Memoria Demandante

Universidad Nacional de Asunción – Memoria Demandante
XVI COMPETICIÓN INTERNACIONAL DE ARBITRAJE Y DERECHO

MERCANTIL 2023-2024
UNIVERSIDAD CARLOS III MADRID, ESPAÑA
MEMORIA DEMANDANTE
DEMANDANTE DEMANDADO
LA CIUDAD DE LOS GLOBAL UNION
PRODIGIOS, Ltd. FOR RESPONSIBLE
Pregonero, 45, San BUSINESS, S.L.
Miguel del Milagro, Marta Sánchez, 76,
Andina. Barataria, Cervantia.
ANA PAULA ALMADA SERGIO BESTARD SOL CÁCERES HÉCTOR ESCRIBÁ
SARA FERREIRA ILENA MIERES ÁLVARO PENAYO RAÚL RIUS
AUDREY TANAKA GABRIELA VIVEROS
UNIVERSIDAD NACIONAL DE ASUNCIÓN

INDICE
INDICE .................................................................................................................................................. ii
TABLA DE ABREVIATURAS ........................................................................................................... iv
TABLA DE AUTORIDADES ............................................................................................................ xii
LEYES Y REGLAS ....................................................................................................................... xxxiii
TABLA DE CASOS ....................................................................................................................... xxxix
HECHOS DEL CASO........................................................................................................................... 1
ARGUMENTOS PROCESALES ........................................................................................................ 2
I. SE DEBE DAR COMIENZO AL ARBITRAJE ........................................................................ 2
A. SE CUMPLIERON CON LOS REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD PARA LLEVAR A
CABO EL ARBITRAJE ......................................................................................................................... 2
B. SUBSIDIARIAMENTE, AUNQUE EL TRIBUNAL ARBITRAL CONSIDERE QUE NO SE
CUMPLIERON CON LOS REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD, ESTOS NO SON
VINCULANTES ..................................................................................................................................... 4
II. LA DECISIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL SE DEBE BASAR EN LA EQUIDAD ........ 5
A. LA INTENCIÓN DE LAS PARTES EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO FUE PACTAR
LA RESOLUCIÓN DE DISPUTAS TÉCNICAS POR MEDIO DE LA EQUIDAD ............................ 5
B. LA CONTROVERSIA ES DE CARÁCTER TÉCNICO ............................................................... 6
III. LA CISG NO ES APLICABLE A ESTA CONTROVERSIA ................................................... 7
IV. EL TRIBUNAL ARBITRAL ES COMPETENTE PARA ENTENDER EN EL FRAUDE
COMETIDO POR GURB .................................................................................................................... 8
A. EL CONVENIO ARBITRAL CONTENIDO EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO ES
EXTENSIBLE AL CONTRATO DE FINANCIACIÓN ........................................................................ 8
B. LA PRESENTE CONTROVERSIA ES MATERIA DE ARBITRAJE ....................................... 10
C. LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL ARBITRAL ES ESENCIAL PARA EVITAR
DECISIONES CONTRADICTORIAS ................................................................................................. 11
V. EL IDIOMA DEL ARBITRAJE ES EL ESPAÑOL................................................................ 12
VI. EL DR. HORACIO DOS DEBE SER DESIGNADO COMO CO-ÁRBITRO...................... 13
A. EL DR. HORACIO DOS REÚNE LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS EN LA LEY
APLICABLE ......................................................................................................................................... 13
B. EL DR. HORACIO DOS ES INDEPENDIENTE E IMPARCIAL .............................................. 14
VII. EL TRIBUNAL ARBITRAL DEBE RECHAZAR LA PRUEBA DOCUMENTO DE LA
RESPUESTA DE LA SOLICITUD N° 8 .......................................................................................... 16
A. LA PRUEBA OFRECIDA NO TIENE CONEXIÓN DIRECTA CON EL CASO ...................... 16
ii
B. LA INCLUSIÓN DEL DOCUMENTO IMPLICA UNA VIOLACIÓN AL DEBER DE
CONFIDENCIALIDAD ENTRE LAS PARTES ................................................................................. 17
MÉRITOS DEL CASO ....................................................................................................................... 18
I. GURB INCUMPLIÓ EL CONTRATO DE SUMINISTRO ................................................... 18
A. GURB INCUMPLIÓ LA OBLIGACIÓN DE SUMINISTRAR HVO EN LOS TÉRMINOS DEL
CONTRATO DE SUMINISTRO ......................................................................................................... 18
1. GURB INCUMPLIÓ CON SU OBLIGACIONES CONTRACTUALES CON RELACIÓN A LA
FOC Y LAS ESPECIFICACIONES TÉCNICAS DEL HVO ACORDADAS EN EL CONTRATO DE
SUMINISTRO ...................................................................................................................................... 19
2. GURB NO EMPLEÓ LAS MATERIAS PRIMAS CONVENIDAS PARA LA PRODUCCIÓN
DEL HVO ............................................................................................................................................. 22
B. GURB INCUMPLIÓ CON EL DEBER DE INFORMACIÓN ESTIPULADO EN LA
CLÁUSULA 19 DEL CONTRATO DE SUMINISTRO ..................................................................... 24
II. EL CONTRATO DE SUMINISTRO DE HVO DEBE SER RESUELTO ............................ 26
A. SE CUMPLEN LOS PRESUPUESTOS PARA LA RESOLUCIÓN CONTRACTUAL ............ 26
1. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE SUMINISTRO DE HVO OBLIGA A LAS
PARTES RECÍPROCAMENTE ........................................................................................................... 26
2. PRODIGIOS HA CUMPLIDO CON LAS OBLIGACIONES RELATIVAS AL CONTRATO
DE SUMINISTRO ................................................................................................................................ 27
B. GURB INCUMPLIÓ CON LAS OBLIGACIONES ESENCIALES DEL CONTRATO DE
SUMINISTRO DE HVO....................................................................................................................... 27
C. PRODIGIOS CONSERVA LA FACULTAD DE RESOLUCIÓN CONTRACTUAL PESE A
LOS REMEDIOS DE SUBSANACIÓN PREVISTOS EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO ..... 28
1. PRODIGIOS HA EMPLEADO TODAS LAS MEDIDAS RAZONABLES PARA LA
SUBSANACIÓN DEL CONTRATO DE SUMINISTRO ................................................................... 28
2. EL INCUMPLIMIENTO ESENCIAL DEL CONTRATO HABILITA A PRODIGIOS A LA
RESOLUCIÓN CONTRACTUAL ....................................................................................................... 30
III. GURB DEBE INDEMNIZAR A PRODIGIOS EUR. 800.000.000 EN CONCEPTO DE
DAÑO EMERGENTE OCASIONADO POR EL INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE
SUMINISTRO ..................................................................................................................................... 30
A. LA FALTA DE SUMINISTRO DE HVO POR PARTE DE GURB CONFORME A LAS
ESPECIFICACIONES TÉCNICAS OCASIONÓ A PRODIGIOS LA PÉRDIDA DE EUR.
800.000.000 ........................................................................................................................................... 31
B. GURB INCUMPLIÓ EL CONTRATO DE SUMINISTRO DE MANERA DOLOSA, POR
ELLO, EL LÍMITE DE RESPONSABILIDAD CIVIL ESTIPULADO EN LA CLÁUSULA 16.1. C)
ES INAPLICABLE ............................................................................................................................... 33
PETITORIO ........................................................................................................................................ 35
iii
TABLA DE ABREVIATURAS
¶ / ¶¶ Párrafo / Párrafos
& Y
§ / §§ Sección / Secciones
Aclaratorias Aclaratorias del Caso
Activos marrones Activos que emiten mucha intensidad de la huella de carbono
Activos verdes Activos que emiten poca o nula intensidad de la huella de

carbono
Acuerdo Directo Acuerdo directo / Direct Agreement arribado entre Prodigios &
MOSCÚ
Andina Estado de Andina
Anthony Socio Director de Riña de Gatos

Whitelands
APL de Eficacia Anteproyecto De Ley De Medidas De Eficiencia Procesal Del

Procesal Española Servicio Público De Justicia
Arbitraje Arbitraje promovido por Prodigios en contra de GURB
iv
art. / arts. Artículo / Artículos
Azarías Azarías S.L.
Blendear mezclar HVO con otro tipo de combustible
c. Contra
Calendario de Calendario anual de entregas acordado entre Prodigios & GURB

Entregas
Capex Gastos de capital
CCI / ICC Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional /

International Chamber of Commerce
CIDIP Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho

Internacional Privado
CIJ Corte Internacional de Justicia
CMNUCC Convención Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climático
CCS Content Claim Standard
Caso Caso hipotético de la XVI Competición Internacional de Arbitraje

y Derecho Mercantil organizada por la Universidad Carlos III de
Madrid
Centro Centro Internacional de Arbitraje de Madrid
v
Cervantia Estado de Cervantia / Estado sede de GURB
CIAM Centro Internacional de Arbitraje de Madrid
Club Español Club Español de Arbitraje
CNUDMI / Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil

UNCITRAL Internacional
Contrato de Contrato de suministro firmado el 15 de septiembre de 2019 entre

Suministro Prodigios & GURB
Contrato de Contrato de financiación firmado entre GURB & MOSCÚ

Financiación
Convenio Arbitral Acuerdo arbitral entre Prodigios & GURB
correos electrónicos Comunicaciones entre las Partes
Cláusula Cláusula del Contrato de Suministro
cláusula Cláusulas en general
Cláusula Arbitral Cláusula arbitral establecida en el Contrato de Suministro
cláusula/s arbitral/es Cláusulas arbitrales en general
Cláusula de Cláusula de limitación de responsabilidad establecida en el

Exoneración Contrato de Suministro
CRIPTA LA CRIPTA EMBRUJADA S.L.
vi
CPSD CP Satisfaction Date
Delfina Labroux Responsable de sostenibilidad de Prodigios
Dr. / Dra. Doctor / Doctora
Eduardo Mendoza Abogado de Prodigios

Garriga
EE.UU. Estados Unidos de Norteamérica
El Quijote Novela escrita por el español Miguel de Cervantes Saavedra con el

título de Don Quijote de la Mancha
el Sindicato Sindicato bancario integrado por las entidades REY, YIN YANG
& MOSCÚ
Estado Cervantia / Andina / Matrice
Estrategia de la OMI Estrategia de 2023 de la Organización Marítima Internacional

sobre los GEI sobre la reducción de las emisiones de gases de efecto invernadero
procedentes de los buques
EUR. Euros
FOB Free on board / Libre a bordo
FOC Fecha de Operación Comercial / Commercial Operations Date
GEI Gases de efecto invernadero
Horacio Dos Árbitro propuesto para la presente controversia por Prodigios
HVO Hydrotreated Vegetable Oil / Aceite Vegetal Hidrotratado
vii
HVO100 Hydrotreated Vegetable Oil / Aceite Vegetal Hidrotratado

procedente únicamente de fuentes renovables
HORECA Hostelería, Restaurantes & Cafeterías
I.A. Inteligencia Artificial
IBA International Bar Association
ICC / CCI International Chamber of Commerce / Cámara de Comercio

Internacional
Idem Idéntico
inc. Inciso
Isla Inaudita S.A. Isla Inaudita
GURB GLOBAL UNION FOR RESPONSIBLE BUSINESS S.L.
la Planta / el Proyecto Terminal el Toboso de CRIPTA en donde se debe producir el

HVO indicado en el Contrato de Suministro
las Partes Prodigios & GURB
Ley Aplicable Ley aplicable a la presente controversia
Líneas Directrices de Líneas Directrices de la Organización para la Cooperación y el

la OCDE Desarrollo Económicos para Empresas Multinacionales
LTD. Limitada
Madre Patria Estado de Madre Patria
viii
María Rosa Savolta / Representante de SAVOLTA

Savolta
Memoria La presente memoria
Matrice Ciudad de Matrice de Madre Patria
Mercedes Negrer Representante de CRIPTA
MOSCÚ Banco de Transbordos
NExBTL Neste Renewable Diesel
NGFS Network for the Greening of the Financial System
Nº Número / Números
OCDE Organization for Economic Cooperation and Development
OHADAC Organisation pour l'Harmonisation du Droit des Affaires dans le

Caraïbe / Organización para la Armonización del Derecho
Mercantil en el Caribe
Onofre Bouvila Consejero delegado de Prodigios
p. / pp. Página / Páginas
Príncipe Tukkulo Presidente y Consejero Delegado de MOSCÚ
Principios Translex Principles on Transnational Law
Prodigios LA CIUDAD DE LOS PRODIGIOS LTD.
ix
Punto de Entrega Punto donde GURB entrega a Prodigios el HVO aprobado /

Delivery Point
RAE Real Academia Española
RED Renewable Energy Directive / Directiva de Energías Renovables
REY REY RECIBE CRÉDITO
Respuesta a la Respuesta a la Solicitud de Arbitraje presentada por GURB el 16

Solicitud de septiembre de 2023
Riña de Gatos Riña de Gatos S.L.
Rufo Batalla Apoderado y responsable de negocio MOSCÚ
S.A. Sociedad Anónima
S.L. Sociedad Limitada
Santos Dubslav Abogado de GURB
SAVOLTA VOLTA S.A.
Sec. Sección
Solicitud de Arbitraje Solicitud de Arbitraje presentada por Prodigios el 01 de septiembre

de 2023
Sr. / Sra. / Sres. Señor / Señora / Señores
Translex Transnational Law Database
x
Tribunal Arbitral / Tribunal Arbitral conformado para entender la presente

Tribunal controversia
tribunal/es arbitral/es Tribunales arbitrales en general
UC3M Universidad Carlos III de Madrid
UE Unión Europea
UM Unión Mootera
UNIDROIT International Institute for the Unification of Private Law
UPM Universidad Politécnica de Madrid
UVa Universidad de Valladolid
v. Versus
Vol. Volumen
YIN YANG YIN YANG BANCO DE NEGOCIADOS
xi
TABLA DE AUTORIDADES
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ICC N° 8708
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ICC N° 4929
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ICC N° 5872
Citado como:
ICC N° 6276
Citado como:
ICC N° 7422
Citado como:
ICC N° 8073
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ICC N° 8462
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Caso Nº 9977 Año 1999
ICC N° 9977
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COMMISSIONER
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Adams v. Nichols, Supreme Court Docket Nº

2019-017 (Vt. May. 6, 2019). Supreme Citado como: Adams v.
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Karnette v. Wolpoff & Abramson, LLP Civil

Action n° 3:06cv44.
E.D. Virginia, 444 F. Supp. 2d 640 (E.D. Citado Como: Karnette
Va. 2006) v. Wolpoff &
Disponible en: Abramson, LLP
https://casetext.com/case/karnette-v-
wolpoff-abramson-llp/case-details
CSE INC. v. Robert Barron, Caso N° 92-

03065. Roger Shea and Barron & Shea. Citado como: CSE v.
Corte Distrital de Apelaciones de Florida. Barron
Año 1993.
Pennzoil Exploration and Production

Company v. Ramco Energy Limited. Caso Citado como: Pennzoil
N° 96-20497. Corte de Apelaciones de los v. Ramco
Estados Unidos,
Gerald E. Brown v. The Coleman Company.

Inc. Caso N° 99-3181/99-3203. Corte de
Apelaciones de los Estados Unidos, Décimo Citado como: Brown v.
Circuito. Año 2000. Coleman
FRANCIA Société Glencore Grain Rotterdam BV v. Citado como: Glencore

Société Afric, Corte de Apelaciones de París, Grain BV v. Societe
23 de noviembre de 1999 Afric.
France E5. UNI-KOD sarl v. Ouralkali,

Corte de Citado como: UNI-
Apelación [Court of Appeal]. 31 de mayo de KOD v. Ouralkali
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INGLATERRA
Paradine v. Jane, [1647] EWHC KB J5, 82
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Fletamentos Maritimos SA v. Effjohn Citado como:

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PERÚ Pure Biofuels c. Blue Oil. Caso N° 244 del

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SINGAPUR Insigma Technology Co Ltd v Alstom

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Singapur Court of Appeal Año 2009. Insigma Technology Co
Disponible en: Ltd v Alstom
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SGCA_24
SUIZA Arab Emirati Dirham v. Westland

Citado como: Arab
Helicopters. Tribunal Federal Suizo,
Emirati Dirham v.
decisión de 19 de abril de 1994, BGE 120 II,
Westland Helicopters
p. 168.
xlv
HECHOS DEL CASO
1. Prodigios, con sede en Andina, es una empresa dedicada al transporte marítimo. Prodigios,
junto con la joint venture GURB constituida por la firma CRIPTA y la empresa tecnológica
SAVOLTA, con domicilio en el Estado de Cervantia, decidieron comenzar un negocio a
principios de 2019, consistente en el aprovisionamiento de un biocombustible denominado
HVO que es un diésel renovable cuya materia prima proviene de aceite vegetal reciclado y
grasas de animales, obtenido mediante un tratamiento con hidrógeno como catalizador, que
produciría la Planta. Esta operación implicaba un capex de EUR. 400.000.000, financiados por
GURB en un 60% y por un préstamo del Sindicato prescindido por MOSCÚ en un 40%,
otorgado bajo la condición de poder verificar que la trazabilidad del HVO suministrado fuese
de materias primas certificadas y auditar con un inspector independiente designado por la firma
Riña de Gatos para detectar posibles fraudes relativos a los insumos empleados.
2. El 15 de septiembre de 2019, Prodigios y GURB firmaron un Contrato de Suministro, por el
que GURB se comprometió a proveer el HVO solicitado por Prodigios y, a su vez, Prodigios
se obligó a adquirir el 70% de la producción, que ascendería a un volumen total de 300.000.000
litros, exigiendo como condición tanto el cumplimiento de los compromisos de producción y
sostenibilidad negociados con CRIPTA y SAVOLTA, como la ejecución de la financiación por
parte de MOSCÚ.
3. Una vez concluido el contrato de aprovisionamiento con Isla Inaudita, concluidos los contratos
de suministros de equipos principales, y el de dirección de proyecto con la empresa Azarías y
obtenidos los permisos requeridos para el funcionamiento del Proyecto, se procedió con el
cierre de la financiación bancaria con MOSCÚ, dando por cumplida la CPSD en la fecha 16 de
diciembre de 2019. Asimismo, separadamente Prodigios concluyó con MOSCÚ el Acuerdo
Directo.
4. Comenzando el año 2020, se desembolsaron los pagos del capital y se inició la construcción de
la Planta. En consecuencia y atentos a los avances del Proyecto indicados por GURB, Prodigios
adaptó los motores de cuatro de sus cruceros y adquirió un crucero nuevo, lo que supuso una
inversión total de EUR. 800.000.000. Dichos motores únicamente podrían funcionar con el
HVO objeto del Contrato de Suministro.
5. El 17 de diciembre de 2020, GURB notificó a Prodigios que el periodo de la primera ventana
de la FOC comenzaría el 01 de diciembre de 2022 y acabaría el 31 de mayo de 2023, estimando
que la fecha exacta sería el 15 de febrero de 2023. Asimismo, el 31 de julio de 2022, GURB
notificó a Prodigios que el periodo de la segunda ventana comenzaría el 01 de marzo de 2023
y acabaría el 31 de mayo de 2023, estimando que la fecha exacta sería el 15 de abril de 2023.
6. Para fines del 2022, GURB comunicó la conclusión de los trabajos de construcción de la Planta,
la cual ha producido su primera molécula de HVO. Poco después, GURB notificó a Prodigios
que el periodo de la tercera ventana durante la cual se avanza la FOC comenzaría el 01 de mayo
de 2023 y acabaría el 31 de mayo de 2023, estimando que la fecha exacta sería el 15 de mayo
de 2023.
7. A comienzos del 2023, las Partes establecieron el Calendario de Entregas. En abril de 2023,
GURB remite a Prodigios el análisis técnico sobre las especificaciones de calidad del HVO, a
lo que Prodigios hizo notar que el nivel de cetano del HVO suministrado era inferior al acordado
en el Contrato de Suministro (53, por oposición a 70). En respuesta, GURB indicó que está
recibiendo nuevas materias primas para corregir el cetanaje y que se encuentra realizando
ajustes en el catalizador. Así también, dentro de este periodo, GURB notificó a Prodigios que
la FOC de la Planta será de forma definitiva el 31 de mayo de 2023 y que el Proyecto ha
1
obtenido la certificación CCS para su proceso productivo de HVO, cumpliendo además con los
estándares ambientales y sociales durante la fabricación de este producto.
8. Tiempo después, el inspector independiente designado por MOSCÚ realizó una auditoría de la
materia prima utilizada para la producción del HVO. Tras observar los resultados, el
representante de Riña de Gatos, Anthony Whitelands, remitió un correo electrónico a Prodigios,
en donde el experto afirmó que el referido insumo cuenta con un grado de pureza más alto de
lo normal, causado por el empleo de un aceite de origen vegetal, por lo que recomendó la
emisión de una certificación de sostenibilidad y solicitó se abra una investigación sobre el
proceso productivo de GURB. En consecuencia, Prodigios manifestó sus preocupaciones a
GURB en cuanto las especificaciones técnicas –el bajo índice de cetano impide el empleo de
dicho combustible para sus cruceros–, a los objetivos de sostenibilidad y a la incorrecta
notificación de la FOC, por lo que solicitó el acceso a la inspección externa para determinar el
origen de las materias primas. Ante esto GURB se opuso y afirmó que se encontraba
cumpliendo con los compromisos de entrega y que el biocombustible es perfectamente
utilizable en los cruceros de Prodigios, encontrándose en total desacuerdo con la postura de la
sostenibilidad de las entidades bancarias, por lo que ofreció una alternativa; venderlo en el
mercado. Asimismo, el presidente del Banco, el Príncipe Tukuulo, rechazó el Proyecto por
consistir en un suministro de activos marrones, lo cual hace que el mismo no sea económica ni
reputacionalmente viable. Ante las reclamaciones, GURB reclamó que no se puede dar la
resolución del Contrato de Suministro en razón de que, en caso de desviaciones técnicas, según
lo previsto en el citado acuerdo, la solución debería darse mediante una cooperación activa entre
las Partes para la búsqueda de una subsanación.
9. En oposición, el 08 de agosto de 2023, Prodigios procedió a notificar formalmente la comisión
de un incumplimiento material (material breach), cuya subsanación consistía en la entrega de
HVO que cumpliese con los compromisos de cantidad y de niveles de cetano, así como en
acceder a la investigación solicitada por el experto externo. En razón de ello, el 01 septiembre
de 2023, Don Eduardo Mendoza Garriga (Abg. de Prodigios) solicitó al Centro Internacional
de Arbitraje de Madrid someter a arbitraje los conflictos entre su mandante y GURB, a lo que
el Dr. Santos Dubslav, en representación de GURB, formuló la Respuesta a la Solicitud del 16
septiembre de 2023.
ARGUMENTOS PROCESALES
I. SE DEBE DAR COMIENZO AL ARBITRAJE

10. Prodigios y GURB suscribieron un Contrato de Suministro, en el que se estipuló un Convenio
Arbitral por referencia. GURB sostiene que no puede iniciar el arbitraje porque no se han
satisfecho los requisitos de procedibilidad. Sin embargo, según se demostrará, es imperativo
dar comienzo al presente arbitraje, ya que se han cumplido los requisitos de procedibilidad [A]
y aun, en el improbable caso que el Tribunal Arbitral considere que no fueron cumplidos los
requisitos de procedibilidad, es crucial señalar que estos no son vinculantes [B].
A. Se cumplieron con los requisitos de procedibilidad para llevar a cabo el arbitraje
11. El Convenio Arbitral suscrito por las Partes establece que, con anterioridad a la instancia
arbitral, estas se esforzarían por resolver amigablemente sus controversias1. En el presente
Caso, no solo existieron actividades negociadoras entre las Partes durante meses, sino que,
además, GURB realizó una oferta vinculante confidencial, dando así cumplimiento a los
requisitos de procedibilidad previstos en el Convenio Arbitral.
12. La Ley de Arbitraje de Madre Patria establece que; el requisito de procedibilidad se considerará
cumplido si se formula una oferta vinculante confidencial o si emplea otro tipo de actividad
1
Caso, p. 61 ¶ 5.
2
negociadora tipificada en esta u otras normas como la resolución mediante buenos oficios
contemplada en las Líneas Directrices de la OCDE2.
13. Caivano sostiene que, si las partes no han detallado suficientemente las características que
tendrá la etapa de negociación, deberá considerarse que la sola existencia de comunicaciones o
reuniones entre ellas permite presumir que sí hubo negociaciones3.
14. En la misma línea, se expresa Born indicando que el pacto para negociar no implica que las
partes estén obligadas a arribar a un acuerdo, sino únicamente a que participen de buena fe en
un procedimiento para discutir una controversia determinada, por lo que la obligación de
negociar, en sí misma, no impone obligaciones más allá de escuchar la posición de la
contraparte y expresar la posición propia4.
15. El APL de Eficacia Procesal Española en su art. 14 define el término de “oferta vinculante”:
como aquella propuesta formulada a la otra parte con el ánimo de resolver una controversia. En
caso de ser aceptada, la otra parte queda obligada a cumplir la obligación que asume al aceptar
la parte a la que va dirigida. Asimismo, el citado cuerpo legal dispone que la oferta remitida
puede ser rechazada o no aceptada por la otra parte en el plazo de un mes. En estos casos, la
parte requirente tendrá la opción de ejercitar la acción que le corresponda ante el tribunal
competente, entendiendo que se ha cumplido el requisito de procedibilidad5.
16. En el presente Caso, tras la lectura del Documento de la Solicitud N° 33 queda demostrado que,
durante las etapas de negociaciones entre las Partes, Mercedes Negrer; en representación de
GURB, efectivamente formuló una oferta vinculante confidencial recibida por el consejero
delegado de Prodigios, Sr. Onofre Bouvila, y la responsable de sostenibilidad de Prodigios, Sra.
Delfina Labroux. En la mencionada oferta, con ánimo de encontrar una solución a la
controversia relativa al nivel de cetano del HVO, propuso blendear el biocombustible para que
los niveles fueran aceptables. Además, ofreció enviar a alguno de sus expertos para asesorar
durante el proceso6. Esta oferta fue rechazada por Prodigios en razón de que la misma suponía
una contravención a la finalidad del Contrato de Suministro; la producción y suministro de un
combustible 100% renovable7. Ante esto, GURB no ejercitó la posibilidad de accionar. Por lo
tanto, se dan por cumplidos los requisitos de procedibilidad.
17. También, la Guía de Debida Diligencia de la OCDE, detalla los procedimientos para la
reparación del impacto en empresas multinacionales, disponiendo que, al identificar la empresa
que ha generado o contribuido a un impacto negativo real, resulta imperativo abordar este
asunto mediante su pronta reparación o colaborando activamente en dicho proceso8.
18. Estos procedimientos se han cumplido a través de la comunicación constante entre las partes.
Sin embargo, como se demostrará en los argumentos de mérito, debido al incumplimiento por
parte de GURB, no se ha logrado evitar un impacto negativo real, ni se ha reparado el interés
principal de Prodigios, que es el objeto del Contrato de Suministro. Este era buscar soluciones
para reducir la huella de carbono en sus operaciones en el ámbito de los cruceros9.
19. En fecha 15 de mayo de 2023, a través del correo enviado por Prodigios a los representantes de
GURB se expuso el problema del índice de cetano. Esto fue respondido por la representante de
SAVOLTA, indicando que ya se habían percatado del problema y que habrían empezado a
2
Ley de Arbitraje de Madre Patria, art. 4.
3
Caivano II, pp. 65-94.
4
Born I, pp. 675-1026.
5
Anteproyecto de Ley de Medidas de Eficiencia Procesal, art. 14.
6
Documento de la Solicitud Nº 33.
7
Contrato de Suministro, Recital (B).
8
Guía de la OCDE, p.38 ¶ 6.1.
9
Caso, p. 5 ¶ 9
3
realizar cambios a efectos de corregir los niveles de cetano para que pudiera funcionar
correctamente10.
20. De igual modo, en fecha 20 de junio de 2023, la representante de SAVOLTA, informó que
nuevamente el HVO producido no alcanzó el nivel de cetano acordado y calificó el
inconveniente de “transitorio y menor”11.
21. Sin embargo, meses después, en fecha 07 de julio de 2023, el consejero delegado de Prodigios
se comunicó nuevamente con los directores de GURB, reiterando los incumplimientos de las
especificaciones técnicas del índice de cetano, además de la puesta en duda de la sostenibilidad
del HVO producido12.
22. En ese momento, que, como medida paliativa a su incumplimiento, GURB realizó la oferta de
mezclar el combustible con otro combustible, minimizando el problema diciendo que en caso
de no utilizar el biocombustible Prodigios podría venderlo en el mercado si esto representaba
un excesivo problema, el cual sí lo era13.
23. En fecha 08 de agosto de 2023, Prodigios recibió el segundo cargamento de HVO que continuó
con los niveles de cetano debajo de lo pactado; también existió una falta de certificación de
sostenibilidad. Por tanto, Prodigios, en virtud a la Cláusula 21.3 del Contrato de Suministro,
notificó y emplazó formalmente del incumplimiento material al cual incurrió GURB con el
objetivo de que esta pueda subsanar el mismo.
24. A través de estos correos intercambiados por las Partes, se demuestra que la intención de
Prodigios desde el 15 de mayo de 2023 hasta la fecha de la Solicitud de Arbitraje fue encontrar
una solución al incumplimiento por parte de GURB de los niveles de cetano en los cargamentos
de HVO. Además, queda demostrada la existencia de una oferta vinculante confidencial
realizada por la demandada.
25. Así queda demostrado que todo el esfuerzo por resolver amistosamente el incumplimiento
causado por GURB no generó ninguna oferta viable capaz de mitigar el daño. Por lo tanto, se
debe considerar cumplido el requisito de procedibilidad establecido en la Ley de Arbitraje de
Madre Patria y se debe dar inicio al presente arbitraje.
B. Subsidiariamente, aunque el Tribunal Arbitral considere que no se cumplieron con
los requisitos de procedibilidad, estos no son vinculantes
26. Como quedó evidenciado, fueron cumplidos los requisitos de procedibilidad para dar inicio al
presente arbitraje; en el improbable caso de que el Tribunal Arbitral considere que estos
requisitos no han sido cumplidos, cabe mencionar que estos no son de carácter vinculante. Por
lo tanto, igualmente, se debe dar inicio al presente arbitraje.
27. Trayendo a colación nuevamente el Convenio Arbitral, este establece que previo al arbitraje,
las partes se esforzarán por resolver amigablemente las controversias.
28. A este tipo de cláusulas se las denomina Acuerdo Arbitral Escalonado, en estos se contempla
más de un mecanismo para resolver las controversias que puedan surgir de su relación14.
29. La necesidad de agotar previamente uno antes de acudir a otro es una determinación contractual
y casuista; depende de lo que las partes hayan pactado. No es automática y no admite
generalizaciones. Atiende a la arquitectura contractual15. Así lo han sostenido laudos diversos16.
30. La regla que puede derivarse de estos casos es, que un acuerdo arbitral que contenga pluralidad
de mecanismos para resolver controversias haga necesario agotar uno antes de acudir a otro (es
10
11
Documento de la Solicitud N° 30.
12
13
Caso, p. 16 ¶ 50; Documento de la Solicitud Nº 33.
14
Jiménez Figueres, p. 71.
15
González de Cossio, p. 102.
16
ICC Nº 4229; ICC Nº 5872; ICC Nº 6276; ICC Nº 7422; ICC Nº 8073; ICC Nº 8462; ICC Nº 9977; ICC Nº
9984; ICC Nº 10256; ICC Nº 14522.
4
decir, sea un auténtico Acuerdo Arbitral Escalonado) o simplemente sea un acuerdo arbitral
complejo, con pluralidad de mecanismos, es una determinación que debe arribar caso por caso,
pues depende de lo que las partes hayan pactado.
31. Gonzalez de Cossio al respecto, afirma que ello no puede suponerse, debe ser expresamente
pactado como condicionante. De lo contrario, no existirá condición alguna para proseguir, y
menos puede hablarse de una violación contractual no seguirlo, pues se trata de mecanismos
optativos17.
32. En el mismo sentido, Born expresa que, por su naturaleza, los acuerdos para negociar o mediar
son principalmente aspiracionales y reflejan un deseo compartido de intentar alcanzar un
resultado mutuamente aceptable, pero no un compromiso con ningún resultado en particular.
Los compromisos de este carácter se tratan adecuadamente como sui generis; son válidos y
exigibles sólo en circunstancias limitadas, sin infringir la libertad general de contratación y la
autonomía comercial de las partes18.
33. Por lo tanto, cuando un acuerdo arbitral simplemente requiere que las partes resuelvan sus
disputas amistosamente, negocien de buena fe, hagan sus mejores esfuerzos para resolver sus
desacuerdos o “medien” antes de someter las disputas a arbitraje, estas disposiciones, como lo
es en el presente caso, deben considerarse como aspiracionales, más que obligatorias, e
insuficientemente ciertas o definidas para ser ejecutables.
II. LA DECISIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL SE DEBE BASAR EN LA
EQUIDAD
34. GURB afirma que el Tribunal Arbitral debe decidir con base en derecho. Sin embargo, el
Arbitraje debe ser de equidad según la intención de las partes en el Contrato de Suministro [A]
y por ser una cuestión de carácter técnico [B].
A. La intención de las Partes en el Contrato de Suministro fue pactar la resolución de
disputas técnicas por medio de la equidad
35. GURB sostiene que al no haber pacto expreso de equidad, el Arbitraje debe ser de derecho. Sin
embargo, en la Cláusula 13.11 del Contrato de Suministro, las Partes expresamente pactaron
que toda controversia derivada de la medición y prueba de cuestiones técnicas deberá ser
resuelto por la equidad mediante un experto. En este caso, el presente Arbitraje deriva del
incumplimiento por parte de GURB de las especificaciones técnicas previstas en el Contrato de
Suministro.
36. Tanto la Ley Modelo CNUDMI en su art. 18.3, como el Reglamento de la CIAM en su art. 26
inc. 2, establecen que la autorización de las partes debe ser expresa a la hora de pactar equidad
como modalidad del arbitraje. No obstante, ninguna de estas normativas define la modalidad
en la que debe darse este pacto expreso.
37. Otros cuerpos normativos como la Convención de Nueva York establecen que el acuerdo
arbitral debe estar por escrito como una cláusula compromisoria incluída en un contrato o un
compromiso, firmados por las partes o incluso contenidos en un canje de cartas o telegramas19.
38. Basándose en la Ley Modelo CNUDMI, una resolución de Singapur explica que un Convenio
Arbitral debe interpretarse como cualquier otro acuerdo comercial a fin de dar efecto a la
intención de las partes expresada en el documento20.
39. En el mismo sentido, varios tribunales y cortes alrededor del mundo utilizan los principios
generales de interpretación de los contratos para entender las cláusulas arbitrales a fin de llegar
a la forma en que las partes tenían intencionado que el arbitraje se lleve a cabo. Por ejemplo,
17
González de Cossio, p. 102.
18
Born I, p. 103.
19
CNY, art. 2 inc. 2.; CIAC, art. 1.; Ley CNUDMI, art. 7 inc. 1.
20
Insigma Tech. Co. Ltd v. Alstom Tech. Ltd., ¶¶ 30 & 33; Born I, ¶ 9.02 [C].
5
una decisión de la Corte Suprema de EE.UU afirma que un documento debe leerse a fin de que
se dé efecto a todas sus partes para que sean coherentes entre sí21.
40. En los Principios de UNIDROIT se expresa que el contrato debe interpretarse conforme a la
intención común de las partes22. Además, en el art. 4.8 menciona que para aclarar términos que
determinen derechos u obligaciones deben interpretarse según (a) la intención de las partes; (b)
la naturaleza y finalidad del contrato; (c) la buena fe y la lealtad negocial; (d) el sentido común.
41. Al haber silencio con respecto a la modalidad del arbitraje dentro de la cláusula, se debe analizar
el resto de las cláusulas del contrato que se refieren a la resolución de los conflictos que puedan
surgir del mismo. Así, se debe interpretar el contrato como un todo, utilizando las reglas de
interpretación de los contratos en general, para poder encontrar la intención real de las partes23.
42. Encontramos así que la Cláusula 13.11 del Contrato de Suministro establece; cualquier
controversia que derive de la prueba y verificación de mediciones del HVO y los dispositivos
utilizados para la creación del mismo serán resueltos conforme a la equidad por medio de un
experto.
43. Esta Cláusula inserta dentro del Contrato de Suministro denota que GURB y Prodigios tenían
conocimiento de la misma y la intención de que esta sea cumplida llegado el caso hipotético de
un conflicto que implique la medición de los componentes del HVO. Por lo tanto, GURB
habiendo firmado el Contrato de Suministro con esta Cláusula inserta en el mismo no puede
alegar que esta no fue una autorización expresa a cumplirla de manera intencionada.
44. A partir de ello, queda evidenciado que GURB y Prodigios tenían la intención de que cualquier
controversia que derive del incumplimiento de especificaciones técnicas fuera resuelta de
acuerdo con la equidad.
B. La controversia es de carácter técnico
45. Prodigios y GURB coinciden en que el HVO elaborado por GURB no cumplió con las
especificaciones técnicas establecidas en el Contrato de Suministro, por lo que la controversia
deriva de incumplimientos técnicos. En ese sentido, el arbitraje debe ser resuelto con base en la
equidad desde un punto de vista técnico, como fue pactado en el Contrato de Suministro, y no
así con base en el derecho como afirma GURB.
46. En la Cláusula 13.11 del Contrato de Suministro se identifican las cuestiones técnicas
consideradas para que proceda la resolución por medio de la equidad. La misma menciona que
las controversias que se refieran principalmente a la medición y verificación de cuestiones
técnicas se remitirán a un Experto de acuerdo con la equidad24.
47. En ese sentido, GURB y Prodigios están en sintonía al afirmar que las especificaciones técnicas
acordadas en el Contrato de Suministro no se cumplieron de la siguiente forma: [1] el nivel de
cetano del HVO por debajo de 7025 y; [2] el nivel de pureza alto del HVO, presumiendo el uso
de aceite de palma para la elaboración del combustible26.
48. Sobre esta cuestión, el laudo CCI N° 3.327, expresa que el arbitraje de equidad da más énfasis
a cuestiones técnicas, psicológicas y comerciales, lo cual es esencial para el entendimiento del
caso27.
49. En ese sentido, al ser el objeto de esta controversia una materia innovadora, como lo es el HVO,
es necesario buscar nuevas maneras de mirar a la controversia de forma que la resolución sea
justa para todas las partes.Esto se debe a que las fallas en la composición del HVO, solo serán
completamente entendidas por un conocido experto en el área y mediante la aplicación de
21
Karnette v. Wolpoff & Abramson, pp. 640-646.
22
Principios UNIDROIT, art. 4.1 (1).
23
Born I, ¶ 9.02 [C].
24
Contrato de Suministro, Cláusula 13.11.
25
Contrato de Suministro, Cláusula 12.
26
Contrato de Suministro, p. 5.
27
Moreno Rodríguez I, p. 265.
6
principios de equidad, los cuales darán una mayor libertad de determinar la importancia de las
cuestiones técnicas de su implicancia en el perjuicio patrimonial causado a Prodigios.
50. Teniendo en cuenta que los incumplimientos fueron el nivel de cetano del HVO por debajo de
70 % y el uso de aceite de palma para la elaboración del combustible, es evidente que la
controversia deriva de cuestiones técnicas, las cuales deben ser resueltas por medio de la
equidad, conforme a lo pactado por las partes en el Contrato de Suministro.
III. LA CISG NO ES APLICABLE A ESTA CONTROVERSIA
51. GURB ha sugerido el uso de la CISG, en caso de que el arbitraje sea de derecho. Sin embargo,
este cuerpo normativo no es aplicable a la controversia al carecer de normas respecto a la
sostenibilidad.
52. El art. 28 de la Ley Modelo CNUDMI establece que el tribunal arbitral decidirá con arreglo a
las estipulaciones del contrato y tendrá en cuenta los usos mercantiles aplicables al caso.
53. Además, el Convenio de la UM sobre derecho aplicable a los contratos internacionales explica
que, en caso de ausencia de acuerdo expreso, la elección debe desprenderse de la conducta de
las partes y de las cláusulas contractuales, consideradas en su conjunto28. Esta elección podrá
referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo.
54. En este sentido, la misma normativa mencionada establece que se aplicarán las normas, las
costumbres y los principios del derecho comercial internacional, así como los usos y prácticas
comerciales de general aceptación con la finalidad de realizar llegar a una solución justa y
equitativa del caso concreto29.
55. A falta de acuerdo respecto de la ley aplicable, se debe buscar la que mejor engloba la
problemática que surja del contrato30. En este sentido, GURB ha aceptado el uso de los
Principios de UNIDROIT como aplicables a la controversia31. Si bien GURB los menciona
como medio de interpretación de la CISG, existe una conformidad con la aplicación de los
mismos por ambas partes, a pesar de no ser mencionados en el Contrato de Suministro como
Ley Aplicable.
56. En un caso práctico, un tribunal decidió utilizar los Principios de UNIDROIT porque contienen
en esencia una reformulación de aquellos “principios directores” que gozan de aceptación
universal y, además, son “el corazón” de las nociones más fundamentales que se han aplicado
a lo largo de los años en la práctica arbitral32.
57. En cuanto a la CISG, en caso que se opte por un arbitraje de derecho, la misma no es aplicable
ya que si bien regula la compraventa internacional de mercaderías y los contratos de suministros
se encuadran dentro de su ámbito de aplicación33, el Contrato de Suministro firmado entre
Prodigios y GURB engloba una materia más especializada y nueva relacionada con la
sostenibilidad.
58. En este sentido, si bien la CISG establece las obligaciones y los remedios en caso de
incumplimiento en los contratos de compraventa internacional34, no contiene ninguna política
con respecto a sobre cómo deben producirse los bienes para que sean sostenibles, tampoco nos
dice expresamente que las "mercancías contaminadas", es decir que incumplan estándares de
sostenibilidad, sean mercancías no conformes, o que de su entrega se deriven automáticamente
daños y perjuicios35.
28
Convención Interamericana de la CIDIP-V, art. 7.
29
Convención Interamericana de la CIDIP-V, art. 10.
30
Teramura, ¶ 4.03 [C], p. 82.
31
Caso, p. 62 ¶ 10.
32
ICC N° 9797
33
CISG, art. 3.
34
CISG, art. 4.
35
Schwenzer & Muñoz, p. 309.
7
59. Esto se debe a que la CISG fue redactada en la década de los 70s, en donde no se tenían en
cuenta aún las reglas éticas y sostenibilidad que se tienen hoy en día. Es por esto, que se debe
utilizar una ley que sea más moderna para tratar la cuestión y que englobe mejor las
problemáticas tratadas en el caso36.
60. Así mismo, es necesario el uso de la Ley de Andina sobre Diligencia Debida porque la
controversia tiene como eje central la materia de sostenibilidad.
61. Por otro lado, en caso de ser un arbitraje de equidad, es imperativo utilizar cualesquiera
normativas que hagan que la decisión sea más justa para las partes 37. Así, el árbitro, puede
perfectamente incorporar a su decisión la invocación de normas jurídicas que, a su juicio,
representan o materializan su concepción de lo que es justo y equitativo desde el punto de vista
del sentido común38.
62. Por todo ello, en caso de que el arbitraje sea de derecho el Tribunal Arbitral debe excluir la
aplicación de la CISG y basar su decisión en los Principios de UNIDROIT y en la Ley de
Andina sobre Diligencia Debida en materia de sostenibilidad, de manera a contemplar todas las
cuestiones contenidas en la controversia.
IV. EL TRIBUNAL ARBITRAL ES COMPETENTE PARA ENTENDER EN EL
FRAUDE COMETIDO POR GURB
63. En el Contrato de Suministro acordado por GURB y Prodigios se pactó un Convenio Arbitral,
el cual establece que toda controversia derivada del Contrato de Suministro o que guarde
relación con él, queda sometida a arbitraje39.
64. En la respuesta de la solicitud, GURB sostiene que el Contrato de Financiación no deriva del
Contrato de Suministro y, por ende, el Tribunal Arbitral carece de competencia40.
65. Ahora bien este Tribunal Arbitral es competente para entender en la presente disputa, en primer
lugar porque las Partes pactaron un Convenio Arbitral en el Contrato de Suministro el cual se
encuentra estrechamente relacionado al Contrato de Financiación [A], en consecuencia, el
Convenio Arbitral pactado entre Partes es extensible al Contrato de Financiación [B], la
presente controversia es materia de arbitraje [C] y la competencia del tribunal arbitral es
esencial para evitar decisiones contradictorias [D].
A. El Convenio Arbitral contenido en el Contrato de Suministro es extensible al
Contrato de Financiación
66. GURB niega la derivación del Contrato de Financiación del Contrato de Suministro y, en
consecuencia, niega la competencia del Tribunal Arbitral para entender en la presente
controversia41. Sin embargo, el Convenio Arbitral incorporado por referencia en el Contrato de
Suministro rige al Contrato de Financiación.
67. El Convenio Arbitral dispone cuanto sigue: “Toda controversia derivada de este contrato o que
guarde relación con él, [...] queda sometida a la decisión de tres árbitros, encomendándose la
administración del arbitraje al Centro Internacional de Arbitraje de Madrid (CIAM) [...]”42.
También GURB y Prodigios han establecido que se consideran las disputas surgidas del
Contrato de Suministro incluso cuando sean obligaciones extracontractuales derivadas o con
relación al Contrato de Suministro
68. El Acuerdo Directo es un acuerdo entre GURB, Prodigios y MOSCÚ en virtud del cual
Prodigios acepta conceder a MOSCÚ ciertos términos y condiciones de la posibilidad de
36
Teramura, ¶ 4.03 [C], p. 82.
37
Sanchez Lorenzo I, pp. 676-677.
38
Atteritano, pp. 262-264.
39
Caso, p. 17 ¶ 55.
40
Caso, p. 64 ¶ 21, ¶ 22.
41
Caso, p. 64 ¶ 21 & ¶ 22.
42
Caso, p. 17 ¶ 55.
8
resolver el contrato con GURB43. Un contrato de financiación es un contrato que tiene por
objeto una cantidad o suma de dinero de curso legal y en el que una o ambas partes conceden o
facilitan a la otra, directa o indirectamente, financiación monetaria en la forma, plazo o términos
que estipulan, a cambio de un precio44. En este sentido, el Contrato de Financiación es un
Contrato entre GURB y MOSCÚ, que nace de una necesidad creada en el Contrato de
Suministro.
69. GURB alega que no existe relación entre el Contrato de Suministro y el Contrato de
Financiación, al ser distintas las partes en los contratos. El Contrato de Financiación era un
requisito para GURB para que se llevara a cabo el Contrato de Suministro45, por tanto, hay una
relación existente.
70. El Acuerdo Directo representa una evidencia clara de la existencia de esta relación, ya que los
requisitos del Contrato de Financiación se detallan en dicho acuerdo, y la forma del Acuerdo
Directo se halla regulada por el Contrato de Suministro46. GURB y Prodigios establecieron que
el acuerdo constituye el Contrato de Suministro con todas las Cláusulas y los Anexos del
mismo47. Por ende, al firmar el Contrato de Suministro las Partes están aceptando las Cláusulas
y los Anexos del mismo.
71. La Ley de Arbitraje Internacional de Madre Patria establece en su art. 7 que por el acuerdo de
arbitraje las partes deciden someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan
surgir entre ellas48.
72. En este sentido, los convenios arbitrales amplios comprenden todas las disputas relacionadas
con el negocio jurídico al cual se refieren. El alcance del convenio arbitral depende del lenguaje
utilizado en el mismo. Por lo tanto, la inclusión de los términos “cualquier controversia”
relacionada con el negocio jurídico incorpora un elemento distintivo de los convenios arbitrales
amplios49.
73. El Quinto Circuito de la Corte de Apelaciones de Estados Unidos ha opinado en el mismo
sentido afirmando que los convenios que emplean la fórmula “relacionada con” constituyen
acuerdos arbitrales amplios con un alcance extenso50. De esa manera, los convenios arbitrales
amplios comprenden todas las disputas relacionadas con el negocio jurídico al cual se refieren.
74. En virtud de esto, es importante señalar que los convenios arbitrales amplios no se limitan
únicamente a conflictos originados directamente en el contrato, sino que abarcan cualquier
controversia que guarde alguna relación con el mismo51.
75. Las reglas de interpretación y las presunciones sobre la intención de las partes son un factor
crucial para determinar el sentido de los acuerdos de arbitraje. El alcance del convenio arbitral
se debe regir por las reglas ordinarias de interpretación contractual conforme a la forma en que
este está redactado52.
76. El alcance del convenio arbitral está definido por su texto. Si es limitado, abarcará sólo ciertos
tipos de disputas específicas. Por ejemplo, si se mencionan explícitamente las controversias
cubiertas. En cambio, un convenio más amplio, como el que incluye “Todas las controversias
43
Aclaratorias, ¶ 4.3.
44
RAE. Diccionario panhispánico del español jurídico, https://dpej.rae.es/lema/contrato-financiero
45
Contrato de Suministro, Anexo I (c).
46
Contrato de Suministro, Anexo XXV.
47
48
Ley Modelo CNUDMI, art. 7.
49
Cse v. Barron.
50
Pennzoil v. Ramco.
51
Brown v. Coleman
52
Born I, pp. 91-98; Silva & Mantilla, p. 149; Pereznieto & Graham, p. 83.
9
derivadas de o relacionadas con el contrato”, amplía significativamente la gama de situaciones
contempladas53.
77. En ese mismo contexto, incorporar la expresión “que guarde relación con” en el convenio
arbitral engloba todas las posibles controversias entre las partes con una conexión importante
con el negocio jurídico regulado en el contrato54.
78. En este caso, el Contrato de Financiación y el Contrato de Suministro tienen elementos que los
vinculan estrechamente. En tal sentido, ambos acuerdos constituyen distintas formas de
relacionamiento comercial que unen a GURB y Prodigios.
79. Si bien el Convenio Arbitral se encuentra dentro del Contrato de Suministro, se evidencia en la
redacción del mismo que la intención de GURB y Prodigios era la de incluir dentro de su ámbito
de aplicación todas las disputas que surjan de eventuales relaciones jurídicas vinculadas con el
mismo. Esto queda demostrado también al ver que GURB y Prodigios incluyeron la posibilidad
de un Acuerdo Directo, regulando su forma en el Contrato de Suministro. Si bien GURB no era
parte firmante de este Acuerdo Directo era una parte beneficiaria y tenía conocimiento del
mismo.
80. En este caso, el Convenio Arbitral contenido en el Contrato de Suministro utiliza la expresión
“que guarde relación con”, de lo que se desprende que la intención de GURB y Prodigios era
la de someter a arbitraje todas las controversias vinculadas con el Contrato de Suministro, como
es el caso del Contrato de Financiación.
81. Asimismo, la mayoría de las transacciones internacionales más importantes implican no sólo
un contrato entre dos partes, sino también una serie de contratos que los involucren55. Es lo que
sucede en el presente Caso, el Contrato de Financiación surge del Contrato de Suministro. El
Acuerdo Directo es la relación entre ambos.
82. Por todo lo expuesto, las controversias surgidas del Contrato de Financiación deben ser
consideradas como relacionadas al Contrato de Suministro, debido a que existen elementos en
común que las vinculan. Por lo tanto, el Convenio Arbitral inserto en el Contrato de Suministro
es amplio y suficiente para incluir las controversias derivadas del Contrato de Financiación
dentro del alcance de la misma.
B. La presente controversia es materia de arbitraje
83. En el presente caso, el fraude cometido por GURB sí es arbitrable atendiendo a que GURB y
Prodigios han utilizado la palabra “fraude” en el sentido de falseamiento de información56, por
lo que el mismo constituye una controversia meramente contractual y debe ser resuelta por el
Tribunal Arbitral.
84. El artículo 2 de la Ley de Arbitraje de Matrice establece que no puede ser objeto de arbitraje
aquello que esté relacionado con el orden público, pero sí es susceptible de arbitraje cualquier
disputa legal que involucre intereses de índole patrimonial”57.
85. Asimismo, la jurisprudencia de Matrice nos indica que el orden público material es el “conjunto
de principios jurídicos públicos, privados, políticos, morales y económicos, que son
absolutamente obligatorios para la conservación de la sociedad en un pueblo y en una época
determinada”58.
86. El orden público procesal en Matrice es entendido como los requisitos y principios
fundamentales del sistema legal procesal, que incluyen derechos constitucionales, libertades y
53
Gonzalez de Cossio, p. 184.
54
Born I, p. 86.
55
Gaillard & Savage, pp. 241-380.
56
57
Caso, p. 71.
58
10
otros principios inmodificables por el legislador. Se establece que solo el arbitraje que
contradiga estos principios puede ser anulado por vulnerar el orden público59.
87. La Ley Modelo CNUDMI, ley aplicable al Caso, no contiene definición de qué disputas son
arbitrables. La arbitrabilidad de una materia tiene que estar expresamente excluida por ley para
que pueda ser considerada inarbitrable60.
88. La arbitrabilidad establece si un conflicto puede ser sometido a arbitraje, siendo un requisito
para la autoridad del tribunal arbitral sobre dicho conflicto, sin afectar la validez general del
acuerdo de arbitraje61. El arbitraje, basado en el consentimiento y con limitaciones
conceptuales, puede verse afectado en su alcance. La decisión sobre la arbitrabilidad debe
centrarse en la eficiencia del tribunal arbitral para resolver la disputa62.
89. Prodigios y GURB pactaron en el Contrato de Suministro que toda controversia derivada del
Contrato de Suministro o que guarde relación con él, queda sometida a arbitraje63. Salcedo nos
indica que es posible contratar sobre todos los derechos y objeto que una persona dispone64.
Por tanto, al someterse esta controversia que deriva del mismo contrato y ser la misma materia
de arbitraje el tribunal debe declararse competente para entender en la misma.
90. Son arbitrables prima facie todas las controversias que no versen sobre una materia de interés
público, o no perjudiquen derechos de terceros65. No estamos ante una situación de orden
público ya que estamos hablando de un falseamiento de datos, no de un fraude como tal. No
obstante, este falseamiento de datos genera un daño patrimonial y, por tanto, reúne los requisitos
establecidos en el art. 2 de la Ley Arbitraje de Matrice.
91. Esto se debe a que el HVO entregado por GURB a Prodigios no reunía los requisitos
establecidos en el Contrato de Suministro. Al incumplir GURB con estos requisitos, claramente
ha incumplido con el Contrato de Suministro. No existe ley alguna que nos indique que el
incumplimiento contractual es inarbitrable.
92. En este caso, como se ha visto, estamos ante un incumplimiento contractual, no una violación
de una garantía constitucional, ni una materia de tipo penal, como tampoco ante una
controversia que afecte el interes de la sociedad. Por tanto, esto no puede tratarse como materia
de orden público y es arbitrable66.
93. Por todo lo expuesto, el Tribunal Arbitral debe declararse competente para resolver la disputa
sobre el falseamiento de datos definido por GURB y Prodigios como fraude. Esta competencia
se fundamenta en la naturaleza contractual de la controversia, la ausencia de contravención al
orden público, la falta de disposiciones legales que la declaren no arbitrable, y el acuerdo previo
de las partes en la Cláusula arbitral del contrato.
C. La competencia del Tribunal Arbitral es esencial para evitar decisiones
contradictorias
94. Prodigios presenta ante este Tribunal peticiones relacionadas tanto con el Contrato de
Suministro como con el Contrato de Financiamiento67. GURB niega la competencia del
Tribunal Arbitral con respecto al Contrato de Financiación68, lo que derivaría a que las
controversias al respecto deban formularse ante un tribunal arbitral distinto, bajo el riesgo de
que existan decisiones contradictorias por parte de distintos juzgadores.
59
60
Mistelis & Brekoulakis, p. 11 ¶ 1-29.
61
Mistelis & Brekoulakis, p. 39 ¶¶ 2-63.
62
Mistelis & Brekoulakis, p. 44 ¶¶ 2-84.
63
Caso p. 17 ¶ 55; Contrato de Suministro 1.1.
64
Salcedo, p. 76.
65
González de Cossío, p. 97.
66
Carbonneau & Janson, p.194; Level, p. 213; St. Germain, p. 523.
67
Caso p. 17 ¶ 53 (d) & p. 18 ¶ 59 (1) (b).
68
Caso p. 64 ¶ 21 & ¶ 22.
11
95. El Reglamento de la CIAM contempla una disposición expresa que se ocupa del punto al
referirse en su artículo 20 a la multiplicidad de contratos, indicando que “las demandas que
surjan de, o en relación con, más de un contrato podrán ser formuladas en un solo arbitraje”. El
Reglamento ICC se pronuncia en el mismo sentido diciendo que, las demandas que surjan de,
o en relación con, más de un contrato podrán ser formuladas en un solo arbitraje,
independientemente de si dichas demandas son formuladas bajo uno o más acuerdos de arbitraje
bajo el reglamento69.
96. Según Hanotiau los contratos están vinculados entre sí cuando se encuentran en una relación de
dependencia económica o funcional70. Diversos autores reconocen este fenómeno como un
arbitraje de contratos múltiples, el cual es un solo arbitraje en el que las reclamaciones se
formulen sobre la base de más de un contrato71.
97. Caivano menciona la conveniencia de unificar los procedimientos cuando, aun tratándose de un
conflicto que involucra solo a dos partes, éste se origina o proyecta consecuencias sobre más
de un contrato, no solo por el significativo ahorro de tiempo y recursos, sino porque esa es la
única forma de evitar decisiones contradictorias sobre las mismas cuestiones72.
98. En este sentido, el objetivo es consolidar los procedimientos con la finalidad de evitar la
repetición innecesaria de pasos en los que se ventilen los mismos puntos por diferentes árbitros,
lo cual encarecería la solución de controversias y abriría la posibilidad de decisiones
contradictorias73.
99. Se deben unificar los procesos en nuestra controversia, ya que la relación entre el Contrato de
Suministro y el Contrato de Financiación es estrecha. Unificar los procesos evitaría decisiones
contradictorias y, además, significaría un beneficio para GURB y Prodigios en cuanto a tiempo
y dinero.
100. Por ende, tanto la doctrina, como la jurisprudencia74 son claras al establecer que, cuando hay
contratos estrechamente relacionados entre sí, estos deben abordarse en un solo arbitraje.
Abordarlos en arbitrajes distintos generarían laudos que afecten ambos contratos, en este caso
el Contrato de Suministro y el Contrato de Financiación ya que dependen uno del otro. Si los
laudos difieren en opiniones se generará una incongruencia.
101. Por ende, tanto la doctrina, como la jurisprudencia75 son claras al establecer que, cuando hay
contratos estrechamente relacionados entre sí, estos deben abordarse en un solo arbitraje.
Abordarlos en arbitrajes distintos generarían laudos que afecten ambos contratos, en este caso
el Contrato de Suministro y el Contrato de Financiación ya que dependen uno del otro. Si los
laudos difieren en opiniones se generará una incongruencia.
V. EL IDIOMA DEL ARBITRAJE ES EL ESPAÑOL
102. GURB alega que el idioma del arbitraje debe ser el inglés por ser este el idioma utilizado para
el Contrato de Suministro76. Sin embargo, el idioma del arbitraje debe ser el español, atendiendo
a que GURB y Prodigios han negociado en español, la mayoría de la ley aplicable al caso, los
documentos, órdenes procesales y escritos están en español y en la sede arbitral el idioma
utilizado es el español.
103. La Ley de Arbitraje de Madre Patria establece que las partes podrán acordar libremente el
idioma que haya de utilizarse en las actuaciones arbitrales 77. La falta de tal acuerdo en el
69
Reglamento ICC, art. 9.
70
Hanotiau pp. 197 & 198.
71
Greenberg, Feris & Albanesi, p. 166; Paulsson & Rawding, p. 7.
72
Caivano I, p. 66.
73
Gonzalez de Cossio, p. 683.
74
Glencore Grain BV v. Société Afric; UNI-KOD v. Ouralkali; ICC N° 8420; Fletamentos SA v. Effjohn BV.
75
Glencore Grain BV v. Société Afric; UNI-KOD v. Ouralkali; ICC N° 8420; Fletamentos SA v. Effjohn BV.
76
Caso, p. 62 ¶ 12.
77
12
contrato hace que el idioma del arbitraje sea definido por el Centro en atención a las
circunstancias del caso, previa audiencia a las partes78.
104. Caínzos sostiene que, si las partes discrepan sobre la lengua a utilizar en el arbitraje, es la ley
la que debe establecer el idioma a utilizar79.
105. El Código de Buenas Prácticas Arbitrales hace alusión al idioma resaltando que el arbitraje será
en español, salvo que las partes hubieran convenido otra cosa. En el mismo sentido, señala que
a falta de pacto expreso el idioma debe ser en español80.
106. Para elegir el idioma del arbitraje se deben tener en cuenta varios aspectos como la ley aplicable,
la sede, negociaciones, documentos utilizados y la disponibilidad de los árbitros de dominar el
idioma, no solo el contrato81.
107. La solución debe aplicarse en este sentido dado que en el presente arbitraje GURB y Prodigios
desde el comienzo de la relación comercial han negociado en el idioma español en varias
conversaciones y correos electrónicos. Esto indica que GURB y Prodigios están familiarizados
con su uso en el contexto de los negocios, dado que los abogados involucrados y árbitros
manejan el idioma español. Born destaca de este modo que hay casos en los que prevalecerán
otras consideraciones para determinar el idioma del arbitraje, incluido un idioma común
compartido por las partes y los abogados82.
108. El idioma del arbitraje es aquel que va a ser empleado en el procedimiento arbitral y,
consecuentemente, el que va a ser utilizado en los escritos de las partes, en las audiencias, en
los laudos y en las decisiones o comunicaciones de los árbitros83. En este sentido, cabe hacer
notar que las órdenes procesales y ambos escritos de GURB y Prodigios están en español.
109. En Madre Patria, el idioma oficial es el español. En tal sentido, en un caso en el que el convenio
arbitral no decía nada respecto de la sede y el idioma del arbitraje, el tribunal seleccionó El
Cairo como sede, lo que a su vez llevó a determinar que el idioma del arbitraje sería el árabe,
por ser el idioma oficial de la sede84. En ausencia de pacto, el arbitraje se desarrollará en
cualquiera de las lenguas oficiales de la sede85.
110. Por lo expuesto en los párrafos que anteceden, el idioma del arbitraje debe ser el español, ya
que este es el idioma que GURB y Prodigios han utilizado para comunicarse, es el idioma oficial
de la sede arbitral, es el idioma utilizado para la mayoría de la ley aplicable al caso y es el que
mejor garantiza la comprensión y participación de las partes, abogados y árbitros en el
procedimiento.
VI. EL DR. HORACIO DOS DEBE SER DESIGNADO COMO CO-ÁRBITRO
111. GURB en la Respuesta a la Solicitud alega que el árbitro propuesto por Prodigios no cumple
con los requisitos de la ley aplicable y pone en duda su independencia e imparcialidad por ser
un experto en el ámbito en disputa. Ahora bien, el Dr. Horacio Dos debe ser designado como
co-árbitro debido a que el mismo reúne los requisitos establecidos en la ley aplicable [A] y
además es independiente e imparcial [B].
A. El Dr. Horacio Dos reúne los requisitos establecidos en la ley aplicable
112. GURB sostiene que el árbitro propuesto por Prodigios no reúne los requisitos necesarios en la
ley aplicable para formar parte como co-árbitro86. Sin embargo, el mismo reúne a cabalidad los
requisitos establecidos en la ley aplicable al ser el presente proceso un arbitraje de equidad.
78
Reglamento CIAM, art. 21.
79
Caínzos, p. 561.
80
Código de Buenas Prácticas, p. 28 ¶ 20 & p. 49 ¶ 18.1.
81
Código de Buenas Prácticas, p. 28 ¶ 21.
82
Born I, p. 49.
83
Palao, p. 987.
84
Born I, p. 49.
85
Noriega Linares, p. 795.
86
Caso, p. 62 ¶ 11.
13
113. GURB y Prodigios pactaron la solución de las controversias sobre la base de la equidad87. La
Ley de Arbitraje de Madre Patria en su art. 11.6 establece que en los arbitrajes de equidad, solo
dos de los tres árbitros deben ser abogados en ejercicio con más de 15 años de experiencia
profesional. Atendiendo que en el arbitraje en equidad no es necesario que el árbitro sea
abogado88. En este caso, podrán designar como el tercer árbitro a quienes prefieran con tal de
que sean personas naturales, que estén en pleno ejercicio de sus derechos civiles, que sepan leer
y escribir89.
114. El Reglamento CIAM, también indica que los candidatos deben reunir condiciones de
experiencia y conocimiento adecuados para la complejidad y relevancia del arbitraje en
concreto90.
115. En efecto, la Ley de Arbitraje de Madre Patria establece como requisitos los siguientes puntos:
a) que sea una persona natural, en pleno ejercicio de sus derechos y b) que sepa leer y escribir.
El Reglamento CIAM indica como requisito el punto c) que reúna las condiciones de
experiencia y conocimiento acorde al arbitraje.
116. Respecto al punto a), el Dr. Horacio Dos es mayor de edad y por ende quien es mayor de edad
es capaz para todos los actos de la vida civil91, en el siguiente punto b), está demás decir que
sabe leer y escribir dado que cuenta con una amplia formación académica92, así mismo, en razón
al punto c), participa habitualmente como experto o perito en procedimientos contenciosos
relacionados con el uso de energías renovables, así como experto técnico para empresas
multinacionales y entidades financieras93.
117. Por tanto, en relación con lo expuesto y estando en un arbitraje de equidad el Dr. Horacio Dos
cumple con todos los requisitos de la ley aplicable al caso, por lo tanto debe ser designado como
co-árbitro.
B. El Dr. Horacio Dos es independiente e imparcial
118. GURB cuestiona la independencia e imparcialidad del Dr. Horacio Dos, alegando que el mismo
ha escrito previamente sobre las materias objeto de este arbitraje94. Sin embargo, el Dr. Horacio
Dos reúne ambos requisitos y ha cumplido con su deber de declaración.
119. La Ley Modelo CNUDMI establece que la persona a quien se comunique su nombramiento
debe revelar las circunstancias que puedan dar lugar a dudas justificadas acerca de su
imparcialidad e independencia95.
120. En igual sentido, el Reglamento CIAM resalta que la persona propuesta como árbitro deberá
suscribir una declaración de independencia e imparcialidad respecto de las partes96.
121. El Dr. Horacio Dos firmó una declaración de imparcialidad e independencia al aceptar el cargo
de árbitro en el proceso97. Posteriormente, a solicitud, el Dr. Horacio Dos aclaró que fue la
primera vez que alguien lo propuso como árbitro y que no ha intervenido en ningún otro caso
que involucre a GURB y Prodigios98.
87
Memoria, ¶ ¶ 5-35.
88
Becerra Toro, p. 108.
89
Caso, p. 18 ¶ 57.
90
Reglamento CIAM, Anexo 1, art. 5.
91
Rodríguez Mejía, p. 131.
92
Caso, p. 56.
93
94
Caso, p. 62 ¶ 11.
95
96
Reglamento CIAM, p. 14 ¶ 10.2.
97
Caso, p. 68 ¶ 8.
98
14
122. En primer lugar, la obligación de imparcialidad e independencia se hace efectiva a través de la
obligación de declaración99. Constituye un mecanismo oportuno destinado a eliminar cualquier
conflicto potencial100.
123. Dentro de este marco, el Código de Buenas Prácticas Arbitrales, elaboró sus recomendaciones
relativas a la independencia e imparcialidad de los árbitros. Estas recomendaciones establecen
que las instituciones arbitrales exigirán a los árbitros una declaración de independencia e
imparcialidad donde revelen cualquier circunstancia que pueda dar lugar a dudas justificadas,
sobre su independencia o imparcialidad101. Dicho esto, el Dr. Horacio Dos cumplió con la
declaración de independencia e imparcialidad.
124. En segundo lugar, el derecho aplicable al caso señala que un árbitro sólo podrá ser recusado si
existen circunstancias que den lugar a dudas justificadas respecto de su imparcialidad o
independencia102.
125. No existen motivos suficientes para la recusación. Esto debido a que la traducción de la
publicación de LinkedIn utilizada como prueba y realizada por ChatGPT al inglés del original
en el idioma nativo de Orellana el huao terero es errónea103.
126. ChatGPT siendo inteligencia artificial nueva y aún en desarrollo no brinda información 100%
segura e incluso, la misma empresa reconoció que es imposible detectar de manera confiable
todo el texto escrito por I.A.104.
127. Igualmente, un equipo, formado por científicos de la UPM, junto a colegas de la UC3M y la
UVa, usó como referencia las palabras recogidas en el diccionario de la RAE y las que aparecen
en El Quijote. El estudio reveló que de las 90.000 palabras incluidas en el diccionario de la
RAE, ChatGPT desconoce aproximadamente el 20 %, es decir, unas 18.000 palabras105.
128. El análisis del estudio mencionado resta credibilidad al documento presentado por GURB como
prueba para la recusación del árbitro. En este sentido, no existen datos que permitan dudar de
la independencia e imparcialidad del árbitro.
129. Incluso si la traducción del documento de LinkedIn realizada por inteligencia artificial fuera
correcta, tampoco sería suficiente para proceder con la recusación planteada, siendo que una
simple opinión personal no significa que la misma sea definitiva. Teniendo en cuenta que, si un
árbitro en el pasado hubiera emitido una opinión sobre la cuestión a resolver, no es suficiente,
per se, para sospechar de él106.
130. Asimismo, González de Cossio comenta que es frecuente que alguien tenga una opinión sobre
un tema, sin que ello implique que está casado con la misma, puede ser que, teniendo una
postura in abstracto, se cambie de opinión in concreto dadas las circunstancias del caso
particular. Una recusación fundada en estas circunstancias tendría que proporcionar mayores
elementos para prosperar107.
131. Es por ello que habiendo cumplido el deber de declaración y no existiendo dudas justificadas
referente a la imparcialidad o independencia para la recusación, el Dr. Horacio Dos debe ser
designado como co-árbitro.
99
Mantilla Serrano, p. 40.
100
Mantilla Serrano, p. 43.
101
Código de Buenas Prácticas, p.17.
102
Ley Modelo CNUDMI, art. 12.2.
103
Documento de Respuesta a la Solicitud Nº 2.
104
Jabbour, G. (2023). Revista Expansión.
105
Agencia Efe
106
González de Cossío, p. 398.
107
González de Cossío, p. 343 & p. 398 .
15
VII. EL TRIBUNAL ARBITRAL DEBE RECHAZAR LA PRUEBA DOCUMENTO
DE LA RESPUESTA DE LA SOLICITUD N° 8
132. En su respuesta a la solicitud de arbitraje, GURB presentó como prueba el Documento
de la Respuesta a la Solicitud N° 8 el cual contiene una conversación vía correo electrónico
entre los Sres. Rufo Batalla y Onofre Bouvila108. Dicho correo debe ser rechazado como prueba
por el Tribunal Arbitral ya que, en primer lugar, la prueba ofrecida no tiene conexión directa
con el caso [A] y, la inclusión del documento implica una violación al deber de confidencialidad
entre GURB y Prodigios [B].
A. La prueba ofrecida no tiene conexión directa con el caso
133. El Contrato de Suministro fue un contrato suscrito entre GURB como vendedor y Prodigios
como comprador. La conversación presentada por GURB pretende incluir hechos que no tienen
conexión directa con el caso al ser una conversación de carácter privado entre el Sr. Batalla,
miembro del consorcio de bancos y el Sr. Onofre Bouvila, de Prodigios.
134. El Código de Buenas Prácticas prevé el deber de los árbitros de desestimar las pruebas que no
sean útiles al caso. También indica que corresponde a los árbitros decidir a través de la orden
procesal con respecto a la admisión, pertinencia y utilidad de las pruebas propuestas por las
partes o acordadas de oficio109.
135. Asimismo, el Reglamento del CIAM establece los poderes de los árbitros. Siendo uno de ellos
el decidir sobre la admisibilidad, pertinencia y utilidad razonablemente las pruebas irrelevantes,
inútiles, reiterativas o que pudieran considerarse inadmisibles110.
136. El art. 19.2 de la Ley Modelo CNUDMI, menciona que al Tribunal arbitral se le otorgan
facultades. Entre estas facultades se incluye la de determinar la admisibilidad, la pertinencia y
el valor de las pruebas111.
137. El art. 19.2 de la Ley Modelo CNUDMI, menciona que al Tribunal arbitral se le otorgan
facultades. Entre estas facultades se incluye la de determinar la admisibilidad, la pertinencia y
el valor de las pruebas112.
138. Como bien es sabido, la prueba tiene como finalidad aportar elementos nuevos al proceso y
constatar las argumentaciones de las partes contendientes113. Sin embargo, debe reunir ciertos
requisitos como los de utilidad o relevancia, que en la prueba proporcionada por GURB no se
presentan.
139. En primer lugar, la prueba no puede ser objeto de valoración de los árbitros, debido a que el
principio de utilidad está siendo afectado. La utilidad de la prueba significa que su uso en un
proceso es el de llevar probanzas que presten algún servicio a la convicción del árbitro. Por
ende, si una prueba no lleva a ese propósito debe rechazarla el que la juzga114.
140. Siguiendo con el punto anterior, y conforme a la jurisprudencia, la inutilidad de la prueba se da
cuando ésta es inadecuada respecto del fin que persigue. Esto se da cuando el medio de prueba
no es adecuado para verificar con él las afirmaciones de los hechos que se discuten115. En este
caso la prueba no es adecuada por ser privada, de carácter privilegiado e involucrar a un ajeno
al Convenio Arbitral.
141. En segundo lugar, en la prueba presentada no se demuestra una relación entre el medio
probatorio y los hechos de esta controversia, siendo así afectado el principio de pertinencia que
108
Caso, p. 78 .
109
Código de Buenas Prácticas, p. 29.
110
Reglamento del CIAM, art. 24.
111
Ley Modelo CNUDMI, art. 19.(2).
112
Ley Modelo CNUDMI, art. 19.(2).
113
Freyre, p. 400
114
Sentencia N° 120/2013
115
Idem a 114
16
es la adecuación entre los hechos objeto del proceso y los hechos que son tema de la prueba116.
La utilidad de la prueba está directamente relacionada con la relevancia que el elemento tenga
con relación al objeto que deba probarse117.
142. De esta manera queda demostrado que los elementos probatorios elegidos por las partes deben
ser incluidos según su pertinencia para acreditar los hechos que son objeto de la controversia.
En este caso, la conversación que pretende ser incluida como prueba no es pertinente para el
presente caso, por lo cual debe ser rechazada.
B. La inclusión del documento implica una violación al deber de confidencialidad
entre las partes
143. GURB pretende incluir el Documento de la Respuesta a la Solicitud N° 8 como prueba en el
presente arbitraje, sin embargo, el mismo contiene información de carácter privado, entre una
de las partes y un ajeno al Convenio Arbitral.
144. Las reglas IBA, en su art. 9 estipulan que el Tribunal Arbitral debe determinar la admisibilidad,
relevancia, materialidad y peso de la evidencia. Así mismo también estipulan que el Tribunal
Arbitral podrá, a petición de una Parte o de oficio, excluir las pruebas obtenidas ilegalmente118.
145. No puede ser admitida la prueba planteada por GURB atendiendo a que la misma implica un
acceso no autorizado a información personal, vulnerando el derecho a la intimidad de Prodigios
y de una persona que nada tiene que ver con el caso. No fue autorizado por los mismos, ni
medió una orden de una autoridad competente.
146. La sana crítica, es una forma de apreciación de prueba que consiste en que, por un acto
valorativo del juez, éste remite con criterios de lógica y de experiencia, su noción personal de
justicia y de equidad119.
147. La libertad del árbitro en equidad se traduce en la apreciación de las pruebas, la que se hará
aplicando las reglas de la sana crítica, pero nunca debe fallar fundado en las solas alegaciones
de las partes, prescindiendo de las pruebas de los hechos 120. Esto también incluye que los
árbitros tienen el deber de desechar las pruebas obtenidas o actuadas ilegalmente121.
148. En relación con el análisis de la prueba, la obligación del Tribunal Arbitral respecto de su
valoración debe ir más allá de la mera necesidad de laudar con base en las pruebas presentadas.
La ley aplicable deja claro a los árbitros que no pueden tomar como tales, pruebas incompletas,
defectuosas o que carecen de una determinada formalidad o solemnidad122.
149. Por razones de equidad procesal e igualdad de las partes el Tribunal Arbitral debe negarse a
admitir dichos documentos. Cremades explica que durante un procedimiento arbitral el deber
de arbitrar de buena fe se infringe cuando una presión indecente se impone con respecto a los
árbitros, cuando se usan pruebas obtenidas de manera ilegal, cuando se viola el principio de non
venire contra factum proprium”123.
150. En segundo lugar, con relación también a la confidencialidad, las Reglas de Praga en su art. 4.2
como regla general establecen que el tribunal arbitral y las partes están invitados a evitar
cualquier método de exhibición documental, incluido el discovery electrónico124.
116
Montero, p. 156.
117
Jauchen, p. 25.
118
Reglas IBA, arts. 9 (1) & (3).
119
Couture, p. 85.
120
Salcedo, p. 116.
121
Kartik Guptap, p. 104.
122
Peña Castrillón, p. 61.
123
Cremades, p. 34 ¶ 2.
124
Reglas de Praga, art. 4 (2).
17
151. El discovery arbitral de documentos electrónicos, es la petición formal de información
electrónica almacenada durante el descubrimiento en un juicio, e incluye el correo electrónico.
Se tiene como regla que una de las partes debe solicitar la información de la parte contraria.125.
152. Las mismas reglas instan a no utilizarlo y pretender incluir esta prueba violaría la intimidad, no
solo de Prodigios sino también de un tercero ajeno a esta cláusula arbitral. Es más, dado el
volumen de documentos que las partes comerciales conservan electrónicamente, simplemente
no es factible ni rentable que se realice una búsqueda o control manual de todos esos
documentos126.
153. Siguiendo con lo que nos expone Pereira Puigvert acerca del deber de colaboración hay que
añadir que la exhibición documental entre partes no se puede sostener en una suerte de deber
genérico que obligue a los litigantes a prestarse recíprocamente medios de prueba que puedan
contribuir al éxito de la pretensión adversa127.
154. Por todo lo ya mencionado, se debe desestimar la solicitud de GURB de la apertura del proceso
de identificación y descubrimiento (discovery) de la correspondencia mantenida entre
Prodigios, y los componentes del sindicato bancario. En especial, se debe de desestimar la
prueba presentada por GURB entre los Sres. Bouvilla y Batalla, porque además de ser
improcedente con el caso, y afectar a un ajeno al convenio arbitral, viola el principio de
confidencialidad.
MÉRITOS DEL CASO
I. GURB INCUMPLIÓ EL CONTRATO DE SUMINISTRO

155. En virtud del Contrato de Suministro, GURB se obligó a entregar a Prodigios el HVO i) con un
índice de cetano mínimo de 70, ii) en las cantidades acordadas en el Calendario de Entregas, y
iii) debiendo estar compuesto por las materias primas convenidas, en cumplimiento de los
requisitos de sostenibilidad previstos. Del mismo modo, se comprometió a mantener informado
a Prodigios de todo lo que sea relevante y relativo a los términos y condiciones del Contrato de
Suministro. A pesar de los compromisos asumidos, GURB no entregó el HVO con las
propiedades acordadas [A], y omitió informar a Prodigios de las contingencias existentes en la
producción del HVO [B]. En consecuencia, GURB incumplió el Contrato de Suministro.
A. GURB incumplió la obligación de suministrar HVO en los términos del Contrato
de Suministro
156. Los acuerdos arribados en el Contrato de Suministro originaron un compromiso fundamental
por parte de GURB, consistente en suministrar el HVO a Prodigios de acuerdo con la materia
prima y a las especificaciones pactadas.
157. Posterior a la remisión del análisis técnico sobre las especificaciones de calidad del HVO,
GURB notificó que la Fecha de Operación Comercial de la Planta sería el 31 de mayo de 2023.
Tal notificación, en los términos del Contrato de Suministro, trae aparejado el reconocimiento
de la idoneidad del HVO, y a pesar de ello, GURB reconoció la existencia de falencias en el
mismo, atribuyendo dichos problemas a la materia prima utilizada y al catalizador 128. A este
hecho se suma que poco después los expertos independientes indicaron, con un elevado nivel
de certeza, que la materia prima utilizada para la producción del HVO constaba de aceites cuya
utilización fue expresamente prohibida por las Partes. Por esto, antes de poder emitir una
certificación de sostenibilidad, el inspector del Banco solicitó la apertura de una investigación
sobre el proceso productivo de GURB.
125
Petersen, ¶ 2.
126
Idem a
127
Pereira Puigvert, p. 130.
128
18
158. Atendiendo a los hechos indicados, Prodigios peticionó a GURB someterse a la inspección
externa para determinar el origen de las materias primas. Tal petición fue rechazada por GURB.
159. Como consecuencia, el 08 de agosto de 2023 Prodigios notificó formalmente a GURB la
comisión de un incumplimiento material129 basado en la calidad y la cantidad del HVO
aprovisionado [1], así como de las materias primas acordadas para la producción del HVO [2].
1. GURB incumplió con sus obligaciones contractuales con relación a la FOC y las
especificaciones técnicas del HVO acordadas en el Contrato de Suministro
160. GURB se comprometió a realizar la entrega del HVO conforme a las especificaciones técnicas
para la calidad y cantidad del producto acordadas, a partir del 31 de mayo del 2023, FOC130. A
la fecha de la FOC, el HVO suministrado por GURB no cumplió con las especificaciones
técnicas establecidas en el Contrato de Suministro, incurriendo, por lo tanto, en el
incumplimiento material.
161. Entendidos en el campo de Financiación de Proyectos comprenden a la FOC como la fecha en
la cual la producción de la planta debe encontrarse conforme a los términos establecidos por las
partes131. La jurisprudencia y la costumbre siguen esta misma línea, además de entender que en
esta fecha el proyecto puede ser considerado como sustancialmente completo132.
162. En este sentido, la estructura del Contrato de Suministro está acorde a esta secuencia, ya que
define la FOC como la fecha en la que GURB se encuentra en condiciones de comenzar a
entregar el HVO en los términos pactados, por tanto, da inicio al periodo de
aprovisionamiento133.
163. Para establecer la FOC, las Partes acordaron que, en principio, esta podría ocurrir en un periodo
de 6 meses finalizando el 31 de diciembre de 2023, el cual comprendería la primera ventana
establecida en la Cláusula 4.1. (a) (i). Sin embargo, al notificar la primera ventana, GURB
estableció que este periodo de tiempo comenzaría el 1 de diciembre de 2022 y acabaría el 31
de mayo de 2023. Efectivamente, GURB adelantó la fecha fuera del margen comprendido
inicialmente en el Contrato de Suministro134.
164. Ahora bien, cabe destacar que la modificación como tal de la fecha fuera del margen
comprendido no representa en sí mismo un problema, atendiendo a que el Contrato de
Suministro otorga expresamente a GURB la facultad de adelantar de forma discrecional la
FOC135. Sin embargo, el uso de este poder discrecional acarrea responsabilidades para GURB,
ya que debe ser utilizado conforme a la buena fe. La buena fe, por su parte, requiere que la
conducta se atañe a aquello que fue prometido, es decir, que procure el cumplimiento acabado
de lo pactado136. Así también, junto con el poder de discreción, pesa sobre quien lo posee la
expectativa razonable por la otra parte de cómo será utilizado137.
165. Al analizar el significado dado a la FOC por las Partes a la luz de la doctrina y la jurisprudencia,
la FOC establecida en el Contrato de Suministro tiene como función principal establecer una
fecha en la que GURB se encontraría en condiciones de entregar el HVO conforme con los
estándares establecidos por las partes en el Contrato de Suministro ya que, como fue indicado
anteriormente, da inicio al periodo de aprovisionamiento.
129
130
131
Yescombe p.110; Raikar & Adamson, p. 161.
132
Exelon v. Deere; EEMS v. Roche; Oglethorpe v. Commissioner.
133
Contrato de Suministro, Cláusula 1.1: Definiciones. “Commercial Operations Date”; Contrato de Suministro,
Cláusula 4.4.
134
135
Contrato de Suministro, Cláusula 4.1 (c).
136
Mckendrick, p. 200; Abdullah, p. 15.
137
Campbell, Collins & Wightman, p. 236.
19
166. Cuando GURB adelantó la FOC al comunicar que la primera ventana acabaría el 31 de mayo
de 2023, 7 meses antes de lo contemplado en el Contrato de Suministro en principio, GURB
utilizó su poder discrecional y garantizó que para dicha fecha estaría en condiciones de cumplir
acabadamente con todas sus obligaciones contractuales con respecto al aprovisionamiento del
HVO.
167. Más aún, GURB usó su poder discrecional negligentemente ya que adelantó la primera ventana
y por ende la FOC en fecha 17 de diciembre de 2020138, aproximadamente 3 años antes de la
fecha que el Contrato de Suministro otorgaba y antes de comenzar a producir el HVO en
cualquier volumen. Esta consideración es importante ya que nada prohibía en el Contrato de
Suministro que GURB, de haber considerado posteriormente que podría alcanzar la FOC
anticipadamente, utilice en ese momento su poder discrecional para adelantarla.
168. Por tanto, y contrariamente a lo argumentado por GURB139, su obligación no estaba limitada
únicamente a la entrega del HVO en condiciones FOB, y no puede desconocer que el uso de
este poder discrecional da a Prodigios la expectativa de recibir el HVO en los términos del
Contrato de Suministro.
169. Con relación a las especificaciones técnicas, los Principios UNIDROIT establecen en su art.
5.1.4 (1) que “En la medida en que la obligación de una de las partes implique un deber de
alcanzar un resultado específico, esa parte está obligada a alcanzar dicho resultado”.
170. Las prestaciones en el Contrato de Suministro acarrean las responsabilidades típicas de un
contrato de suministro, por el cual el suministrador queda obligado a suministrar el producto en
la oportunidad y en la medida que el suministrado lo solicita140. De forma consistente se ha
establecido que en este contexto contractual, cuando el suministrador tiene la obligación de
entregar un determinado producto, y de no pactarse lo contrario, se entiende que este asume
una obligación de resultado141. Este es, justamente, el caso del Contrato de Suministro.
171. En términos de calidad, se establece expresamente en el Anexo N° 7 que el HVO debía contener
mínimamente un índice de cetano del 70. Es importante destacar que la relación del número de
cetano con el funcionamiento de los motores es directa, afecta no solo la ignición, sino que la
vida de estos. Los combustibles con bajo índice de cetano, combustibles volátiles, crean
condiciones de arranque muy severas ya que dan un periodo de retraso grande el cual lleva a
una marcha dura, es decir, que implica un mayor esfuerzo para el arranque del motor142.
172. En términos de cantidad, GURB y Prodigios establecieron en el Contrato de Suministro una
serie de procedimientos a fin de arribar a un acuerdo con respecto al Calendario de Entregas. A
través de este Calendario de Entregas las Partes especificaron las fechas y las cantidades de los
cargamentos de HVO que serían suministrados por GURB a favor de Prodigios.
173. El primer cargamento de HVO se realizó el 20 de junio de 2023143. En la misma fecha GURB
comunicó a Prodigios que tanto la cantidad como la calidad del HVO se encontraban por debajo
de los estándares establecidos en el Contrato de Suministro144.
174. En cuanto a la calidad, el HVO entregado por GURB no alcanzó el índice pactado de cetano,
ya que fue entregado con un contenido de cetano de tan solo 53145. Vale mencionar que este
índice deficiente de cetano se mantuvieron aún en la segunda entrega, de fecha 1 de agosto de
2023146. Es importante reiterar que, como se indicó anteriormente, el índice de cetano es de
138
139
Caso, p. 63 ¶ 18.
140
Farina, pp. 585 & s.
141
Alterini, Ameal, López Cabana, p. 498 & 501.
142
Alvarez & Callejón, pp. 310-312.
143
Caso, p. 15 ¶ 46.
144
145
Documento de la Solicitud N° 27; Documento de la Solicitud N° 34.
146
Documento de la Solicitud N° 24; Documento de la Solicitud N° 34.
20
suma importancia para la efectividad del combustible y por ende no se puede ignorar la gran
diferencia entre lo pactado y lo efectivamente entregado. Más aún, no tendría ningún sentido
que la Partes hubieran pactado con tanta minuciosidad las especificaciones de calidad del HVO,
tomando un proceso de múltiples etapas para asegurar la conformidad de ambas partes con
relación a la entrega del HVO, si no fuera de suma importancia que este cumpliera
acabadamente con estos parámetros.
175. En términos de cantidad, las Partes establecieron el Calendario de Entregas conforme a la
Cláusula 8 del Contrato de Suministro, donde se especificaron las fechas de entrega y las
cantidades147. De esto se desprende que el cargamento de fecha 20 de junio de 2023 debería de
haber sido de un total de 21.000 litros. Sin embargo, éste fue solamente de 16.800 litros, es
decir 4.200 litros menos de lo pactado para dicha entrega148. Con relación a esta deficiencia, en
la segunda entrega realizada en fecha 1 de agosto de 2023 GURB se limitó a entregar el volumen
pactado para dicho cargamento, omitiendo la rectificación de los 4.200 litros faltantes de la
primera entrega149.
176. Frente a toda esta secuencia de graves incumplimientos, GURB simplemente alegó que la
finalidad principal de la transacción era desarrollar un biocombustible de segunda generación
y que la Planta comenzó debidamente su producción comercial150.
177. Nada está más alejado de la realidad. La finalidad de la transacción no era el simple desarrollo
de un biocombustible de segunda generación de cualquier tipo y con cualquier característica,
sino que era la entrega de un biocombustible tipo HVO en cantidades y calidad específicas,
fijadas por las Partes en función de las necesidades comerciales de Prodigios y las que fueron
comunicadas en todo momento.
178. En efecto, la obligación de GURB era de entregar el HVO conforme a las especificaciones
técnicas específicas, las cuales derivan del tipo de producto requerido por Prodigios. Esta
prestación debió haber sido cumplida a cabalidad, constituyendo así una obligación de
resultado, y al haber entregado un producto que era deficiente tanto en calidad como en
cantidad, GURB incumplió con sus compromisos contractuales.
179. Más aún, si bien GURB argumentó que la Planta comenzó debidamente su producción
comercial, esto no condice con los hechos del caso. Vale reiterar que la FOC fue determinada
por GURB como el 31 de mayo de 2023151, y sin embargo la primera entrega fue realizada el
20 de junio de 2023. Si GURB hubiera alcanzado la producción comercial debida en los
términos del Contrato de Suministro para la fecha fijada, habría cumplido con los estándares de
calidad y cantidad en la fecha indicada para la primera entrega, sin embargo, esto no ocurrió.
180. Por todo esto, en primer lugar, GURB usó su poder discrecional negligentemente e incumplió
con la FOC en atención a que la Planta no alcanzó la productividad necesaria llegado el 31 de
mayo de 2023, una fecha que fue determinada por GURB. En segundo lugar, con relación a las
especificaciones técnicas, GURB incumplió con su obligación de resultado ya que: (1) el
cargamento suministrado por GURB tanto en la primera como en la segunda entrega debía tener
mínimamente un índice de cetano de 70. Sin embargo, en ambas entregas el HVO se mantuvo
con un índice de cetano del 53; y (2) la cantidad pactada en el Calendario de Entregas para la
primera entrega era de 21.000 litros, sin embargo, el cargamento aprovisionado por GURB fue
de tan solo el 80, por lo que hubo una deficiencia de 4.200 litros.
181. En suma, GURB incurrió en un incumplimiento material del Contrato de Suministro al no haber
alcanzado la productividad necesaria arribada la FOC, evidenciado esto por haber suministrado
147
148
149
150
Caso, p. 64 ¶ 19.
151
21
un HVO con índice de cetano de 53 y por el déficit de 4.200 litros pactados en la primera
entrega.
2. GURB no empleó las materias primas convenidas para la producción del HVO
182. GURB aseguró que el HVO aprovisionado estaría compuesto por materias primas 100%
renovables, las cuales se encontraban expresamente detalladas en el Contrato de Suministro. A
pesar de ello, GURB utilizó para la elaboración del HVO un aceite compuesto de materias
primas no renovables. Por tanto, GURB incumplió el Contrato de Suministro.
183. El Contrato de Suministro, en su Recital (B), indica la finalidad que tuvieron las Partes al
perfeccionarlo: promover la producción sostenible de energía renovable a partir del HVO
obtenido de residuos agroalimentarios. Pero no solo el Contrato de Suministro contemplaba
esta finalidad, sino que también el Contrato de Financiación, mediante el cual, GURB obtuvo
un préstamo por la suma de EUR. 160.000.000 otorgado por el Sindicato, y que fue destinado
al 40% del capex total empleado para la referida inversión. Todo esto, con la condición esencial
de que la materia prima utilizada para la producción del HVO sea renovable. Dichas
disposiciones se encuentran en estrecha concordancia con los objetivos de sostenibilidad
impuestos por la autoridad en la materia a la que refiere el Contrato de Suministro, la RED de
la UM, que ha adoptado íntegramente del texto de la RED de la UE152, y las imperativas de la
Constitución de Matrice153.
184. En definitiva, tal era la relevancia del uso de determinadas materias primas en línea con lo
establecido en el Contrato de Suministro, que la sostenibilidad de la materia prima sería
verificada no sólo por un inspector independiente del Banco bajo el Contrato de Financiación154,
sino que el mismo Contrato de Suministro previó, en su Cláusula 10.7, un mecanismo para
someter a auditoría a cualquiera de las Partes en caso de controversia, y esto incluye, disparidad
en cuanto a la utilización de materias primas en la producción del HVO.
185. Consagrando el principio de la autonomía de la voluntad, la lex mercatoria establece que todo
contrato válidamente celebrado es obligatorio para las contratantes155 y dispone que tanto la
naturaleza como la finalidad del contrato generan obligaciones implícitas entre las partes156. El
Contrato de Suministro y el derecho aplicable, constituyeron un deber por parte de GURB de
hacer todos los arreglos necesarios para la venta y entrega de un HVO que cumpla con los
requisitos de sostenibilidad157. Al respecto, la Cláusula 1.1 hace clara referencia a los requisitos
de sostenibilidad, pues define al HVO elaborado en el Proyecto debe estar compuesto a partir
de las materias primas 100% renovables, excluyendo expresamente a cualquier aceite reciclado
del aceite de palma o similares. Como se puede comprobar, dicha disposición supone una
obligación de resultado por parte de GURB, consistente en producir y aprovisionar el HVO
compuesto de las materias primas acordadas prescindiendo de una específica actividad
instrumental158.
152
Aclaratorias, p. 95 ¶¶ 10 & 11.
153
Constitución de Matrice, art. 3; WCT, arts. 1 & 11; Convenio de Berna, art. 20; Documento de la Respuesta a
la Solicitud Nº 1; Caso, pp. 17 ¶ 55, 18 ¶ 56, 61 ¶¶ 5 & 7, 62 ¶ 11; Aclaratorias, pp. 86, 87 & 95.
154
Acuerdo Directo, Sec. 4 & 6; Documento de la Solicitud Nº 15; Caso, p. 8 ¶ 19.
155
Principios UNIDROIT, art. 1.3; CISG, art. 9; PECL, art. 1:105; Principios OHADAC, art. 1.2; PLDC, art. 6;
DCFR, art. II.–1:103; C.C. colombiano, art. 1.602; C.C. francés, art. 1.134; Paradine v. Jane; Adams v. Nichols;
ICC N° 3131; Caso Nº 306/86; Arab Emirati Dirham v. Westland Helicopters; Principios Translex Nº IV.1.1;
Principios UNIDROIT del 2004, art. 1.3; Ley de Contratos de Andina (Aclaratorias, p. 94 ¶¶ 12 & 13).
156
Principios UNIDROIT, arts. 5.1.1 & 5.1.2 (a); DCFR, arts. III.–1:102 (5) & IV. A.–2:101; PECL, art. 6:102;
Principios OHADAC, art. 4.3.2; Pure Biofuels v. Blue Oil; Principios Translex Nº IV.6.1 (b) (i); Principios
UNIDROIT del 2004, arts. 5.1.1 & 5.1.2 (a); Ley de Contratos de Andina (Aclaratorias, p. 94 ¶¶ 12 & 13).
157
Contrato de Suministro, Recital (C); Acuerdo Directo, Sección 4 & 6; DCFR, arts. IV. A.–2:301 & IV. A.–
2:302 (a) & (f); PECL, art. 6:101; Convenio de la OCDE sobre Corrupción, arts. 1.1 & 3.4; Documento de
Respuesta a la Solicitud Nº 7; Caso, p. 67 ¶ 33.
158
Rozo Sordini, p. 139; Alterini, pp. 408 & 501.
22
186. En este sentido, tras reiterados análisis del aceite aprovisionado por GURB y siguiendo los
criterios técnicos marcados por los estándares de la industria, el inspector independiente de Riña
de Gatos, designado para tal efecto por MOSCÚ, concluyó con un alto nivel de certeza que el
aceite estudiado cuenta con un grado de pureza más alto de lo normal, por lo que la misma se
negó a emitir la certificación de sostenibilidad hasta que fueran esclarecidas las sospechas de
un posible fraude159. Dicho informe pericial constituye una prueba irrefutable para la
demostración del un grave incumplimiento contractual por parte de GURB; la prueba pericial
se enmarca dentro de la prueba científica y por ello goza de un alto poder de fiabilidad 160, ya
que la intención común de las Partes ha sido desde un inicio que el Proyecto sea sostenible161,
y solo bajo cumplimiento de esta condición sería posible la financiación del mismo162. Además,
es de público conocimiento que el Sr. Príncipe Tukuulo, prometió ante la prensa elevar
enormemente el “ratio de activos verdes” (green asset ratio) de la entidad bancaria, rechazando
en consecuencia los proyectos que contengan activos marrones con el objeto de promover el
uso de fuentes renovables de baja huella de carbono y de reducir las emisiones de gases efecto
invernadero (GEI). En esta línea, es menester destacar que un producto compuesto por aceite
de palma es un activo marrón; la producción de aceite de palma es criticada por provocar
deforestación, extinción de especies y destrucción de turberas, siendo lo opuesto a un activo
verde163.
187. Asimismo, el HVO remitido por GURB alcanza un número de cetano de 53, que es un
indicativo del uso aceite de palma como insumo por dos razones: i) el citado nivel de cetano se
circunscribe dentro del rango encontrado en los combustibles que utilizan aceite de palma como
materia prima; los expertos reportan índices de cetano para el biodiesel de palma con valores
entre 42 y 62164; y ii) existe un decrecimiento del esperado número de cetano causado por la
incompatibilidad entre el insumo y el catalizador empleado –el HVO correctamente producido
detenta un nivel de cetano de entre 75 y 95165, el diésel renovable (NExBTL) entre 84 y 99 y el
diésel GTL entre 73 y 81166–. Ello denota una prueba certera del uso de una materia prima
diferente a la prevista en el Contrato de Suministro, como lo sería el aceite de palma.
188. Cabe destacar en esta instancia que, si bien hay muchos catalizadores que serían utilizables para
el hidrotratamiento de aceite de palma en pequeñas cantidades, ellos encuentran enormes
problemas al intentar realizar operaciones a gran escala, lo cual provoca la reducción del nivel
de cetano en el biocombustible167. Es en razón de ello que no se pueden obviar los problemas
encontrados con el aprovisionamiento de materias primas y el catalizador.
189. Ahora bien, frente a la manifestación de incumplimiento por parte de Prodigios, GURB
manifestó un total desacuerdo con la postura de las entidades bancarias e indica que el reclamo
de Prodigios se basa en un “coste de oportunidad”, y apoya esta oposición afirmando que ello
se debe a una intención de Prodigios de comprar HVO en el mercado168. Esta respuesta, como
se puede evidenciar, carece de fundamento sólido debido que: en primer lugar, GURB no
presenta prueba alguna para sustentar la supuesta intención de Prodigios para comprar HVO
fuera de lo que sería el Contrato de Suministro. La intención de Prodigios siempre ha quedado
159
Documento de la Solicitud Nº 31; Aclaratorias, pp. 97 ¶ 15 & 98 ¶ 1.
160
Unión Interprofesional de Madrid, p. 1; Martorelli, pp. 130 & ss.; Sandoval Silva, pp. 151 & s.; Garnica Leiva,
pp. 15 & s.; Ruffner de Vega, pp. 138 & ss.
161
Contrato de Suministro, Recital (B); Documento de la Solicitud Nº 4, 5, 9, 32 & 34; RED de la UM; Acuerdo
de París.
162
Contrato de Financiación; Acuerdo Directo, Secciones 4 & 6; Aclaratorias, pp. 98 ¶¶ 9 & 10 & 99 ¶ 1; NGFS.
163
Bockey, pp. 420-427; Tan, pp. 420-427; Kiefel, p. 3.
164
Avellaneda Vargas, p. 47; Sánchez-Borroto, pp. 153 & s.; Soh Kheang, p. 143; Cuéllar Sánchez, p. 68.
165
Liu, p. 51.
166
Castillo, pp. 191-194.
167
Faubel Vidagany, pp. 45-60.
168
Documento de la Solicitud Nº 33; Caso, p. 66 ¶ 31.
23
clara y fue la de alcanzar los objetivos de producción; recibir un producto que cumpla con las
especificaciones técnicas del HVO, y por ende operar un negocio sostenible169. En segundo
lugar, a los representantes de GURB parece “traicionarles el subconsciente” al admitir que
recién al incrementar el volumen de la producción –recordemos que en el inicio todo iba
correctamente encaminado170– comenzaron los problemas relativos a la materia prima,
denotando que la producción en la Planta se encontraba con inconvenientes idénticos a los
vistos con el hidrotratamiento de un insumo que contiene aceite de palma. Estas desviaciones
no pueden ser atribuidas a una insuficiencia de insumos; recordemos que Isla Inaudita ha
aprovisionado a GURB el 100% de las necesidades de materias primas171.
190. En tercer lugar, no se puede obviar que la propia representante de SAVOLTA, Dra. María Rosa
Savolta, admitió que, debido a un problema con el catalizador, el HVO producido por la Planta
no alcanza el número de cetano del 70. Todo ello constituye prueba suficiente para demostrar
el empleo de materias primas incompatibles con el hidrotratamiento destinado a los aceites
renovables indicados en el Contrato de Suministro172. Por último, se demuestra a toda luz que
el desconocimiento de este problema y la negativa al acceso de una inspección externa para
determinar el origen de las materias primas solicitada por el Banco y por Prodigios –derecho
reconocido en la Cláusula 10.7– es una conducta de GURB que busca evitar la definitiva
comprobación del fraude en el que ha incurrido173. El incumplimiento de GURB supuso y
supone una tensión con el Sindicato, que ha dejado una mancha en la relación entre Prodigios
y el Banco, lo cual afecta a la financiación del Proyecto; la magnitud del incumplimiento de
GURB es de tal medida que para la fecha de la Respuesta a la Solicitud se estaba llevando a
cabo una disputa entre GURB y el Banco174.
191. En suma, la violación contractual ocasionada por GURB, y por lo tanto su responsabilidad
respecto de ésta, queda demostrada al considerar el elevado nivel de pureza de los insumos,
calificado como tal por el experto independiente nombrado por MOSCÚ, y el bajo número de
cetano del biocombustible, así como el impedimento de realización de una auditoría a raíz de
los mismos.
B. GURB incumplió con el deber de información estipulado en la Cláusula 19 del
Contrato de Suministro
192. Tras la celebración del Contrato de Suministro, GURB se obligó a proveer a Prodigios cualquier
tipo de información relevante en los términos y condiciones de la Cláusula 19 del Contrato de
Suministro. No obstante, GURB no ha comunicado los inconvenientes incurridos en fase de
producción del HVO a Prodigios. Por tanto, GURB incumplió con el deber de información
pactado en el Contrato de Suministro.
193. Como cuestión preliminar, es importante señalar que la Cláusula 19.1 obliga a las Partes a
mantener una comunicación cercana, así como una provisión e intercambio de la información
disponible que sea directamente relevante para el cumplimiento de los términos y condiciones
del Contrato de Suministro, exhibiendo dicha convención, al igual que todas las realizadas bajo
el Contrato de Suministro, un carácter vinculante para las Partes 175. La referida Cláusula hace
referencia al deber de informar, que constituye una obligación legal, fundada en una regla
accesoria de conducta cuyo contenido consiste en cooperar, desde la etapa de las tratativas, con
169
Caso p. 2 ¶ 7 & 8, Documento de la Solicitud Nº 1, 27, 32.
170
171
Aclaratorias, p. 98 ¶¶ 2 & 3.
172
Caso, p. 6 ¶ 12.
173
Documento de la Solicitud Nº 34; Caso, p. 63 ¶ 17.
174
Caso, p. 67 ¶ 35.
175
Principios UNIDROIT, art. 1.3; CISG, art. 9; PECL, art. 1:105; Principios OHADAC, art. 1.2; PLDC, art. 6;
DCFR, art. II.–1:103.
24
quien se haya disminuido con relación a la persona que dispone de la información 176. La
obligación de informar comprende el deber de no brindar datos incorrectos a la otra parte177 y
se considera que quien tiene la información debe tomar la iniciativa para efectos de suministrar
a la otra parte de la relación e, incluso, debe indagar sus necesidades y su estado de
conocimiento sobre la materia del respectivo contrato178.
194. Este deber se encuentra integrado dentro del principio de la buena fe, siendo obligatorio incluso
en casos que las partes no hayan hecho referencia a dicho deber, puesto que la buena fe es
siempre exigible179.
195. El principio de buena fe presenta el rango de principio general del derecho que inspira,
frecuentemente, a todo el ordenamiento jurídico180, siendo reconocido por incontables cuerpos
normativos, tanto nacionales, como internacionales181. Este forma parte del orden público
internacional e impone que las relaciones sociales, especialmente en el Derecho, deban basarse
sobre la confianza (trust)182.
196. Conforme a lo expuesto, queda claro que el principio de buena fe contractual se traduce en un
deber de información de las Partes sobre todos los aspectos esenciales del contrato por
celebrarse183.
197. Adicionalmente, el principio de buena fe contractual obliga a dar cumplimiento al deber de
información de manera sustancial y no meramente formal, imponiendo el suministro de
información i) sin un lenguaje vago y ambiguo que no pueda ser comprendido a cabalidad por
la contraparte (claridad), ii) en el momento en que produzca efectos benéficos en quien la recibe
(oportunidad) y iii) de tal calidad que permita a la parte ignorante efectuar una elección
razonable y consciente (transparencia, suficiencia y exactitud), a efecto de lograr un equilibro
material real entre las partes y fomentar la verdadera formación del consentimiento184.
198. Asimismo, como quedó demostrado, GURB ha empleado insumos no sostenibles para la
fabricación del aceite destinado a la producción de HVO y, además, voluntariamente omitió
informar esto a Prodigios, pese a tener conocimiento de que el objetivo primordial del Contrato
de Suministro siempre fue la producción y aprovisionamiento de HVO renovable 185. De la
misma manera, GURB tuvo la oportunidad de informar el bajo cetanaje del HVO desde el inicio
de su producción, pues para producirlo es necesario conocer cuál era la materia prima y el
catalizador empleados. En su lugar, GURB ha indicado que los cargamentos están listos para
ser recibidos por Prodigios186, evitando mencionar que esos cargamentos contaban con un
índice de cetano muy inferior a lo convenido. Además, GURB expresamente admitió el
conocimiento de dicha falencia y la calificó como “un problema transitorio y menor” 187, todo
esto teniendo Prodigios como última noticia relativa al HVO un gran progreso en la
176
Stiglitz, p. 165.
177
Moreno Rodríguez II, pp. 206-210.
178
Solarte Rodríguez, pp. 307-315.
179
Bigliazzi Geri; De los Mozos; Neme Villarreal, p. 85 & 90; Cicerón. Libro 1°, 2.
180
López & Elorriaga, p. 428; Fueyo, p. 144 & ss.; Corral, p. 68; Peñailillo, p. 50; Boetsch, p. 46; De la Maza
Gazmuri, pp. 201 & 213; Saavedra Galleguillos, p. 360 & ss.; Mayer, p. 554.
181
Principios UNIDROIT, art. 1.7 & 1.8; CISG, art. 7.1; PECL, arts. 1:201 & 1:202; PLDC, arts. 7.1 & 7.2; DCFR,
arts. II-1:102 (1) & II. – 3:301 (2); CESL, arts. 2 & 3; Principios UNIDROIT del 2004, art. 1.7; Ley de Contratos
de Andina (Aclaratorias, p. 94 ¶¶ 12 & 13); C.C. francés, art. 1.134 & 1.135; C.C. alemán, § 242; C.C. español,
art. 1.258; C.C. italiano, 1.375; Anteproyecto del Derecho francés, arts. 3, 11 & 103.
182
Fukuyama, p. 26; Emiratos Arabes Unidos v. Westland Helicopters; Cremades Sanz-Pastor, p. 31.
183
PECL, art. 4:107 (3); DCFR, art. II.–3:101; Bolívar Galindo, p. 1698.
184
Chilina Imbett, Nº 21.
185
Contrato de Suministro, Recital (B); Documento de la Solicitud Nº 4, 5, 9, 32 & 34; RED de la UM; Acuerdo
de París; Memoria I.A.2, p. 22-24 ¶¶ 182-191.
186
Documento de la Solicitud Nº 21 & 25.
187
Documento de la Solicitud Nº 28 & 30.
25
188
operación , tornándose así imprevisible para Prodigios conocer una posible falla respecto al
biocombustible. Así, se comprueba que GURB ha incumplido el acuerdo arribado en el
Contrato de Suministro, vulnerando todos los presupuestos del deber de informar, pues no ha
informado en lo absoluto. Esto nuevamente queda demostrado al considerar que
inevitablemente GURB conocía el estado de su producto antes de remitir el análisis técnico del
HVO; este detentaba una calidad inferior a lo que se había pactado en la Cláusula 12 y no era
renovable.
199. A tenor de lo anterior, resulta flagrante el incumplimiento de GURB al deber de informar,
obligatorio para las Partes en atención a los términos pactados189 y, evidenciado por las citadas
pruebas documentales, vinculantes para la motivación del laudo190, que dejan en manifiesto la
falta de aviso de parte de GURB a Prodigios de los problemas relativos a la calidad y
sostenibilidad del HVO desde que tuvo conocimiento de los mismos.
200. En conclusión, habiéndose demostrado el hecho de que las Partes debían remitir toda la
información que sea relevante y guarde relación con el negocio arribado entre las mismas –
específicamente de la calidad del biocombustible proveído por GURB y la sostenibilidad de su
materia prima– y, el incumplimiento de GURB a dicha disposición, omitiendo el aviso de los
problemas en las especificaciones de HVO de manera intencional, y cuya vulneración impronta
una desviación del orden público internacional191, no queda más que concluir su
incumplimiento de la Cláusula 19.1 del Contrato de Suministro.
II. EL CONTRATO DE SUMINISTRO DE HVO DEBE SER RESUELTO
201. En vista del incumplimiento de GURB del Contrato de Suministro, éste debe ser resuelto debido
a que se cumplen los presupuestos para la resolución contractual [A]. Asimismo, Prodigios
conserva la facultad de resolución contractual pese a los mecanismos de subsanación previstos
en el Contrato de Suministro [B].
A. Se cumplen los presupuestos para la resolución contractual
202. Prodigios posee la facultad de resolver el Contrato de Suministro debido a que se cumplen los
presupuestos para su resolución, estos son: la reciprocidad de obligaciones [1]; el cumplimiento
de la parte que invoca la resolución [2]; y el incumplimiento esencial del deudor192 [3]
1. El Contrato de Compraventa de Suministro de HVO obliga a las partes recíprocamente
203. El Contrato de Suministro se erige como un pacto bilateral entre las Partes, donde GURB se
obligó a suministrar HVO periódicamente a Prodigios a cambio de una determinada prestación
pecuniaria193. Por ende, existe una reciprocidad de obligaciones entre los contratantes.
204. Para que proceda la resolución por incumplimiento, es requisito previo esencial que exista un
contrato bilateral con prestaciones recíprocas, ya que, la resolución no es aplicable a aquellas
obligaciones que, aunque sean conexas, no se deriven de un mismo contrato194. Asimismo, las
prestaciones recíprocas emanadas en un contrato bilateral son las que suceden cuando un
acreedor, frente a un deudor, es al mismo tiempo deudor de su deudor. Simultáneamente, el
deudor es acreedor de su deudor195.
205. En este sentido, se debe entender que el suministro es el contrato por el cual el suministrante
asume frente al suministrado la obligación de cumplir prestaciones periódicas durante un
término de tiempo, en la medida que lo solicite y por un precio fijado o a fijarse196.
188
189
190
Caso N° 1/18.
191
CNY, art. V.2.
192
Álvarez Vigaray, p. 177; Clemente Meoro, p. 58.
193
194
Mélich Orsini, p. 724.
195
Moisset de Espaés, p. 90.
196
Farina, p. 584.
26
206. En consonancia, tenemos que del Contrato de Suministro celebrado entre GURB
(suministrante) y Prodigios (suministrado), nacen simultáneamente dos obligaciones: i) La
obligación de GURB de entregar periódicamente HVO en la calidad197 y cantidad198 acordada,
a cambio de una contraprestación de dar sumas de dinero de Prodigios199, estableciendo así una
relación de reciprocidad entre las Partes.
207. Así pues, se concluye que en el presente Caso se cumple el requisito de reciprocidad contractual,
esto otorga a Prodigios la capacidad de solicitar la resolución contractual, en razón de que tanto
GURB como Prodigios realizaron prestaciones recíprocas que reconocen como fuente un solo
y mismo acto jurídico: Contrato de Suministro.
2. Prodigios ha cumplido con las obligaciones relativas al Contrato de Suministro
208. Prodigios ha cumplido con su obligación estipulada en el Contrato de Suministro al satisfacer
las contraprestaciones financieras correspondientes a las cantidades de HVO suministradas. En
virtud de este cumplimiento, Prodigios tiene derecho para exigir la resolución del Contrato de
Suministro.
209. Para poder solicitar la resolución contractual, el legitimado para pedir la resolución es el
contratante diligente200. Es decir, la resolución del contrato sólo puede ser solicitada por quien
no se encuentre en mora respecto a su propio cumplimiento201, siendo el cumplimiento la
correspondencia entre la satisfacción prometida y la satisfacción procurada del deudor 202.
210. En los contratos de suministro, la obligación del suministrado de pagar el precio nace cuando
el suministrante remite los bienes objeto de contrato en la oportunidad y en la medida estipulada
en el contrato203.
211. La Cláusula 3.1 del Contrato de Suministro establece que Prodigios tiene la obligación de pagar
y tomar la carga del HVO en el Punto de Entrega, siendo este punto las conexiones en las
instalaciones del vendedor que se conectan a las conexiones de carga en el camión cisterna de
biocombustible aprobado correspondiente204.
212. Bajo esta condición, Prodigios ha tomado del Punto de Entrega las cargas suministradas por
GURB, por ende, acorde a la Cláusula 3.1, se considera que fueron pagadas 205. Asimismo,
mediante el correo electrónico remitido por Prodigios a GURB el 08 de agosto del 2023, en
vista del reiterado incumplimiento material del Contrato de Suministro por parte de GURB,
Prodigios procedió a notificar la suspensión del desarrollo de las prestaciones206, por lo que así
se confirma que anteriormente la prestación a cargo de Prodigios fue cumplida.
213. Por tanto, como Prodigios realizó el pago por las cargas de HVO recibidas, ha dado
cumplimiento a su obligación contractual, lo que le habilita a exigir la resolución contractual.
Tal recepción, sin embargo, sin perjuicio de las objeciones a las insuficiencias manifiestas que
presenta el HVO expuestas en la presente Memoria.
B. GURB incumplió con las obligaciones esenciales del Contrato de Suministro de
HVO
214. El incumplimiento de las obligaciones esenciales otorga a la otra parte el derecho de resolver
el contrato207. En este sentido, GURB incumplió con sus obligaciones esenciales al no entregar
197
198
199
Contrato de Suministro, Cláusulas 3.1 & 10.4.
200
Pizarro Wilson, p. 317.
201
Nicolau, p. 351.
202
Mélich Orsini, p. 397.
203
Farina, pp. 585 & 586.
204
Contrato de Suministro, Cláusula 1.1: Definiciones. “Delivery Point”.
205
Caso, p. 15, ¶ 42; Documento de la Solicitud Nº 24.
206
Documento de la solicitud Nº 34.
207
Idem a 206
27
el HVO con las especificaciones técnicas y al no haber informado sobre este problema. Por
ende, Prodigios está facultado a la resolución contractual.
215. Los Principios UNIDROIT señalan que una parte puede resolver el contrato cuando esta se ve
afectada por el incumplimiento esencial de una obligación que debía ser cumplida por la otra
parte208. Para que el incumplimiento sea esencial, tiene que existir una privación sustancial209.
La privación sustancial se encuentra claramente modelada en la definición de incumplimiento
esencial de la CISG210, donde señala que se considerará incumplimiento esencial todo
incumplimiento que cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que
tenía derecho a esperar en virtud del contrato211.
216. Asimismo, para que el incumplimiento sea esencial tuvo que ser intencional o negligente, y
tiene que dar motivo a la parte agraviada para dejar de confiar en el futuro desempeño
(cumplimiento) por dicha parte212.
217. En este sentido, cumplir con las especificaciones técnicas del HVO establecidas en el Contrato
de Suministro213 constituye una obligación esencial, esto ya que el incumplimiento de GURB
privó a Prodigios del uso del biocombustible para sus buques, lo cual era el fin principal de
celebrar el Contrato de Suministro de HVO214.
218. Finalmente, Prodigios cuenta con razones fundadas para desconfiar de la futura ejecución de
las obligaciones que corresponden a GURB. Esto se debe al reiterado incumplimiento de las
especificaciones técnicas tanto en el primer como en el segundo cargamento del HVO215.
Además, durante todo este periodo, GURB minimizó sistemáticamente estos incumplimientos
ante Prodigios216, actitud que resulta suficiente para erosionar la confianza entre ambas partes.
219. Por ende, las violaciones contractuales por parte de GURB constituyen un incumplimiento
esencial del Contrato de Suministro, y autoriza a Prodigios a exigir la resolución del mismo.
C. Prodigios conserva la facultad de resolución contractual pese a los remedios de
subsanación previstos en el Contrato de Suministro
220. Prodigios conserva la facultad de la resolución contractual debido a que [1] Prodigios ha
empleado todas las medidas razonables para la subsanación del Contrato de Suministro y [2] el
incumplimiento esencial por parte de GURB habilita a Prodigios a exigir la resolución pese a
los remedios de subsanación previstos en el Contrato de Suministro.
1. Prodigios ha empleado todas las medidas razonables para la subsanación del Contrato
de Suministro
221. GURB argumenta que Prodigios no ha llevado a cabo las medidas subsanatorias especificadas
en el Contrato de Suministro. Sin embargo, Prodigios ha cooperado a fin de subsanar el
incumplimiento contractual en el cual incurrió GURB. Por lo tanto, corresponde la resolución
contractual.
222. Las Partes acordaron la ejecución de medidas subsanatorias como objetivo de la conservación
del Contrato de Suministro217. las cuales son: i) una cooperación activa entre las partes para la
búsqueda de una subsanación; y ii) la parte compradora debe poner sus mejores esfuerzos en
aceptar las entregas consignadas y solo en casos excepcionales puede rechazar dichas entregas
208
Principios UNIDROIT, art. 7.3.1.
209
Principios UNIDROIT, art. 7.3.1 (a).
210
Vogenauer, p. 923.
211
CISG, art. 25.
212
Principios UNIDROIT, art. 7.3.1. (c) & (d); CAM, 30/11/2006.
213
Memoria, p. 153 ¶ 18.
214
Caso, p. 7 ¶ 17.
215
Caso, p.15 ¶ 44; Caso, p. 16 ¶ 52.
216
Caso, p. 16 ¶ 50.
217
Caso, p. 65 ¶ 24.
28
y iii) en caso que acepte la mercadería, comunique cuáles son los costes adicionales de
aceptación218.
223. Con respecto al primer punto, el deber de mutua cooperación consiste en obrar conjuntamente
para apoyar, coordinar y facilitar a su co-contratante la realización de la finalidad que subyace
al negocio jurídico219. Este deber se da en la medida en que dicho deber pueda ser
razonablemente exigible para que las partes cumplan con sus obligaciones220. El criterio para
determinar la razonabilidad exigible se basa en si la cooperación interferiría con la forma en
que se asignaron las responsabilidades en el contrato. Resulta irrazonable esperar que una parte
coopere de manera que cambie, revierta o anule esa distribución de tareas establecida en el
acuerdo. No se puede esperar que ninguna de las partes participe en una cooperación que resulte
en que la transacción ya no sea financieramente viable221.
224. Al respecto, el primer cargamento vinculante de HVO aceptado y recibido por Prodigios no se
encontraba acorde con la calidad y cantidad pactada en el Contrato de Suministro222. Ante esto,
GURB manifestó que la falta de especificación técnica del HVO se estaba corrigiendo a través
de nuevas materias primas que el Proyecto estaba recibiendo y mediante ajustes en el
catalizador223. Teniendo en cuenta que no existe la posibilidad por parte de Prodigios de mitigar
la falta de nivel de cetano del HVO224, la única medida razonable de cooperación ante
incumplimiento que podía realizar Prodigios es otorgar más tiempo para que GURB, el único
facultado para poder subsanar la falla, pueda hacerlo, esperando entonces al segundo
cargamento de HVO.
225. Para el segundo cargamento, la calidad del HVO seguía sin estar acorde a las especificaciones
contractuales, volviendo a encontrarse con una calidad inferior a la pactado225. Ante esto,
Prodigios una vez más otorgó un lapso de 30 días a GURB instándolo a subsanar los
incumplimientos reiterados, cumpliendo nuevamente con su deber de cooperación.
226. Ahora bien, llama la atención que GURB haya invocado las otras dos medidas de subsanación
previstas en el Contrato de Suministro, a saber: ii) emplear los mejores esfuerzos para aceptar
las cargas consignadas y rechazarlas solo en casos excepcionales; y iii) que en el caso de que
Prodigios haya realizado sus mejores esfuerzos y aceptado el cargamento, debe comunicar al
vendedor los costos adicionales de aceptación. Esto, considerando que ninguna de estas
medidas de subsanación resultan aplicables a la controversia que se plantea ya que ambas
medidas de subsanación implicaban que Prodigios debía conocer que el HVO no cumplía con
las especificaciones técnicas antes de la aplicación de las mismas. En definitiva, esta situación
no se presentó en el presente caso ya que PRODIGIOS aceptó las dos primeras cargas
vinculantes de HVO226 sin tener conocimiento de que éstas no cumplían con las
especificaciones sino hasta después de la aceptación, por ende, ambas medidas no son
aplicables. Al invocar GURB estas medidas de subsanación, no hace más que dejar en evidencia
su desinterés en el cumplimiento de sus obligaciones bajo el Contrato de Suministro, buscando
de forma desesperada cualquier recurso bajo el cual pueda justificar su incumplimiento o, peor
aún, atribuir la responsabilidad por su incumplimiento a Prodigios.
218
219
Cattaneo, pp. 56-60.
220
Com. Principios UNIDROIT, art. 5.1.3.
221
Vogenauer, p. 624; Pico Zúñiga & Rojas Quiñones, pp. 120-128.
222
Caso, p. 15 ¶ 44.
223
Caso, p. 15 ¶ 45.
224
Caso, p. 17 ¶ 53 c).
225
Caso, p. 16 ¶ 52.
226
Caso, p.15 ¶ 42; Documento de la Solicitud Nº 24.
29
227. Finalmente, en lo que respecta a las medidas subsanatorias propuestas por GURB, referidas a
blendear el biocombustible defectuoso o de lo contrario venderlo en el mercado227, se debe tener
en cuenta que el objetivo principal perseguido por Prodigios es el uso del HVO sostenible para
sus cruceros228. Teniendo en consideración lo previamente mencionado, es evidente que
blendear el HVO no es una medida de subsanación aceptable, puesto que va en contra de los
objetivos de sostenibilidad, corriendo la misma suerte la relativa a la venta de los cargamentos
de HVO, en razón de que ella imposibilita el uso de la misma en sus cruceros. Asimismo, existe
la incertidumbre sobre la venta del HVO que está fuera de especificación, ya que está
demostrado que el bajo nivel de cetano crean condiciones de arranque muy severas ya que dan
un periodo de retraso grande el cual lleva a una marcha dura229, por lo que sería nula o
inexistente su demanda en el mercado.
228. Por consiguiente, al haber Prodigios realizado todas las medidas razonables para
la subsanación del incumplimiento contractual por parte de GURB, se
comprueba que Prodigios ha cumplido con su deber de cooperación,
encontrándose plenamente facultada para exigir la resolución contractual.
2. El incumplimiento esencial del contrato habilita a Prodigios a la resolución contractual
229. GURB sostiene que las medidas o remedios especificados en el Contrato de Suministro
excluyen la opción de resolución contractual. No obstante, al haber incurrido GURB en un
incumplimiento esencial, tal evento otorga a Prodigios la facultad para dar por terminado el
Contrato de Suministro a pesar de la existencia de las medidas subsanatorias previstas
convencionalmente.
230. Cuando la resolución sea procedente debido a un incumplimiento esencial, la capacidad de la
parte que incumplió para corregir la situación estará condicionada a la elección de dicho
remedio. Así, el incumplimiento esencial se percibe como adecuado por sí mismo para descartar
la oportunidad de corrección, y en ningún caso se permitirá restringir o limitar al acreedor el
derecho a optar por la resolución230.
231. Tal como se ha evidenciado con anterioridad, GURB ha incurrido en el incumplimiento de sus
responsabilidades fundamentales establecidas en el marco del Contrato de Suministro231. Este
incumplimiento, por consiguiente, confiere a Prodigios, la facultad y el derecho de optar por la
resolución del contrato, en lugar de recurrir inicialmente a las medidas correctivas previamente
estipuladas en el Contrato de Suministro.
232. Por ende, Prodigios tiene la facultad para resolver el Contrato de Suministro a pesar de las
medidas de subsanación previstas, debido a que el incumplimiento de GURB es esencial.
III. GURB DEBE INDEMNIZAR A PRODIGIOS EUR. 800.000.000 EN CONCEPTO
DE DAÑO EMERGENTE OCASIONADO POR EL INCUMPLIMIENTO DEL
CONTRATO DE SUMINISTRO
233. Como quedó probado, GURB incumplió el Contrato de Suministro232. El incumplimiento causó
un daño patrimonial a Prodigios consistente en la imposibilidad de utilizar los bienes en los
cuales se invirtieron la suma a EUR. 800.000.000 [A]. Asimismo, la Cláusula 16.1 (c) —que
limita la responsabilidad civil de GURB— no es aplicable debido a que el incumplimiento de
GURB fue doloso [B]. Por tanto, GURB debe indemnizar a Prodigios la suma de EUR.
800.000.000.
227
228
Caso, p. 7 ¶ 17.
229
Memoria, p. 20; ¶ 171.
230
CISG, arts. 48 & 49; PLDC, art. 93.
231
Memoria, p. 27 & 28; ¶ 214-219.
232
Memoria, p. 18-24; ¶ 156-191.
30
A. La falta de suministro de HVO por parte de GURB conforme a las especificaciones
técnicas ocasionó a Prodigios la pérdida de EUR. 800.000.000
234. El Contrato de Suministro establece que el HVO debe entregarse conforme a determinadas
especificaciones técnicas233. Sin embargo, el HVO entregado no se ajustó al Contrato de
Suministro por ser de calidad inferior234, y ocasionó que el crucero y los motores comprados
por Prodigios por un valor de EUR 800.000.000 sean inutilizables. Por tanto, el incumplimiento
contractual de GURB ocasionó a Prodigios un daño por un valor de EUR. 800.000.000.
235. La lex mercatoria, y doctrinarios reconocen que el incumplimiento de un compromiso conlleva
la obligación de reparar el daño causado235.
236. Igualmente, los Principios UNIDROIT reconocen el derecho al resarcimiento a la parte que
sufrió un perjuicio por el incumplimiento parcial o total del contrato ante el simple hecho de
probar la falta de cumplimiento y la jurisprudencia falla en este mismo sentido236.
237. Asimismo, el civil law coincide en que los daños a ser resarcidos deben ser consecuencia de un
incumplimiento de contrato237.
238. El daño se refiere a todo perjuicio de valoración pecuniaria que afecte de forma cierta a otro, a
su patrimonio, a sus derechos o facultades238. Por su parte, el daño resarcible hace referencia al
daño que afecta un interés legítimo, que pueda establecerse con un grado razonable de certeza,
y que surge como consecuencia previsible de la falta de cumplimiento239.
239. Para acreditar la certeza del daño en el presente caso, debe tenerse en cuenta primordialmente
que Prodigios es una de las empresas líderes en el mundo en transporte marítimo240. El
suministro del HVO conforme a las especificaciones era de esencial interés, y tal fue la
intención ya que, en virtud del contrato celebrado, Prodigios realizó gastos para adaptar los
motores de cuatro de sus nueve buques acorde al HVO que debía ser entregado, y procedió a la
compra de un nuevo buque que únicamente podría funcionar con HVO. Estos gastos ascienden
a un costo total de EUR 800.000.000241.
240. Esta inversión se realizó con la expectativa de recibir un HVO que contribuya a la reducción de
la huella de carbono, y además obtener un rendimiento específico basado en el uso del HVO
conforme al Contrato de Suministro242. La falta de suministro del HVO correspondiente resulta
en un daño directo para Prodigios, ya que los barcos adaptados específicamente para el
biocombustible quedan inutilizados.
241. En este sentido, GURB entregó a Prodigios un HVO con un índice de cetano muy por debajo
de lo pactado. El número de cetano es la medida de facilidad con la que se enciende el
combustible, y cuanto mayor sea el número de cetano más fácil será que se encienda el mismo,
el valor de referencia para los combustibles es 100, que corresponde a un combustible que se
enciende muy fácilmente y de manera uniforme243.
242. Sin perjuicio de que los motores puedan ser cargados con el HVO con el índice de cetano muy
por debajo de lo pactado, esto produce una menor eficacia del motor, incrementa las emisiones
de gases contaminantes y averías en el motor244. Las consecuencias de un escaso nivel de
233
Contrato de Suministro, Cláusula 12.1 (a); Contrato de Suministro, Anexo VII.
234
Documento de la Solicitud Nº 30
235
PDCE, art. 9:50; PLDC, art. 104; DCFR, art. III. –3:701 (1); Cheng, p. 233; Perillo, p. 308; ICC N° 7197.
236
Gama, p. 379; ICC N° 9950; Com. Principios Unidroit, art. 7.4.3.
237
C.C. argentino, art. 519; C.C. colombiano, art. 1613; C.C. brasilero, art. 402.
238
Mosset Iturraspe, p. 34.
239
Principios UNIDROIT, art. 7.4.3 (3); Bustamante Alsina, p. 170; Lookofsky, p. 130.
240
Caso, p. 5 ¶ 7.
241
Caso, p. 14 ¶ 41.
242
Caso, p. 5 ¶ 8.
243
Cenipalma, p. 4.
244
León, 2021.
31
cetano, en definitiva, son un indicativo de la mala eficiencia que se lleva a cabo en los
motores245.
243. El hecho de que GURB entregue un HVO con un índice de cetano inferior a 70, y Prodigios lo
utilice, inevitablemente causará a los motores un arranque menos uniforme y una combustión
más lenta, incompleta y menos eficiente, ocasionando a su vez un aumento de las emisiones
contaminantes de los buques. Utilizar un HVO que no cumple con los estándares definidos en
el contrato bajo ninguna circunstancia podría ser considerable para Prodigios, ya que esto solo
representaría un riesgo para la integridad de los motores de sus buques recientemente adaptados.
244. Asimismo, la propuesta de blendear el HVO con otro tipo de combustible para alcanzar el índice
de cetano tampoco es una solución aceptable, puesto que Prodigios celebra el Contrato de
Suministro con el fin de reducir su huella de carbono para reafirmar su compromiso con la
sostenibilidad conforme a las tendencias mundiales sobre la cuestión246.
245. Estos barcos no solo quedan inutilizados para Prodigios, sino que como consecuencia de su
adaptación específica al HVO se limita su atractivo en el mercado para la venta en caso de que
Prodigios decidiera vender los bienes adquiridos para intentar recuperar sus pérdidas. Esto
debido a que los posibles compradores no estarían interesados en adquirir bienes inutilizables
que en definitiva requerirán inversiones adicionales para su funcionamiento, en vista a que los
motores fueron diseñados de forma a que funcionen con el HVO que únicamente GURB podía
suministrar.
246. La previsibilidad del daño hace referencia a aquello que normalmente se puede esperar y que,
por tanto, puede preverse razonablemente247. La regla de interpretación de la frase
“razonablemente podría ser previsto” se detalla en los Comentarios Oficiales a los Principios
UNIDROIT y establece que el estándar aplicable es lo que una persona diligente podría prever
de manera razonable como consecuencia del incumplimiento, considerando el curso ordinario
de los acontecimientos y las circunstancias específicas del contrato248.
247. Sobre el punto, razonablemente podría ser previsto por GURB que el incumplimiento de su
obligación generaría daños a Prodigios, ya que al no ser viable la utilización del HVO
entregado, y no existir la posibilidad de realizar una compra de reemplazo por no existir otro
HVO en el mercado, Prodigios se encuentra imposibilitado a utilizar cinco cruceros de su flota.
248. Esto se traduce como una pérdida para la empresa naviera, la cual GURB podría haber previsto
razonablemente como un resultado probable de su incumplimiento, ya que desde el inicio de
las tratativas contractuales los empleados de GURB han estado al tanto de la intención de
Prodigios de invertir en las modificaciones para que los motores se adapten al HVO249.
249. De cara a solicitar la indemnización de los daños como consecuencia del incumplimiento será
necesario que exista un nexo causal entre el incumplimiento y la pérdida ocasionada 250. Se
confirma que esta relación causal es certera cuando, sin el hecho considerado, el daño no se
hubiera producido251.
250. Respecto al requisito de que el daño sea consecuencia directa del incumplimiento, se considera
que existe un nexo causal cuando “de no ser por” el incumplimiento del demandado, la parte
perjudicada no habría experimentado el daño objeto de la reclamación252.
251. En el caso presente, el hecho de que el daño sea consecuencia del incumplimiento es un
requisito esencial para la indemnización. El nexo de causalidad entre el daño sufrido por
245
Castillo Grupo, 2018.
246
Estrategia de la OMI sobre los GEI; Acuerdo de París; RED de la UE
247
Cornu, p. 1698.
248
Com. Principios UNIDROIT, art. 7.4.4.
249
250
Perales & Ortiz, p. 223; Baraona, pp. 129 & 130.
251
Terragni, p. 39.
252
Vogenauer, p. 986.
32
Prodigios y la falta de cumplimiento de GURB en suministrar el HVO se establece de manera
suficiente al considerar que “de no ser por” la falta de cumplimiento de GURB, Prodigios no
habría experimentado la inutilización de un total de cinco buques de su flota, dando origen a un
impacto directo en la utilización de sus buques.
252. En ese sentido, al momento de solicitar la indemnización por los daños es necesario que el
perjudicado haya adoptado las medidas razonables para evitar o reducir los daños que se
originen del incumplimiento contractual253.
253. En cuanto al deber de mitigación, la parte perjudicada tendrá que realizar las medidas
razonables para reducir el daño sufrido254. Las medidas mitigadoras son aquellas actividades
paliativas de la extensión cuantitativa y/o cualitativa de los daños, teniendo la capacidad de ser
una de ellas la renegociación de las condiciones del contrato estableciendo prórrogas para el
cumplimiento255.
254. En este contexto, Prodigios ha realizado los mejores esfuerzos para mitigar los daños, al
notificar a GURB del incumplimiento material de la obligación y extender el plazo por 30 días
más para subsanar la calidad del HVO.
255. Como quedó demostrado, el daño sufrido por Prodigios cumple con los requisitos de daño
indemnizable.
256. En suma, el incumplimiento contractual de GURB ha sido la causa directa de un daño certero
y previsible y, consecuentemente, GURB debe indemnizar a Prodigios la suma de a EUR.
800.000.000 en concepto de daño emergente.
257. Subsidiariamente, y en el caso de que el Tribunal no considere oportuno el monto solicitado
por los daños sufridos por Prodigios, solicitamos al Tribunal que establezca el quatum
indemnizatorio por el que debe responder GURB.
258. Si bien la parte que reclama una indemnización debe cuantificar el daño sufrido, existen
ocasiones en donde esto no puede establecerse de una manera aritméticamente satisfactoria para
los tribunales, por tanto, la solución que se aplica en estos casos es la de dejar a consideración
del Tribunal la determinación del quantum indemnizatorio256.
259. De esta manera, para calcular el importe de la indemnización, se tiene en cuenta el principio de
reparación integral257. Esto significa que el comprador debe ser compensado por los daños
efectivamente producidos como consecuencia del incumplimiento y que implican una
disminución en el patrimonio del perjudicado258.
260. En conclusión, en el caso que el Tribunal arbitral no considere oportuno el monto solicitado por
Prodigios, quedará a discreción del Tribunal Arbitral establecer la cuantía que mejor se adapte
a las circunstancias, y en atención al principio de reparación integral la fijación del monto
deberá valorar los gastos ya realizados por Prodigios en los 5 cruceros que actualmente se
encuentran inutilizados.
B. GURB incumplió el Contrato de Suministro de manera dolosa, por ello, el límite
de responsabilidad civil estipulado en la Cláusula 16.1. c) es inaplicable
261. Prodigios y GURB establecieron convencionalmente presupuestos de pérdidas consecuentes y
una cláusula de exoneración. Sin embargo, se estableció que dichos presupuestos no serán
aplicables siempre que existan daños causados por alguna conducta dolosa y/o fraudulenta. Por
lo tanto, al GURB haber obrado con dolo, el límite de responsabilidad civil establecido en el
Contrato de Suministro es inaplicable.
253
Principios UNIDROIT, art. 7.4.8.
254
Vogenauer, p. 1009; Com. Principios Unidroit, art. 7.4.8.
255
Perez Velazquez, pp. 27 & 28.
256
Com. Principios Unidroit, art. 7.4.3 (3); C.C. italiano, art. 1226; ICC N° 5835.
257
Principios UNIDROIT, art. 7.4.2 (1); Sandoval Garrido, pp. 240-243.; Torres Maldonado pp. 87-117
258
DCFR, art. III.–3:702.
33
262. En el Contrato de Suministro se pactó que ninguna de las Partes debe responder por perjuicios
que causen pérdidas o daños indirectos, pérdidas de ingresos o beneficios, o algún
incumplimiento que pudiera justificarse por fuerza mayor. Estos tres presupuestos fueron
conceptualizados como “pérdidas consecuentes”. En el mismo sentido se estableció que los
presupuestos de pérdidas consecuentes no serán aplicables si fueran causados por un actuar
doloso y/o fraudulento259.
263. De lo definido en el Contrato de Suministro, se observa que el dolo es entendido como todo
acto u omisión realizada con temeraria falta de cuidado o con total indiferencia, puede ser de
carácter individual y/o conjunto260.
264. En el mismo sentido, el dolo eventual ocurre cuando el sujeto no tiene la voluntad concreta de
dañar, pero no descarta que se pueda producir daño y, a pesar de ello, continúa adelante261.
Igualmente, el dolo eventual no implica la intención del autor de causar a otro un daño de
manera deliberada y maliciosa, pero el autor desdeña que pudiere ocasionar daño, teniéndolo
como probable; por lo tanto, en el dolo eventual el autor del daño decide menospreciar la
eventual producción del perjuicio262.
265. Como bien lo expresó la representante de GURB, en el mercado no existe un biocombustible
con las especificaciones que debía cumplir el HVO objeto del Contrato de Suministro. Esta es
la verdadera razón por la cual Prodigios decidió contratar con GURB, debido a que Prodigios
tiene como fin minimizar el impacto ecológico de su actividad comercial reduciendo a cero sus
emisiones de CO2 para el año 2035263. Es decir, para Prodigios la finalidad del Contrato de
Suministro es convertirse en una empresa verde a través de la utilización de un biocombustible
único en el mercado.
266. Igualmente, es incorrecto manifestar que GURB desconocía el fin contractual de Prodigios,
debido a que antes de la celebración del Contrato de Suministro CRIPTA, ya proveía de
combustibles a Prodigios. Incluso, fue la misma representante de CRIPTA quien ofreció el
HVO a Prodigios mediante un correo electrónico264.
267. Durante la ejecución del Contrato de Suministro, en reiteradas ocasiones se pudo observar la
deslealtad e indiferencia con la que GURB obró en atención a los intereses contractuales de
Prodigios.
268. Una de estas ocasiones quedó probada conforme a lo expuesto precedentemente, donde GURB
demostró una efectiva intención de proseguir con las tratativas contractuales, abusando así de
su capacidad discrecional, sin importarle que el objeto del Contrato de Suministro no cumpliera
con la finalidad contractual de Prodigios265.
269. Otra de estas ocasiones, como fue puesta en evidencia, probó que GURB tenía conocimiento
de que el combustible no lograba obtener las especificaciones establecidas en el Contrato de
Suministro, e indistintamente, sin importarle la posibilidad de dañar a Prodigios, minimizó los
problemas atinentes al objeto y al fin esencial del acto contractual266.
270. Independientemente de que GURB nunca obró con la expresa intención de dañar a Prodigios,
GURB ha desdeñado el posible daño que podía ocasionar a Prodigios, al indicar en su actuar
un menosprecio hacia la verdadera intención contractual de Prodigios. Es decir, GURB en su
carácter de parte contractual obró con dolo eventual.
259
Contrato de Suministro, Cláusula 16.1. (a): “Limitation”.
260
Contrato de Suministro, Cláusula 1.1: Definiciones. “Wilful Misconduct”.
261
Alterini, Ameal & López Cabana, p. 195.
262
Herrera, Carmelo & Picasso, p. 430; Bustamante Alsina, p. 337.
263
Documento de la Solicitud N° 9; Caso p. 2 ¶ 7 & 8.
264
Caso p. 3; ¶ 10; Documento de la Solicitud N° 2
265
Memoria, p. 21 & 22; ¶ 180 & 181.
266
Memoria, p. 25 & 26; ¶ 198.
34
271. Conceptualizado el dolo, es necesario expresar que, de conformidad con los Principios
UNIDROIT el límite de responsabilidad civil pactado no puede ser invocado si fuere
manifiestamente desleal hacerlo, teniendo en cuenta la finalidad del contrato. En el mismo
sentido, la cláusula que limita o excluye la responsabilidad de una parte por incumplimiento,
no puede ser invocada cuando sea manifiestamente desleal hacerlo, teniendo en cuenta la
finalidad del contrato y las circunstancias en que se ha producido el incumplimiento. Además,
resulta esencial expresar que las cláusulas de exoneración no pueden ser invocadas cuando estas
sean intrínsecamente injustas, y cuando su aplicación conduzca a un desequilibrio manifiesto
entre las prestaciones de las partes, y en todo caso se debe tener en consideración la finalidad
del contrato. Igualmente, se concluye que, tanto en materia contractual como extracontractual,
las convenciones de irresponsabilidad (cláusulas de exoneración de responsabilidad civil) no
cubren las indemnizaciones que se deban por actos dolosos o de culpa grave267.
272. La cláusula de exoneración que limita la responsabilidad civil no es aplicable debido a que si
esta fuese aplicada causaría a Prodigios un daño desproporcionado que no sería resarcido
mediante la cuantía del límite de responsabilidad civil establecida en esta. Por ello, la aplicación
de la cláusula de exoneración desencadenaría un manifiesto desequilibrio en las prestaciones y
atentaría contra la finalidad contractual.
273. Consecuentemente, habiendo probado el obrar doloso de GURB, no corresponde aplicar el
límite de responsabilidad civil establecido en la cláusula 16.1. c). Ergo, corresponde que el
Tribunal Arbitral condene a GURB a resarcir el daño causado a Prodigios por la pérdida de
EUR. 800.000.000, o subsidiariamente determine el monto a ser resarcido, entendiendo que el
valor del daño supera el límite de responsabilidad civil estipulado en la cláusula de exoneración
del Contrato de Suministro.
PETITORIO
Con base en las consideraciones esgrimidas en el presente documento, LA CIUDAD DE LOS

PRODIGIOS LTD. solicita respetuosamente al honorable Tribunal Arbitral:
1. Se dé por iniciado el presente Arbitraje.
2. Declare que el Arbitraje se basa en la equidad.
3. Declare que la CISG no es aplicable a la controversia.
4. Se declare el Tribunal Arbitral competente para entender el fraude cometido por GURB.
5. Declare que el idioma del arbitraje debe ser el español.
6. Designe al Dr. Horacio Dos como co-árbitro.
7. Rechace la prueba Documento de la Respuesta a la Solicitud N° 8.
8. Declare que GURB incumplió el Contrato de Suministros.
9. Declare resuelto el Contrato de Suministro.
10. Declare que GURB debe indemnizar a Prodigios el daño causado como consecuencia
del incumplimiento del Contrato de Suministro.
11. Que condene a la demandada al pago total de las costas del presente procedimiento.
267
Principios UNIDROIT 2016, art. 7.1.6; Principios OHADAC, art. 7.1.7; Com. Principios UNIDROIT, art.
7.1.6; Abeliuk Manasevich, p. 150.
35

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