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73. Insolvencia del delegado. En consi- opera una “expromisión” perfecta que es
deración al artículo 1637 del C.C. “el acreedor una forma de novación.
que ha dado por libre al deudor primitivo, no b) Puede ser que, concurriendo la vo-
tiene después acción contra él, aunque el nuevo luntad del primitivo deudor, el acreedor
deudor caiga en insolvencia”. De este modo, no deja libre al primitivo deudor. En dicho
si la delegación es perfecta recaerá sobre el caso opera una “expromisión” imperfecta o
delegatario la insolvencia del delegado, pues “adpromisión”.
su acción contra el delegante se extinguió Sin embargo, a diferencia del supuesto
junto con la primitiva obligación. anterior, como consecuencia que no se deje
A. Excepciones a la regla general en torno libre al antiguo deudor y que el acreedor
a la insolvencia del delegado. No obstante lo pueda exigir la deuda a cualquiera de los
anterior, la norma señalada establece las deudores, no hay novación. La diferencia
siguientes tres excepciones en las cuales de esta figura con la delegación imperfec-
la insolvencia del delegado no pesa sobre ta consiste en que en aquélla, es decir, en
el delegatario: la “adpromisión”, no concurre la voluntad
a) Cuando el delegatario se reserva ex- del primitivo deudor por lo que no hay
presamente el derecho de entablar la acción delegación.
correspondiente contra el delegante. B. Situaciones que exigen la concurrencia
b) Cuando el delegado era insolvente de la voluntad del primitivo deudor. En caso
al momento de celebrarse el contrato de que opere una delegación para el pago del
novación, ya que se estima que la reserva primitivo deudor al nuevo deudor, puede
se hizo tácitamente. acontecer lo siguiente:
c) Cuando la insolvencia era anterior y a) La delegación sea perfecta, es decir,
pública y conocida del primitivo deudor. el acreedor dé por libre al primitivo deudor,
en cuyo caso habrá novación.
74. Expromisión. La expromisión opera b) La delegación sea imperfecta, es de-
cuando hay novación por cambio de deudor, cir, el acreedor no deje libre al primitivo
y no requiere la concurrencia de la voluntad deudor, pudiendo exigir el cumplimiento a
del primitivo deudor. Además, la expromisión ambos deudores. En este caso, simplemente
puede ser perfecta o imperfecta. habrá una diputación para el pago que no
a) Es perfecta cuando el acreedor con- constituye novación.
siente en dar por libre al primitivo deudor;
en este caso, se produce novación y se llama
“expromisión”. § 7. La remisión como modo
b) Es imperfecta cuando el acreedor de extinguir las obligaciones
no consiente en dar por libre al primitivo
deudor, no se produce novación y se deno- 76. Concepto de remisión. La remisión,
mina “adpromisión”. perdón o condonación es la renuncia gra-
75. Distintas figuras que pueden produ- tuita que hace el acreedor a exigir los derechos
cirse en torno a las voluntades que pueden que tiene en consideración a los efectos de las
concurrir con relación a la novación. En obligaciones.
resumen, en la novación pueden producirse 77. Características de la remisión.
las siguientes situaciones con respecto a las a) Es una convención.
voluntades del acreedor, del primitivo y del La remisión es una convención, ya que
nuevo deudor: para su perfeccionamiento requiere del
A. Situaciones que se pueden producir de no acuerdo de voluntades entre acreedor y
concurrir la voluntad del primitivo deudor: deudor, o sea, de la formación del consen-
a) Puede ser que, concurriendo la vo- timiento. De este modo, no habrá remisión
luntad del nuevo deudor, el acreedor deje si no concurre el deudor. Esto queda en
libre al primitivo deudor. En dicho caso evidencia si se considera que el artículo 1653
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
del C.C. asimila la remisión gratuita a la do- (artículo 1653 del C.C.). Cabe señalar que
nación, que por ser un contrato supone la en virtud del artículo 1652 del C.C. se exige
concurrencia del consentimiento, es decir, que el acreedor sea capaz de disponer de
un acuerdo de voluntades.273 la cosa objeto de la remisión para la validez
La remisión se caracteriza porque se de ésta. Además, el propio artículo 1653,
extingue la obligación sin que el acreedor en su parte final, requiere de insinuación
obtenga satisfacción de la prestación que en los mismos casos en que ésta se necesita
se le adeudaba. para la donación entre vivos.
b) Por regla general es un acto jurídico La remisión onerosa es aquella por la
gratuito, pero puede ser onerosa. cual el acreedor consiente en la condona-
ción a cambio de algo.274
78. Clasificación de la remisión.
En general la remisión será gratuita,
A. Remisión testamentaria y convencional. pero ello no es de su esencia, y es posible
La remisión convencional es la que proviene que constituya un acto oneroso pactado
de un acuerdo de voluntades, ella siempre en beneficio del deudor. Ello sucede, por
requiere la voluntad del deudor aceptando ejemplo, cuando el deudor llega a un con-
la extinción de la deuda. En cambio, la re- venio con sus acreedores y éstos le remiten
misión testamentaria es la que proviene de parcialmente sus deudas, lo cual tiene un
un acto testamentario en el cual el testador carácter oneroso porque se pacta en benefi-
declara la voluntad de perdonar la deuda; cio de los acreedores. En este sentido, si se
ello importa un legado (artículos 1128 a acuerda la renuncia del crédito a cambio de
1130 del C.C.). algo se estará en presencia de una dación
B. Remisión gratuita y onerosa. La remi- en pago, y si se efectúa la renuncia y se
sión gratuita es generalmente un acto a libera al deudor a cambio de la obligación
título gratuito que cede exclusivamente que contrae un tercero, se tratará de una
en beneficio del deudor. Ella implica una novación por cambio de deudor.
mera liberalidad del acreedor. En tal caso, En resumen, la remisión a título oneroso
la ley la considera o califica de donación y no es jurídicamente independiente, y será
por ello se le aplican todas las reglas de ésta una dación en pago o una novación.
C. Remisión total y parcial. La remisión
273
La doctrina chilena, siguiendo al Derecho convencional, como la testamentaria, puede
francés y al italiano, niega terminantemente la ca-
lidad de acto jurídico unilateral a la remisión. Esta
ser total o parcial. La remisión es total si el
posición es sostenida desde hace ya bastante tiempo acreedor renuncia a la totalidad de su crédito
por nuestra doctrina. De esta opinión son ALESSAN- y sus accesorios. En cambio, la remisión es
DRI R., ABELIUK M. y RAMOS P., por citar algunos. parcial cuando el acreedor renuncia sólo
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redactado a parte de ella o a uno de sus accesorios,
y puesto al día), Curso de Derecho Civil, tomo III: De
las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de
como por ejemplo los intereses.
Chile, 1941, pp. 424 y 425. ABELIUK MANASEVICH, D. Remisión expresa y tácita. La remisión
René, Las obligaciones, tomo II, Editorial Jurídica expresa es aquella que efectúa el acreedor
de Chile, Santiago de Chile, 1993, Nº 963, pp. 968 en términos formales y explícitos.
y 969. Sin embargo, como destaca LACRUZ, parte
de la doctrina española e italiana modernamente
274
consideran a la condonación como un acto jurídico El tratamiento de la remisión en nuestro or-
unilateral. Así, el argumento por el cual se sostiene denamiento jurídico es un acierto. En el Derecho
que la condonación es una convención, que se sus- español y en el italiano se le considera como un
tenta en que nadie puede adquirir derechos contra acto jurídico gratuito y recién en la actualidad se
su voluntad, se cae, si considera que el pago puede está comenzando a discutir la condonación onerosa.
hacerse perfectamente contra la voluntad del deudor. Ella se produce cuando falta el animus donandi y su
Entonces, ¿qué impide que el acreedor condone motivo para perdonar la deuda sea la obtención de
contra la voluntad del deudor? LACRUZ BERDEJO, algún beneficio. LACRUZ BERDEJO, J. L., Elementos
J. L., Elementos de Derecho Civil, tomo II: Derecho de de Derecho Civil, tomo II: Derecho de las obligaciones,
las obligaciones, segunda edición, Dykinson, Madrid, segunda edición, Dykinson, Madrid, España, 2000,
España, 2000, p. 305. pp. 306 y 307.
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En este sentido cada acreedor debe es- De este modo, no procede la compen-
tar en situación de embargar lo que se le sación en las siguientes situaciones:
debe. Los créditos inembargables no están a) Frente a la demanda de restitución
comprendidos en el derecho de garantía de una cosa de la que su dueño ha sido
general de los acreedores y al acreedor le está despojado injustamente.
prohibido perseguir el pago en tales bienes. Si la cosa de la que su dueño ha sido
Además del embargo el crédito no debe estar despojado injustamente es un cuerpo cierto,
sujeto a ninguna medida precautoria o de no hay compensación porque necesita que
retención, como si se declara una prohibi- la obligación sea genérica.
ción de enajenar o gravar (artículos 1464.1º, b) Contra la demanda de restitución de
Nº 4 del C.C. y 296 del C.P.C.). un depósito o comodato.284
5º. Las obligaciones deben ser pagaderas El depositario y comodatario, a quienes se
en el mismo lugar. demanda la restitución, no pueden excusarse
Según el artículo 1664 del C.C., “cuando oponiendo una compensación por lo que
ambas deudas no son pagaderas en un mismo les deba el depositante o comodante.
lugar, ninguna de las partes puede oponer la La obligación del comodatario es de
compensación, a menos que una y otra deuda especie. Ello es de toda lógica desde que,
sean de dinero, y que el que opone la compensación también en el depósito, se confía una cosa
tome en cuenta los costos de la remesa”. corporal a una persona que debe restituirla
La regla anterior tiene una excepción en especie.
en las obligaciones de dinero pagaderas Si la cosa entregada en comodato o de-
en lugares distintos. Dichas obligaciones se pósito perece, no podrá haber obligación
compensan unas a otras, siempre que quien de restituir, naciendo la obligación de pagar
opone la compensación tome en cuenta los su valor. Según el artículo 1662 del C.C., el
gastos de la remesa. depositario y comodatario no pueden opo-
ner la compensación “aun cuando, perdida
85. Casos en que no procede la compen- la cosa, sólo subsista la obligación de pagarla
sación legal. En principio, todas las obliga- en dinero”.
ciones son compensables, cualquiera sea En el caso del depósito irregular, el de-
su origen. La obligación de restituir una positario se obliga a restituir “otro tanto de
suma de dinero recibida en mutuo puede la misma moneda”.285 Así, el depositario es
compensarse con las rentas de un contrato deudor de una suma de dinero, por lo que
de arrendamiento. podría invocar la compensación, pero el
Sin embargo, excepcionalmente una artículo 1662 se lo impide.
obligación no puede ser compensada no c) Contra una demanda de indemniza-
obstante cumplirse todos los requisitos exi- ción por actos de violencia o fraude.
gidos para que proceda la compensación La ley supone que la obligación de indem-
legal, por establecerlo así la ley. Esta pro- nizar perjuicios ha sido determinada judicial-
hibición legal, en torno a la compensación mente, ya que de lo contrario sería ilíquida e
legal, se rige por el artículo 1662 del C.C., imposible la compensación, según las reglas
que señala expresamente lo siguiente: generales. El demandado de indemnización
“Artículo 1662. No puede oponerse compensa- de perjuicios debe pagar y luego cobrar, en
ción a la demanda de restitución de una cosa de forma separada, lo que el demandante le
que su dueño ha sido injustamente despojado, ni adeude por otros conceptos.
a la demanda de restitución de un depósito, o de d) Frente a una demanda de alimentos
un comodato, aun cuando, perdida la cosa, sólo no embargables.
subsista la obligación de pagarla en dinero.
Tampoco podrá oponerse compensación a la 284
Ver artículos 2182 respecto al comodato y 2234
demanda de indemnización por un acto de vio- en relación al depósito.
lencia o fraude, ni a la demanda de alimentos 285
Ver artículo 2221 respecto al depósito irre-
no embargables”. gular.
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LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las LARRAÍN RÍOS, Hernán, Teoría general de las
obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
p. 415. p. 416.
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Capítulo III - Los modos de extinguir las obligaciones o los efectos de las obligaciones desde la perspectiva del deudor
a) La confusión por acto entre vivos. hecho de reunirse en una sola persona las
Lo normal es que la confusión se produzca calidades de deudor y acreedor de una misma
por causa de muerte y no por acto entre obligación. En este sentido, no se requiere
vivos. Para que pueda operar la confusión de una declaración de voluntad de las partes
por causa de muerte es necesario que el o de la intervención judicial. La confusión
heredero acepte pura y simplemente la produce la extinción de la obligación y todos
herencia. De este modo se desprende de sus accesorios. Este efecto es consustancial
lo dispuesto en el artículo 1669 del C.C., a la confusión y se produciría aun a falta de
que señala textualmente que “los créditos y ley, ya que no es posible demandarse a sí
deudas del heredero que aceptó la herencia con mismo. La confusión se produce apenas el
beneficio de inventario no se confunden con las crédito o débito ingresen al patrimonio del
deudas y créditos hereditarios”. En consecuencia, deudor o acreedor, respectivamente.
no se produce respecto de aquel herede- El legislador se refiere a los efectos de
ro que acepta con beneficio de inventario la confusión en la fianza y en la solidaridad
(artículo 1259 del C.C.). (artículos 1666 y 1668 del C.C.). Al respecto,
b) La confusión por causa de muerte la primera de dichas normas señala que “la
o mortis causa puede presentarse en tres confusión que extingue la obligación principal ex-
formas: tingue la fianza; pero la confusión que extingue la
i) El deudor es heredero del acreedor fianza no extingue la obligación principal”.292
o éste le lega el crédito.
ii) El acreedor es heredero del deu- 94. Extinción de la confusión. Como des-
dor. taca ABELIUK, nuestro Derecho no señaló las
iii) Un tercero es a la vez heredero del formas en que cesa la confusión, sin perjuicio
acreedor y del deudor, o sea, ambas cali- de lo cual los efectos de ella dependerán
dades se reúnen en una persona ajena a la de si se extingue de forma retroactiva o no.
obligación. De este modo, si la confusión se extingue
La confusión por acto entre vivos puede por ejemplo porque una de las obligaciones
producirse cuando el deudor adquiere por que se compensa es declarada nula, enton-
cesión el crédito de su acreedor. ces al tener la nulidad efecto retroactivo
dejará sin efectos consecuencialmente a
B. La confusión, según su intensidad, pue- la propia confusión (en el evento que esta
de ser de las siguientes clases: confusión total y haya operado). En cambio, si la forma de
parcial. extinción no tiene efecto retroactivo, como
a) La confusión es total si el deudor ad- la compensación opera de pleno derecho
quiere la calidad de acreedor de la totalidad el crédito no renacerá.293
de él, o si el acreedor asume completamente
la deuda.
b) La confusión es parcial cuando las
§ 10. La imposibilidad sobrevenida
calidades de acreedor y deudor concurren
solamente respecto de una cuota, caso en en la ejecución como modo
el cual la obligación se extingue hasta con- de extinguir las obligaciones
currencia de ésta.
El Código Civil acepta la confusión par- 95. Ámbito de aplicación de la im-
cial en el artículo 1667, que establece que posibilidad sobrevenida en la ejecución.
“si el concurso de las dos calidades se verifica 292
solamente en una parte de la deuda, no hay Este artículo tiene relación con el artículo 2383,
que señala: “Se extingue la fianza por la confusión
lugar a la confusión, ni se extingue la deuda, de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y
sino en esa parte”. fiador, pero en este segundo caso la obligación del
subfiador subsistirá”.
93. Efectos de la confusión. La confu- 293
ABELIUK MANASEVICH, René, Las obligaciones,
sión opera de pleno derecho de acuerdo al tomo II, Editorial Jurídica de Chile, Santiago de Chile,
artículo 1665 del C.C., es decir, por el solo 1993, Nº 963, pp. 795 a 797.
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A este modo de extinguir las obligaciones por este motivo, la ley lo ha reglamentado
el Código Civil lo denomina pérdida de la exclusivamente a propósito de esta clase
cosa debida y se aplica a las obligaciones de obligaciones, con el nombre de pérdida
de dar. Así, el Título XIX del Libro IV se de la cosa debida.
denomina “De la pérdida de la cosa”. Sin La pérdida de la cosa debida es un caso
embargo, este modo de extinguir opera particular de imposibilidad en la ejecución.
respecto de todas las obligaciones. Por ello La pérdida de la especie o cuerpo cierto
es preferible denominarlo como “imposi- debida hace imposible el cumplimiento de
bilidad sobrevenida”294 o “imposibilidad la obligación, que el deudor sólo puede
en la ejecución”.295 satisfacer dando precisamente el objeto
singularizado que debe.
96. Concepto de la imposibilidad so-
brevenida en la ejecución. Si la prestación B. Pérdida de la cosa debida en las obliga-
que constituye el objeto de la obligación ciones de género. La extinción fundada en
se torna física o legalmente imposible, la la imposibilidad de cumplir la prestación
obligación se extingue. prometida no sólo puede producirse en las
Este principio es de carácter general, obligaciones de especie o cuerpo cierto,
aplicable a toda clase de obligaciones, sean ya que excepcionalmente puede operar
de dar, hacer o no hacer. Así, se extingue en las obligaciones de género. El deudor
la obligación del pintor de hacer un cua- de la obligación de género satisface a su
dro, si le sobreviene un accidente que lo acreedor entregando cualquier individuo del
haga perder la vista y la obligación que una género, con tal que sea de calidad mediana y,
persona contrae de no levantar un muro por lo tanto, para que la obligación pueda
en su predio, si éste le es expropiado por tornarse imposible de cumplir es menester
causa de utilidad pública. que perezcan todos los individuos del género.
Sin embargo, lo que se señala respecto Así, el artículo 1510 del C.C. previene que
de este modo de extinguir las obligacio- la pérdida de “algunas cosas del género no
nes no influye para nada en lo que sucede extingue la obligación”.
respecto de la obligación correlativa que Para que opere este modo de extinguir,
opera en virtud de un contrato bilateral. respecto de las obligaciones de género, debe
Dicha situación se soluciona conforme a la tratarse de un género limitado, como, por
teoría de los riesgos ya analizada. ejemplo, de la obligación de entregar un
A continuación me referiré a algunos ejemplar de cierta materia que se dejó de
casos en que no puede operar este modo fabricar. Entonces, el aforismo de que el
de extinguir las obligaciones: género no perece, no es una verdad ab-
A. La imposibilidad de la ejecución sólo opera soluta.
en las obligaciones de dar una especie o cuerpo 97. Requisitos de la imposibilidad so-
cierto. La imposibilidad en la ejecución es brevenida en la ejecución. Las condiciones
un modo de extinción propio de las obliga- para que opere este modo de extinguir de-
ciones de dar una especie o cuerpo cierto y, penden de si se trata de una obligación de
dar por una parte o de hacer y no hacer
294
ALBALADEJO GARCÍA, M., Derecho Civil, tomo II: por la otra.
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligación A. Respecto de las obligaciones de dar. En
y el contrato en general, Bosch Editor S. A., novena
edición, Barcelona, 1994, p. 285. realidad el Título XIX del Libro IV sólo se
295
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redac- refiere al modo de extinguir: “pérdida de
tado y puesto al día), Curso de Derecho Civil, tomo III: la cosa que se debe”.
De las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de Para que opere este modo de extinguir
Chile, 1941, p. 430. En realidad, el término correcto respecto de estas obligaciones es necesario
es imposibilidad sobrevenida en la prestación, ya que
“imposibilidad en la ejecución” es una expresión que concurran los siguientes requisitos:
que alude principalmente a las obligaciones de dar 1º. Debe perecer una especie o cuerpo
y hacer. cierto. Conforme al artículo 1670 del C.C.,
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extraviada puede aparecer y cesando la im- cierto habría perecido igualmente en poder del
posibilidad derivada de su desaparecimien- acreedor, será también obligado a probarlo”. Dicha
to, es justo que el deudor deba entregarla norma es una reiteración del artículo 1547.3º
para dar cumplimiento a la obligación. A del C.C. y constituye una aplicación de las
esta situación se le denomina “imposibilidad reglas generales de la prueba.
temporal”. En virtud de ella, la obligación se
extingue mientras la cosa permanece perdida
y a condición de que no reaparezca, si el § 11. La prescripción extintiva como
extravío ha sido fortuito. Habida la cosa, el modo de extinguir las obligaciones
deudor debe entregarla al acreedor.
Si el extravío de la cosa se ha debido 101. Concepto de prescripción extintiva.
al hecho o culpa del deudor o ha tenido El legislador reglamenta conjuntamente las
lugar durante su mora, el deudor debe prescripciones adquisitiva y extintiva en el
indemnizar al acreedor. Pero en caso de Título XLII del Libro IV del Código Civil.
reaparecer la cosa, es equitativo que el En el artículo 2492.1º del C.C. se definen
acreedor deba restituir el precio o lo reci- conjuntamente ambas formas de prescrip-
bido por tal concepto (pérdida temporal ción. Conforme a la referida disposición
imputable al deudor), si el acreedor pre- es posible definir la prescripción extintiva
tende que se le entregue la cosa recobrada. como “el modo de extinguir las acciones y de-
Así lo dispone el artículo 1675 del C.C., rechos ajenos por no haberlos ejercido durante
al señalar que “si reaparece la cosa perdida cierto lapso, concurriendo los demás requisitos
cuya existencia se ignoraba, podrá reclamarla legales”.
el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido Cabe destacar que el artículo 2492.1º del
en razón de su precio”. C.C. no se refiere a la prescripción extintiva
100. Reglas de carácter probatorio. El como un modo de extinguir las obligacio-
deudor de un cuerpo cierto tiene la obliga- nes, sino como un modo de extinguir “los
ción de conservar la cosa hasta el momento derechos y las acciones...”. La razón de esto se
de la entrega y de emplear en su conserva- encuentra en el artículo 1470, que señala
ción el cuidado debido. que es obligación natural aquella extinguida
El deudor debe acreditar que ha sido por la prescripción. De este modo, la pres-
diligente, como se desprende de la aplica- cripción no extingue la obligación, sino que
ción de las reglas generales y, a menos de la obligación civil, esto es, la acción para
producirse esta prueba, la pérdida de la exigir el cumplimiento, pero la obligación
cosa debe reputarse imputable al deudor. queda subsistente como natural.
En este sentido, el artículo 1547.3º del C.C. 102. Fundamentos de la prescripción
dice que “la prueba de la diligencia o cuida- extintiva. Los fundamentos de la prescrip-
do incumbe al que ha debido emplearlo”. En ción extintiva son principalmente los si-
el mismo sentido, el artículo 1671 agrega guientes:
que “siempre que la cosa perece en poder del
a) Ella produce la estabilidad en las re-
deudor, se presume que ha sido por hecho o por
laciones jurídicas, ya que si no existiera esta
culpa suya”.
institución las obligaciones se mantendrían
Para eximirse de responsabilidad, el deu-
por tiempo indefinido.
dor pretenderá que la cosa pereció por
b) Es de presumir que transcurrido cierto
caso fortuito y, si éste sobrevino durante su
tiempo prudencial, si el acreedor no exige
estado de mora, aducirá que la cosa hubiera
el pago es porque la deuda ha sido cance-
perecido igualmente en poder del acreedor.
lada o se ha extinguido por alguno de los
Éste debe acreditar ambas circunstancias.
medios que establece la ley.
El artículo 1674 del C.C. establece que “el
deudor es obligado a probar el caso fortuito que 103. Reglas comunes a toda prescrip-
alega. Si estando en mora pretende que el cuerpo ción. Estas reglas están contempladas en
200