re-
externas y, si bien es único, existe como tal suelto por la estructura operativa del pro-
en todas y cada una de las anotaciones con- pio sistema de pagos por vía colaborativa
tables integrantes de la cadena de bloques. que elimina la necesidad del tercero de con-
Desde el punto de vista económico, Bit- fianza institucional, propia de los sistemas
coin ofrece un equivalente funcional del di- de dinero electrónico. En cambio de una en-
nero mediante la emisión de criptomoneda tidad que contabilice las transacciones, en
(bitcoin) que aspira a cumplir sus mismas Bitcoin son sus integrantes quienes deben
funciones. Sin embargo, el dinero es una arribar al consenso sobre la validez de cada
entidad corpórea que circula de persona a transacción, registrándola en un sistema de
persona mediante simple tradición y ello anotaciones virtualmente incorruptible.(9)
(9) “Cuando un usuario malintencionado intenta gastar sus bitcoins en dos destinatarios al mismo tiempo se
denomina doble gasto. La minería de Bitcoin y la cadena de bloques permiten crear un consenso en la red
acerca de cuál de las dos transacciones es considerada válida” (https://bitcoin.org/es/vocabulario#criptografia,
acceso del 8/8/2020)
SUPLEMENTO ESPECIAL | 97
(10) Mora, Santiago; Palazzi, Pablo (Comps.): “Recepción y reconocimiento jurídico de las criptomonedas en
el ordenamiento jurídico europeo en Fintech: Aspectos Legales” - Universidad de San Andrés (CeTyS) - Cámara
Argentina de Fintech - 2019 - T. II - pág. 58
(11) Tribunal Supremo de España, Sala Penal, 20/6/2019, Recurso Casación/998/2018. Debo este fallo a la
generosidad extraordinaria de Santiago Mora, quien me lo envió en el curso de su revisión y crítica previas a la
publicación de este artículo. El lector puede consultar el fallo íntegro aquí:
http://www.poderjudicial.es/search/TS/openDocument/4531032d6c25c96f/20190705
98 | SUPLEMENTO ESPECIAL
valor; pero que no tiene curso legal en ninguna las personas les otorgan valor económico,
jurisdicción, sino que cumple con las funciones son asignados a titulares determinados y
mencionadas solo por acuerdo entre las partes estos cuentan con la facultad de intercam-
… Técnicamente la única aptitud (o derecho) biarlos por otros bienes o servicios trans-
que tiene el titular de un bitcoin es la posibi- firiéndolos a terceros quienes, a su vez, y
lidad de transferirlo. Objetivamente, el sistema en adelante, pueden disponer de ellos de
no permite a su titular hacer más que eso. No modo análogo(14). En pocas palabras: los bit-
obstante lo anterior, en la práctica actual el titu- coins son aptos para el intercambio económico
lar de un bitcoin encontrará a muchas personas al cumplir, “en principio con las tres con-
que le ofrecerán cambiárselo por bienes y servi- diciones económicas que debe tener una
cios, o por monedas de curso legal, a un valor moneda, a saber: (i) constituyen un medio
que varía constantemente según las reglas de la de cambio; (ii) permiten el almacenamiento
oferta y demanda”.(12) de valor; y (iii) funcionan como unidad de
En cuanto a esto último, a diferencia de medida”.(15)
la moneda fiat, los bitcoins no se encuen- De este modo, componen la noción de bie-
tran sustentados por una autoridad estatal, nes integrantes del patrimonio de las personas
ni por otros bienes que los respaldan(13). El que nos suministran los artículos 15, 16(16),
que sean aceptados como medio de pago 238, 242 y concordantes del Código Civil
puede obedecer a un conjunto de razones y Comercial (CCyCo.). Como tales, y al no
que, para el propósito de este artículo, no es estar vedados por ley, pueden ser objeto de
necesario analizar: sea cual fuere el motivo, actos jurídicos, contratos y obligaciones.(17)
(12) Mora, Santiago J. y Palazzi, Pablo (Comps.): “El sistema Bitcoin y las criptomonedas en el Derecho Argentino,
en Fintech: Aspectos Legales” - Universidad de San Andrés (CeTyS) - Cámara Argentina de Fintech - 2019 - T. II -
págs. 85, 86, 87 y ss.
(13) En la actualidad, sin embargo, existen criptomonedas respaldadas en otros activos
(14) Sea que se derive el valor de los bitcoins con teorías subjetivas u objetivas del valor subjetivo, lo relevante es
que las personas le otorgan valor y que el Estado (por lo menos el argentino) al gravar impositivamente diversas
actividades relacionadas con Bitcoin
(15) Mora, Santiago y Palazzi, Pablo (Comps.): ob. cit. - págs. 87 y 88
(16) “Ambos artículos reiteran nociones ya precisadas en el Código Civil derogado y ampliamente extendidas.
Los bienes que integran el patrimonio de una persona -y sobre los que recaen los derechos individuales de su
titular- son susceptibles de valor económico. Si son objetos materiales, se llaman cosas. Pero también pueden ser
objetos inmateriales que tienen valor económico (y en ese caso son bienes en sentido estricto). Así, los derechos
individuales a los que se refieren ambos preceptos son derechos patrimoniales y versan sobre objetos materiales
(cosas) o inmateriales (derechos)” [Tobías, José W.: comentario arts. 15 y 16 en “Código Civil y Comercial
Comentado - Tratado Exegético” - T. I - 3ª ed. actualizada y aumentada - Jorge H. Alterini (Dir. gral.) - LL - Bs. As. -
2019 en Thomson Reuters ProView]
(17) Arts. 259, 279, 724, 725, 957, 958, 1003, 1004 y concs., CCyCo.
SUPLEMENTO ESPECIAL | 99
(18) En Sánchez Herrero, Andrés (Dir.); Sánchez Herrero, Pedro (Coord.): “Tratado de Derecho Civil y Comercial”
- 2a ed. - T. II: Obligaciones, Títulos Valores y Defensa del Consumidor - 3. Obligaciones en general (III): Clases de
obligaciones - LL - 2018
“Art. 1882 - El derecho real es el poder ju- de comercialización y consumo. De allí que
rídico, de estructura legal, que se ejerce direc- ciertas cosas físicas merecen acceder a la
tamente sobre su objeto, en forma autónoma y categoría de cosa jurídica y que otras, aun
que atribuye a su titular las facultades de per- tratándose de bienes inmateriales merez-
secución y preferencia, y las demás previstas en can el mismo tratamiento legal que aque-
este Código. llas … El segundo párrafo del artículo bajo
Art. 1883 - Objeto. El derecho real se ejerce análisis pone fin a una vieja discusión
sobre la totalidad o una parte material de la cosa doctrinal al decidir que los bienes también
que constituye su objeto, por el todo o por una pueden ser objeto de los derechos reales,
parte indivisa”. con la limitación para esta categoría, que
sean especialmente nominados por la ley;
Sin embargo, ruego al lector que tome
es decir no hace más que reconocer lo que
debida nota del último párrafo del artículo
ocurre en la realidad negocial”.(19)
1883 del Código Civil y Comercial:
Claro está que, de momento, las cripto-
“Art. 1883 … El objeto también puede con-
monedas no abastecen dicho requisito le-
sistir en un bien taxativamente señalado por la
gal: ninguna ley argentina las ha nominado
ley”.
como objeto de derechos reales. Sin embar-
Lilian N. Gurfinkel de Wendy explica lo go, la norma abre la puerta al estudio de las
siguiente: criptomonedas desde el ángulo de aquellos
“La corriente doctrinaria mayoritaria en- derechos -incluso de garantía- que estable-
tiende que el único objeto de los derechos reales cen una relación inmediata del sujeto con
puede ser la cosa y no los derechos … Sin em- el objeto y sugiere una vía de razonamien-
bargo hay que reconocer que el derecho, como to analógico digna de explorar en orden a
exponente de la realidad social, no es estático comprender el fenómeno y de buscar so-
y también se ve influenciado por la evolución luciones judiciales equitativas para casos
económica, los descubrimientos científicos y controvertidos dada la ausencia de pautas
las diversas formas de aprovechamiento de los legales específicas. Estas soluciones, a su
recursos materiales ampliamente favorecidos vez, podrán retroalimentar nuestros cono-
con la revolución industrial. Al mismo tiem- cimientos, ser evaluadas a la luz de su ra-
po el desenvolvimiento económico actualiza la zonabilidad y, finalmente, constituir la base
dinámica social promoviendo nuevas formas de análisis de una futura legislación justa.(20)
(19) Gurfinkel de Wendy, Lilian N.: “Derechos Reales” - 2ª ed. - T. I - Cap. II: Elementos de los Derechos Reales - III:
Objeto de los Derechos Reales - 2. Los Bienes - AbeledoPerrot - 2015 - en Thomson Reuters ProWiew. El destacado
me pertenece
(20) Por otra parte, a mi juicio -y en este punto de mis conocimientos y reflexiones sobre el tema- creo que en esta
búsqueda deben descartarse analogías precipitadas con el régimen de protección del software. Obviamente
Bitcoin es una plataforma que se vale de software y hardware, pero el conjunto de piezas de software y hardware
que lo generan y permiten realizar transacciones comerciales con bitcoins son algo bien distinto del bitcoin en sí,
que por un lado, es un equivalente funcional del dinero y, por otro, circula de modo similar a los títulos de crédito
transmitidos sucesivamente a la orden
V - EL ARTÍCULO 764 DEL CÓDIGO las nociones clásicas- no hay razón alguna
CIVIL Y COMERCIAL Y LOS para sostener que los derechos sobre bit-
BITCOINS coins no son transferibles; máxime cuando
-como arriba dije- la transferencia de crip-
El que no exista un régimen específico tomonedas ha sido declarada hecho impo-
de derechos reales o cuasi-reales para bit- nible por la ley 27430. Se trata, más bien, de
coins y, por ende, nuestra idea tradicional estudiar los medios y modos de transmi-
de “obligaciones de dar cosas para consti- sión de bitcoins, buscar analogías apropia-
tuir derechos reales” parezca desdibujarse, das y analizar sus posibles efectos jurídicos.
no tiene por qué frustrar esta vía de análi-
Sigamos: un bitcoin es -o aspira a ser- un
sis llevándonos forzosamente a considerar
equivalente funcional del dinero. Sin em-
que se trata de obligaciones de hacer, pues
bargo, considerado desde el ángulo de los
el Código Civil y Comercial contiene un
derechos reales, el papel moneda es una
conjunto de normas que permiten sortear el
cosa mueble fungible que puede poseerse
problema.
y, concebido como un instrumento que no
Vayamos por partes. ha sido emitido en favor de sujeto determi-
En primer término, no podemos ignorar nado, es una unidad de valor al portador, que
el artículo 398 del Código Civil y Comercial se transfiere de una persona a la otra por
que dice: simple tradición.
“Todos los derechos son transmisibles excep- Esto no sucede con los bitcoins.
to estipulación válida de las partes o que ello En primer lugar, no hay un ente corpó-
resulte de una prohibición legal o que importe reo que pueda ser poseído; un bitcoin no
trasgresión a la buena fe, a la moral o a las bue- puede circular de mano en mano por sim-
nas costumbres”. ple tradición y no es -en principio- suscep-
Si tenemos en cuenta que el artículo 15 del tible de apropiación(21). La titularidad y el
mismo Código consagra a la persona como poder de disposición sobre un bitcoin pasa
titular de los derechos individuales sobre de un individuo a otro mediante el uso de
los bienes que integran su patrimonio, sin un sistema criptográfico de envío-recepción
distinguir entre bienes corporales o incor- que utiliza claves asimétricas(22); ni siquiera
porales, lo cierto es que -aun desbordando se opera la tradición de contraseñas, fichas
(21) Si lo es, lo es de modo mediato, por apropiación de las claves que permiten disponer de él
(22) Esto lleva, evidentemente, a otro problema: el de la custodia de los bitcoins, y el de las claves privadas y
el de la responsabilidad de la propia red de nodos y el de emisores de wallets. Tan importante tópico excede
los límites de este artículo. Debo señalar, sin embargo, que la figura del depósito (regular o irregular) no parece
adaptarse del todo a la práctica bitcoin. En primer término, porque la transmisión de dominio que supone el
depósito irregular parece inaplicable: el depositario no puede acceder a las claves privadas indispensables para
disponer de él. En segundo lugar, porque aun cuando la situación parezca ser más análoga a la de un depósito
regular, lo cierto es que se entrega una cantidad de cosas fungibles y ello hace posible que el depositario
restituya idéntica cantidad de cosas. El art. 1367 dice: si se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se
encuentra en saco cerrado, se transmite el dominio de las cosas aunque el depositante no haya autorizado su
uso o lo haya prohibido. El depositario debe restituir la misma calidad y cantidad. Si se entrega una cantidad de
cosas fungibles, y el depositario tiene la facultad de servirse de ellas, se aplican las reglas del mutuo. Esta pareciera
ser la solución más próxima a Bitcoin, en tanto pensemos que “clave privada” es un equivalente funcional de
“saco cerrado”. Sin embargo, Iván Di Chiazza indica: “Tanto el depósito voluntario como el necesario pueden
ser regular o irregular, caracterizándose solo el segundo de ellos como aquel depósito en el que se entrega
una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en saco cerrado (art. 1367, CCyCo.), en cuyo caso el
depositario adquiere el dominio de las cosas. El ejemplo típico del depósito irregular es el depósito bancario en
cuenta donde el cliente deposita su dinero y el banco es quien dispone de él para las operaciones ordinarias,
pero teniendo siempre a la orden de aquel la suma depositada existe una presunción absoluta de que se realiza la
transmisión del dominio de una cosa; aunque el depositante prohíba el uso del dinero o de las cosas consumibles
mantiene igualmente el carácter de irregular pues esta prohibición no impide que la confusión se opere. En
sentido contrario, la entrega para guarda de cosa no fungible o de cosas fungibles en saco cerrado constituye
un depósito regular y el depositario detenta la mera tenencia de la cosa. En el marco del depósito irregular,
el riesgo derivado de la pérdida o deterioro de la cosa se encuentra exclusivamente a cargo del depositario,
por tratarse de una cosa genérica que siempre es debida. No resultan aplicables ni las eximentes generales
(v.gr. caso fortuito, hecho de un tercero), ni las específicamente establecida para el depósito regular (art. 1363)”
(Rivera, Julio C. y Medina, Graciela (Dirs.): “Derecho Civil y Comercial” - Contratos. Parte Especial - Parágrafo II, T.
III, punto 1 - AbeledoPerrot - Bs. As. - 2016 - en Thomson Reuters ProView). A la luz de ello, es necesario reflexionar
sobre la regla del art. 1364 (Si la cosa depositada perece sin culpa del depositario, la pérdida debe ser soportada
por el depositante) y su equidad para el caso de custodia de claves privadas por profesionales de la informática,
especialmente frente a usuarios o consumidores finales
(23) A este tipo de elementos (quirógrafos) se refiere el art. 1835, CCyCo.: “Títulos impropios y documentos de
legitimación. Las disposiciones de este Capítulo no se aplican a los documentos, boletos, contraseñas, fichas u
otros comprobantes que sirven exclusivamente para identificar a quien tiene derecho a exigir la prestación que en
ellos se expresa o a que ellos dan lugar, o a permitir la transferencia del derecho sin la observancia de las formas
propias de la cesión”. Aunque la posibilidad de realizar la tradición de la propia wallet o sus claves de hecho
existe y mediante un tal procedimiento, se crearía una suerte de régimen de circulación paralelo “al portador”, es
desaconsejable proceder de ese modo, atento que (i) el deudor que transfiere el monedero no podrá acreditar,
en principio, el egreso de los bitcoins de su patrimonio con dirección al patrimonio del acreedor y, por otro lado,
(ii) si quien recibe la wallet física no la emplea en el mismo momento para transferir los bitcoins a una cuenta de
su exclusivo dominio, enfrenta el riesgo de que su anterior titular acuda a un backup y transmita los bitcoins a un
tercero o a sí mismo. Procedimientos paralelos de este tipo darían al traste con todos los esfuerzos hechos por las
organizaciones que emiten criptomonedas para prevenir e impedir el doble gasto. Al suscripto no le consta que
se hayan implementado protocolos de transmisión “al portador” seguros que prevengan estos problemas (tal
vez deberían estudiarse las soluciones técnicas para la circulación al portador de e-cheq, pues el e-cheq es muy
similar a Bitcoin en cuanto al método de transferencia). En suma, según mis actuales conocimientos, es posible
proceder de ese modo, convirtiendo un monedero físico en un quirógrafo o cuasi quirógrafo, pero también es
posible que quienes así lo hagan estén cometiendo la peor de las tonterías imaginables
del sistema- los titulares se mantengan rela- o inmateriales en cuanto objetos de derecho
tivamente anónimos. (acepción 6) … Sin perjuicio de lo expuesto,
Y aunque, como dije, tales características para nuestro derecho los bienes constituyen una
desafían nuestras nociones tradicionales categoría que incluye objetos (entendida la locu-
sobre obligaciones de dar cosas para consti- ción en sentido amplio) materiales e inmateria-
tuir derechos reales y sobre la transferencia les, en ambos casos tengan o no valor económico
válida de dichos derechos mediante título y … Estas diferencias de naturaleza, se proyectan
modo, el Código Civil y Comercial contiene indudablemente en el campo de las relaciones
una norma puente que permite conectar a las jurídicas, pues los intereses jurídicos que entran
operaciones en bitcoins con la regulación de a tallar son de la más variada naturaleza. La
las obligaciones de dar. Se trata del artículo categoría que surge del artículo 764 del Códi-
764, que determina que “será aplicable, a las go Civil y Comercial se orienta la solución a las
obligaciones de dar cosas que no son bienes, la obligaciones cuyo objeto es la entrega de bienes
regulación prevista para las obligaciones de dar inmateriales con valor económico, en tanto y en
bienes materiales en la medida en que fuesen cuanto ello no esté vedado por el ordenamiento
pertinentes”.(24) … La mención, en el artículo en comentario, al
acreedor, como sujeto activo de la obligación de
Federico Alejandro Ossola explica que se
entregar, y la conducta debida como prestación,
trata de una disposición novedosa y señala:
permiten arribar a la conclusión de que la cues-
“En el artículo 764 del Código Civil y Co- tión está emplazada en el ámbito de las obliga-
mercial se establece: Aplicación de normas. Las ciones (art. 724, CCyCo.)”.
normas de los parágrafos 1, 2, 3 y 4 de esta sec-
Vanina Guadalupe Tschieder completa
ción se aplican, en lo pertinente, a los casos en
esta noción para nuestro caso de estudio,
que la prestación debida consiste en transmitir,
exponiendo que:
o poner a disposición del acreedor, un bien que
no es cosa. La remisión es a las reglas de las obli- “Por ello estas obligaciones se van a regir por
gaciones de dar cosas ciertas o de género. Esta las disposiciones referidas a las obligaciones re-
norma no registra antecedentes en nuestro de- lativas a bienes que no son cosas. El artículo 764
recho positivo … En el ámbito de las relaciones del Código Civil y Comercial dispone que las
jurídicas, los bienes materiales susceptibles de normas de los parágrafos 1, 2, 3 y 4 de esta
un valor se llaman cosas (art. 16, CCyCo.), y a Sección se aplican, en lo pertinente, a los
ellas se encuentra destinada la regulación con- casos en que la prestación debida consis-
tenida en el régimen de las obligaciones de dar, te en transmitir, o poner a disposición del
cuando la prestación tiene contenido económico. acreedor, un bien que no es cosa.
Pero las cosas no son sino una de las especies Lo que hace el Código es remitir a la regu-
de un género: los bienes. El Diccionario de la lación relativa a obligaciones de dar cosas
Lengua define a los bienes como cosas materiales ciertas y de género (arts. 746 a 763, CCyCo.).
(24) Tschieder, Vanina Guadalupe: “Derecho y Criptoactivos…” - LL - Bs. As. - 2020 - Cap. VI - Punto 2, en Thomson
Reuters ProView
Así determina que será aplicable, a las obliga- anotar a la red, para dar cuenta y publica
ciones de dar cosas que no son bienes, la re- noticia de la transferencia de bitcoins o
gulación prevista para las obligaciones de dar fracciones de bitcoins al siguiente titular.
bienes materiales en la medida en que fuesen La imposibilidad de efectuar su tradición
pertinentes. no constituye un obstáculo legal para su
De tal forma no serán aplicables a las obli- tráfico.
gaciones de transferir criptomonedas por no ser Podría decirse que Bitcoin representa el
pertinentes, dada su intangibilidad, la mayoría máximo grado de desmaterialización de
de las normas relativas a las obligaciones de dar bienes, o el bien inmaterial en su máxima ex-
cosas ciertas (como, por ejemplo, las referidas presión, dado que incluso su valor es intrín-
a la tradición o las mejoras)”.(25) seco, no surge de su carácter representativo
de otros bienes, ni se encuentra respaldado
por otros bienes, y los intentos de ligarlo al
VI - TRANSFERENCIAS EN
esfuerzo y gastos de energía eléctrica, hard-
BITCOIN
ware y software empleados por los mineros
Tal como han quedado las cosas luego de en generarlos ni parecen dar muchos fru-
los desarrollos del punto anterior, podría tos, ni explican su volatilidad.(26)
concluirse que el artículo 764 del Código Así, el análisis de Bitcoin encuentra un
Civil y Comercial brinda un camino de sa- interesante paralelo con el estudio de los
lida al problema del título y del modo como llamados “títulos valores desmaterializa-
método general de transferencias de bienes: dos” a los que se refiere el artículo 1836 del
tratándose de un bien inmaterial, la aplica- Código Civil y Comercial. La norma dice:
ción del régimen tradicional deviene impo- “Art. 1836. Desmaterialización e ingreso en
sible, y la salida del atolladero se produce sistemas de anotaciones en cuenta. Los títulos
por la vía indicada por Vanina Tschieder. valores tipificados legalmente como cartulares
Resumiendo, en Bitcoin el sistema de tra- también pueden emitirse como no cartulares,
dición tan propio del régimen de transferen- para su ingreso y circulación en una caja de va-
cia del dinero físico es reemplazado por un lores o un sistema autorizado de compensación
sistema de registro secuencial de transac- bancaria o de anotaciones en cuenta”.(27)
ciones llevado en un libro de contabilidad Por supuesto, un bitcoin no es un título
electrónico o, si se quiere, por una cadena valor, ni tampoco existe una entidad central
regular de asientos que cada titular ordena que opere como caja de valores o dirija un
(25) Tschieder, Vanina Guadalupe: “Derecho y Criptoactivos…” - Thomson Reuters-LL - Bs. As. - 2020 - Cap. VI -
Punto 2, en Thomson Reuters ProView. Los resaltados me pertenecen
(26) Es decir, las frecuentes altas y bajas de cotización que experimenta esta criptomoneda
(27) Luego, mediante DNU 27/2018 se introdujeron una serie de reformas al DL 5965/1963 (letra de cambio y
pagaré) y a la L. 24452 (cheque), ratificadas después por la L. 27444 para viabilizar la emisión por vías electrónica
de letras de cambio, pagarés y cheques. El BCRA reglamentó el e-cheq, introduciéndolo en su reglamentación
de la cuenta bancaria (el texto puede consultarse en http://www.bcra.gov.ar/Pdfs/Texord/t-ctacte.pdf)
(28) Escuti, Ignacio A.: “Títulos de crédito…” - 10a ed. - Astrea - Bs. As. - 2010 - pág. 7
(29) Señala Osvaldo Gómez Leo que “La definición de Yadarola reviste una considerable importancia desde el
punto de vista didáctico, ya que distingue con precisión los dos elementos estructurales del título valor. Es decir,
señala el derecho que se halla representado en forma documental, y el documento que es la cosa representativa
de ese derecho, el cual, a su vez, constituye su valor económico”
(30) Cualquiera que haya olvidado alguna vez una clave de homebanking o un PIN (personal identification
number) o haya extraviado una tarjeta de débito, reconoce esta diferencia y, por lo tanto, ante alguna de
esas eventualidades, no es necesario acudir al arduo procedimiento de cancelación de títulos circulatorios.
Las claves básicas utilizadas para operar imaginaron un futuro en el que las perso-
con bitcoins responden, como dije arriba, a nas se comunicarían regularmente a través
la noción de infraestructura de clave pública de redes electrónicas y sus mensajes podían
- privada (PKI) que deriva de la criptografía ser robados o alterados (es decir, imagina-
asimétrica(31); se trata, en rigor, de la misma
ron el presente o, aún mejor, lo hicieron po-
técnica criptográfica que constituye la base
sible). En noviembre de ese año publicaron
de la firma digital y es necesario que le dedi-
que algunos párrafos.(32) el artículo denominado “New Directions in
Cryptography”; artículo que introdujo las
“Criptografía” es “el estudio de sistemas
matemáticos para resolver dos tipos de proble- ideas del cifrado y de las firmas digitales de
mas de seguridad: privacidad y autenticación”. clave pública, base para los protocolos de
Esta definición corresponde a Whitfield Di- seguridad más utilizados regularmente en
ffie y Martin E. Hellman, quienes en 1976 internet.(33)
Ciertamente, los procedimientos de baja de una tarjeta de débito o de requerimiento de nuevas claves o de
desbloqueo de un homebanking son tediosos, pero de ningún modo se acercan a las dificultades que plantea la
cancelación de una letra de cambio o un pagaré
(31) Estas son las claves que operan el core de Bitcoin como cadena de firmas digitales. Por supuesto, pueden
adicionarse más capas de seguridad y autenticación, para, vgr. acceder a la wallet. Las capas de seguridad
y autenticación en materia de informática son construidas a través de combinaciones diversas de estos tres
principios: 1) algo que se tiene, 2) algo que se sabe y 3) algo que se es. El lector está familiarizado con ellas,
cuando menos desde su praxis: cuando introduce su tarjeta de débito en un ATM (automatic teller machine, o
“cajero automático”) y emplea su PIN para realizar transacciones, el sistema está asegurándose de su identidad
mediante la comprobación de algo que tiene (la propia tarjeta) y de algo que sabe (el número de identificación
personal). Cuando accede a su teléfono personal mediante su huella digital, el sistema comprueba su identidad
valiéndose de algo que es, del mismo modo que cuando cualquier sistema lo identifica mediante reconocimiento
facial. Cuando un comerciante controla su tarjeta de crédito y su DNI, también se vale de la comprobación de
algo que el usuario tiene (el plástico y el DNI) y de algo que es, pues lo reconoce facialmente, comparando
su rostro con la fotografía del DNI. También le son conocidos los sistemas de autenticación por doble factor.
Así funcionan, por ejemplo, aquellos sistemas de homebanking que requieren un token para la realización de
transacciones. Quienes sean usuarios de Microsoft OneDrive habrán advertido que la compañía habilitó un
“almacén personal”: los documentos allí guardados no son accesibles mediante el ingreso a la nube mediante
el correo electrónico y el PIN-Microsoft del usuario. Para acceder a ella es necesario, además, hacer clic sobre
su ícono. Al hacerlo, Microsoft envía un correo electrónico a una dirección que asume bajo control exclusivo del
titular; ese correo electrónico contiene una clave de un solo uso (OTP, one time password) que el usuario debe
emplear para acceder a su almacén personal
(32) Me referí a estos tópicos con mayor profundidad en “La estructura de la firma digital y la redargución de
falsedad” (Derecho Procesal Electrónico - Suplemento Especial, Erreius, 2018, págs. 85 y ss.)
(33) Ambos expertos desarrollaron un algoritmo que mostraba que la criptografía asimétrica o de clave pública
era posible: cada usuario tiene una clave pública, que puede entregar a cualquier persona, y guarda una
privada, que solo él conoce. El remitente solo necesita una copia de la clave pública del destinatario y cifrar
con esta el mensaje, mientras que el receptor usará su clave privada para poder acceder al texto. El proceso
inverso proporciona la firma digital. Actualmente se conoce a la infraestructura fundada sobre las ideas de Diffie
y Hellman como Infraestructura de Clave Pública, en inglés Public Key Infrastructure o, por su sigla: PKI. En 2015
se les otorgó el Premio Turing, considerado el más prestigioso en el campo de la ciencia informática y conocido
como el “Nobel” de dicha ciencia
(34) Lo explica con claridad Satoshi Nakamoto (“Bitcoin: un sistema electrónico de pago persona-a persona” -
ob. cit.):
“Los pasos para ejecutar la red son los siguientes:
1) Las transacciones nuevas se transmiten a todos los nodos.
2) Cada nodo recoge todas las transacciones en un bloque.
dirección bitcoin válida para que la transfe- sucesión de titulares y de la fecha y hora en
rencia pueda concretarse.(35) que esta se produjo.
De este modo, las claves y sus funciones Se trata de reglas formales, cuyo resulta-
pueden distinguirse de los protocolos de do siempre es perfecto: realizada la transfe-
transferencia: una cosa es poseer las claves rencia conforme los protocolos, el resultado
que nos identifican y cuyo dominio nos siempre es válido dentro de la plataforma:
permite disponer de los bitcoins y otra, ejer- toda consideración a las relaciones causa-
citar tal poder realizando una transferencia les que originan la transferencia queda de
mediante los protocolos establecidos. Las lado.
claves son nuestras credenciales para ejercer el
poder de disponer de bitcoins y los protocolos Seguramente advertirá el lector que un
de transferencia, el medio a través del cual procedimiento de este tipo, centrado en una
obtenemos tal legitimación y ejercemos el cadena de firmas digitales “empaquetadas”
poder de traspasarlos a otro. en bloques, excluye necesariamente la re-
versibilidad de las transferencias: una vez
Si esta distinción es correcta, los proto-
firmada digitalmente una orden de transfe-
colos de transferencia también desempe-
ñan importantes funciones. Por un lado, rencia, el transmisor pierde todo control so-
la legitimación se traslada de uno a otro bre ella y sus efectos solo pueden revertirse
titular únicamente mediante la observancia mediante una contratransferencia.(36)
de estos protocolos. Por el otro, estos pro- Así, las claves pueden ser entendidas
tocolos constituyen la prueba de la regular como el conjunto de soluciones técnicas
(37) “Electronic Signature in Law”, Fourth Edition, p. 131, University of London - School of Advanced Study - Institute
of Advanced Legal Studies (disponible para su descarga gratuita en http://humanities-digital-library.org/index.
php/hdl/catalog/book/electronicsignatures)
Estas son solo dos posibilidades y es fac- títulos circulatorios -en especial los desma-
tible imaginar muchas otras, planteadas de terializados- es más intensa que la analogía
buena o mala fe por quienes aspiran a la re- con las cosas muebles no registrables y, en
versión de transacciones, acudiendo a una este sentido, cada adquisición es autónoma
vía alterna para obtener aquello mismo que y abstracta.
la plataforma, desde su inicio, se propuso Veamos:
desterrar.
Los protocolos de Bitcoin aseguran una
Ahora bien, es claro que Bitcoin ofrece cadena de transmisiones segura, irreversi-
una cadena perfecta y completamente tra- ble y sin posibilidad de doble gasto, pero
zable de sucesiones particulares y, en ese Bitcoin no puede asegurar -ni pretende
caso, ¿qué sucede con aquel que adquiere hacerlo- que la persona física que realiza
bitcoin a non domino y con quienes le si- la transferencia sea el verdadero titular de
guen, suponiendo también que cada bitcoin la criptomoneda transferida. Dicho de otro
en particular sea también trazable? modo, en Bitcoin la validez de las transfe-
Dos parecen ser las alternativas posibles: rencias es (cuando menos en principio) pu-
aplicar analógicamente el sistema del Códi- ramente formal y se define por la validez de
go Civil y Comercial para la transferencia los protocolos seguidos para concretarlas:
de cosas muebles no registrables(38) (arts. siempre y cuando los protocolos se sigan,
1895 y concs., CCyCo.) o ir más allá, y sos- el resultado será correcto(39); la transferencia
tener que, en este aspecto, un bitcoin es de bitcoins según sus protocolos es consti-
asimilable a un título circulatorio o -dicho tutiva de la legitimación del beneficiario(40).
de otro modo- la analogía entre Bitcoin y Todos quienes participan en esta práctica
(38) Debe señalarse que, aunque Bitcoin es, en esencia, un sistema de registro, los bitcoins no parecen ser cosas
registrables en el sentido que define el art. 1890, CCyCo.: “Los derechos reales recaen sobre cosas registrables
cuando la ley requiere la inscripción de los títulos en el respectivo registro a los efectos que correspondan”.
Ninguna ley requiere la inscripción de bitcoins en un registro, en el sentido que la norma indica
(39) Parece tratarse de un supuesto de aquellos que John Rawls define como de justicia procedimental pura,
donde, una vez seguido el protocolo, no es del caso -cuando menos en principio- indagar si el resultado al que
ha conducido es o no justo. Sin perjuicio de recomendar al lector acudir a su famosa Teoría de la Justicia, son
interesantes las apreciaciones de Bruno Celano: “…se puede afirmar que, en la justicia procedimental pura, el
procedimiento relevante tiene carácter constitutivo de la conformidad a la justicia de aquello que constituye
su resultado. La ejecución del procedimiento es, por así decirlo, infalible. Si, y solo si, el procedimiento se sigue,
el resultado es, necesariamente, conforme a la justicia; y es su efectiva ejecución lo que hace que aquello
que constituye su resultado sea conforme a la justicia” (Celano, Bruno: “Justicia procedimental pura y teoría
del Derecho” - Doxa - Cuadernos de Filosofía del Derecho - s/l. - N° 24 - págs. 407-427 - dic. 2001. Disponible en:
<https://doxa.ua.es/article/view/2001-n24-justicia-procedimental-pura-y-teoria-del-derecho>. Fecha de acceso:
3/9/2020 doi: https://doi.org/10.14198/DOXA2001.24.15)
(40) En sentido análogo, Vanina Guadalupe Tschieder (“Derecho y Criptoactivos…” - ob. cit. - Cap. VII, Punto IV,
Subpunto 4.2.): “Una de las características de la operatoria en criptomonedas es la imposibilidad de la reversión de
las monedas digitales transferidas. El sistema no permite la cancelación, ni la anulación de la transacción una vez
que esta ha sido confirmada. La nulidad del contrato no acarrea la nulidad del pago y, por ende, no es posible su
reversión. En la misma situación nos encontraríamos frente al caso de un pago por error, como sería en el supuesto
lo aceptan, pues conocen que cada trans- con su ley de circulación, tiene un derecho au-
ferencia que realizan o reciben es irrever- tónomo, y le son inoponibles las defensas per-
sible; este es un rasgo esencial de Bitcoin. sonales que pueden existir contra anteriores
Lo mismo sucede con los títulos de crédito: portadores. A los efectos de este artículo, el por-
ellos se transmiten conforme su ley de circu- tador es de mala fe si al adquirir el título procede
lación, que es de carácter formal, de modo a sabiendas en perjuicio del deudor demandado.
que el resultado de la transferencia de un Art. 1819. Titularidad. Quien adquiere un
título circulatorio conforme su ley de circula- título valor a título oneroso, sin culpa grave
ción (es decir, conforme los protocolos for- y conforme con su ley de circulación, no está
males de transferencia del título de que se obligado a desprenderse del título valor y, en su
trate) es constitutiva, irreversible y otorga caso, no está sujeto a reivindicación ni a la repe-
legitimación cambiaria a su beneficiario. tición de lo cobrado”.
Por supuesto, el lector ya habrá advertido
Quisiera, en este punto, recordar las clá-
la analogía que existe entre quien recibe un
sicas enseñanzas de Ignacio Escuti respecto
bitcoin como resultado de una regular ca-
de la noción de autonomía:
dena de firmas digitales y quien recibe un
cheque como resultado de una regular ca- “Esta significa que cada adquisición del títu-
dena de endosos. La regulación del e-cheq lo y, por ende, del derecho incorporado, aparece
en Argentina no parece sino acentuar aún desvinculada de las relaciones existentes entre el
más esta analogía. deudor y los poseedores anteriores. Cada posee-
dor adquiere ex novo, como si lo fuera origina-
Ruego al lector considerar estas normas
riamente, el derecho incorporado al documento,
de nuestro Código Civil y Comercial:
sin pasar a ocupar la posición que tenía su trans-
“Art. 1815. Concepto. Los títulos valores in- mitente o los anteriores poseedores. La posición
corporan una obligación incondicional e irrevo- jurídica de los adquirentes sucesivos surge de la
cable de una prestación y otorgan a cada titular posesión legitimada del título, y su derecho exis-
un derecho autónomo, sujeto a lo previsto en te en función de ella y del tenor literal del propio
el artículo 1816. Cuando en este Código se hace documento y no por las relaciones personales que
mención a bienes o cosas muebles registrables, ligaban al anterior poseedor con el deudor. En
no se comprenden los títulos valores. razón de la autonomía, para el tercero de buena
Art. 1816. Autonomía. El portador de buena fe es jurídicamente irrelevante si la obligación
fe de un título valor que lo adquiere conforme incorporada literalmente al documento tuvo su
de que una persona equivocadamente enviase los fondos a una dirección que no era aquella a la que debía
hacerlo como destino. En relación con este tema, el notario español Víctor J. Asensio Borrellas, califica el sistema
de transmisión como totalmente abstracto por cuanto la transferencia de fondos opera conforme a las normas
previstas en el protocolo o software de la criptomoneda sin importar la causa subyacente justificante del
movimiento de los fondos. Por ello, aunque la causa sea nula, indebida o de cualquier manera errónea, una
vez publicada en el blockchain, la transmisión se torna irreversible. No hay posibilidad de revertir la operación;
en tal caso surgirá la obligación de tantundem por parte del titular de la dirección que recibió los fondos
indebidamente, es decir, tendrá la obligación de reenviar o devolver las criptomonedas a la dirección de origen
para dejar la situación como estaba inicialmente”
origen en el precio de una compraventa, resuelta iniciar el propietario despojado; de igual modo si
o viciada: el documento en manos del tercero ad- el tradens estaba expuesto a excepciones que po-
quirente constituye el título idóneo para exigir día alegar el deudor demandado, este no puede
el cumplimiento de la prestación prometida, con hacerlos valer frente al accipiens”.(41)
prescindencia de los derechos que los anteriores Repasemos ahora algunos de nuestros
poseedores del documento tuvieran contra el anteriores rudimentos:
deudor … De tal modo, en virtud de la autono-
mía se deja de lado lo preceptuado por el artículo - Bitcoin se basa en una cadena de trans-
3270 del [antiguo] Código Civil, cuyo texto ex- ferencias íntegramente trazable pero,
presa: ‘Nadie puede transmitir a otro sobre un a su vez, irreversible. Asimismo, la ti-
objeto, un derecho mejor o más extenso del que tularidad de bitcoins es relativamente
gozaba; y recíprocamente, nadie puede adquirir anónima. Todos los participantes en
sobre un objeto un derecho mejor y más extenso esta práctica conocen estas particulari-
que el que tenía aquel de quien lo adquiere…’. dades del sistema.
Ha dicho Yadarola: ‘La doctrina ha fijado el con- - Bitcoin supone que el titular asume la
cepto de autonomía en estos términos: el derecho carga -el imperativo de su propio interés-
que el título de crédito transmite en su circu- de custodiar sus claves y, en mayor o
lación a cada nuevo adquirente es un derecho menor medida, los riesgos informáti-
autónomo, es decir, desvinculado de la situación cos y sociales que implica operar con
jurídica que tenía el transmitente; de modo que ellos. En este sentido, los riesgos cuya
cada nuevo adquirente del título de crédito re- tolerancia deberían asumir quienes
cibe un derecho que le es propio, autónomo, sin operan con Bitcoin no parecen ser dis-
vínculo alguno con el derecho que tenía el que tintos o mayores a los que debe asumir
se lo transmite y, por ende, libre de cualquier todo aquel que participa en el tráfico
defensa o excepción que el deudor demandado económico-jurídico, por vía analógica
para el pago (sea librador, aceptante, endosante o por vía informática. En última instan-
o avalista) podría haber opuesto a un poseedor cia, la contingencia del obrar humano,
precedente. En virtud del título, el tenedor de el comportamiento de los seres huma-
buena fe es titular activo de un derecho propio, nos contrario a lo que el derecho, la
que no es el de su antecesor o antecesores; esta buena fe o la moral exigen, es una carta
situación lo pone a cubierto de todo riesgo con que siempre ha estado y siempre estará
respecto a la legitimidad del derecho de quien le en la baraja.
transmite el título; de tal modo que si este no era - Los protocolos de transferencia cons-
un portador legítimo, por ejemplo, porque había tituyen la ley de circulación de bitcoin.
hurtado el documento, tal situación no influye Se trata de protocolos formales: cada
en la adquisición que aquel haga de buena fe y transferencia es aceptable para la red
su derecho, precisamente porque es autónomo, si las verificaciones algorítmicas de
es invulnerable a la reivindicación que pudiera claves y doble gasto la habilitan, con
(42) En este aspecto, el sistema de Bitcoin opera de modo inverso al de los títulos circulatorios: la tenencia de
bitcoins se encuentra en el activo de su titular, la emisión de un título circulatorio, se ubica en su pasivo. Bitcoin
opera como moneda, un título circulatorio, como crédito que, como tal, supone confianza en la solvencia del
emisor para honrar la obligación a su vencimiento. Una transferencia de bitcoin no requiere tal confianza. Dicho
de otro modo, la transferencia de bitcoins es transferencia de valor y no de expectativas de valor. Por supuesto,
quien asume una obligación en bitcoins, asume un pasivo, pero el pasivo resulta de la obligación asumida y no
del bitcoin; el bitcoin siempre es valor
un abstenerse de actuar que, de no existir la obli- entregadas (un dictamen, una obra edilicia,
gación, podría ejecutar sin limitación alguna. etc.) solo a tales fines se aplicarán las re-
Si bien existen aristas difusas (A. Alterini/ glas de las obligaciones de dar (art. 774 in
Ameal/López Cabana), la diferenciación entre fine, CCyC) coexistiendo ambos regímenes
dar y hacer tiene bases ontológicas. en lo que a cada acción concierne. El deber
En la obligación de dar la mirada y el in- de entregar será una derivación de lo pri-
terés están puestos fundamentalmente so- mero, esto es, de la actividad desplegada
bre la entrega de la cosa, sin perjuicio de lo previa a la entrega, lo que constituye el
cual puedan existir múltiples deberes acce- centro de la atención en las obligaciones de
sorios de conducta que sean de hacer, pero hacer”.(43)
que no varían la naturaleza y la esencia de Imagine el lector la siguiente situación
la obligación: tales deberes existen por y y observe sus diferencias con el caso que
para la exitosa concreción de la conducta planteé al inicio: suponga que A cuenta con
medular, la entrega. un datacenter con capacidad de procesa-
En las obligaciones de hacer, por el con- miento ociosa, pero no cuenta con el dinero
trario, la cuestión reposa esencialmente en necesario para pagar los gastos que requie-
una actividad del hombre que es diferente o re explotarlo a su máxima potencia. B cele-
ajena en sí misma a la entrega de una cosa, bra con A un contrato para que, a cambio
una acción que puede ser incluso meramen- de precio, este último le preste el servicio
te intelectual, o agotarse en un despliegue de minado, transfiriéndole los bitcoins que
de energía físico del deudor (por ej., brindar eventualmente se generen (los frutos de la
un recital de rock, limpiar un inmueble, un abo- actividad de minado). En este caso, A asu-
gado que asesora a un cliente, etc., etc.). Si de me una obligación de hacer (el minado) que
esa actividad resultan cosas que deben ser podrá o no resultar fructífera (y si lo es, en
(43) Ossola, Federico A.: en Rivera, Julio César y Medina, Graciela (Dirs.): “Obligaciones” - LL - Bs. As. - 2016
- Segunda Parte, Cap. VIII, Punto I, parágrafo 88, en Thomson Reuters ProView. En la misma dirección el art.
1252, CCyCo dice: “Si hay duda sobre la calificación del contrato, se entiende que hay contrato de servicios
cuando la obligación de hacer consiste en realizar cierta actividad independiente de su eficacia. Se considera
que el contrato es de obra cuando se promete un resultado eficaz, reproducible o susceptible de entrega”, y
Compagnucci de Caso: “Para determinar si se trata de obligaciones de dar o de hacer (y, en su caso, para
emplazar la cuestión en el campo de la compraventa de cosa futura o de la locación de obra), habrá que tener
muy en cuenta el contenido principal del objeto. Si este es fundamentalmente una cosa, la obligación será -en
principio- de dar, aunque su entrega suponga la realización de ciertos actos encaminados a hacer efectiva
dicha entrega. Si, en cambio, importa sustancialmente la realización de un hecho o de un servicio, aunque
pueda suponer la entrega de una cosa como consecuencia de la actividad desplegada, la obligación es de
hacer (Llambías, Alterini - Ameal - López Cabana). Para diferenciar el contrato de obra y el de servicios, el Código
ha receptado como criterio distintivo la distinción entre las obligaciones de medios y de resultado (cfr. arts. 774 y
1252). Este último artículo dispone: ’Si hay duda sobre la calificación del contrato, se entiende que hay contrato
de servicios cuando la obligación de hacer consiste en realizar cierta actividad independiente de su eficacia.
Se considera que el contrato es de obra cuando se promete un resultado eficaz, reproducible o susceptible de
entrega’” (Compagnucci de Caso, Rubén H.: “Derecho de las Obligaciones” - Thomson Reuters - LL - Bs. As. - 2018
- Cap. VI - parágrafo 153, en Thomson Reuters ProView
qué medida) del mismo modo que un la- compartida en que los usuarios de Bitcoin
briego pone su capacidad a disposición del decidieron voluntariamente participar.
titular de un fundo para sembrarlo sin que Sabemos, por otra parte, que un bitcoin
pueda asegurar a ciencia cierta cuáles serán es un bien inmaterial fungible, que cumple
los resultados de la siembra. La diferencia -o aspira a cumplir- las mismas funciones
con el caso de la compraventa del automó- que cumple el dinero. Y, en este punto, me
vil es clara: aquí el vendedor desea obtener resulta imprescindible volver a la doctrina
los bitcoins prometidos por el comprador clásica en busca de inspiración. Y volveré a
con prescindencia de la actividad que este citar a Federico Alejandro Ossola, a quien
tenga que desplegar para suministrárselos, transcribo literalmente:
del mismo modo que quien desea comprar- “…En el artículo 762 del Código Civil y Co-
le frambuesas al titular del fundo, pretende mercial se dispone que la obligación de dar es
hacerse de los frutos y poco le atañen las de género si recae sobre cosas determinadas
tareas necesarias para producirlos. solo por su especie y cantidad … Respecto
A mi juicio, entonces, se trata de una a la cosa -o cosas- que deben ser dadas, la fun-
obligación de dar que se concreta a través gibilidad es una característica constitutiva e
de un conjunto ordenado de tareas, pues- identitaria de la obligación. Las cosas fungibles
to que, aun careciendo de corporalidad, un son aquellas en que todo individuo de la especie
Bitcoin en tanto activo patrimonial inmaterial equivale a otro individuo de la misma especie y
en forma de unidad de cuenta es claramente pueden sustituirse por otras de la misma calidad
distinguible de los procedimientos necesarios y en igual cantidad (art. 232, CCyCo) … Des-
para su traspaso de un titular al otro. de una óptica fenomenológica, el dinero puede
considerarse claramente un género, y de los más
puros: su fungibilidad y divisibilidad son per-
X - PERO ¿QUÉ TIPO DE
fectas. Sin embargo, la especial naturaleza del
OBLIGACIÓN DE DAR?
dinero, y sus funciones económicas y sociales,
Sabemos que un bitcoin no es una cosa, lo posicionan como algo diferente, y de allí la
y que el régimen de las obligaciones de dar necesidad de una regulación específica, que en
cosas se aplica solo en lo pertinente. La pre- el Código Civil y Comercial se encuentra entre
gunta es, ¿cuáles son las soluciones apro- los artículos 765 y 772, con carácter general.
piadas en todo aquello en que el régimen En el Código Civil se distinguía entre las
de dar cosas no es pertinente? En el punto 6 obligaciones de género (dar cosas inciertas no
he manifestado que, en mi opinión, la sali- fungibles, en los términos allí empleados -arts.
da para el problema del título y el modo se 601 y ss.-) y las de dar cantidades de cosas
produce por la vía que indica Vanina Ts- (arts. 606 y ss.), en donde la distinción ontoló-
chieder y en el punto 8 he dicho que, a mi gica pasaba por considerar que en las primeras
juicio, en materia de circulación el régimen la fungibilidad no era perfecta, en tanto que sí lo
más adecuado no parece ser el de la trans- era en las segundas…
misión de cosas sino el de transmisión de Ahora en el Código Civil y Comercial se las
títulos circulatorios, pues revela una ana- ha asimilado en una única categoría, siguiendo
logía más intensa y adecuada a la práctica a parte importante de la doctrina que criticaba
la distinción, por carecer de verdadero sustento particularizado que excede largamente los
ontológico, y porque las diferencias de régimen alcances de este artículo.
estribaban sobre cuestiones accesorias, que no
hacían a su esencia (Colmo)… XI - ¿OBLIGACIÓN DE DAR
Por ello, todas las referencias normativas MONEDA, PERO NO DINERO?
a las obligaciones de dar cantidades de cosas,
Dinero y moneda suelen emplearse como
deben entenderse direccionadas a estas normas
sinónimos. Sin embargo -y a condición de
(como ocurre en las obligaciones de dar dinero
renunciar a esta sinonimia- para el derecho
establecidas en moneda extranjera, art. 765,
argentino existe otra posibilidad que -creo-
CCyCo.)”.(44)
vale la pena explorar, y es la de pensar las
Podríamos decir entonces que, en prin- obligaciones de pago en bitcoin u otras
cipio, la obligación de dar bitcoins es una criptodivisas no estatales como verdaderas
obligación de género y, dentro de esta catego- obligaciones de dar moneda carente de cur-
ría, se trata de una obligación de dar un bien so legal, es decir, como especie particular
inmaterial fungible, al que, en lo pertinente, de las obligaciones de género que, por sus
se aplica el régimen de las obligaciones de características e importancia propias, mere-
género; debiendo recordarse que “a diferen- cen una regulación particular.
cia del antiguo régimen (arts. 606 y ss., CC),
Acertadamente, en mi humilde opinión,
conforme sugería parte de la doctrina moderna
explica Compagnucci de Caso que el dinero
(Llambías, Niel Puig), las obligaciones de dar
es un producto cultural con las siguientes
cantidades de cosas (o, simplemente, de canti-
características:
dad) han sido suprimidas y quedan subsumidas
en la clase más amplia de las obligaciones de “a) Genérico
género”(45). Claro está que el punto plantea Siempre aparece identificado mediante una
interesantes bifurcaciones: ¿Qué sucedería cantidad y ello indica este carácter. Los romanos
si, antes de la entrega, el Estado Nacional decían: in pecunia non corpore quis sogiat ser
prohibiera el uso de criptomonedas?(46). ¿O quantitatem. De todos modos, no se confunde
si la red Bitcoin desapareciera o sufriera un con las obligaciones de género, ya que no
crash(47)? ¿Qué sucedería si algo de esto ocu- es posible aquí efectuar el distingo de que
rre después de la mora? Tales cuestiones cuando elige el acreedor no puede hacerlo
también merecen, según creo, un estudio sobre la cosa de la mejor calidad, ni cuando
(44) Compagnucci de Caso, Rubén H.: “Derecho de las Obligaciones” - ob. cit. - Cap. IX, parágrafo 119 y ss.
(45) Compagnucci de Caso, Rubén H.: “Derecho de las Obligaciones” - ob. cit. - parágrafo 154
(46) Es, en principio, el caso de Rusia (https://ria.ru/20200731/1575229960.html, con acceso el 4/9/2020, traducible
al castellano mediante Google Translate). Y es el reclamo que, por diversos medios, ha realizado el Premio Nobel
de Economía Joseph Stiglitz
(47) Es el augurio de muchos economistas y matemáticos, que califican a Bitcoin como una “estafa piramidal”
(ver, vgr. https://medium.com/@davidmcalduch/una-estafa-piramidal-llamada-bitcoin-7377fd2a447f)
lo hace el deudor puede optar sobre las de Bitcoin fue diseñado y se utiliza como mo-
peor (art. 762, segundo párr.).(48) neda, tanto para su intercambio -gasto- por
bienes y servicios como para su canje por
b) Fungible
otras monedas y, como en el caso de la mo-
La fungibilidad del dinero no coincide exac- neda tradicional:
tamente con lo que dispone el artículo 232 del
Código Civil y Comercial. En estos casos es “La aplicación subsidiaria de las reglas relati-
necesario relacionarlo con las especies mo- vas a las obligaciones de género y de cantidades
netarias de diferentes signos, pues se vin- de cosas debe hacerse con cuidado; así, por ejem-
culan con la unidad de valor. Y si el dinero plo, en las obligaciones de dinero no se plantea
es común denominador de los bienes de la el problema característico de las de género, en
vida, hace que el carácter sea, como dice las que debe elegirse una cosa de calidad me-
Bonet Correa, de ultra fungible. dia; en nuestro caso, la calidad es por esencia
homogénea”.(50)
c) Consumible
A su turno, Federico Alejandro Ossola
Se considera que el dinero pertenece al género dice:
de las cosas consumibles, con una característica:
el verdadero uso consiste en el gasto. No se trata “Señala Llambías que el ‘dinero es la moneda
del agotamiento físico, tal como se describe en autorizada por el Estado’, lo que impone des-
el artículo 231, sino que su extinción se produce lindar ambos conceptos, que en ocasiones son
por el traslado mediante un cambio en la tenen- empleados como sinónimos. La moneda es una
cia de las especies monetarias. cosa que, en razón de un acuerdo entre los
integrantes de una comunidad, es utilizada
d) Divisible como medio de pago y medida de valor de
No es una divisibilidad física, ya que no se las restantes. Si bien se trata de un concepto
trata de romper una moneda o un billete en dos sumamente amplio, se ha mantenido -por así
pedazos para conseguir así la mitad de su valor, decirlo- inalterado desde los comienzos de la ci-
sino de una divisibilidad ideal o abstracta, vilización, desde que surgieron los intercambios
apoyada en un sistema decimal referido a económicos entre las personas … Primero se
unidades máximas o mínimas”.(49) emplearon bienes escasos (que por ende, tienen
Según entiendo, Bitcoin, como creación mayor valor), en especial los metales preciosos.
tecnológico-cultural y su práctica social res- Con el tiempo, se fueron acuñando las prime-
ponden plenamente a estas características. ras monedas que fueron hechas en pequeñas
(48) Art. 762, CCyCo.: “Individualización. La obligación de dar es de género si recae sobre cosas determinadas
solo por su especie y cantidad. Las cosas debidas en una obligación de género deben ser individualizadas. La
elección corresponde al deudor, excepto que lo contrario resulte de la convención de las partes. La elección
debe recaer sobre cosa de calidad media, y puede ser hecha mediante manifestación de voluntad expresa o
tácita”
(49) Compagnucci de Caso, Rubén H.: “Derecho de las Obligaciones” - ob. cit. - parágrafo 174
(50) Borda, Guillermo A.: “Tratado de Derecho Civil. Obligaciones” - actualizado por Alejandro Borda - 10a ed. -
LL - Bs. As. - 2012 - T. I - parágrafo 463 - en Thomson Reuters ProView
porciones metálicas, lo que permitía su fácil en un país determinado; lo será cuando ese
traslado. Se trataba, en esta primera etapa, de país le asigne curso forzoso”.(51)
bienes de valor intrínseco. Con posterioridad, Ahora bien, notada esta distinción entre
y por las dificultades que presentaban el tras- dinero y moneda, lo cierto es que, si bien el
lado y el acopio de monedas de valor intrínseco, parágrafo 6, del Libro Tercero, Título Pri-
surgieron las monedas de papel, que eran docu- mero, Capítulo Tercero, Sección Primera
mentos emitidos por poseedores de monedas, que del Código Civil y Comercial es denomina-
garantizaban su entrega a quien los presentara, do “Obligaciones de dar dinero” el artículo
efectuándose los intercambios con dichos docu- 765 dice:
mentos. Finalmente, cuando se conformaron los “La obligación es de dar dinero si el deudor
diversos Estados, estos se arrogaron la facul- debe cierta cantidad de moneda, determinada o
tad exclusiva y excluyente de emitir su propia determinable, al momento de constitución de la
moneda. Allí surge el concepto de dinero: obligación. Si por el acto por el que se ha consti-
‘es una moneda que el Estado emite, auto- tuido la obligación, se estipuló dar moneda que
riza e impone con la finalidad primordial no sea de curso legal en la República, la obliga-
de servir como unidad de medida de todos ción debe considerarse como de dar cantidades
los bienes, como instrumento de cambio y de cosas y el deudor puede liberarse dando el
como medio de pago de relaciones patrimo- equivalente en moneda de curso legal”.
niales’ (Pizarro/Vallespinos). En la Argentina, El artículo nada dice sobre el emisor de
su emisión y las cuestiones atinentes a su circu- la moneda, ni asocia a dicho emisor con
lación son facultad exclusiva y excluyente del una nación extranjera como expresión del
Congreso de la Nación [art. 75, incs. 6) y 11), fenómeno político-económico-jurídico de-
CN]. Se le asigna un nombre (‘Peso’, ‘Euro’, notado por el vocablo “dinero”. Tan solo
se refiere a moneda carente de curso legal
‘Real’, ‘Dólar’, ‘Yen’, etc.), y se pone en circu-
en la República. En consecuencia, si renun-
lación. Por ello es que en el mundo hay muchas
ciamos a identificar moneda con dinero, es
monedas (en plural), y por lo general cada país
decir, si declinamos considerar que solo es
emplea una moneda en particular como ‘dinero’,
moneda todo aquel signo emitido por un
la que el propio Estado emite. Pero hay también Estado, no parecen existir impedimentos
sistemas ‘bimonetaristas’ (como Cuba, que emi- legales para considerar que a una transac-
te dos monedas diferentes que coexisten); países ción comercial en bitcoins como la de nues-
que no emiten su propia moneda y han adoptado tro caso de inicio puedan aplicársele las
la emitida por otro Estado (en Panamá, además normas específicas referidas a las obligacio-
del Balboa el dólar estadounidense tiene curso nes pactadas en divisas sin curso legal en
legal), y otras variantes. En consecuencia, la Argentina. Claro que la alteración introdu-
moneda extranjera, puede o no ser dinero cida al texto del artículo 765 originalmente
(51) Compagnucci de Caso, Rubén H.: “Derecho de las Obligaciones” - ob. cit.
proyectado por los redactores del proyecto deudor. Esto es, cuando el deudor no cumple en
de Código Civil y Comercia(52) introduce tiempo con su obligación dineraria, aun cuando
complejidades y distorsiones en el sistema las partes hayan omitido pactar que el retraso en
general del Código Civil y Comercial las el cumplimiento acarreará intereses moratorios,
que, sin embargo, no pueden ser analizadas
esto opera implícitamente.
aquí. No obstante ello, de haberse mante-
nido la redacción original -o de volverse a El artículo 768 del Código Civil y Comercial
ella- gran parte de los desafíos que plantea es claro en tal sentido: utiliza un verbo con ca-
el empleo de bitcoins como medio de pago rácter imperativo: debe, ya que dice que a partir
y práctica claramente transnacional(53) que- de su mora el deudor debe los intereses corres-
darían resueltos: el incumplimiento queda- pondientes. Esta disposición no se aplica a las
ría sujeto al régimen de intereses propio de
obligaciones de transferir bienes que no son co-
las obligaciones de dar dinero, relevando al
actor de la prueba de los daños y perjuicios sas. En tal sentido, especifica la interpretación,
sufridos con motivo de la mora, simplifi- tanto doctrinal como jurisprudencial, de que el
cando la mayoría de los posibles reclamos, ámbito de aplicación de tal precepto opera solo
especialmente los de bajo valor en los que obligatoriamente para las obligaciones de dar
-por lo general- no se aducen perjuicios sumas de dinero.
especiales.
Ahora bien, nada impide que las partes
En este punto he de citar nuevamente pacten expresamente que la morosidad en
a Vanina Tshieder quien -con criterio que,
el cumplimiento de la obligación de trans-
humildemente, comparto- dice:
ferir criptomonedas u otra moneda digital
“La aplicación de una regulación diferente a
traiga aparejada la generación de intereses,
la prevista para las obligaciones dinerarias tiene
consecuencias prácticas. En las obligaciones de sean estos moratorios o punitorios. Pero,
dar sumas de dinero, los intereses moratorios en el supuesto caso de que lo omitan y si
son los debidos (en concepto de indemnización) nada estipularon sobre el tema, los intere-
cuando se produce un retardo imputable del ses moratorios no operan ipso jure”.(54)
(52) Los textos originales decían: “Art. 765. Concepto. La obligación es de dar dinero si el deudor debe cierta
cantidad de moneda, determinada o determinable, al momento de constitución de la obligación. Si por el acto
por el que se ha constituido la obligación, se estipuló dar moneda que no sea de curso legal en la República, la
obligación debe considerarse como de dar sumas de dinero. Art. 766. Obligación del deudor. El deudor debe
entregar la cantidad correspondiente de la especie designada, tanto si la moneda tiene curso legal en la
República como si no lo tiene”
(53) Resalto el término transnacional para denotar que la utilización de Bitcoin no es un fenómeno local como
el del uso del dólar estadounidense en la República Argentina, que se ha querido desalentar -sin ningún éxito-
mediante la modificación de estos artículos del proyecto original, creyendo, tal vez, que las palabras de la
ley pudiesen tener algún efecto mágico para remediar décadas de pésimas prácticas estatales en materia
monetaria
(54) Tschieder, Vanina Guadalupe: “Derecho y Criptoactivos…” - ob. cit. - Cap. VI, punto 2
(55) Lorenzetti, Ricardo: “Fundamentos de Derecho Privado…” - LL - Bs. As. - 2016 - Cap. 6 - Punto III, ap. 3) - en
Thomson Reuters ProView
(56) Alterini, Jorge H. (Dir. gral.): “Código Civil y Comercial Comentado - Tratado Exegético” - ob. cit. - T. IV - Glosa
al art. 772
(57) Tschieder, Vanina Guadalupe: “Derecho y Criptoactivos…” - ob. cit. - Cap. VI, punto 7
(58) Glosa de Ignacio E. Alterini al art. 1133, CCyCo, en Alterini, Jorge H. (Dir. gral.): “Código Civil y Comercial
Comentado - Tratado Exegético” - ob. cit. - T. VI
(59) Para mayores consideraciones, remito al lector a Tschieder, Vanina Guadalupe: “Derecho y Criptoactivos…”
- ob. cit. - Cap. VI, puntos 3 y 3.1
(60) Recuérdese que el art. 506, CPCC establece: “Solo se considerarán legítimas las siguientes excepciones:
1) Falsedad de la ejecutoria. 2) Prescripción de la ejecutoria. 3) Pago. 4) Quita, espera o remisión”. Estas
excepciones, como claramente lo indica el artículo, son referidas a la ejecutoria es decir a la sentencia o
instrumentos equiparables conforme art. 500 del mismo Código e ilustra con toda claridad el nacimiento de
la actio iudicati. Esta acción se relaciona, indiscutiblemente, con el valor de la cosa juzgada y el derecho
de propiedad de ambas partes. Como dije en el texto principal, fija los límites patrimoniales de la obligación
judicialmente impuesta al demandado en relación con el actor. En tal sentido, el art. 511, CPCC establece: “A
pedido de parte el juez establecerá las modalidades de la ejecución o ampliará o adecuará las que contenga la
sentencia, dentro de los límites de esta”. Es por ello que la precisa determinación de sus extremos corresponde a
la sentencia que da lugar al nacimiento de la actio iudicati y no al posterior proceso de ejecución. “En el proceso
de ejecución de sentencia -enseña Lino Palacio- el juez debe atenerse al contenido de esta, pues lo contrario
implicaría desvirtuar la eficacia de cosa juzgada que reviste el pronunciamiento y menoscabar el precepto
constitucional que asegura la inviolabilidad de la propiedad” (Palacio, Lino E.: “Derecho Procesal Civil” - 4a ed.
actualizada por Carlos Camps - T. IV - Cap. LXXIV - VI -a)
Por otra parte, el Código Procesal Civil y Por tales razones, considero que sería
Comercial contiene reglas de ejecución di- muy conveniente que, habiendo escuchado
ferenciadas según que la sentencia de con- a las partes, el juez en la propia sentencia
dena imponga obligaciones de dar sumas de condena establezca las particulares ca-
de dinero (arts. 502, 503 y concs.) u obliga- racterísticas de la eventual ejecución, con-
ciones de dar cosas (art. 515), pero ninguna
forme lo autoriza el artículo 511 del Código
se refiere específicamente a la obligación de
Procesal Civil y Comercial, de cuyo texto
entregar bienes que no son cosas.
se desprende que se encuentra habilitado a
Teniendo en cuenta que las obligaciones
incluir en aquella las modalidades que con-
de entregar este tipo de bienes se encuen-
sidere apropiadas para su ejecución. Co-
tran parcialmente asimiladas a las obli-
gaciones de dar cosas que no sean dinero mentándolo, Lino Enrique Palacio explica:
podría pensarse que las reglas a seguir en “Esta norma autoriza al juez, entre otros
nuestro caso de inicio son las del artículo casos, para disponer medidas sustitutivas de la
515 del Código Procesal Civil y Comercial. ejecución en forma específica, precisar el alcance
Sin embargo, la obligación de entregar bit- de un apercibimiento decretado en la sentencia
coins como contraprestación de un contra-
e incluso imponer el cumplimiento de obligacio-
to oneroso y conmutativo es bien distinta
nes implícitamente reconocidas por aquella”.(62)
de la obligación de entregar una pieza de
software como objeto de un contrato de lo- Así, resultaría posible, por ejemplo, esta-
cación de obra. En este último supuesto, la blecer en la sentencia de condena un plazo
sentencia que condena a entregar la pieza para el pago en especie, vencido el cual -con
de software es asimilable a aquella que con- el propósito de constreñir al condenado a
tiene la obligación de dar alguna cosa prevista cumplir exactamente aquello que prome-
por el artículo 515 del Código Procesal Civil tió- correrían sanciones procesales conmi-
y Comercial, pero en el primero, la relación
natorias por otro plazo prudencial para,
de parentesco -por así decirlo- más adecuada
finalmente, de fracasar también este medio
es con aquella que condena al pago de una
cantidad de dinero y ello aun cuando no se compulsorio, proceder a la liquidación de
acepte que los bitcoins sean moneda, pues la deuda en moneda de curso legal confor-
parece indiscutible que, por fuera de toda me a las bases fijadas en aquella sentencia y
taxonomía jurídica, las partes han decidido al remate de bienes del condenado hasta la
utilizarlos como tal.(61) satisfacción del crédito del actor.
(61) El art. 1, CCyCo. en su parte pertinente dice: “Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las
leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios
a derecho”
(62) Palacio, Lino E.: “Derecho Procesal Civil” - 4a ed. actualizada por Carlos Camps - T. IV - Cap. LXXIV - VI -b)
(1) Aquí, un reporte de una de las empresas de trazabilidad de operaciones de criptomonedas, llamada
Chainalysis, de este año 2020, donde se analiza las operaciones vinculadas a ilícitos, a nivel mundial -
https://go.chainalysis.com/2020-Crypto-Crime-Report.html
(2) Explicación utilizada en otra publicación de mi autoría, llamada “Comentario al fallo ‘G. N. Y otros
s/sobreseimiento’: el secreto bancario para operaciones de criptoactivos en el marco de una investigación
penal” - Ed. Rubinzal-Culzoni Editores - RC D 3143/2020
(3) Faliero, Johanna C.: “Criptomonedas: la nueva frontera regulatoria del derecho informático” - Ed. Ad-Hoc - Bs.
As. - 2017 - pág. 47
que es una cadena de bloques, porque cada qué tipo de regulación debería establecerse
bloque cuenta con su propio hash que hace para la industria del minado de bitcoin.
referencia al anterior, haciendo imposible Así, como dijimos previamente, los bit-
modificar datos de alguno de los bloques coins se pueden obtener en una transacción,
sin modificar así los hashes de los bloques ya sea entre particulares, o con una perso-
subsiguientes.(4) na especializada en este negocio, que, por
Desde un punto de vista legal, en nues- lo general, será o un vendedor individual,
tro país al menos, no han sido definidos por o una empresa, denominados exchanges.
ningún organismo estatal, sumado a que no En este último caso, la persona interesada
existe ningún tipo de regulación adminis- en obtenerlos deberá crearse un usuario en
trativa que los englobe. La doctrina los ha la empresa, verificando su identidad y con
definido como bienes inmateriales digita- restricciones propias de la industria, de-
biendo abonar una pequeña comisión a la
les(5), lo cual, en este estado de situación,
empresa por la transacción.
parece más que apropiado. Esta concepción
será de suma importancia a los fines de este 2.3. Almacenamiento
trabajo, tal como se verá en lo sucesivo.(6)
Obtenidos los mismos, ya sea entre
2.2. Obtención particulares o a través de un exchange, los
criptoactivos deben ser alojados en alguna
Existen básicamente dos maneras de ob- parte; recordemos: son bienes inmateriales
tenerlo: a través del minado o por medio digitales. Así, la persona tiene dos opcio-
de una transacción. Para este último caso, nes: utilizando los servicios de un tercero o
también existen dos posibilidades: que se por sus propios medios.
realice entre particulares -con la modalidad
En el primer caso, cuando compramos
que sea, por ejemplo, compraventa o dona-
a través de un exchange, como vimos pre-
ción-, o a través de una persona especializa-
viamente, se pueden dejar los criptoac-
da, que puede ser un vendedor particular o tivos a resguardo de la empresa, para ser
un exchange. comercializados cuando uno quiera, de
A los fines de este trabajo, nos interesa modo que se vuelven extremadamente
la obtención de los mismos a través de una líquidos; o incluso, algunas empresas se
transacción, aunque es interesante pensar han especializado en ofrecer este servicio
(4) Existen incontables trabajos para ahondar en un entendimiento más técnico de esta tecnología; recomiendo,
en especial, Conesa, Carlos: “Bitcoin: ¿una solución para los sistemas de pago o una solución en busca de
problema?” - Banco de España - Documentos Ocasionales - N° 1901 - Madrid - 2019
(5) Chomczyk, Andrés: “¿Qué es bitcoin? Un primer análisis sobre su situación legal en la Argentina?” - ElDial.com
- Bs. As. - 2013, y también en Eraso Lomaquiz, Santiago E.: “Las monedas virtuales en el derecho argentino. Los
bitcoins” - LL - Bs. As. - 2015
(6) Una lectura obligatoria, en ese sentido, se encuentra en Zocaro, Marcos: “El marco regulatorio de las
criptomonedas en Argentina” - Centro de Estudios en Administración Tributario - UBA
únicamente, haciendo las veces de un ban- Por los límites propios de un trabajo de
co de critpoactivos. esta extensión, daremos por sentado que
En el segundo caso, deberemos recurrir ya fueron detectados; ahora solo debemos
a una wallet, que pueden ser “frías” o “ca- analizar el marco legal, para así zanjar la
lientes”, denominación que responde a si incógnita que intento despejar, es decir, si
las mismas cuentan o no con conexión a in- es posible decomisar criptoactivos en nues-
ternet. Para el caso de que adquiramos los tro país. Por ello, pasemos a analizar la le-
mismos en un exchange, pero no optemos gislación de nuestro país donde se trata el
por dejar los criptoactivos alojados allí, de- decomiso.
bemos recurrir a una wallet en igual medi- El primer artículo al que nos debemos
da. Es decir, que la propiedad última de los remitir a la hora de hablar del instituto
criptoactivos, para estar en un 100% bajo del decomiso en nuestro país es el artículo
una tenencia de la persona, es necesario re- 23, ubicado en el Título II “De las penas”,
currir a una wallet, de la clase que sea -quien del Libro Primero del Código Penal. Allí,
tenga la clave privada será quien tenga ac- encontramos legislado el decomiso “clási-
ceso a esos activos-. co”, aquel que acompaña a una sentencia
condenatoria.
III - DECOMISO El decomiso, tal como dice D’Albora,
“importa para el condenado la pérdida de los
Habiendo hecho una breve mención a instrumentos del delito y de los efectos que de
los criptoactivos, ahora debemos analizar este provienen”(7). En los diez párrafos que
el marco legal de nuestro país, para así in- conforman el artículo 23, se utilizan dife-
tentar determinar la posibilidad de que el rentes vocablos que hacen alusión a lo an-
instituto del decomiso sea o no aplicable a terior. En concreto, habla aleatoriamente de
los criptoactivos. cosas, ganancias -hablando de producto o
Antes que nada, deberíamos contar con provecho- y bienes; en el noveno párrafo,
la información de que la persona investiga- al hablar de medidas cautelares para ase-
da cuenta con esos activos, y luego, saber gurar, nos da un listado más detallado de
dónde los tiene, para poder así activar los bienes (“inmueble, fondo de comercio, depósi-
engranajes pertinentes que nos permitirán tos, transportes, elementos informáticos, técni-
decomisarlos. Para ello, en parte, se necesi- cos y de comunicación”). Es decir, tenemos
tará una cuota de suerte, por las caracterís- diferentes posibles acepciones, al menos,
ticas propias de pseudoanonimato de estos en vistas a los criptoactivos que puedan ha-
activos, así como herramientas informá- berse detectado.
ticas apropiadas; en el apartado V se verá Vale la pena mencionar que, en el quinto
como ejemplo de ello el caso de “Silk Road” párrafo del artículo, al hablar de bienes con
en los Estados Unidos. valor de uso o cultural, aclara que si no es el
(7) D’Albora, Francisco J.: “Lavado de dinero” - 3ª ed. - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 2020 - pág. 253
caso del bien que se quiere decomisar, pero operaciones de compraventa y gestión de
tiene “valor comercial”, se podrá disponer su criptoactivos llevadas a cabo desde un ex-
enajenación. change: ¿En qué vínculo jurídico podríamos
Los criptoactivos, tal como dijimos pre- encasillar su vínculo con el cliente? ¿Acaso
viamente en el apartado II, y a pesar de no son mandatarios de un comprador o ven-
contar con una regulación administrativa dedor? Una incógnita, sin dudas, relevante.
propia -al menos, al momento de la redac- En segundo lugar, tenemos el artículo
ción de este trabajo(8)-, son bienes inmateria- 305 del Código Penal, ubicado ya en el Títu-
les digitales. lo XIII, “Delitos contra el orden económico
y financiero”. A diferencia del artículo 23,
En ese sentido, Blanco Cordero define
su ámbito de aplicación es acotado a hechos
el término “bien” en el marco del delito de
de lavado de activos. Por otro lado, el se-
lavado de activos -y sus consecuencias, en
gundo párrafo de este artículo, así como el
este caso, el decomiso- como “cualquier ac-
séptimo del artículo 23, introducen la posi-
tivo que tenga valoración económica”(9); luego,
bilidad de decomisar sin necesidad de una
habla de que los mismos deben ser inter- condena penal.
pretados de una manera extensa para eng-
lobar toda modalidad que puedan adoptar. Independientemente de lo anterior,
este artículo es un poco más lineal en cuan-
Veremos en el apartado V que esta inter-
to a terminología utilizada, respecto del ob-
pretación es la misma que se utiliza en los
jeto del decomiso. Habla de bien o bienes
Estados Unidos. Teniendo en cuenta el fin
mayoritariamente, a pesar de una única
buscado por la legislación de nuestro país,
mención al vocablo “activos” en el tercer
es decir, “elimina(r) el beneficio económico que
párrafo. En cualquier caso, lo dicho con an-
podría derivarse de su comisión, y por otro, ejer-
terioridad para el artículo 23 es aplicable a
ce(r) una marcada prevención especial”(10), esta
este artículo. Así, los criptoactivos, entendi-
interpretación parece sumamente legítima. dos como bienes inmateriales digitales, con
Es así que, en este marco, el artículo 23 un mercado propio, y valor económico in-
podría aplicarse sin inconvenientes para lo- discutible, son pasibles de ser decomisados.
grar el decomiso de criptoactivos. En palabras de Yacobucci, “la ley penal,
Un tema a debatir a futuro es si el quin- a través de su enunciado, brinda el punto de
to párrafo no podría ser aplicable a las partida y el límite extremo de la disponibilidad
(8) “Exclusivo: este el proyecto de ley para impulsar criptomonedas, activos digitales y el ePeso en la Argentina”
- iProup - 10/11/2020 - www.iproup.com/economia-digital/18143-bitcoin-como-es-el-proyecto-de-ley-de-
criptomonedas
(9) Blanco Cordero, Isidoro: “El delito de blanqueo de capitales” - 4ª ed. - Ed. Thomson Reuters-Aranzadi -
Pamplona - 2015 - pág. 346
(10) Barral, Jorge E.: “Legitimación de bienes provenientes de la comisión de delitos” - Ed. Ad-Hoc - Bs. As. - 2003
- pág. 235
(11) Yacobucci, Guillermo: “Interpretación constitucional y legalidad penal” en Cianciardo, Juan (Coord.): “La
interpretación en la era del neoconstitucionalismo” - Ed. Ábaco de Rodolfo Depalma - Bs. As. - 2006 - Cap. XIV -
pág. 394
(12) En la causa “Bobinas Blancas”, la CFed. San Martín, el 27/11/2017, al confirmar el procesamiento de Emmanuel
García como autor penalmente responsable del delito de lavado de activos, cita estos dos informes del GAFI
mismo mes de 2019. A pesar de que no se Internacionales -L. 25319, del año 2000-, en
trata específicamente el decomiso de este su artículo 3, al hablar de las sanciones, en
tipo de activos, es interesante apreciar los su inciso 3), habla del cohecho como la ga-
esfuerzos que hace el GAFI, en especial, al nancia ilícita del producto del delito o de
admitir lo novedoso y cambiante de este los bienes equivalentes.
ecosistema financiero, y su necesario vín- La Convención ONU para la Repre-
culo con el sector privado, específicamente, sión de la Financiación del Terrorismo -L.
con los proveedores de servicios de activos 26024, del año 2005-, en su artículo 8, utiliza
digital, quienes tienen la “llave de entrada” otro término: fondos, así como el concep-
a la información. to de producto del delito. Más allá de que
En segundo lugar, tenemos que mencio- ese vocablo puede entenderse fácilmente
nar el resto de los instrumentos interna- como bien, a la vez que fondos necesaria-
cionales suscriptos por nuestro país, que mente tienen valor económico, veremos en
hacen mención al decomiso en sus articula- el próximo apartado cómo en los Estados
dos. Recordemos que estos, de acuerdo con Unidos utilizó esta acepción en una rela-
el artículo 75, inciso 22), de la Constitución ción de género a especie.
Nacional, tienen jerarquía constitucional. La Convención Internacional contra la
Veamos. Delincuencia Organizada Transnacional,
La Convención de las Naciones Unidas conocida como Convención de Palermo
contra el Tráfico Ilícito de Estupefacientes -L. 25632, del año 2002-, trata el decomiso
y Sustancias Sicotrópicas, mejor conoci- en los artículos 12 a 14. Allí, habla de pro-
da como Convención de Viena de 1988 -L. ducto, bienes, bienes de valor equivalente
24072, del año 1992-, en su artículo 5, tra- y equipos o instrumentos utilizados en el
ta específicamente el decomiso. Este es el delito.
primer antecedente internacional donde La Convención Interamericana contra
se trata, aunque vinculado específicamente el Terrorismo -L. 26023, del año 2005-, en
con el delito de narcotráfico. Allí, habla del su artículo 5, habla de fondos o bienes, que
producto de este delito, o de bienes de va- hayan sido producto, hayan financiado o
lor equivalente, así como de instrumentos facilitado el delito.
o elementos (referidos a material utilizado Por último, la Convención de las Nacio-
para producir los narcóticos). nes Unidas contra la Corrupción -L. 26097,
La Convención Interamericana contra la del año 2006-, en su artículo 31, habla del
Corrupción de la OEA -L. 24759, del año producto del delito, bienes, bienes del valor
1997-, en su artículo 15, habla de medidas equivalente, y equipo o instrumento.
sobre bienes, una de las cuales es el deco- En resumen, en todos estos instrumentos
miso. Allí, habla de bienes obtenidos, utili- internacionales, que cuentan con jerarquía
zados o producto del delito. constitucional, donde se trata el instituto
La Convención sobre la Lucha contra del decomiso, se ve la utilización de los mis-
el Cohecho de Funcionarios Públicos Ex- mos vocablos que en la legislación de nues-
tranjeros en las Transacciones Comerciales tro país, es decir, bienes o producto. Esto
viene a secundar lo afirmado en el apartado operadores de este sitio cobraban una co-
anterior: es posible decomisar criptoactivos misión en este criptoactivo, sobre todas las
con el marco jurídico con el que se cuenta operaciones concretadas allí; la Fiscalía dice
en nuestro país. que cobraron más de 600.000 bitcoins (al
momento de la publicación de este artículo,
V - EL DECOMISO EN LOS ESTADOS el precio unitario de un bitcoin superaba los
UNIDOS: EL CASO “SILK ROAD” U$S 18.000).
Luego de una intensa y larga investiga-
Tal como fuéramos adelantando ante- ción, en 2013 se pudo arrestar a Ross Ulbri-
riormente, veremos un caso concreto, su- cht, también conocido en la dark web como
cedido en los Estados Unidos de América,
“Dread Pirate Robert”, siendo condenado
que ejemplifica lo que vinimos exponiendo,
en 2015, entre otras cosas, por distribución
desde un punto de vista práctico, lo que fui-
de narcóticos y lavado de activos.
mos analizando en este trabajo.
A pesar de ello, no se había podido dar
En noviembre de este año, y luego de
con los fondos obtenidos por ese individuo
muchos años, el Gobierno de los Estados
a lo largo de la operatividad de la “Silk
Unidos logró decomisar un poco más de se-
Road”. Mejor dicho, se sabía donde estaban
senta y seis bitcoins vinculados a los opera-
los fondos, por saberse la clave pública de
dores del sitio de la dark web llamado “Silk
esa persona; pero los fondos estuvieron lla-
Road”(13). Tomando el valor de este crip-
mativamente inmóviles en ese tiempo. Has-
toactivo al día en que la Fiscalía realizó el
ta que se dio con una persona, denominada
pedido de decomiso civil, se está hablando
“Individual X”, que habría logrado hackear
de un billón de dólares, convirtiéndose en
la cuenta de Ulbricht -obteniendo así la cla-
el más grande de la historia de ese país.
ve privada-, alcanzando así esos fondos.
En su solicitud de decomiso, luego de
una breve mención a la concurrencia de los Mediante el uso de un software de traza-
elementos procesales necesarios para una bilidad de operaciones en criptoactivos, las
solicitud de esta clase, desarrolla la historia autoridades, que estaban monitoreando la
del caso mencionado con anterioridad, el clave pública aludida, pudieron dar con
caso “Silk Road”: este era un “bazar online esta persona, y en noviembre de este año
al que únicamente podía accederse a través del firmaron un acuerdo de consentimiento y
TOR y que permitía la compra de mercaderías acuerdo para el decomiso de esos critpoac-
prohibidas -en especial estupefacientes- desde tivos con “Individual X”.
cualquier lugar del globo”(14), operativo desde Ahora bien. Luego de este racconto de los
2011 hasta 2013. Allí, la divisa por excelen- hechos de la causa que llevaron finalmente
cia, y la única aceptada, era el bitcoin. Los al pedido de decomiso civil de los bitcoins
(13) Caso 3:20-cv-07811-VC, caratulado “US vs. Approximately 69,370 Bitcoin”, ante la Corte del Distrito Norte de
California, División San Francisco, de fecha 5/11/2020
(14) Blanco, Hernán: “Tecnología informática e investigación criminal” - LL - Bs. As. - 2020 - pág. 453
vinculados a este sitio web, resulta llama- instrumentos monetarios; “fondos” será
tivo descubrir que la Fiscalía no se detiene entendido como dinero, a veces con un co-
a analizar el estatus jurídico del bitcoin en metido particular; “dinero”, a su vez, será
los Estados Unidos, para poder afirmar su entendido como un objeto utilizado para
decomiso. Simplemente, afirma que existe adquirir cosas. En este marco, los bitcoins
causa probable de que la “propiedad de la pueden ser utilizados directamente para
defensa” (los bitcoins) representan ganan- pagar por cosas o puede ser utilizado como
cias originadas en actividad ilegal; para el medio de intercambio y así obtener divisas
caso de aquellos no originados en actividad para luego obtener cosas. A pesar de que su
ilícita, añade, su “mezcla” con los otros ya forma digital constituye algo de valor; no
los torna pasibles de ser decomisados. por nada los vendedores en Silk Road lo
utilizaban.
Para encontrar la respuesta a esta incóg-
nita, tenemos que remontarnos a la senten- Es así que el juez llega a la conclusión
cia condenatoria de Ross Ulbricht, quien adelantada previamente; los bitcoins, en el
fuera el líder de aquel sitio web. A su úl- compendio del tipo legal de lavado de acti-
timo cargo imputado, referido a hechos de vos de los Estados Unidos, son entendidos
lavado de activos(15), el juez es tajante al afir- como fondos y, por lo tanto, pueden ser uti-
mar que una persona puede cometer este lizados para lavar activos. Años más tarde,
delito utilizando bitcoin. entonces, se logró el ansiado decomiso civil
de los fondos.
Lo interesante es ver cómo llega a esta
conclusión, en especial, cuando el argu-
VI - CONCLUSIÓN
mento de la defensa era que ese tipo de
criptoactivo no puede entenderse como una Es así que se puede concluir, sin reparo
transacción financiera, en el sentido de la fi- alguno, que la legislación de nuestro país,
gura de lavado de activos norteamericana. secundada por los instrumentos interna-
En primer lugar, el juez aclara que la cionales con jerarquía constitucional, y de
anonimidad que otorga el bitcoin a sus tran- acuerdo con las buenas prácticas recomen-
sacciones no lo hace ilegal; sin embargo, dadas por los organismos expertos en la-
su utilización como medio de intercambio vado de activos, posibilita el decomiso de
para la comisión de otros ilícitos es lo que criptoactivos.
genera el interés para su análisis en este A pesar de su naturaleza eminentemen-
delito. Así, al no contar con definiciones en te digital y, por tanto, inmaterial, no hay
el tipo penal, las mismas deben entenderse nada que restrinja la posibilidad de que un
como definidas ampliamente: transacción juez, en el marco de una causa penal, orde-
financiera hace referencia al movimien- ne el decomiso de los criptoactivos de un
to de “fondos” de cualquier manera o a investigado/procesado.
(15) Caso nro. 14-cr-68 (KBF), caratulado “United States vs. Ross William Ulbricht”, ante la Corte del Distrito Sur de
Nueva York, de fecha 9/7/2014
Ahora bien, esto es solo la punta del todos los Estados, incluso los más prepara-
iceberg. Quedan muchas cuestiones por dos. Es seguro afirmar que la gran mayoría
debatir, que al menos en esta instancia, y no cuenta con protocolos para la adminis-
ya zanjada esta discusión, son de extrema tración de criptoactivos decomisados.
importancia. Así todo, y ante su condición altamente
Así, como vimos en el apartado II, a me- volátil, no parece descabellado asegurar
nos que los criptoactivos se encuentren en que una buena solución sería su pronta li-
los confines de un exchange, el decomiso, sin quidación. Atento a lo cual, surgen nuevos
contar con la clave privada de las wallet de interrogantes: ¿En dónde se liquidarán? ¿A
la persona, será virtualmente imposible. qué precio? El dinero, ¿se mantendrá allí
Por otro lado, siempre que tenemos bie- ante una posible reconversión o se transfe-
nes decomisados, debemos saber qué hacer rirá a una cuenta del juzgado interventor?
con ellos; es decir, cómo será su posterior En fin, con esto solo se intenta mostrar
administración, ya en manos del Estado. que la temática criminal vinculada a los
Existen muchos países con organismos es- criptoactivos se encuentra en sus albores;
tatales creados específicamente con este fin. existen muchísimas aristas sumamente in-
Sin embargo, la novedad que gira en torno teresantes que esperan ser tratadas para be-
a estos bienes ha atrapado por sorpresa a neficio de todos.
(1) Este artículo fue publicado en ERREPAR - Doctrina Societaria y Concursal ERREPAR (DSCE) - Marzo/2019 - Cita
digital: EOLDC099259A
(2) En oportunidad de la realización del “X Congreso Argentino de Derecho Concursal y VIII Congreso
Iberoamericano de la Insolvencia” realizado en la Ciudad de Santa Fe los días: 17, 18 y 19/10/2018, se presentó la
ponencia titulada: “El síndico concursal y las divisas virtuales: valores susceptibles de incautación y liquidación un
trabajo”, que es precedente del trabajo que se ofrece en esta oportunidad. El mismo, para interés de los lectores,
se encuentra disponible en el T. 3 del Libro de ponencias (pág. 591)
(3) Boar, Andrei: “Descubriendo el bitcoin” - Ed. Profit - España - 2018 - pág. 14. El autor además de realizar
un enfoque sobre el funcionamiento, la relación del bitcoin y otras criptomonedas, o los fraudes que pueden
producirse, establece un glosario actualizado sobre la temática y una importante bibliografía de referencia
(4) “Bitcoins la moneda virtual crece en la Argentina y apunta a los clientes no bancarizados” - Disponible en
www.thomsonreuterslatam.com - 2016
(5) Ripple, Litecoin y otras criptomonedas más se disputan el protagonismo de las divisas virtuales, las cuales según
informes del año 2018 superan 1.500 en todo el mundo. Para mayor detalle se recomienda el artículo de Nieto,
Alejandro: “7 monedas virtuales que deberías conocer” - Disponible en www.crypto-economy.net - 12/4/2018
(6) Nieto, Alejandro: “7 monedas virtuales que deberías conocer” - Disponible en www.crypto-economy.net -
12/4/2018
(7) Boar, Andrei: “Descubriendo el bitcoin” - Ed. Profit - España - 2018 - pág. 47
(8) Tropeano, Darío: “Moneda virtual en el casino global” - Disponible en www.rionegro.com.ar - 14/6/2013
incógnita: cómo conseguir que un bien di- funcionalmente fuera de las instancias del
gital, que se puede duplicar perfectamente, sistema financiero tradicional que todos
pueda transformarse en uno registrado del conocemos.
que solo una persona pueda ser titular.(9) Para el BCE(12) se trata de una unidad de
La más importante característica de este valor digital que puede ser intercambiada
activo para cierto sector tecnológico es que electrónicamente y que no tiene existencia
se trata de una moneda descentralizada. Lo física. Su creación y seguimiento se hace
que significa que no le pertenece a ningún mediante una red de ordenadores utili-
país o Gobierno en particular y dado que zando complejas fórmulas matemáticas,
su creador es anónimo y decidió que su y no a través de una única autoridad u
invento fuera de licencia libre, tampoco le organización.(13)
pertenece a ningún individuo o compañía Otra definición nos la brinda la FATF(14),
privada. quien señaló que se trata de una represen-
Su valor no depende de ninguna tasa tación digital de un valor que puede ser
de interés fijada por un Banco Central, por comercializado por internet con las funcio-
lo que se considera una especie de dinero nes de medio de pago, unidad de medida y
internacional(10) sujeto a la ley de oferta y guarda de valor, pero sin tener valor legal
demanda global. El bitcoin con su número en ninguna jurisdicción.
limitado de emisión previamente estable- A los efectos analizados: ¿es o no una
cido en unidades (21 millones) resulta una moneda el bitcoin? Para el BCE no lo es
moneda intrínsecamente deflacionaria que porque no está respaldada, al no ser emi-
desincentiva el uso del sistema bancario.(11) tida por una autoridad pública central. Sin
Por su naturaleza y modalidad apunta embargo, este argumento queda desfasado
a los clientes no bancarizados, lo que re- por la dinámica de las transacciones en la
sulta ideal para sociedades o personas hu- era digital, cuyo volumen aumenta año
manas que trasuntan una economía libre tras año. Como opinan distintos especia-
de controles. Se trata de un activo creado listas, esta llamada revolución tecnológica
(9) “La moneda del futuro: qué es, para qué se usa y cómo invertir” - Disponible en www.infobae.com
(10) Fons, Juan: “El nacimiento de una moneda descentralizada” - Disponible en www.periodistadigital.com -
9/1/2019
(11) Tropeano, Darío: “Moneda virtual en el casino global” - Disponible en www.rionegro.com.ar - 14/6/2013
(12) Siglas del Banco Central Europeo
(13) Disponible en www.ecb.europa.eu
(14) Boar, Andrei: “Descubriendo el bitcoin” - Ed. Profit - España - 2018 - pág. 133. El Grupo de Acción Financiera
(FATF, por sus siglas en inglés) es un organismo intergubernamental establecido en 1989 por los ministros de sus
jurisdicciones miembros. Los objetivos del GAFI son establecer estándares y promover la implementación efectiva
de medidas legales, reglamentarias y operativas para combatir el lavado de dinero, el financiamiento del
terrorismo y otras amenazas relacionadas con la integridad del sistema financiero internacional. El GAFI es, por lo
tanto, un “organismo de formulación de políticas” que trabaja para generar la voluntad política necesaria para
llevar a cabo reformas legislativas y reglamentarias nacionales en estas áreas. Su sitio web es www.fatf-gafi.org
elimina intermediarios, pero exige nuevas dinero existente en una cuenta corriente,
normas legales para evitar la anarquía.(15) caja de ahorro o plazo fijo en un banco, de-
La forma de adquisición es a través de bería utilizar los procedimientos tecnológi-
casas de intercambio a partir de moneda cos para hacer lo mismo si se descubre que
de curso legal, recepción de una transferen- el fallido posee una cartera fría u opera de
cia en bitcoin o por la actividad de minería, alguna forma con criptomonedas.
que es el proceso de creación del bitcoin(16). En Gran Bretaña esta divisa virtual fue
La manera más simple de obtenerlos es por aprehendida por las autoridades por ser
medio de casas de cambio o adquirirlos te- “producto de actividades ilícitas” realizadas
niendo monederos, aspecto que se amplia- por un ciudadano detenido. La justicia con-
rá en el próximo punto. sideró a la criptomoneda como un activo
Sin dejar de lado la apreciación de si es financiero.
una moneda o una unidad de valor digital, Relata la crónica que al momento del
el comercio que negocia con este activo es allanamiento de su domicilio se encontró
cada vez mayor(17), y el derecho concur- entre otros menesteres una cartera fría para
sal no puede permanecer ajeno ignorando
el resguardo de criptomonedas(19), mediante
esta evolución. La organización de la em-
el uso de tecnología y de la asistencia legal
presa digital(18) se impone día a día y bajo
y técnica se pudo acceder a la cartera digi-
esta perspectiva se desarrollará el siguiente
tal hallando 295 bitcoins. Luego se solicitó
trabajo.
permiso legal para transferir estos bienes
a una cartera segura e intercambiarlos por
II - LA UNIDAD DE VALOR moneda de curso legal (libras esterlinas) en
DIGITAL EN LAS QUIEBRAS una casa de cambio.
Los valores digitales, como el bitcoin, son Tomando este antecedente y otros como
susceptibles de ser incautados por el síndi- el cierre de un operador de bitcoins en Ja-
co porque tienen su propio ecosistema. De pón(20), el mundo del comercio digital abre
la misma manera que un síndico incauta nuevos interrogantes y desafíos para lo
(15) Román, Luciano: “Internet y la utopía de un mundo sin reglas” - Diario La Nación - 15/1/2019 - pág. 29
(16) Boar, Andrei: “Descubriendo el bitcoin” - Ed. Profit - España - 2018 - pág. 40
(17) Según informe del Sistema Económico Latinoamericano y del Caribe (SELA), el comercio electrónico en
América Latina y el Caribe alcanzaría los USD 80.000 millones de venta anual en 2019, ante la creciente demanda
y operaciones que se registran - Disponible en www.andina.pe - 15/1/2019
(18) Es el proceso por el cual las empresas reorganizan sus métodos de trabajo y estrategias, para obtener
mayores beneficios gracias a la implementación de nuevas tecnologías. Ver para mayores detalles el artículo:
“¿Qué es la transformación digital y cuáles son sus fases? - Disponible en www.josefacchin.com
(19) “Bitcoins incautados en Reino Unido fueron cambiados a libras por orden de un tribunal” - Disponible en
www.criptonoticias.com - 20/7/2018
(20) “Japón pasa a la acción y ordena el primer cierre de un operador de criptomoneda” - Disponible en
www.lainformacion.com - 13/2/2018
cual el derecho concursal debe adaptarse y la ley concursal(24) debería dejarse a disposi-
aportar soluciones desde su objeto de estu- ción del tribunal y del órgano sindical en su
dio y análisis. La jurisprudencia vigente en oportunidad. Por errónea apreciación pue-
distintos países da cuenta de que la incauta- de establecerse que el fallido no es titular
ción de las criptomonedas es posible.(21) de ningún activo registrable, pero sí lo es de
El bitcoin nace, según señalan especia- una cartera fría para almacenar bitcoins y se
listas, semanas después del colapso de perdería la posibilidad de incautarlo.
Lehman Brother(22), siendo una respuesta al La legislación civil y comercial está des-
gran problema del sistema monetario tradi- fasada en este tema, porque ignora la po-
cional: la existencia de un tercero que le dé tencialidad de este sistema y su proyección
confianza por el respaldo al dinero emitido en el comercio global(25). Mas ello no im-
y que es capaz de controlar todo lo que le pide que el síndico en el momento de la
sucede, incluida claro está la devaluación incautación tome registro informático de
de la moneda y su destrucción. una cartera o monedero, que es el punto
El bitcoin se puede usar actualmente de partida para cualquier transacción con
como medio de pago en comercios, transac- criptodivisas.
ciones dinerarias internacionales, depósito Para la evaluación de esta clase de ope-
de valor y en inversiones y desinversio- ración financiera debe tenerse presente
nes(23). Su principal uso es el de moneda, de que el Bitcoin es un sistema contable basa-
ahí que por sus cualidades de disposición do en la tecnología blockchain para realizar
resulta ser un activo que forma parte del transacciones monetarias y que nace para
patrimonio del fallido y que no necesaria- ser una alternativa al sistema monetario
mente debe estar contabilizado en la forma y financiero tradicional. Toda transacción
tradicional. queda registrada en el sistema y da lugar a
En otras palabras, el fallido bien pue- uno de los sistemas de contabilidad y com-
de disponer de una generosa cantidad de probación más grandes y distribuidos del
esta criptodivisa en un monedero, pero no mundo.(26)
la lleva registrada en su sistema contable, De ahí el uso de monederos para su al-
que es el que en definitiva a los efectos de macenamiento, los cuales son de diferentes
clases siendo elegible la que resulte más es que el primero descarga en su orde-
práctica para el usuario: a) plataformas nador una cadena completa de bloques
mixtas, que permiten comprar a partir de que facilita tener toda la información
moneda legal y guardar bitcoins; b) plata- actualizada. En el segundo caso se
formas online, que actúan únicamente como guarda solo la clave que le correspon-
monedero; c) depositarlo en formato físico de, pero no todo el nodo; siempre se
a través de objetos de hardware o cajeros necesitará de un tercero para poder
ATM.(27) acceder a la red Bitcoin. La ventaja en
¿Qué es lo que se guarda en estos mone- algunos casos es que permite elegir en-
tre usar un monedero (wallet): caliente
deros si se está hablando de moneda digital
(hot) o frío (cold).
y no fiduciaria? Lo que se guarda y almace-
na es una clave alfanumérica que permite Una cartera caliente son aquellos que
acceder al sistema, escribir y consultar las están conectados continuamente a la
transacciones en el libro mayor. Dicha clave red y a los que pueden comprarse bit-
es imprescindible, aunque debe considerar- coin con el efectivo que se lleva en la
se que el sistema Bitcoin es un sistema seu- cartera. Es la denominada parte líquida
dónimo y no anónimo.(28) del bitcoin.
Los tipos de monedero que hasta ahora Una cartera fría es un dispositivo que
se conocen por los especialistas son: almacena parte de la cartera de un
usuario de manera segura, general-
1. Los de escritorio, que son programas mente en hardware fuera de línea(30);
informáticos o app para el móvil que podría servir como caja fuerte o re-
permiten guardar bitcoin al almacenar serva, no estando conectada en línea
las claves privadas en cualquiera de las permanentemente.(31)
herramientas que se utilice: notebook, En la actualidad, distintas compañías
PC o celular.(29) ofrecen una variedad de opciones para
Existen a su vez dos tipos de clientes: el almacenamiento de criptomone-
los full client (cliente completo) o ligh- das, de ello da cuenta un registro que
tweight (cliente parcial). La diferencia bien puede ser utilizado por un perito
(27) La forma de adquisición de criptomonedas mediante plataformas que permiten realizar ingresos a partir de
tarjetas de crédito o bien a partir de una transferencia directamente de la cuenta corriente bancaria ofrece al
síndico la particularidad de saber si se realizaron o no operaciones de estas características, mediante el informe
que ha de solicitarse al banco emisor de la tarjeta, quien puede brindar información detallada de referencia
(28) La diferencia es que un seudónimo es aquel que oculta su nombre verdadero con otro falso; generalmente
es aquel que usa un artista en sus actividades sin usar el nombre propio. Anónimo es aquel que oculta su nombre
e identidad, que no lleva el nombre del autor, de nombre desconocido o que se oculta (DRAE - 23va. ed. - 2014)
(29) Boar, Andrei: “Descubriendo el bitcoin” - Ed. Profit - España - 2018 - págs. 32 y ss.
(30) Gómez, Iván: “A 9 años de su nacimiento, bitcoin no es lo que se esperaba” - Disponible en www.criptonoticias.
com - 27/9/2015
(31) Boar, Andrei: “Descubriendo el bitcoin” - Ed. Profit - España - 2018 - págs. 32 y ss.
informático para rastrear y llegar así a técnicos informáticos, que bien pueden ser
la cartera, cualquiera sea su naturaleza. suministrados por el propio Poder Judicial,
2. Otra modalidad de monedero son los por la Policía Federal o Gendarmería a re-
de formato móvil (app) que tiene cual- querimiento del tribunal.
quier usuario de celular, dependiendo
de las características técnicas. Estos III - PRUEBA PERICIAL
permiten guardar bitcoin como realizar INFORMÁTICA Y
y controlar pagos a usuarios, de ahí la CRIPTOMONEDAS
importancia de lograr incautarlo para
someterlo a las pericias de rigor. El trabajo del síndico se centra en ma-
terializar el desapoderamiento sobre to-
3. Las plataformas web son aquellas a las
dos los activos del fallido en los términos
cuales se puede acceder desde el nave- del artículo 107 de la LC, por efecto de que
gador de la PC o notebook, funcionan de la quiebra impide el ejercicio de los dere-
manera similar a lo explicitado en el chos de disposición y administración.
punto anterior.
Para el tema que nos ocupa, el activo es
4. Los monederos físicos o hardware son todo hardware que posea el fallido en el acto
dispositivos que permiten guardar cla- de incautación o que aparezca con poste-
ves de bitcoin totalmente desconecta- rioridad: PC, notebook, tablets o celulares.
dos de la red en formato de disco duro El oficio de estilo a las compañías nacio-
externo o USB. Un software es el encar- nales que prestan el servicio de telefonía
gado de validar, permitir o rechazar las celular también resulta excluyente y de
transacciones. Hay empresas que ofre- interés para determinar o no la existencia
cen hardware wallet. de un número de titularidad del fallido y
5. Existen disponibles en los mercados el equipo respectivo que debe ser dejado a
monederos en papel que son otro mé- disposición del tribunal para las pericias de
todo físico para guardar bitcoin y que rigor. En caso de negativa se puede ordenar
utilizan formato en código QR. el secuestro como medida de mejor proveer
Como se advierte esta nueva modalidad o aquella que estime el tribunal por ser di-
de activo tecnológico debe ser tenida muy rector del proceso.
en cuenta en tiempos de desaparición del Cada vez en el entorno jurídico digital
dinero físico, pues representa un bien que cobra mayor vigencia el rol del perito infor-
puede y debe ser incautado y liquidado. mativo forense. Un fallo de la Cámara Na-
Además de otros aspectos que exceden lo cional de Apelaciones en lo Comercial, Sala
ponderado en este trabajo, el síndico debe- D(32), dispuso que un correo electrónico tie-
ría requerir inexorablemente el auxilio de ne valor probatorio si su contenido resulta
(32) “Skillmedia SRL c/Estudio ML SA s/ordinario” - 7/11/2017. Para mayor información pueden consultarse los
siguientes links: www.marval.com: “Valor probatorio de los correos electrónicos” y www.telam.com.ar: “Los
correos electrónicos tienen valor probatorio, el rol del perito informático forense”
verosímil de acuerdo con las demás prue- que el valor “...tiene la equivalencia de una
bas y sana crítica, aun cuando no cumplan moneda, sobre todo en relación con otra, con un
con los requisitos de la ley de firma digital. patrón común”.(34)
Lo que nos interesa en el aspecto analiza- Un fallo del Tribunal de Ámsterdam
do es que el perito informático por medio sienta precedente para el reconocimiento
de la utilización de distintas técnicas foren- de los acuerdos contractuales denominados
ses puede conocer la actividad que existió en bitcoin y considera: “El bitcoin existe, a
en los dispositivos; de ahí la importancia partir de una serie de números y letras única y
de facilitar el objeto de pericia al técnico sin digitalmente encriptada almacenada en el disco
el cual no hay posibilidad alguna de deter- duro de la computadora del titular de los dere-
minar la existencia de un monedero en los chos. Bitcoin es entregado mediante el envío de
términos expuestos. bitcoins de una billetera a otra billetera. Los bit-
Incautado y secuestrado el hardware, debe coins son archivos de valor independientes, que
ser puesto a disposición del perito informá- el pagador entrega directamente al beneficiario
tico, quien aportará la evidencia necesaria en el caso de un pago. Se deduce que un bitcoin
y allanará el camino a la justicia para des- representa un valor y es transferible. En opinión
cubrir la existencia o no de criptomonedas. del tribunal, muestra las características de un
¿Cuál es el fundamento de la incauta- derecho de propiedad. Por lo tanto, un reclamo
ción del hardware en estos casos? El bitcoin o de pago en Bitcoin debe considerarse como un
cualquier criptomoneda es valor transferi- reclamo que califica para la verificación”.(35)
ble(33), sostenido así por tribunales europeos En ciertos países de Europa donde las
y posee por lo tanto valor de riqueza, de criptomonedas no se usan como medio
tráfico comercial y negociación. Es en de- de pago o inversión resultando difícil su
finitiva un mecanismo de almacenamiento conversión por estar prohibido su almace-
de valor digital, que en los casos de falencia namiento, la forma más segura de liquidar-
deben ser liquidados como cualquier otro la ha sido por medio de subastas. Así, en
activo por su conversión a moneda de curso Bulgaria incautaron, por investigaciones
legal o bien subastados. criminales, la cantidad de 213.519 bitcoins
Desde el punto de vista jurídico econó- valorados en 2,5 mil millones de dólares
mico la criptomoneda tiene aptitud para americanos, a los que el Gobierno tiene
satisfacer necesidades económicamente pensado hacerlos líquidos mediante subas-
apreciables. Manuel Ossorio manifiesta tas a precio de mercado.(36)
(33) Eurocoinpay: “Tribunal de Ámsterdam considera que el bitcoin es un valor transferible” - Disponible en
www.eurocoinpay.io/blog - 26/3/2018
(34) Ossorio, Manuel: “Diccionario de Ciencias Económicas y Jurídicas” - Ed. Heliasta - pág. 1008
(35) Cedeño, Andri: “La Corte holandesa dictamina que bitcoin tiene ‘propiedades de riqueza’” - Disponible en
www.infocoin.net - 24/3/2018
(36) “El bitcoin incautado” - Disponible en www.criptomonedasvigilante.com
La pericia, como se analizó brevemente, Por el hecho de que el CCyCo. nada diga
es un medio de prueba destinado a aportar respecto de la vigencia del comercio digi-
elementos para que el juez logre una con- tal y sus instrumentos de notoria influencia
vicción sobre los hechos del caso concreto. en el nuevo siglo, el síndico no debe omitir
La misma tiene motivo cuando es necesaria en su investigación la posible titularidad
la intervención de un tercero imparcial con del fallido de cualquier criptomoneda, tal
conocimientos técnicos específicos, que el como se analizara anteriormente.
juez no posee, para interpretar un medio El Banco Central de la República Argen-
de prueba(37). En todos los casos se debería tina (BCRA) ha optado por esperar a que
evitar que al acceder a los discos rígidos o el mercado crezca para luego aplicar una
partes esenciales, se inserte información es- regulación adecuada(39). Para la mayoría de
puria que pueda contaminar la evidencia o los especialistas, las criptomonedas parecen
bien que se la manipule de tal forma que se cumplir con la definición de activo intangi-
transforme en una prueba irreproducible. ble: identificable para ser vendida, inter-
cambiada o transferida individualmente,
no es efectivo, ni activo no monetario y no
IV - LA REGULACIÓN LEGAL DE
tiene forma física.(40)
CRIPTOMONEDAS
Según informes de la República de Chi-
El Código Civil y Comercial de la Na- le, los contribuyentes deberán declarar sus
ción (CCyCo.) no contempla referencia al- ganancias en el mercado de las criptomone-
guna a la criptomoneda, ni a la tecnología das ante el Servicio de Impuestos Internos
blockchain o sus similares, como era de es- (SII) porque no están afectadas al IVA por
perarse. Al respecto, el doctor Eduardo Ba- ser bienes inmateriales, pero sí al impuesto
rreiro Delfino señaló que el artículo 765 del a la renta.(41)
CCyCo. “...demuestra una falencia estructural Expresamente el SII dispuso que se in-
vigente en la sociedad argentina desde hace va- cluyen “rentas provenientes de la venta de
rias décadas, consistente en el divorcio entre los monedas extranjeras de curso legal o de activos
postulados de la ciencia jurídica y de la ciencia digitales o virtuales, como las criptomonedas
económica”.(38) (por ejemplo, bitcoins)”.
(37) Acosta, Ana L. y Lerardo, Rosario: “Pericias informáticas a mensajes de texto en celulares” - Disponible en
www.eldial.com
(38) Barreiro Delfino, Eduardo A.: “Interrogantes del art. 765 del nuevo Código Civil y Comercial” - Disponible en
www.pensamientocivil.com.ar
(39) Bustamante, Sofía: “A contramano de otros países Argentina da aire a las criptomonedas” - Disponible en
www.cronista.com
(40) Boar, Andrei: “Descubriendo el bitcoin” - Ed. Profit - España - 2018 - pág. 86
(41) Disponible en www.biobiochile.cl - 15/1/2019, con nota de Matías Vega; también se puede consultar el artículo
de Jonathan Flores en el mismo link bajo el título: “SII zanja el debate y determina que las criptomonedas están
exentas de IVA” - 16/5/2018
(42) Caunedo, Martina: “Altcoins. Una abogada experta en criptomonedas explica qué impuestos hay que
pagar en la Argentina” - Disponible en www.infobae.com - 20/7/2018
(43) Román, Luciano: “Internet y la utopía de un mundo sin reglas” - Diario La Nación - 15/1/2019 - pág. 29
(44) Loprete, Marcelo: “Los bitcoins y el derecho argentino” - Disponible en www.abogados.com.ar - 16/12/2014
(1) Este artículo fue publicado en ERREPAR - Práctica Integral Santa Fe (PSF) - Octubre/2020 - Cita digital:
EOLDC102470A
(2) Estimación de la cotización del dólar oficial a la fecha del cierre de la revista
Las CBDC pueden ayudar a los Gobier- posibles repercusiones inflacionarias que
nos a alcanzar distintos objetivos políticos, dicha circunstancia genera.
económicos, geopolíticos y geoeconómicos
en todo el mundo; se caracterizan por: II - TOKENIZACIÓN DE ACTIVOS
a) Es posible el intercambio entre pares
(sin validación del emisor); no obstan- 2.1. Tokens y criptoeconomía
te, debe tenerse en cuenta que, si bien
es posible intercambiarlas entre pares, La tokenización aplicada a la seguridad
dicho movimiento es de conocimiento de los datos es el proceso de sustitución de un
en tiempo real por el administrador de elemento de datos sensible por un equivalente no
la red. sensible, denominado token, que no tiene un
b) Su aceptación es universal, un hecho significado o valor extrínseco o explotable.
que es apoyado por su encuadre legal El token es una referencia (es decir, un iden-
otorgado por el Estado y la institución tificador) que regresa a los datos sensibles a
emisora. Su tenencia y uso por cual- través de un sistema de criptografía.
quier ciudadano es legal. El término criptoactivo (activo oculto/
c) Es anónimo, privado y su tenencia no secreto) suele utilizarse en los criptomerca-
devenga intereses de forma autónoma. dos para referirse a un token emitido dentro
d) No es de libre acceso, los bancos deci- de una plataforma blockchain y comerciali-
den a quién se le da acceso y a quién zado en un mercado especializado.
no. Para abordar la idea de criptoactivos,
e) Es dinero centralizado, toda la infor- mencionaremos algunos de los términos
mación financiera generada será alma- utilizados habitualmente en el “criptomer-
cenada por el emisor. cado”, como criptomonedas, tokens, contra-
tos inteligentes, sistemas de gobernanza,
Frente a esta nueva tecnología, la fragili-
entre otras formas de bienes y servicios que
dad del peso y su desvalorización constante
hacen de esta herramienta un caso de estu- utilizan los sistemas criptográficos para
dio a considerar, sobre todo en un contexto funcionar.
donde es prioritario sostener la inversión La primera criptomoneda y la más co-
pública y crear mecanismos de control nocida a nivel global es bitcoin, concebido
de política monetaria cuya actuación sea en el año 2008 como un sistema de efectivo
inmediata. electrónico entre pares (A Peer-to-Peer Elec-
Destacamos que las CBDC no tienen una tronic Cash System), operativo desde el año
lógica deflacionaria como bitcoin, cuya emi- 2009. No es asunto de esta colaboración de-
sión programada disminuye con el trans- tallar su funcionamiento, pero mencionare-
curso del tiempo hasta llegar a 0 una vez mos que utiliza como sistema de emisión
emitidos los 21.000.000 de BTC previstos; un mecanismo de minado basado en prue-
las CBDC mantienen el riesgo de emisión bas de trabajo. Actualmente cotiza en USD
arbitraria de la entidad emisora, con las 11.869 / $ 1.626.530.
Bitcoin se basa en tecnología DLT (Dis- mercados públicos (tradear); es decir, si los
tributed Ledger Technology o Tecnología inversores pueden comprar el criptoacti-
de Libro Mayor Distribuido) y blockchain, vo con expectativas de generar un retorno
funciona como un libro contable distribui- financiero se considera un Security Token.
do inmutable que registra qué “dirección” A mediados de 2017, la SEC de Estados
tiene saldo, desde y hacia cuál dirección se Unidos (“U. S. Securities and Exchange Com-
transfirió y cuánto. Esta tecnología disrup- mission” o Comisión de Bolsa y Valores de
tiva encuentra territorio fértil y cada vez Estados Unidos) advirtió que, si el organis-
más amplio en quienes creen que es posi- mo regulador clasifica el token como “secu-
ble construir un mundo más transparente rity”, cae bajo la normativa de cualquier activo
y con mayores posibilidades, dado que financiero “tradicional” (por ejemplo, acciones
permite la existencia de un vector para la u obligaciones negociables), debiendo respetar
creación de valor en las nuevas economías: lineamientos muy estrictos, principalmente
la tokenización de activos. para proteger al público general de ser en-
La Red Ethereum (2015) permitió la cate- gañado con una falsa promesa de retornos
goría de contratos inteligentes dando lugar irracionales. Luego de dicha normativa, la
a las “fichas digitales” (token). Por el lengua- mayoría de los proyectos evitó ofrecer sus
je de programación en el que fue construi- tokens de forma tal que puedan ser catalo-
do y porque fue pensado con ese propósito, gados como “securities” por la SEC ; evitan-
Ethereum funciona como una plataforma do correr los riesgos y costos de encuadrar
que permite que se le agreguen pedazos de en esta categoría. Uno de los puntos que
código para ejecutar ciertas funciones espe- menciona la SEC es claro: “No se permite
cíficas montadas sobre su blockchain. Cada hacer publicidad masiva de una oportunidad de
uno de estos proyectos montados sobre inversión financiera donde cualquier individuo
Ethereum, a su vez, paga los fees por el uso puede invertir”.
de la Red Ethereum en Éter (ETH, cripto- La SEC establece que para que un token
moneda nativa de la red) a los validadores sea considerado “security” tiene que supe-
de transacciones. rar el Howey test, verificando:
Desde el lanzamiento de bitcoin en 2009, a) Que no es una inversión de dinero.
se crearon más de 1500 nuevos criptoacti- b) Que no tiene expectativas de lucro.
vos, incluyendo monedas, commodities y
tokens. c) Que no está basado principalmente en
el esfuerzo de otros (centralización de
2.2. Tipos de tokens beneficios).
Según cómo se mire, prácticamente todos
Existen tres tipos de criptotokens.
los tokens podrían encuadrarse bajo la cate-
2.2.1. Token como activo financiero goría de activos financieros, dado que la
mayoría de los inversores en criptoactivos
(Security Token)
esperan un retorno mediante el potencial
Un token se considera un activo finan- incremento del valor del token a lo largo del
ciero si se puede comprar y vender en tiempo. Sin embargo, si un token no califica
en alguno de los tres puntos del Howey test bienes o servicios fuera del ecosistema para
no puede considerarse un “security”. el cual fueron creados. Generalmente el va-
La SEC declaró que los criptoactivos que lor del token estará dado por la demanda
circulan en la Red Ethereum no deben ser de los usuarios para utilizar la aplicación
regulados como un valor financiero, dado descentralizada (DApp) en la cual circula
que el Éter no es un valor porque la Red el token.
Ethereum está descentralizada: “Es funda- Los tokens que se están creando como
mental para determinar si un valor se vende programas de incentivos, de millaje fre-
cómo lo hace, y las expectativas razonables de cuente, caerían dentro de esta categoría: se
los compradores”, argumentó William Hin- usarían, por ejemplo, para pagar nuevos
man, jefe de la División de Finanzas Corpo- pasajes en American Airlines.
rativas de la SEC en 2018.
2.2.3. Token de acciones (Equity
2.2.2. Token de utilidad (Utility Token)
Token) Representan la propiedad de una par-
Un token de utilidad es básicamente una te de una organización. Con este tipo de
promesa de uso futuro en la plataforma para token es mucho más fácil tener acciones de
quien lo posee: se paga el consumo del servi- una empresa, principalmente, una nueva,
cio con ese token. una startup. Una de las ventajas en com-
paración con las acciones típicas es que, a
La apreciación del valor surge ante una través de los tokens, los accionistas pueden
oferta limitada de esos tokens (no se emiten tener un rol más activo en el gobierno de
más que cierta cantidad); es decir, si la de- ese emprendimiento: por ejemplo, es po-
manda por ese servicio sube, consecuente- sible hacer votaciones más rápidas, fáciles
mente, aumentaría el valor de ese token. y transparentes a través de una blockchain.
Los proyectos no tienen que promocio- Debido fundamentalmente a la falta de
nar su criptoactivo como una oportunidad marco regulatorio, casi ningún emprendi-
de inversión para hacer dinero, sino para miento lanzó un token de acciones.
comprar un token que van a poder usar para Es solo cuestión de tiempo hasta que este
pagar por el servicio ofrecido después. El tipo de token gane popularidad, sin embar-
incremento del precio es una consecuen- go, actualmente la plataforma SeSocios.
cia del éxito de su propuesta de valor al com (una de las más importantes del país)
mercado. consigna en su sitio: “No estamos captando
También se las podría llamar “tokens de fondos argentinos para proyectos equity (regu-
acceso a la plataforma” (Network Access lación CNV)”.
Tokens) porque el token te permite pagar por
usar esa plataforma para hacer algo. 2.3. Emisión de tokens como modelo
de negocio
Desde el punto de vista legal, deberían
estar cubiertos si no permiten que esos Luego de la expansión de la red bitcoin,
tokens puedan ser intercambiados por otros se crearon otras redes blockchain con sus
considera las criptomonedas como propiedad su- Argentina cuenta actualmente con una
jeta al pago de impuestos al menos desde 2014. plataforma blockchain multiservicios sólida,
transparente y confiable: Blockchain Federal
Argentina (https://bfa.ar/) que permitiría
III - COMENTARIOS FINALES
incorporar esta tecnología a un plan fiscal
y monetario que ayude a estabilizar las ex-
3.1. Trazabilidad del gasto público y pectativas de los operadores y a trabajar
déficit fiscal en un camino hacia el ordenamiento fiscal
que permita recuperar la confianza en las
El ordenamiento de las cuentas públicas cuentas públicas; especialmente en estos
es clave para evitar un “ajuste de merca- momentos en que el Gobierno analiza la re-
do” (devaluación) y un shock inflacionario. conversión del IFE en un sistema de renta
El modelo de control de legalidad diferido básica universal (RBU) pospandemia.
sobre las cuentas públicas, previsto en el or-
3.2. Criptoactivos
denamiento constitucional, queda obsoleto
frente a las herramientas que brindan las Los avances tecnológicos promueven a
pensar que el mundo será tokenizado. La
nuevas tecnologías, que permiten mayor
inteligencia artificial, el machine learning, la
transparencia y control en el manejo de la computación y optimización de costos ges-
“cosa” pública (Rēs pūblica). tionados por bases de datos criptográficas
En este contexto, pensar en las CBDC seguras permitirán el desarrollo de aplica-
como la evolución del dinero fiduciario, a ciones modernas que funcionan sobre redes
de logística y almacenamiento físico como
través de funcionalidades similares a las
nunca antes vistos.
criptomonedas, con el objetivo de respon-
La automatización de procesos deslocali-
der a las necesidades del mundo actual,
zados y distribuidos es una realidad posible
resulta prometedor. Por qué no pensar que
en el mediano plazo. El proyecto Prime Air
los programas para impulsar el consumo en que realizó en 2016 el primer envío “real”
rubros afectados por la pandemia, como el de a un cliente mediante un dron autónomo
electrodomésticos e indumentaria, implementen obtuvo el mes pasado la autorización de la
trazabilidad blockchain, pensar el fortaleci- Administración Federal de Aviación de los
miento del mercado doméstico con Ahora Estados Unidos para su flota de aviones te-
ledirigidos Prime Air.
12, Ahora 18, ProcreAr y Obra Pública con
dinero programable, a prueba de fraude y En este contexto global, conocer y contar
con iniciativas de origen nacional como el
doble gasto. Ello no solo fortalecería el po-
proyecto EcoDocta es auspicioso, sistemas
der adquisitivo de la moneda y contribuiría
blockchain contribuyen a entender el valor
a lograr estabilidad en los precios de refe- de descentralizar y crear criptoactivos para
rencia sino que mejoraría la confianza de la financiar acciones ambientales y/o proyec-
población en general. tos sociales.
Será clave de cara al futuro desarrollar tecnología del futuro. La pandemia puso la
profesionales capaces de realizar auditorías economía en una situación de desequilibrio
de código, análisis de migración de liquidez generalizado. La fuerte emisión monetaria
entre plataformas, análisis de tasa de hash genera desequilibrios en el sistema finan-
de una red blockchain. Pensamos que, en un ciero y ello en el sistema tributario. De cara
tiempo, nadie se sorprenderá de pagar con a la nueva realidad que enfrentarán los sis-
criptoactivos, así como nadie se sorprende temas tributarios, entre ellos la tributación
hoy de pagar una parte del boleto de una de criptoactivos, vemos clave centrar el análi-
aerolínea con millas o puntos. sis en la capacidad contributiva del sujeto pasi-
vo de la obligación. Cualquier enfoque debe
3.3. Tributación de criptoactivos centrarse en bajar y prevenir la morosidad
Si enfocamos el tema de criptoactivos como y la insolvencia, como también no dejar los
mecanismos de control en manos de muy
medio de pago de bienes o servicios, clara-
pocos, democratizarlos.
mente la posición del IRS norteamericano
parece ser la adecuada, toda vez que la gra- La adecuación del sistema tributario de-
vabilidad de una venta de un bien o la pres- berá evitar la perpetuación de mecanismos
tación de un servicio no puede depender políticos, económicos y financieros que
del medio de pago utilizado. pasen por encima de las libertades indivi-
duales. Para ello podemos citar el sistema
Cuando ese criptoactivo lo vemos como
de recaudaciones bancarias vigentes que
un instrumento financiero, la problemática es
genera sistemáticamente saldos a favor de
otra, y tendremos que ver si se usa con fines
los contribuyentes, apropiándose compul-
especulativos o de mera reserva de valor,
sivamente del dinero de los ciudadanos.
si las ganancias son líquidas y realizadas o
por tenencia; entendemos que estos son los Tecnologías como bitcoin son resistentes
desafíos de la fiscalidad a futuro. Pero nos a la censura y al poder de policía, es dinero
vemos tentados a adelantarnos a la pelícu- libre, basado en matemáticas. Sin embargo,
la, con temor a equivocarnos; en un mundo la libertad trae responsabilidad, errores en
como el que hemos descripto de crecien- el manejo de la red pueden llevar a la pér-
tes déficits fiscales mundiales, avizoramos dida irreversible de los fondos.
Estados legislando en pos de aumentar la Como contracara, con el dinero centra-
recaudación, descuidando quizá los prin- lizado, sabemos que toda la información
cipios básicos de la tributación (equidad, financiera recabada será almacenada y ter-
capacidad contributiva, simplicidad de minará tarde o temprano en las manos del
recaudación). Fisco.
Blockchain e inteligencia artificial, que El futuro de la economía digital deberá
se vienen desarrollando de manera ace- buscar un equilibrio entre centralización y
lerada y seguramente serán la puerta a la descentralización, seguridad y libertad.
CRIPTOMONEDAS EN ARGENTINA
UNA MIRADA INTEGRAL
DE LA NUEVA MONEDA DIGITAL
ISBN 978-987-01-2666-9
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“ERREPAR ON LINE” 1. Criptomonedas. I. Parada, Ricardo Antonio, comp. II. Errecaborde, José
Daniel, comp.
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CRIPTOMONEDAS EN ARGENTINA
Una mirada integral
de la nueva moneda digital
CRIPTOMONEDAS EN ARGENTINA
Marco conceptual y perspectiva actual | Intentos de tributación en España y
otros países | El confuso marco tributario en nuestro país | Regulación legal |
Los criptoactivos en el marco penal y en procesos de quiebra |
DICIEMBRE 2020