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2. Clasificación
a) Fuentes reales o materiales, se refieren a los acontecimientos económicos, políticos y
sociales que motivan la creación de normas jurídicas.
b) Fuentes históricas, se refiere a los documentos que encierran el contenido de una ley, que
estuvo vigente en un lugar y época determinados.
Costumbre o usos mercantiles: Son los actos repetidos constantemente a través del tiempo
en material mercantil o de comercio, no regidas por una norma o ley de manera escrita. Se da
de dos formas:
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Uso mercantil normativo: Representa una regla de derecho objetivo que se impone como tal
a la voluntad de las partes. El código de comercio en los artículos 16, 669, 672 y 694 se refiere
a los usos mercantiles.
Los convenios internacionales: Consisten en los acuerdos de dos o más Estados para
resolver y regular la ejecución y desarrollo de sus resoluciones sobre materias de intereses
recíprocos. Ejemplo: convenios comerciales, convenios monetarios, entre otros.
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C. Los actos de comercio
Según el concepto de derecho mercantil, es la rama del derecho privado que regula las
relaciones de los individuos que ejecutan actos de comercio. Los actos de comercio o actos
mercantiles “Son actos jurídicos que producen efectos en el campo del derecho mercantil”.
Ejemplo: La constitución de sociedades mercantiles, compraventa de mercadería,
suscripción de títulos de crédito, entre otros.
D. El comerciante
Definición
“Comerciante es la persona que ejerce en nombre propio actos de comercio, haciendo de ellos
su profesión habitual”. Según el artículo 2 del código de comercio comerciante es “quien
ejerce en nombre propio y con fines de lucro cualesquiera de las actividades siguientes:
1. La industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de
servicios.
2. La intermediación en la circulación de bienes y a la prestación de servicios
3. La banca, seguros y fianzas
4. Las auxiliares de las anteriores.
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Según los dos conceptos anteriores, comerciante “Es la persona que en nombre propio y con
ánimo de lucro ejerce actos de comercio, haciendo de ellos su profesión habitual”
Comerciante social o jurídico: Se refiere a las sociedades organizadas bajo forma mercantil
que el artículo 10 del código de comercio clasifica así: “La sociedad colectiva, sociedad en
comandita simple, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anónima y sociedad en
comandita por acciones”.
La personalidad es la investidura jurídica que confiere aptitud para ser sujeto activo o pasivo
de relaciones jurídicas, es la aptitud que tiene para ser sujeto de derechos y obligaciones. La
capacidad del comerciante social surge cuando obtiene la personalidad jurídica, al momento
que la sociedad se inscribe en el registro mercantil.
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Obligaciones profesionales del comerciante
Son obligaciones profesionales del comerciante las siguientes:
1. La inscripción en el registro mercantil. El comerciante individual que tenga un capital de
dos mil quetzales; para todas las sociedades mercantiles es obligatoria la inscripción. La falta
de inscripción se sancionará con multa de Q25,000 (Art. 334, 335, 337, 352 y 356 CC).
2. Contratar con cualquiera que solicite sus servicios, observando igualdad de trato a los
consumidores, se prohíbe el monopolio. (Art. 361 CC).
3. No ejercer la competencia desleal. La actuación del comerciante debe ser de buena fe, al
contratar y obligarse (Art. 362, 365, 366 y 367 CC).
4. Llevar contabilidad en forma organizada de acuerdo con el principio de partida doble,
apegado a principios de contabilidad generalmente aceptados. (Art. 368 al 381 CC)
5. El comerciante debe conservar en forma ordenada y organizada durante no menos de cinco
años, los documentos de su empresa. (Art. 382 y 383 CC)
6. El comerciante deberá colocar en lugar visible de su establecimiento la patente que le
extiende el registro mercantil (Art. 344 CC).
7. Los comerciantes sociales o jurídicos deben llevar libros de actas para consignar los
acuerdos de la asamblea o junta general. (Art. 53 y 153 CC).
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2. Relación de representación mercantil: Cuando el auxiliar del comerciante sea dependiente
o independiente actúa en nombre del comerciante al realizar actos mercantiles. Esta
representación se da por nombramiento, mandato o por contrato.
1. Factores
Según el artículo 263 del código de comercio factor “Es la persona que sin ser comerciante
tiene la dirección de una empresa o establecimiento”. Hay tres formas de constituir al factor:
a) Por mandato con representación otorgado por el comerciante.
b) Por nombramiento
c) Por contrato escrito de trabajo
2. Dependientes
Según el artículo 273 del código de comercio dependientes son “Quienes desempeñan
constantemente alguna o algunas gestiones propias del tráfico de una empresa o
establecimiento, por cuenta y en nombre del propietario de estos”.
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4. Corredores
Es corredor el que en forma independiente y habitual se dedica a poner en contacto a los
interesados en la conclusión de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por
relaciones de colaboración, dependencia o representación.
5. Comisionistas
Según el artículo 303 del código de comercio “Comisionista es, quien por cuenta ajena realiza
actividades mercantiles”. Es comisionista el que desempeña la comisión, comisión es el
mandato aplicado a actos concretos de comercio. Forma en que se constituye la comisión:
Por escrito y oralmente.
6. Bolsa de valores
Bolsa de valores “Es el establecimiento público autorizado, en el que comerciantes o sus
agentes se reúnen para concertar transacciones o cumplir determinadas operaciones
mercantiles. Según Vivante:
Centro de reunión de comerciantes para concluir contratos
Centro donde se fijan valores a mercancías y títulos valores, de acuerdo con las leyes del
mercado.
El código de comercio no brinda una definición de sociedad mercantil, el artículo 1728 del
código civil establece que “La sociedad es un contrato por el que dos o más personas
convienen en poner en común bienes y servicios para ejercer una actividad económica y
dividirse las ganancias”.
Según la definición doctrinaria del doctor Edmundo Vásquez Martínez “Sociedad mercantil es
una agrupación de personas que organizadas mediante un contrato en una de las formas
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establecidas por la ley, dotada de personalidad jurídica y de patrimonio propio, tiene por
finalidad ejercer una actividad económica y dividir las ganancias”.
Elemento patrimonial
Está constituido por el conjunto de bienes que se aportan para formar el capital social y
pueden ser dinero, bienes, trabajo o industria. El capital social se integra por la suma del valor
de las aportaciones de los socios o por la suma del valor nominal de las acciones en que está
dividido. Cuando se funda la sociedad mercantil se aportan bienes los que pueden ser
dinerarios y no dinerarios.
Ligado al elemento patrimonial de la sociedad mercantil se cuenta con la reserva legal, la cual
consiste en una restricción a la distribución anual de utilidades que se hace entre los socios,
apartando un porcentaje de ellas con el objeto de fortalecer la economía de la sociedad, no se
puede distribuir sino hasta que la sociedad mercantil se disuelva y liquide totalmente.
Elemento formal
Consiste en que la sociedad mercantil debe constituirse en escritura pública como requisito
esencial para su existencia. Toda modificación que se haga a la sociedad debe hacerse
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constar en escritura pública: Prórroga de plazo, aumento o reducción del capital, cambio de
razón o denominación social, disolución, fusión y transformación de la sociedad, entre otros.
Órgano de administración
Es el órgano encargado de hacer cumplir la voluntad de los socios, es el órgano que ejerce el
gobierno de la sociedad mercantil, pero subordinado al órgano de soberanía, quien lo nombra.
El gobierno de la sociedad mercantil está a cargo de uno o varios administradores o gerentes,
quienes podrían ser o no socios. Puede recibir también el nombre de consejo de
administración o junta directiva.
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Órgano de fiscalización
La función del órgano de fiscalización es vigilar el correcto funcionamiento de la sociedad,
conforme el contrato social y la ley, así como el órgano de administración para que este de
cumplimiento a los acuerdos del órgano de soberanía. La fiscalización puede ser ejercida por
contadores o auditores o los mismos socios son los que ejercen la vigilancia.
Disolución parcial
En la disolución parcial la ley contempla dos casos: Por exclusión del socio y por separación
del socio.
El socio es excluido o retirado de la sociedad por incurrir en infracción de a los artículos 29, 39
y 40 del código de comercio, por incumplimiento de las obligaciones que le impone la ley o la
escritura social y por la comisión de actos fraudulentos o dolosos en contra de la sociedad.
En las sociedades no accionadas los socios pueden ser excluidos por tres causas:
Condena por falsedad o por delito contra la propiedad
La quiebra
La interdicción declarada judicialmente para ser comerciante.
Disolución total
Con la disolución total, cese la actividad de la sociedad mercantil y ésta conserva su
personalidad jurídica hasta que concluya la liquidación. Según del código de comercio en el
artículo 237, son causas de disolución total:
1. Vencimiento del plazo fijado en la escritura
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2. Imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar este
consumado.
3. Resolución de los socios tomada en junta general o asamblea general extraordinaria.
4. Pérdida de más de sesenta por ciento (60%) del capital pagado
5. Reunión de las acciones o aportaciones de una sociedad en una sola persona
6. Las previstas en la escritura social
7. En los casos específicamente determinados por la ley.
Fusión por absorción: Mediante esta fusión, una sociedad absorbe a las demás, conservando
aquella su personalidad jurídica.
Fusión por integración: Conlleva el surgimiento de una nueva sociedad por disolución de las
demás.
Conforme el artículo 256 del código de comercio la nueva sociedad o aquella que ha absorbido
a las otras, adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.
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G. Sociedades mercantiles en particular
Sociedad Colectiva
Según el Código de Comercio Decreto número 2-70:
Artículo 59. Sociedad Colectiva. Sociedad colectiva es la que existe bajo una razón social y en
la cual todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las
obligaciones sociales.
Artículo 61. Razón social. La razón social se forma con el nombre y apellido de uno de los
socios o con los apellidos de dos o más de ellos, con el agregado obligatorio de la leyenda; y
compañía Sociedad Colectiva, leyenda que podrá abreviarse: y Cía. S.C.
Artículo 69. Razón social. La razón social se forma con el nombre de uno de los socios
comanditados o con los apellidos de dos o más de ellos si fueren varios y con el agregado
obligatorio de la leyenda: y Compañía, Sociedad en Comandita, la que podrá abreviarse: y Cía.
S. en C.
Artículo 70. Nombre de la razón social. Cualquier persona que no sea socio comanditado, que
haga figurar o permita que su nombre figure en la razón social, quedará obligada en favor de
terceros en igual forma que los comanditados. En igual responsabilidad incurrirán los socios
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comanditarios cuando se omita en la razón social la expresión: Sociedad en Comandita, o su
abreviatura.
Artículo 79. Numero de los socios. El número de los socios no podrá exceder de veinte.
Artículo 80. Razón o denominación social. La sociedad girará bajo una denominación o bajo
una razón social. La denominación se formará libremente, pero siempre hará referencia a la
actividad social principal. La razón social se formará con el nombre completo de uno de los
socios o con el apellido de dos o más de ellos. En ambos casos es obligatorio agregar la palabra
Limitada o la leyenda: y Compañía Limitada, las que podrán abreviarse: Ltda. o Cía. Ltda.,
Respectivamente. Si se omiten esas palabras o leyendas, los socios responderán de modo
subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales.
Sociedad Anónima
Según el Código de Comercio Decreto número 2-70:
Artículo 86. Sociedad Anónima. Sociedad anónima es la que tiene el capital dividido y
representado por acciones. La responsabilidad de cada accionista está limitada al pago de las
acciones que hubiere suscrito.
Artículo 87. Denominación. La sociedad anónima se identifica con una denominación, la que
podrá formarse libremente, con el agregado obligatorio de la leyenda: Sociedad Anónima, que
podrá abreviarse S.A. La denominación podrá contener el nombre de un socio fundador o los
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apellidos de dos o más de ellos, pero en este caso, deberá igualmente incluirse la designación
del objeto principal de la sociedad.
Artículo 88. Capital autorizado. El capital autorizado de una sociedad anónima es la suma
máxima que la sociedad puede emitir en acciones, sin necesidad de formalizar un aumento de
capital. El capital autorizado podrá estar total o parcialmente suscrito al constituirse la
sociedad y debe expresarse en la escritura constitutiva de la misma.
Artículo 89. Capital suscrito. En el momento de suscribir acciones es indispensable pagar por
lo menos el veinticinco por ciento (25%) de su valor nominal.
Artículo 90. Capital pagado mínimo. El capital pagado inicial de la sociedad anónima debe ser
por lo menos de cinco mil quetzales (Q5,000.00).
Artículo 91. Aportaciones en especie. Las acciones podrán pagarse en todo o en parte
mediante aportaciones en especie, en cuyo caso se estará a lo dispuesto en el artículo 27.
Artículo 196. Régimen. La sociedad en comandita por acciones se regirá por las reglas relativas
a la sociedad anónima, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes.
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Artículo 197. Razón social. La razón social se forma con el nombre de uno de los socios
comanditados o con los apellidos de dos o más de ellos, si fueren varios, y con el agregado
obligatorio de la leyenda: y Compañía Sociedad en Comandita por Acciones, la cual podrá
abreviarse: y Cía., S.C.A.
Artículo 198. Socios comanditados son administradores. Los socios comanditados tienen a
su cargo la administración de la sociedad y la representación legal de la misma y están sujetos
a las obligaciones y responsabilidades de los administradores de la sociedad anónima.
Sociedad de Emprendimiento
Según Decreto Número 20-18 Ley de Fortalecimiento al Emprendimiento
Artículo 14. Se adiciona al artículo 10 del Código de Comercio de Guatemala el inciso seis, el
cual queda de la siguiente manera: “6º. La sociedad de emprendimiento.
Artículo 19. Se adiciona el artículo 1040 al Código de Comercio de Guatemala, el cual quedará
de la siguiente manera: “Artículo 1040. Sociedad de Emprendimiento. Sociedad de
emprendimiento es aquella que se constituye con una o más personas físicas que solamente
están obligados al pago de sus aportaciones representadas en acciones, formando una
persona jurídica distinta a la de sus accionistas. Los ingresos totales anuales de una sociedad
de emprendimiento no podrán rebasar los cinco millones de Quetzales (Q5,000,000.00). En
caso de rebasar el monto respectivo, la sociedad deberá transformarse en otro régimen
societario o figura mercantil, de acuerdo al presente Código en un plazo no mayor a los 6 meses
calendario.
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Artículo 20. Se adiciona el artículo 1041 al Código de Comercio de Guatemala, el cual queda
de la siguiente manera: “Artículo 1041. Denominación de la Sociedad de Emprendimiento. La
denominación se formará libremente, pero distinta de las de cualquier otra sociedad y siempre
seguida de las palabras Sociedad de Emprendimiento o de su abreviatura S.E.”
Bibliografía
Paz Álvarez, Roberto. Teoría Elemental del Derecho Mercantil Guatemalteco, El Comerciante.
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