Criterios sobre la aplicación del concurso de delitos en delitos contra la libertad

sexual

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 Índice
No. Contenido Pág.
1 Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
.
2 Marco 4
teórico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3 Concurso de delitos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
4 Concurso real. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
5 Concurso 5
ideal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6 Delito 5
continuado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7 Delitos de índole sexual. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
8 Alcance de la jurisprudencia 6
constitucional. . . . . . . . . . . . .
9 Criterio sobre la aplicación del concurso de delitos en 7
delitos contra libertad
sexual. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
10 Problema 7
jurídico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11 Tabla 7
1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
12 Balance 8
constitucional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
13 Escenarios constitucionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
14 Esquema 1. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
15 Sentencias hito. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
16 Metodología. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
.

2
 17 Esquema 2. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
18 Esquema 3. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
19 Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
.
20 Referencias bibliográficas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

Introducción
Una línea jurisprudencial permite el razonamiento y concretización de un criterio
debidamente formado por la experiencia y conocimiento de un ente colegiado
especialista en la materia. Se debe estudiar, analizar y crear una estrategia con el fin de
lograr el objetivo cometido. En este caso, el objetivo de la presente investigación es
analizar los criterios jurisprudenciales en cuanto a la aplicación de las figuras del
concurso de delitos, en las tres modalidades que el Código Penal guatemalteco
establece, en tanto se refiera a delitos de índole sexual.
Para elaborar una línea jurisprudencial, el autor debe investigar la jurisprudencia
disponible sobre el tema, y su análisis permite diagnosticar el desarrollo y tendencia del
foro nacional sobre el punto discutido, ofreciendo de esa manera una valiosa referencia
para el estudio y la práctica del Derecho.
Tras un estudio minucioso de las diferentes sentencias que la Corte de
Constitucionalidad de Guatemala ha tenido la oportunidad de conocer y de
manifestarse, se ha encontrado un debate interesante en la que el ente colegiado se ha
envuelto, y es que se genera la discusión entre postulante y Corte sobre la aplicación
ya sea de la figura del concurso real de delitos o, bien, de la figura del delito continuado.

3
De esa manera, se excluye totalmente la aplicación de la figura del concurso ideal de
delitos debido a la naturaleza del bien jurídico tutelado en mención.

Marco teórico
Para entender el tema de investigación, se deben desglosar los elementos que la
componen. El marco teórico se divide en la explicación del concurso de delitos, de lo
que se debe entender por delitos de índole sexual y, por último, el alcance de la
jurisprudencia constitucional.
La doctrina científica en materia penal referente a las figuras del concurso de delitos es
amplia pues ha sido una situación jurídica recurrente en los casos en concreto, de ello
se desprende una gran variedad de criterios y opiniones con respecto al tópico de que
se trata.
Concurso de delitos
En las distintas situaciones jurídicas, puede suscitarse una pluralidad de actos o
acciones que se encuadran como tipos penales, valoradas conjuntamente en un mismo
proceso. Dependiendo de las características del caso, se configurará una de las figuras
preestablecidas en el Código Penal.
Por el concurso de delitos, debe entenderse la concurrencia o acumulación de varias
conductas tipificadas dentro de un ordenamiento jurídico que transgreden bienes

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jurídicos tutelados que han sido catalogados de esa manera debido a la importancia
que obtienen en el contexto cultural de un Estado.
Al respecto, Bacigalupo (1999) menciona que es necesario distinguir entre los casos en
que:
Una acción realiza más de un tipo penal y los de varias acciones que realizan más
de un tipo penal o más de una vez el mismo tipo penal. La unidad de acción con
pluralidad de lesiones de la ley penal se denomina concurso ideal de delitos. La
pluralidad de acciones con pluralidad de lesiones de la ley penal (lesión de una o
de varias leyes) recibe el nombre de concurso real o material. Las consecuencias
jurídicas de ambas formas de concursos se determinan por distintos principios.
(Pág. 576)
En palabras más sencillas, para el jurista Rodríguez Devesa, José María, citado por
Hernández Sánchez, Jeovanny Joel (2015), “existe un concurso de delito cuando un
sujeto en el momento de ser juzgado ha cometido varios delitos por los que no ha sido
condenado con anterioridad.” (Pág. 6). Para tal caso, se debe tomar en cuenta un
elemento fundamental que es la pluralidad de acciones cometidas por un sujeto. El
concurso de delitos se encuentra regulado de los artículos 69 al 71 del Código Penal
guatemalteco. Doctrinalmente, el concurso de delitos se estudia bajo la
bidimensionalidad de dos figuras: concurso real y concurso ideal de delitos; sin
embargo, la legislación penal guatemalteca contempla también la figura del delito
continuado.
 Concurso real
La figura del concurso real está regulada en el artículo 69 del Código Penal. En
palabras de Muñoz Conde, Francisco y Mercedes García Arán (2010), “se da cuando
concurren varias acciones o hechos cada uno constitutivo de un delito autónomo, no
plantea ningún problema teórico importante.” (Pág. 468). Claramente, al prevalecer el
principio de acumulación, matemáticamente, las penas se vuelven numerosas y
violentan los derechos procesales de todo condenado. Para ello, existe el límite dentro
de la legislación penal guatemalteca que las condenas privaticas de libertad no pueden
exceder de los cincuenta años.
 Concurso ideal

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Otra de las figuras prominentes dentro de los concursos de delitos es el concurso ideal.
Al respecto, continúa manifestando Francisco Muñoz Conde y Mercedes García Arán
(2010) que:
“Cuando una sola acción infringe varias disposiciones legales o varias veces la misma
disposición, es decir, cuando con una sola acción se cometen varios tipos delictivos
homogéneos (la bomba del terrorista mata a varias personas) o heterogéneos (la
bomba mata y produce daños materiales) surge el llamado concurso ideal o formal.”
(Pág. 466)
En una conducta se encuadran diferentes tipos penales por lo que se aplica el principio
de subsunción, es decir, que el tipo penal que tiene mayor pena privativa de libertad
subsumirá las demás penas, aumentada hasta en una tercera parte, dependiendo el
considerar del órgano jurisdiccional.
 Delito continuado
En palabras de Martínez Ríos, Carlos Rafael (2019), el delito continuado es: “aquel que
es considerado como un único delito, sancionándose con una pena superior a la delito
del delito común, una serie de acciones delictivas que guardan semejanza por el tipo de
hecho o del modo de realizarse”. (Pág. 278). Debiéndose identificar la naturaleza de la
intención del perpetrador al cometer el crimen pues debe existir el elemento de
continuidad y bajo el mismo propósito.Un ejemplo puede ser el de una persona que se
coloca en la puerta de una iglesia a vender números falsos de lotería durante todos los
días de un mes.

Delitos de índole sexual

Mucho se habla de los delitos que infringen el bien jurídico tutelado de la libertad e
indemnidad sexual pero ¿qué se debe entender por estos delitos? En palabras de
Cavada Herrera (2020):
“Un conjunto de actos sexuales caracterizados por el aprovechamiento de una
situación de superioridad del autor sobre la víctima, sin importar la forma en que
se materialice el ataque, el que puede traducirse en un acceso carnal o en otro
acto diverso. Este es el concepto que ha adoptado el Derecho español.” (Pág. 1)

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Al hablar de delitos sexuales, estamos aludiendo una categoría jurídico-penal. Se trata
de actividades sexuales o vinculadas con lo sexual y que constituyen delito en tanto
constituyan acciones u omisiones típicas, o lo que se prevé como delitos en una ley
penal. En los delitos sexuales, el bien jurídico protegido por el derecho es la libertad
sexual de las personas o bien la moralidad pública.
Desde una óptica médico-forense, los delitos que presentan mayor interés son aquellos
que afectan la libertad sexual y que presentan una característica común en nuestra
legislación guatemalteca, que es la existencia de alguna clase de actividad sexual
cumplida bajo alguna forma de violencia o de amenaza.

Alcance de la jurisprudencia constitucional

El alcance que se le debe otorgar a los criterios jurisprudenciales de la Corte de
Constitucionalidad es un tema controversial pues la única fuente del Derecho es la ley
pero los casos concretos llegan a parar a órganos jurisdiccionales con personas que se
han preparado académicamente y se han generado un criterio pormenorizado de
ciertos temas ya tratados con anterioridad. Astudillo (2017) refiere que:
“Si las normas del proceso constitucional adquieren su verdadera significación a
través de la interpretación jurisprudencial, se comprende el papel que la
jurisprudencia está asumiendo en este rubro, pues en la actualidad es cada vez
más difícil separar Derecho Procesal Constitucional y jurisprudencia constitucional,
cuestión que, vista desde la óptica procesal, podría estar en contradicción con
algunas directrices emanadas de la propia lógica de estas normas, en específico,
con el principio que impone a la ley como principal fuente creadora y
estructuradora del proceso”. (Pág. 283)
Si bien es cierto, la ley es la única fuente de Derecho, según lo establecido en la Ley
del Organismo Judicial, también es cierto que se regula la figura de la jurisprudencia
dentro del ordenamiento jurídico guatemalteco y la jurisprudencia es considerada como
fuente complementaria del Derecho con la condición de que no la contravenga sino que
la robustezca como ciencia.

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 Criterio sobre la aplicación del concurso de delitos en delitos contra libertad
sexual
Problema jurídico
¿Qué criterio debe seguirse al existir concurso de delitos en delitos contra la libertad e
indemnidad sexual?
Tabla 1

Solución A Solución B

Todo delito contra la Exp. 531-2012 Todo delito contra la

libertad e indemnidad libertad e indemnidad
Exp. 4301-2012
sexual debe ser sexual debe ser
Exp. 3522-2015
valorado como valorado como delito
concurso real de Exp. 4093-2019 continuado.
delitos.
Exp. 2274-2020

Exp. 817-2021

Balance constitucional
El precedente establecido que se espera sea utilizado como razonamiento por parte de
la Corte de Constitucionalidad es que se aplique la figura del concurso real de delitos en
casos donde el bien jurídico tutelado violentado haya sido la libertad e indemnidad
sexual. Dependerá, en definitiva, del caso en concreto que se esté tratando. Sin
embargo, debido al bien jurídico de que se trata, se debe entender que para cada acto
cometido, la integridad de la víctima se ve vulnerado debido al resquebrajamiento de la
burbuja privada de la persona.
Escenarios constitucionales
La oportunidad para que la Corte de Constitucionalidad se pueda pronunciar con
respecto a la aplicación de las figuras del concurso de delitos en delitos contra la
libertad sexual es derivada de casos penales donde se deduzcan responsabilidades
contra una posible comisión de delitos contemplados entre los artículos 173 al 200 del
Código Penal de Guatemala. Se promueve ante la Corte de Constitucionalidad bajo

8
cualquiera de las garantías constitucionales que se encuentran reguladas por la
Constitución Política de la República de Guatemala. Para facilitar la explicación de los
escenarios constitucionales en los que puede figurar el tema a tratar, se condensa en
un esquema:

Esquema 1

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 Procesos penales
sobre delitos
sexuales
contemplados en el
Código Penal.

Criterio sobre la
aplicación del
concurso de
delitos en
delitos contra
libertad sexual

Frente a personas
jurídicas que velan Frente al Estado e
por los derechos de intereses
víctimas de delitos particulares.
sexuales.

Sentencias hito
Son las sentencias que forman parte de la línea jurisprudencial y que tienen que aportar
una idea acerca del tópico del que se está discutiendo. Existen diferentes tipos de
sentencias hito pues la importancia del aporte radica en el contenido de la misma.

Metodología
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 Esquema 2
Línea jurisprudencial: “Aplicación del concurso de delitos en delitos contra la
libertad sexual”

Definición concurso real Problema jurídico Definición delito

Cuando concurren varias
acciones o hechos cada
uno constitutivo de un
delito autónomo, no
plantea ningún problema
teórico importante. Cada
acción por separado
constituye un delito y, en
principio, el tratamiento
penal debe ser el
principio de acumulación.
Determinar si se aplica
concurso real de delitos
o delito continuado
cuando se trata de
delitos contra la libertad
sexual.
continuado
Consiste en dos o más
acciones homog´neas,
realizadas en distinto
tiempo, pero en análogas
ocasiones, que infringen
la misma norma jurídica o
normas de igual o
semejante naturaleza.

11
 Sentencia arquimédica: Sentencia fundadora de
Exp. 817-2021 línea: Exp. 531-2012

Sentencias
Sentencias
consolidadoras de línea:
modificadoras de línea:
Exp. 4301-2012, 1313-
Exp. 3522-2015
2018 y 1457-2018

Sentencias
Sentencia dominante:
reconceptualizadoras de
Exp. 817-2021
línea: exp. 3522-2015

Sentencias Sentencias Sentencias en exceso

confirmadoras de argumentativamente abstractas
principio confusas  No hay
 Exp. 2274-  Exp. 3522-
2020 2015
 Exp. 5763-
2019
 Exp. 4147-
2018
 Exp. 6181-
2019

12
Para analizar la metodología de la línea jurisprudencial, se deben observar tres
aspectos importantes: sentencia arquimédica, ingeniería reversa y nichos citacionales.
Al respecto, se presenta el siguiente esquema:
Esquema 3

Metodología

Sentencia arquimédica Ingeniería reversa Nichos citacionales

Sentencias citadas: Exp.

Exp. 817-2021 de fecha 4147-2018, 1337-2018, Exps. 1313-2018 y 1457-
Exp. 4147-2018 Exp. 1337-2018
10 de agosto del 2021 1313 y 1457 ambos del 2018
2018.

"no podía aplicarse el

"Es de obligada
aplicación el concurso
real de delitos, en vista
que existe la acreditación
de tres episodios
sexuales ocurridos entre
victimario y víctima..."
artículo 71 del Código
Penal, referente al delito
continuado, dado que la
vulneración al derecho a
la libertad sexual -bien
jurídico personalísimo-, y
existiendo hechos
cometidos en diferente
tiempo y autónomos en
su ejecución, deben ser
sancionados por
separado..."
"... Son circunstancias
que constituyen delitos
autónomos, particulares
e independientes, pues
cada acción constituía en
sí misma, un delito que
debe ser considerado en
forma separada de los
otros cometidos por el
acusado..."

13
 Conclusiones
Derivado del estudio de los casos concretos de la Corte de Constitucionalidad, se
establece que a partir del 2011-2012 en adelante, se forma el criterio de catalogar a los
delitos sexuales bajo la figura del concurso real, de existir pluralidad de acciones, pues
con cada acto se vulnera el bien jurídico tutelado de la libertad e indemnidad sexual. De
acuerdo a las siguientes premisas: debe existir pluralidad de acciones, es un bien
personalísimo, en diferentes unidades de tiempo y la voluntad y discernimiento de
haber cometido cada acto sin consentimiento de la víctima.
La Corte de Constitucionalidad se ha mantenido apegada al criterio de que, en delitos
contra la libertad sexual, cada acto se configura de manera independiente y bajo
absolutamente consciencia por parte del victimario por lo que no resulta coherente
indicar una continuidad en estos delitos ya que, aunado a ello, cada acto o conducta se
configura en un tiempo y, quizás, en un lugar diferente por lo que en cada momento, el
perpetrador tuvo la oportunidad de hacer o no hacer, de cometer o no cometer el tipo
penal.
En algunos hitos históricos, la Corte de Constitucionalidad se apartó de su criterio pero
esto atiende básicamente al caso en concreto pues se están juzgando personas y no
máquinas. Es de entender que para cada caso, existe un razonamiento individual
dependiendo de las características esenciales que envuelven al mismo.
Para finalizar, la experiencia en la búsqueda y análisis de la línea jurisprudencial en
materia de la aplicación del concurso de delitos en delitos contra la libertad sexual fue
relativamente accesible derivado de la facilidad del uso de busqueda en el portal de la
corte de constitucionalidad y de otros buscadores independientes, por otra parte al ser
pocos precedentes y mantener una línea de interpretación el criterio ha sido extendido
por todos los órganos jurisdiccionales y es de conocimiento común por la mayor parte
de jueces por lo que, en la práctica forense, es muy recurrente aplicar el criterio que ha
establecido la Corte de Constitucionalidad en Guatemala.

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 Referencias bibliográficas
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[Archivo PDF]
file:///Users/carlos/Downloads/2._Astudillo_Doce_tesis_en_torno_al_DPC_unlocked.pdf

Bacigalupo, Enrique. (1999). Derecho penal. Parte general. 2da. Edición. Buenos Aires,
Argentina. Impresiones Sud América.
Cavada Herrera, Juan Pablo. (2020). Concepto y catálogo de delitos sexuales.
https://obtienearchivo.bcn.cl/obtienearchivo?id=repositorio/10221/29603/2/
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Corte IDH. Caso Rosadio Villavicencio vs. Perú. Sentencia del 14 de octubre de 2019.
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Garita Vílchez, Ana Isabel, (1991) La defensa pública en América Latina desde la
perspectiva del Derecho Procesal Moderno: Bolivia, Colombia, Costa Rica, Ecuador,
Guatemala y Panamá, ILANUD, San José, Costa Rica.

Hernández Sánchez, Jeovanny Joel. (2015). Concurso aparente de leyes y concurso de

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Martínez Ríos, Carlos Rafael. (2019). Derecho Penal parte general con anotaciones
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Pérez Carbajal y Campuzano, Hilda. (2008) Bienes jurídicos tutelados en las técnicas
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