INFORME FINAL - Inscripción Registral Sociedad de Gananciales

UNIVERSIDAD NACIONAL DE ANCASH
“SANTIAGO ANTÚNEZ DE MAYOLO”
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
LA INSCRIPCION REGISTRAL DEL REGIMEN DE

SEPARACION DE PATRIMONIOS EN LAS UNIONES
DE HECHO EN EL PERU.
BACH. LIZETH CHUQUIRUNA

Asesor:
Mag. Víctor Efraín Flores Leiva
Huaraz - Ancash - Perú

AÑO - 2021
Código Unesco: 5605.02
1
………………………………………………………………..
Dr. _____________________________________
PRESIDENTE
………………………………………………………………..
Dr. _____________________________________
SECRETARIO
………………………………………………………………..
Dr. _____________________________________
VOCAL
2
ASESOR
Mag. Mag. Víctor Efraín Flores Leiva
3
AGRADECIMIENTO
A Dios por permitirme culminar esta etapa
de mi vida.
4
DEDICATORIA
A toda mi familia.
5
INDICE
RESUMEN......................................................................................................10
ABSTRACT....................................................................................................11
INTRODUCCION..........................................................................................12
CAPITULO I...................................................................................................14
EL PROBLEMA Y LA METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION.......14
1.1.Descripción del problema.....................................................................14
1.2.Formulación del problema....................................................................16
1.2.1. Problema general........................................................................16
1.2.2. Problemas específicos................................................................16
1.3.Importancia del problema.....................................................................16
1.4.Justificación y viabilidad.......................................................................17
1.4.1. Justificación teórica....................................................................17
1.4.2. Justificación práctica..................................................................17
1.4.3. Justificación legal.......................................................................17
1.4.4. Justificación metodológica.........................................................18
1.4.5. Viabilidad y delimitación...........................................................18
1.4.5.1. Viabilidad............................................................................18
1.4.5.2. Delimitación........................................................................19
 Delimitación teórica..................................................................19
 Delimitación temporal..............................................................19
6
 Delimitación social...................................................................19
1.5.Objetivos...............................................................................................19
1.5.1. Objetivo general.........................................................................19
1.5.2. Objetivos específicos.................................................................20
1.6.Hipótesis................................................................................................20
1.6.1. Hipótesis general........................................................................20
1.6.2. Hipótesis especificas..................................................................20
1.7.Variables...............................................................................................21
1.7.1. Variable independiente...............................................................21
1.7.2. Variable dependiente..................................................................21
1.8.Metodología de la investigación...........................................................21
1.8.1. Tipo y diseño de investigación...................................................21
1.8.2. Métodos de investigación...........................................................23
1.8.3. Plan de recolección de la información.......................................25
1.8.4. Técnicas e Instrumentos de recolección de información...........25
1.8.5. Plan de procesamiento y análisis de la información..................26
1.8.6. Técnica de la validación de la hipótesis.....................................27
CAPITULO II.................................................................................................28
MARCO TEORICO........................................................................................28
2.1.Antecedentes.........................................................................................28
2.2.Bases teóricas........................................................................................33
7
2.2.1. La inscripción registral...............................................................33
2.2.1.1. Concepto..............................................................................33
2.2.1.2. Efectos.................................................................................34
2.2.1.3. Principios registrales...........................................................36
2.2.2. Bienes de los cónyuges..............................................................44
2.2.3. Régimen patrimonial del matrimonio........................................44
2.2.3.1. Antecedentes del Régimen Patrimonial en el Código Civil de
Perú 44
2.2.3.2. Concepto..............................................................................45
2.2.3.3. Justificación e importancia del régimen patrimonial...........47
2.2.3.4. Principios que fundamentan el régimen patrimonial del
matrimonio 48
2.2.3.5. Pactos sobre régimen matrimonial del patrimonio..............54
2.2.3.6. Tipos de regímenes matrimonial del matrimonio................58
2.3.Definición de términos..........................................................................64
CAPITULO III................................................................................................65
RESULTADOS Y DISCUSIÓN DE LA INVESTIGACIÓN........................65
3.1.Resultados.............................................................................................65
3.1.1. Resultados doctrinarios..............................................................65
3.1.2. Resultados jurisprudenciales......................................................70
3.1.3. Resultados normativos...............................................................73
8
3.1.3.1. Nacionales...........................................................................73
3.1.3.2. Internacionales.....................................................................75
3.2.Discusión...............................................................................................77
3.2.1. Discusión doctrinarios................................................................77
3.2.2. Discusión jurisprudencial...........................................................77
3.2.3. Discusión normativos.................................................................77
CAPITULO IV................................................................................................78
VALIDACION DE HIPOTESIS....................................................................78
4.1.Validación de hipótesis general............................................................78
4.2.Validación de hipótesis específicas.......................................................78
RECOMENDACIONES.................................................................................80
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS............................................................81
ANEXO...........................................................................................................85
Matriz de consistencia.................................................................................85
9
RESUMEN
El propósito de la presente investigación fue determinar los fundamentos
jurídicos, doctrinarios o jurisprudenciales para la procedencia de la inscripción
registral de la sustitución del régimen patrimonial de la sociedad de gananciales
por el de separación de patrimonio, en las uniones de hecho en el Perú.
Se realizó una investigación jurídica-normativo de tipo teórico de nivel
explicativo. Con un diseño no experimental de corte transversal. Se empleó el
método dogmático para entender los conceptos y naturaleza de las instituciones
jurídicas empleados por los juristas, el método exegético cuyo objeto es el estudio
de la norma jurídica con la finalidad de captarlas y comprenderlas, interpretación
jurídica para las normas legales, resoluciones judiciales, principios, entre otros.
Obteniéndose como resultado que los fundamentos jurídicos, doctrinarios o
jurisprudenciales para la procedencia de la inscripción registral de la sustitución
del régimen patrimonial de sociedad de gananciales por el de separación de
patrimonio, en las uniones de hecho en el Perú, se sustentan en la regulación
constitucional de la familia en su sentido amplio o extendida, así como los
estudios doctrinarios que reconocen a las parejas convivenciales, derechos
similares a las de la familia matrimonial..
PALABRAS CLAVES. Inscripción registral – régimen patrimonial – sociedad
de gananciales - separación de patrimonio – uniones de hecho.
10
ABSTRACT
The purpose of the investigation was to determine the legal, doctrinal or
jurisprudential grounds for the origin of the registration of the substitution of the
patrimonial regime of community property for the separation of patrimony, in de
facto unions in Peru.
Therefore, a type of legal dogmatic investigation was carried out. With a non-
experimental cross-sectional design. Using the following methods: dogmatic to
understand the problem with the theoretical approaches of jurists, exegetical
whose object is the study of the legal norm in order to capture and understand
them, legal interpretation for legal norms, judicial decisions, principles, among
others.
Obtaining as a result that the legal, doctrinal or jurisprudential foundations for
the origin of the registration of the substitution of the patrimonial regime of
community property for the separation of patrimony, in de facto unions in Peru,
are based on constitutional regulation of the family in its broad or extended sense,
as well as doctrinal studies that recognize rights similar to those of the
matrimonial family for cohabiting couples.
KEYWORDS. Registration registration - patrimonial regime - joint venture -
separation of patrimony - de facto unions.
11
INTRODUCCION
Las inscripciones en los Registros Públicos se rigen por determinados
principios jurídicos, la mayoría de ellos la encontramos en el código civil en el
libro de Registro Públicos; pero además, lo actos inscribibles están sujetos a la
calificación positiva que debe hacer el Registrador Público. Dentro de este marco
general, con relación al régimen patrimonial nuestro código civil ha fijado en dos
tipos, pero con relación a la pareja conyugal, más no así con relación a los
convivientes, en la medida que éstos tienen un solo régimen, el de la sociedad de
gananciales.
El régimen patrimonial, sea de la pareja conyugal o convivencial, responde a
un derecho fundamental como es la autonomía de la voluntad y la libertad, y que
no está restringida o prohibida por el ordenamiento jurídico. Por lo que la parejas
en las uniones de hecho pueden celebrar convenciones donde fijen los derechos y
obligaciones que tiene ambos para el sostenimiento del hogar y para la
administración de los bienes la procedencia de la inscripción registral de la
sustitución del régimen patrimonial de sociedad de gananciales por el de
separación de patrimonio, en las uniones de hecho en el Perú, conforme a lo que
se fue disgregando dentro de la presente investigación no resultan compatibles,
por lo que la investigación tiene como fin analizar si existen fundamentos
procedencia de la inscripción registral de la sustitución del régimen patrimonial de
sociedad de gananciales por el de separación de patrimonio, en las uniones de
hecho.
12
El trabajo de investigación está compuesto por cuatro capítulos: En el primer
capítulo se desarrolló el tema del planteamiento de la investigación, donde se
disgregaron temas como el planteamiento y formulación del problema, objetivos
de la investigación, justificación y viabilidad, delimitación y ética de la
investigación.
En el segundo capítulo se desarrolló el tema del marco teórico, en el cual se
estableció los antecedentes en el ámbito internacional, nacional, local; las bases
teóricas teniendo los temas de la inscripción registral, disgregando concepto,
efectos, entre otros, aunado a ello, bienes de los cónyuges, entre otros, los cuales
permitieron un amplio conocimiento del tema de la investigación. Prosiguiendo
con la definición de términos, hipótesis y categoría.
En el tercer capítulo se desarrolló la metodología de la investigación, en ese
sentido el tipo de investigación del presente trabajo corresponde a una dogmática-
jurídica con su respectivo diseño de investigación no experimental, habiéndose
obtenido los datos en un solo momento por ser de tipo transversal; los métodos
utilizados fueron el dogmático, hermenéutico, exegético e interpretación jurídica,
que permitió sustentar y argumentar si existen fundamentos para la procedencia de
la inscripción registral de la sustitución del régimen patrimonial de sociedad de
gananciales por el de separación de patrimonio, en las uniones de hecho.
En el cuarto capítulo se desarrolló los resultados y la discusión de la
investigación, cuyos resultados ha permitido conocer a nivel doctrinario,
jurisprudencial y normativo de cómo está regulado a nivel interno y en el derecho
comparado la prueba de oficio y el ejercicio privado de la acción penal.
13
En tal virtud y a pesar de algunos inconvenientes o limitaciones como la falta
de bibliografía en la investigación se culminó satisfactoriamente, la presente
investigación, logrando el objetivo planteado al inicio.
CAPITULO I
EL PROBLEMA Y LA METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION
I.1. Descripción del problema
En nuestra legislación civil y conforme lo prescrito por el artículo 295 y 296
del Código Civil, sólo pueden optar por el régimen de sociedad de gananciales o
de separación de patrimonios quienes van a contraer matrimonio o los que
habiéndolo contraído quieren variarlo por otro, esto es que, sólo los casados y los
14
contrayentes (futuros cónyuges) se encuentran en los supuestos de las normas
sobre régimen patrimonial (Sánchez, 2020).
De otro lado, el art. 326 del Código Civil establece en las uniones de hecho
rige una sociedad de bienes que se sujetará al régimen de sociedad de
gananciales, en cuanto le fuera aplicable, es decir, nuestra legislación civil ha
diseñado que en el caso de los convivientes una sociedad de bienes que en estricto
sensu ni siquiera implica un régimen de sociedad de gananciales, menos aún les
faculta a variarlo por otro. En consecuencia, si los convivientes deciden regirse
por el régimen de separación de patrimonio, dentro de su ámbito de libertad, este
acto no sería posible de inscripción registral y así lo viene considerando sendas
calificaciones registrales en las que ha sido objeto de tacha los instrumentos
públicos que contengan tales determinaciones, lo que no se ajusta al nuevo diseño
constitucional de familia, donde las familias matrimoniales, convivenciales,
ensambladas o monoparentales tienen la misma prevalencia ante el sistema
jurídico.
El reglamento de registros púbicos por su parte, los artículos 31, 32 y 42 del
TUO del Reglamento General de los Registros Públicos, establece como uno de
las funciones de los registradores al momento de calificar un título comprobar que
el acto o derecho sea inscribible, así como los documentos que conforman el
título, se ajustan a las disposiciones legales sobre la materia y cumplen los
requisitos establecidos en dichas normas; si esto no sucediera se procederá con la
tacha. Efectivamente, en casos donde se ha pretendido inscribir un acto así,
registros públicos ha formulado tachas, por cuanto ha considerado que en las
uniones de hecho sólo puede regir el régimen de sociedad de bienes y que se rige
15
por el de sociedad de gananciales y no estaría permitido legalmente otros
regímenes patrimoniales.
Si bien es cierto, en nuestra legislación civil sólo se ha regulado para las
uniones de hecho el régimen de sociedad de gananciales, es cierto también que no
existe ninguna disposición que prohíba expresamente que los convivientes
sustituyan su régimen patrimonial, por lo que en salvaguarda de la protección a las
relaciones económicas entre los convivientes, con respecto de sus descendientes,
ascendientes y terceros, y sobre todos por la importancia con relación a los
últimos, pues su oponibilidad resulta trascendental para el tráfico contractual y
seguridad jurídica, nos parece viable que los convivientes puedan inscribir la
sustitución de su régimen patrimonial.
Tal como hemos señalado anteriormente, el artículo 5 de la constitución
política del Estado otorga fundamento constitucional para que actos de esta
naturaleza tengan protección en el sistema jurídico peruano.
En tal sentido, negar la posibilidad de sustitución del régimen de la sociedad de
gananciales por el de separación de patrimonio, implicaría hacer un tratamiento
diferenciado a las familias convivenciales con las matrimoniales y además se le
estaría restringiendo su ámbito de libertad; pese a que nuestra Constitución
política reconoce las distintas formas de familia, entre ellas, a la familia
convivencial a las que el ordenamiento jurídico se le ha reconocido derechos
sucesorios y el registro correspondiente.
16
I.2. Formulación del problema
I.2.1. Problema general
¿Cuáles son los fundamentos jurídicos, doctrinarios o jurisprudenciales para la
procedencia de la inscripción registral de la sustitución del régimen patrimonial de
sociedad de gananciales por el de separación de patrimonio, en las uniones de
hecho en el Perú?
I.2.2. Problemas específicos
 ¿Qué impedimentos legales existe en nuestra legislación para la inscripción
registral de la sustitución del régimen patrimonial en las uniones de hecho?
 ¿Cuáles serían los beneficios o ventajas permitir legalmente la inscripción
registral de las separaciones de patrimonios en las uniones de hecho en el Perú?
 ¿Qué modificaciones legislativas se requiere para permitir la inscripción
registral de la sustitución del régimen patrimonial en las uniones de hecho?
I.3. Importancia del problema
El análisis entorno a la procedencia de la inscripción registral de la
separación de patrimonio es predominante dentro de la legislación, porque es
importante que existan estudios que justifiquen la necesidad para que el
ordenamiento jurídico reconozca como derechos de los convivientes el
reconocimiento de que haya un régimen patrimonial similar a la del
matrimonio y a partir de ello, el registro correspondiente a efectos de otorgar
publicidad y seguridad jurídica al patrimonio de los convivientes.
17
I.4. Justificación y viabilidad
I.4.1. Justificación teórica
La teoría jurídica que sirve de sustento a la presente investigación son
los principios y postulados del iusnaturalismo en la medida que los
derechos del hombre son anteriores a todo ordenamiento jurídico y no todo
lo que está regulado en la legislación civil se debe tener como acabado, por
lo que existen derechos que se anteponen a la positivización del derecho,
pues no obstante que el objeto de estudio de la presente investigación parte
del contenido del sistema jurídico, de sus limitaciones, ausencias o vacíos,
lo que da contenido a ciertos derechos son los postulados del
neoconstitucionalismo.
I.4.2. Justificación práctica
La tesis al tener como perspectiva justificar la modificación de la
legislación registral en el Perú a efectos de poder viabilizar y dar seguridad
jurídica al régimen de separación de patrimonios en las uniones de hecho,
de modo que no sólo rija el de comunidad de gananciales, sino además que
los convivientes tengan la libertad de poder decidir sobre el régimen de
separación de patrimonios y hacer conocer a los terceros interesados a
través del sistema registral.
I.4.3. Justificación legal
La presente investigación se fundamenta en las siguientes normas legales:
 Constitución Política del Perú 1993
 Ley 30220, Ley universitaria
18
 Estatuto de la Universidad Nacional “Santiago Antúnez de Mayolo”-
Huaraz.
 Reglamento General de la Universidad Nacional “Santiago Antúnez de
Mayolo”
I.4.4. Justificación metodológica
Desde la perspectiva de la ciencia jurídica, la presente investigación es
una investigación jurídica, propositiva, pues partirá de teorías
preestablecidas y su correlato en la realidad, así como se buscará
establecer un proyecto de ley sobre la procedencia del registro del régimen
de separación de patrimonio en las uniones de hecho en el Perú.
Aunado a ello se empleará los pasos establecidos por la metodología de
la investigación científica como modelo general siguiendo cada uno de los
pasos para llegar a una investigación acertada como es el realizarse
primero una pregunta acerca de algún problema, luego la observación que
conllevara a recolectar información para poder responder a la problemática
planteada, luego la formulación de hipótesis siendo esta el buscar una
posible respuesta o solución a la problemática planteada, posteriormente se
hace el análisis de datos y concluyendo con el rechazo o aceptación a la
hipótesis planteada, esto como modelo general.
Como metodología de la investigación jurídica, en la presente
investigación se empleará el método de la dogmática, esto como modelo
particular y hermenéutica.
19
I.4.5. Viabilidad y delimitación
I.4.5.1. Viabilidad
El presente trabajo de investigación cuenta con los recursos económicos
y a partir de ello con la viabilidad a nivel económico, a nivel técnico con el
uso del soporte Microsoft office 2010; a nivel metodológico, con el
manejo básico y la ayuda del asesor de tesis que maneja el proceso de
investigación científica y jurídica; asimismo a nivel bibliográfico, con
acceso vía física y digital a las bibliotecas jurídicas de la zona y del país.
I.4.5.2. Delimitación
 Delimitación teórica
La presente investigación se parte del estudio de la familia, su
naturaleza y su reconocimiento por el sistema jurídico y por la
jurisprudencia; sobre los derechos y deberes que nacen del reconocimiento
y el registro de la convivencia.
Se desarrolló también sobre los conceptos del sistema registral y la
importancia que significa para la seguridad jurídica la publicidad que
otorga registros públicos. El sistema del régimen patrimonial de las
familias es otro de los temas centrales de la presente investigación.
 Delimitación temporal
El presente estudio recogerá datos pasados hasta la actualidad y se
realizó durante el año 2020 conforme al cronograma de investigación.
20
 Delimitación social
La investigación tiene una delimitación social a nivel nacional y se
encuentra delimitado en el campo del derecho civil y específicamente en la
especialidad del derecho de familia y el sistema registral desde una
perspectiva jurídico-doctrinal-normativo-jurisprudencial.
I.5. Objetivos
I.5.1. Objetivo general
Determinar los fundamentos jurídicos, doctrinarios o jurisprudenciales
para la procedencia de la inscripción registral de la sustitución del régimen
patrimonial de sociedad de gananciales por el de separación de patrimonio,
en las uniones de hecho en el Perú.
I.5.2. Objetivos específicos
 Identificar los impedimentos legales existentes en la legislación
nacional para la inscripción registral de la sustitución del régimen
patrimonial en las uniones de hecho.
 Reconocer los beneficios o ventajas de la inscripción registral del
régimen de separación de patrimonio en las uniones de hecho en el
Perú.
 Proponer las modificaciones legislativas que se requiera para la
procedencia de la inscripción registral del régimen de separación de
patrimonio en las uniones de hecho
21
I.6. Hipótesis
I.6.1. Hipótesis general
Los fundamentos jurídicos, doctrinarios o jurisprudenciales para la
procedencia de la inscripción registral de la sustitución del régimen
patrimonial de sociedad de gananciales por el de separación de patrimonio,
en las uniones de hecho en el Perú, se sustentan en la regulación
constitucional de la familia en su sentido amplio o extendida, así como en
los estudios doctrinarios que justifican la necesidad de equiparar los
derechos de las parejas convivenciales a las de la familia matrimonia,
acorde con determinadas decisiones jurisdiccionales..
I.6.2. Hipótesis especificas
 El código civil de 1984 y el reglamento general de los registros públicos no
reconoce la existencia del régimen de separación de patrimonios en las uniones
de hecho, lo que impide que las parejas convivenciales decidan libremente por
este régimen patrimonial y las actuaciones en los registros públicos se rigen por
el principio de legalidad que también funciona como un impedimento.
 Los beneficios o ventajas de la inscripción registral del régimen de separación
de patrimonio en las uniones de hecho en el Perú, es que las parejas
convivenciales puedan desarrollarse económicamente con mayor libertad y
prosperidad, desde que puedan invertir sus economías en mercados que lo
pueden dar mayor rentabilidad, pero además otorgar seguridad jurídica y
publicidad a las relaciones de pareja en su régimen patrimonial.
 Se pretende modificar el artículo 326 del código civil peruano y el reglamento
general de inscripciones
22
I.7. Variables
I.7.1. Variable independiente
 La sustitución del régimen patrimonial de las uniones de hecho
I.7.2. Variable dependiente
I.8. Metodología de la investigación
 Inscripción registral del régimen de separación de patrimonios.
I.8.1. Tipo y diseño de investigación
La investigación conforme a los problemas y objetivos planteados
pertenece a una investigación Dogmática – jurídica; lo cual será
complementada con la investigación Jurídica - propositiva lo que
posibilitará comprender, ampliar y profundizar conocimientos sobre el
tema de investigación.
En tal sentido la investigación dogmática – jurídica conforme lo señala
Diaz,(1998) es una investigacion que:
Describe, analiza, interpreta y aplica normas juridicas; para ello, conoce
y estudialas normas juridicas, elabora conceptos y metodos para construit
instituciones y un ordenamiento dinamico, ayuda a la produccion y
creacion de otras nuevas normas, las interpreta y aplica, contribuye a
regular con ellas comportamientos humanos y a resolver conflictos de
efectividad. (pags. 158-159).
En ese entendido, Se empleará el denominado diseño dogmático “No
experimental”, en vista que la investigación a desarrollar obviará de la
23
manipulación intencional de la variable independiente; además no se
tomarán en cuenta tanto el Grupo de Control como el experimental en el
estudio del hecho jurídico materia de estudio.
Siendo así, el diseño no experimental conforme lo refiere Kerlinger
(1979), (citado en Hernadéz, Fernández, & Boptista, 2001) es una
investigación llamada también ex post facto siendo cualquier investigación
en la que resulta imposible manipular variables o asignar aleatoriamente a
los sujetos o a las condiciones. Este tipo de diseño se basa en categorías,
conceptos, variables, sucesos, comunidades o contextos que ya ocurrieron o
se dieron sin la intervención directa del investigador. Es por esto que
también se le conoce como investigación «ex post facto» (hechos y
variables que ya ocurrieron), al observar variables y relaciones entre estas
en su contexto.
Por lo cual la investigación a realizarse es la investigación dogmática
jurídica, con el diseño no experimental.
Diseño General
Se utilizará el diseño Transeccional o Transversal (Hernandez,
Fernandez, & Baptista , 2010, pag. 152) cuyo propósito será el recopilar
información del hecho jurídico materia de estudio en un momento
determinado (único). Su finalidad es describir las variables y analizar su
influencia e interrelación en un momento dado.
Diseño Específico
24
Utilizaremos el diseño descriptivo-explicativo, en vista que se estudiará
los factores que generan sanciones problemáticas dentro de un determinado
contexto y poder explicar el comportamiento de las variables de estudio,
este diseño es apropiado para analizar la relación entre un conjunto de
variables en un punto del tiempo.
I.8.2. Métodos de investigación
Se utilizarán los siguientes métodos de investigación jurídica:
 Método Dogmático.- Este método se utilizará en nuestra investigación para
tratar de entender nuestro problema de investigación a la luz de la doctrina y
los planteamientos teóricos de los juristas; al mismo tiempo estará orientado
al estudio de la doctrina jurídica especializada, con la finalidad de realizar
abstracciones (inducción, deducción, análisis, síntesis, analogía,
comparación), con la finalidad de mejorar los aportes de los juristas o lo que
aparece en el campo normativo, estudiar las instituciones del Derecho con la
finalidad de realizar construcciones correctamente estructuradas y
proponerlas para su revisión y empleo.
En ese sentido Ramos, (2011), refiere que:
Una investigacion dogmatica concibe el problema de juridico desde una
perpectiva estrictamente formalista, descontrando todo elemento facticono
real que se relacione con la institucion o especie legislativa. De alli que el
metodo dogmatico se manifieste a travez de esas palabras. “el derecho
objetivo es formal”. (…). (pag. 93-94).
 Método Exegético. - E3sta referido al estudio de la norma jurídica y cuya
finalidad es captarlas y comprenderlas dirigiéndolas a la idealidad; tiene
25
además las características de ser puramente formal o conceptual, en donde se
libere a la Ciencia Jurídica de elementos extraños pertenecientes a otras
disciplinas. Este método será aplicado en nuestro trabajo, toda vez que se hará
el estudio respectivo de la normatividad vigente sobre el tema de
investigación.
En palabras de Sanchez, (2018): “(…), nos apoyamos en este metodo para
determinar que pueden existir reglas que no se correspondan con la realidad
socieconomica, (…)”. (pag. 191).
 Método de la Interpretación Jurídica. - La interpretación como método y
como técnica actúa no sólo para las normas legales; sino también para las
reglas del Derecho consuetudinario, principios, contratos, resoluciones
judiciales, hechos empíricos o formales de relevancia jurídica.
 Método Histórico- sociológico. - Es un método que nos permitirá realizar la
comparación entre el derecho anterior y la nueva norma. Se determina el
efecto de la ley y el cambio introducido por ella. Se estudia el origen y la
evolución de las instituciones y/o normas jurídicas.
I.8.3. Plan de recolección de la información
En relación a las fases de la investigación, estos se desarrollaron tomando en
cuenta la siguiente secuencia:
a) Planteamiento del problema: Comprendió la contextualización, planteamiento
y descripción del problema; el planteamiento de la hipótesis de trabajo y la
adopción de métodos para el conocimiento del problema.
b) Construcción: Plasmada en la búsqueda de las fuentes del conocimiento
jurídico, en ella observamos la fijación critica de un texto, critico de
26
veracidad y trascendencia y sobre los datos contenidos veremos la extracción
y fijación sobre materiales, sujetos y fuentes y la agrupación de los datos
obtenidos.
Entre las fuentes a emplearse tenemos las bibliográficas, las nemotécnicas y
las Direcciones Electrónicas
c) Discusión: Fase en el que se realizó la revisión crítica de los materiales
obtenidos; se adoptan tesis y los métodos para su demostración, la tesis
conduce a un plan de exposición y reagrupamiento del material según sea el
plan proyectado por la síntesis unitaria del desarrollo de la tesis.
d) Informe final: el mismo que será redactado teniendo en cuenta el manual de
redacción APA sexta edición.
I.8.4. Técnicas e Instrumentos de recolección de información
Las técnicas son un procedimiento para hacer las cosas, para ejecutar
diversas acciones y en el caso de la investigación, es el conjunto de reglas
que implican el uso, identificación y clasificación de las fuentes de
conocimiento en una investigación científica. (Lara, 1991, pág. 27).
En el caso de los instrumentos, es el recurso que emplea el investigador
para registrar informacion o datos sobre las variables que tiene en mente.
(Hernadéz, Fernández, & Boptista, 2006, pág. 276)
En tal sentido en la presente investigación emplearemos las siguientes
técnicas e instrumentos de recolección de datos:
TÉCNICAS INSTRUMENTOS
Análisis documental Análisis de contenido
27
Bibliográfica Fichas: textual, comentario, resumen
El recojo de información del trabajo de campo se realizó a través de la
Técnica documental, empleándose como su instrumento las fichas,
bibliográficas hemerográficas, especialmente las literales y de resumen, en
base al cual se recopiló la información suficiente sobre el tema de estudio.
También se aplicará la ficha de análisis documental, a través del análisis de
contenido, para poder realizar el análisis de los aportes encontrados de la
doctrina, la teoría jurídica y la jurisprudencia referida al tema.
I.8.5. Plan de procesamiento y análisis de la información
Con el fin de poder recopilar información necesaria e indispensable para
lograr los objetivos de la investigación se usará la técnica de análisis
documental, con su respectivo instrumento, siendo el de análisis de
contenido, complementándolo con la técnica bibliográfica, con su respectivo
instrumento de fichas textuales, de resumen y de comentario.
En el caso del orden y sistematización de la información recopilada
logrando convertirlo en un todo coherente y lógico, se empleará el método
de argumentación jurídica.
Además de utilizarse otros métodos descritos en la sección de métodos
siempre en cuando puedan ser usados para la investigación.
28
I.8.6. Técnica de la validación de la hipótesis
TÉCNICAS
Análisis documental
Con la ayuda de la técnica de análisis documental se hará más entendible
los documentos y la bibliografía que está siendo utilizado para el
desarrollo de la investigación. Logrando que la información recopilada se
haga más entendible.
Bibliográfica
Técnica que permitirá recopilar la información necesaria para el logro de
la investigación, usándose diversos medios como los libros, las revistas y
páginas web.
29
CAPITULO II
MARCO TEORICO
2.1. Antecedentes
Efectuada la revisión respectiva de diversas tesis realizadas en la
Universidad Nacional “Santiago Antúnez de Mayolo” usando bibliotecas
digitales de distintas casas superiores de estudios, en el área de derecho, no
existe un trabajo similar, sin embargo, se encontraron los siguientes
trabajos que apoyaran al desarrollo de la presente investigación:
 La tesista, Buleje Ayala en su trabajo de investigación titulada
“Limitaciones a la manifestación de la voluntad en la elección del régimen
patrimonial en el matrimonio en el código civil peruano”, para optar el
grado académico de Magister en Derecho con mención en Derecho Civil y
Comercial, por la Universidad Nacional Santiago Antúnez de Mayolo,
arribo a las siguientes conclusiones:
l. Nuestro Código Civil regula el régimen económico matrimonial en el
Libro III sobre el Derecho de Familia. La posibilidad de que los
contrayentes puedan optar entre el régimen de sociedad de gananciales o el
de separación de patrimonios, y que los cónyuges puedan sustituir el
régimen económico vigente, demuestra la existencia en él de la autonomía
privada, con limitaciones para garantía de aquéllos y de los terceros.
30
2. Adicionalmente y siguiendo el sistema de posible elección entre vanos
regímenes típicos tal como están normados, nuestro Código Civil regula un
sistema de elección mutable; contemplándose los derechos de opción y de
sustitución del Régimen patrimonial, ya sea que el pacto nupcial se otorgue
antes o durante el matrimonio. El Código Civil peruano contempla como
régimen legal supletorio el de comunidad de adquisiciones a título oneroso,
también llamado "sociedad de gananciales".
3. De otra parte, si los contrayentes desean optar por el régimen legal
supletorio, resultará innecesario el otorgamiento de una escritura pública ni la
inscripción en el registro correspondiente, por cuanto la previsión legislativa
se impondrá inmediatamente de celebrado el matrimonio. De otra parte, si la
convención matrimonial en la que consta el régimen patrimonial elegido es
invalidada, sea por defecto de forma o de fondo, el régimen supletorio legal
completará la deficiencia y los ahora cónyuges se someterán a sus
disposiciones.
4. Dada la trascendencia de la separación de patrimonios en el matrimonio, se
comprende fácilmente que las legislaciones suelan establecer una forma
prescrita ad solemnitatem. En nuestro Código Civil se exige la escritura
pública y expresamente se sanciona con nulidad su inobservancia, la que se
regula por el régimen general de invalidez del acto jurídico. Adicionalmente y
con el propósito de proteger a los terceros que de buena fe y a título oneroso
contraten con los cónyuges, se organiza un registro que en algunas
legislaciones supone una publicidad especial y, en otras, anotaciones
marginales en la partida matrimonial del Registro Civil.
31
5. Resulta claro que la eficacia del régimen patrimonial adoptado por los
contrayentes queda subordinada a la celebración del matrimonio. Se está
frente a una condición suspensiva que no es contemplada por voluntad de las
partes sino que está establecida en la ley. En tal sentido, su naturaleza
corresponde a una condición suspensiva legal con una determinación de
tiempo y que surte efecto tan solo desde la celebración del matrimonio.
6. La regla en cuanto al patrimonio de los cónyuges es la de que se conforma
una sociedad de gananciales. La excepción es la separación de patrimonios
que puede hacerse antes o después de celebrado el matrimonio ni falta de
otorgamiento de escritura pública (establecida como formalidad solemne o
requisito de validez) equivale al silencio, que tiene por efecto el señalado por
la ley: que los cónyuges han de regirse por el sistema considerado en la regla.
Hace mal por eso el legislador cuando dice que "se presume que los
interesados han optado", cuando en realidad no existe voluntad presunta
alguna.
7. La modificación, sustitución y eliminación del régimen económico
matrimonial parte de la autonomía de la voluntad de los futuros contrayentes
o de los cónyuges mismos, prescindiendo así del pnnc1p10 de la
inmutabilidad de aquel que hoy aún se conserva en diferentes esferas
jurídicas, y que ha permitido la no injerencia exclusiva del legislativo en la
toma de decisiones patrimoniales dentro del matrimonio, como sucede en
España.
8. Consideramos que para los futuros cónyuges, la elección del régimen
patrimonial no debería estar basada en una presunción, sino en una
32
manifestación de voluntad expresa, realizada en el mismo acto del
matrimonio mediante cláusula pre impresa y por completar, que los futuros
cónyuges suscribirían al margen de las respectivas actas, y cuya copia
certificada sería remitida por dicho funcionario a los Registros Públicos para
la correspondiente inscripción en el Registro Personal; y, así otorgarle
seguridad jurídica.
Primera.- Siendo el libre desarrollo personal un derecho, que dentro del
ámbito familiar involucra la libre disposición de la pareja, respecto a su
decisión de optar o no el matrimonio, lo cual se encuentra garantizado
constitucionalmente, sin embargo se evidencia la tendencia a discriminar la
unión de hecho cuando el marco normativo no permite la libre elección de
régimen patrimonial, lo cual genera mayor ponderancia al valor del
matrimonio, y entendiendo que ambas uniones gozan de regulación jurídica y
protección por parte del Estado y sociedad, debe equipararse a fin de no
atentar con derechos constitucionalmente reconocidos a la persona. Es así que
corresponde tanto a cónyuges como a convivientes el derecho a la libre
elección del régimen patrimonial debiendo modificarse el artículo 5 de la
Constitución Política del Perú, que dice: “La unión estable de un varón y una
mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da
lugar a una comunidad de bienes sujeta al régimen de la sociedad de
gananciales en cuanto sea aplicable” por un nuevo texto: “La unión estable de
un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un
hogar de hecho, da lugar a la sociedad de gananciales o separación de
patrimonios si estuviese registra la unión de hecho.
33
- La tesista, Sheryl Albina Catacora Coayla, en su trabajo de investigación
titulada “Análisis jurídico del enfoque patrimonial del matrimonio y el
tratamiento legal patrimonial de la convivencia en el distrito Moquegua año
2017“, para optar el título profesional de abogado, por la Universidad José
Carlos Mariátegui - Moquegua, arribo a las siguientes conclusiones:
Primera.- Siendo el libre desarrollo personal un derecho, que dentro del
ámbito familiar involucra la libre disposición de la pareja, respecto a su
decisión de optar o no el matrimonio, lo cual se encuentra garantizado
constitucionalmente, sin embargo se evidencia la tendencia a discriminar la
unión de hecho cuando el marco normativo no permite la libre elección de
régimen patrimonial, lo cual genera mayor ponderancia al valor del
matrimonio, y entendiendo que ambas uniones gozan de regulación jurídica y
protección por parte del Estado y sociedad, debe equipararse a fin de no
atentar con derechos constitucionalmente reconocidos a la persona. Es así que
corresponde tanto a cónyuges como a convivientes el derecho a la libre
elección del régimen patrimonial debiendo modificarse el artículo 5 de la
Constitución Política del Perú, que dice: “La unión estable de un varón y una
mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da
lugar a una comunidad de bienes sujeta al régimen de la sociedad de
gananciales en cuanto sea aplicable” por un nuevo texto: “La unión estable de
un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un
hogar de hecho, da lugar a la sociedad de gananciales o separación de
patrimonios si estuviese registra la unión de hecho.
34
- La tesista, Sarita Hortencia Fernandez Peixoto, en su trabajo de investigación
titulada “El régimen patrimonial de separación de bienes y la naturaleza
jurídica del matrimonio, Arequipa 2017“, para optar el título profesional de
abogado, por la Universidad Tecnológica del Perú, arribo a las siguientes
conclusiones:
PRIMERA : La naturaleza jurídica y/o esencia del Matrimonio es la de ser
una Institución natural; puesto que crea una comunidad conyugal; es decir;
una unión entre los esposos; entre el varón y la mujer; sostenida por una serie
de reglas; derechos y deberes autónomos; formando una unidad en sus
cuerpos por la relación jurídica que los une; en sus almas por el compromiso
mutuo contraído y en sus acervos por las pretensiones conjuntas que los
conllevan al casamiento; por lo que el régimen de separación de acervos la
desnaturaliza.
SEGUNDA: Facultar a los futuros esposos o esposos de elegir un régimen
patrimonial de separación de acervos resulta ser una decisión poco acertada
por el legislador dado que desnaturalizamos jurídicamente al casamiento;
esto; por contravenir su definición; comunidad; la misma que alcanza a
quienes integran la familia en todos sus extremos. Siendo así el régimen
patrimonial idóneo; único y aceptado el de sociedad o colectividad de
gananciales.
35
Bases teóricas
La inscripción registral
Concepto.-
Con relación a la inscripción registral, Salvat (1932) refiere:
[E]n Derecho el concepto de inscripción se refiere al asentamiento o
traslado que se hace en los libros del Registro, del contenido de los títulos
presentados a las oficinas registrales, con el fin de que mediante el mismo
adquiera un carácter de permanencia y la persona a cuyo favor se realiza la
inscripción goce de la protección de su derecho frente a eventuales
perturbaciones. (pág. 391)
De igual manera Cabanellas (1981) refiere que la incripcion es:
En Derecho Hipotecario, [inscripción es] acción de inscribir en el Registro de
la Propiedad el dominio y demás derechos reales sobre inmuebles/Asiento de
inscripción [...]. En Derecho Inmobiliario, [inscripción es] anotar en el Registro
de la Propiedad una finca o algún acto, contrato o documento referente a la
misma ración los asientos pre-existentes que pudieran haberse extendido, la
competencia y facultades del funcionario que autoriza o autentica el título, la
capacidad de los otorgantes, la observancia de las formas legales y la licitud del
acto, pero atendiéndose únicamente al contenido externo del documento. (pág.
431)
Por su parte en el Reglamento de las inscripciones del registro predial se
establece en su artículo 56 lo siguiente:
36
Artículo 56: La inscripción de un título en el Registro se efectuará previa
calificación de su legalidad teniendo en cuenta el cumplimiento de las
normas legales bajo cuyo imperio se ha formalizado el título y atendiendo a
los asientos extendidos en la partida y a los antecedentes que obran en el
registro (…).
Efectos
De acuerdo a los sistemas registrales que se conocen con mayor amplitud
tenemos aquellos registros que tienen efectos declarativos y otros que son
constitutivos, así Roca (1968) nos refiere:
La inscripción es declarativa cuando la mutación jurídica real inmobiliaria se
opera independientemente del registro, y es constitutiva cuando el registro
interviene como factor o elemento unido a otros, para que tal mutación se
produzca. (pág. 193)
En la misma línea Gonzales (1980) refiere:
Las inscripciones son declarativas cuando sirven para reconocer o declarar un
estado jurídico que de antemano parece dotado de acciones reales, mientras que
son constitutivas cuando sirven de complemento a los supuestos
extrarregistrales y constituyen con ellos el derecho real. (pág. 367)
Por su parte Moreno (1968) señala:
(…) cuando la inscripción no tenga únicamente la finalidad de la mutación
jurídico real, sino que, conjuntamente con otros elementos previos de carácter
necesario, dé vida al derecho real, y sin inscripción no se constituye el derecho,
estamos ante una inscripción constitutiva (…). (pág. 191).
37
Gonzales (1980), al respecto señala que:
[L]a inscripción declarativa es aquella que se limita a recoger los elementos
jurídicos que dan vida al acto, sin añadirles un valor especial por sí mismo. El
derecho real nace, existe fuera del registro, y las inscripciones que en éste se
practican se refieren a derechos reales ya existentes, careciendo de toda
eficacia para el nacimiento, existencia y validez del mismo. (pág. 369).
Como muestra que la doctrina ha identificado también como efectos de las
inscripciones este caracte declarativo o constitutivo, Garcia (1967), también ha
diferenciado estos efectos al señalar:
Son declarativos los registros que reconocen la pre-existencia del derecho, o
sea que éste nace de sus estrados, a los que llega en forma de título (consumado
como tal). Cuando la mutación del derecho personal en derecho real se produce
(ex-post facto) como consecuencia del acto inscriptico, entonces estaremos
ante un registro constitutivo, por cuanto crea el título, que hasta su admisión
era sólo un derecho obligacional (pág. 154).
Principios registrales
Principio de publicidad
El régimen público de los registros se creó para dar seguridad jurídica frente
a terceros, y que el fundamento de la publicidad se encuentra en dar pública
cognoscibilidad de determinados hechos, actos, situaciones o eventos de la vida
jurídica, de tal manera que cualquier interesado puede conocer esta
información(GONZALES, 2005);
38
La publicidad aparte de dar seguridad jurídica, también evita conflictos
intersubjetivos, porque la publicidad de registros no solo es una mera
formalidad, sino que además tiene un contenido sustancial, de modo que por
este principio los interesados pueden tener acceso no solo a los registros, sino a
los títulos que dan origen a las inscripciones.
Según (Odar, 2021) “La publicidad material protege el derecho constituido
y se presume, sin admitir prueba en contrario, que el contenido de todos los
documentos existentes en el Registro, es conocido por todas las personas”
El principio de publicidad puede examinarse desde los puntos de vista
material y formal.
La publicidad material está concebida como los derechos que otorga la
inscripción, y éstos son: la presunción de su existencia o apariencia jurídica, y
la oponibilidad frente a otro no inscrito. Ésta se encuentra concentrada en el
Código Civil de la siguiente manera:
Art. 3007. -Los documentos que conforme a este Código sean registrables y
no se registren, no producirán efectos en perjuicio de tercero.
Art. 3009 - El Registro protege los derechos adquiridos por terceros de
buena fe, una vez inscritos, aunque después se anule o resuelva el derecho del
otorgante, excepto cuando la causa de la nulidad resulta claramente del mismo
registro. Lo dispuesto en este artículo no se aplicará a los contratos gratuitos, ni
a actos o contratos que se ejecuten u otorguen violando la Ley.
Se llama tercero registral, a la persona que inscribe un derecho real
adquirido de buena fe y a título oneroso si ese derecho se adquirió de quien
39
aparecía como su titular en el Registro Público de la Propiedad. Una vez
inscrito su derecho es oponible y preferente a cualquier otro supuesto titular
con derecho anterior pero no inscrito.
Se distingue al tercero registral del tercero negocial. Este último es quien no
ha sido parte ni causahabiente de un contrato, siguiendo el principio res inter
alios acta.
Por lo que se refiere al tercero registral sus características son:
1. Que haya inscrito un derecho:
2. Que este derecho lo haya adquirido de quien aparece como titular legítimo
de acuerdo con los datos que ofrece la publicidad del Registro Público;
3. Que sea de buena fe, esto es, que no haya conocido los vicios en las
anotaciones y asientos del Registro si las hay;
4. Que haya adquirido su derecho a título oneroso. En caso de conflicto de
derechos entre un adquirente a título oneroso y uno a título gratuito, se le da
preferencia al primero.
 Principio de legitimación
La legitimación es uno de los principios más importantes de la actividad
registral, pues es el que otorga certeza y seguridad jurídica sobre la titularidad de
los bienes y su transmisión. Carral y de Teresa dice que: "Lo legítimo es lo que
está conforme a las leyes, que es genuino y verdadero. Es legítimo lo que ha sido
completado o beneficiado con una presunción de existencia, integridad, exactitud
que le concede mayor eficacia jurídica." Por su parte, Landaria expresa que: "La
40
legitimación es el reconocimiento hecho por la norma jurídica del poder de
realizar un acto jurídico con eficacia”.
Algunas veces la legitimación se asimila a la apariencia jurídica. En efecto,
debemos tomar en cuenta que la apariencia es la causa de la legitimación porque,
si se tienen suficientes elementos para presumir la titularidad de un derecho, éste
llega a ser válido.
La legitimación se clasifica en ordinaria y extraordinaria: la primera se da
cuando existe coincidencia entre el derecho protegido y la realidad jurídica; la
extraordinaria es cuando un acto eficaz se ejecuta por un autor que no goza de
titularidad del derecho de que se trata ni respeta la esfera jurídica ajena. La ley
legitima ese acto basado en la apariencia jurídica.
La presunción de validez que otorga el Registro a los actos inscritos, no
obstante su falta de coincidencia con la realidad permite la eficacia de las
transacciones realizadas con el titular registral. Así lo establece el Código Civil.
 Principio de rogación
La inscripción en el Registro Público de la Propiedad se realiza a instancia de
parte y nunca de oficio. Es potestativo solicitar la inscripción o cancelación de los
derechos reales, posesión, gravámenes y limitaciones. Este principio está
estrechamente ligado con el consentimiento, pues en la mayoría de los casos, la
petición de inscripción debe ser hecha por el titular registral.
El Registro Público de la Propiedad en México tiene una función declarativa y
no constitutiva o sustantiva. De acuerdo con el consensualismo aceptado en
nuestros códigos civiles, los derechos reales nacen, se modifican, transmiten y
41
extinguen fuera del Registro Público de la Propiedad (Art. 2014). Sólo cuando se
desea que surtan efectos frente al tercero (erga omnes) se inscriben y siempre a
petición de parte legitimada. Como decía Ramón Roca Sastre: "El Registro no es
cuna sino palacio"
De ser el Registro constitutivo o sustantivo, la inscripción sería necesaria no
sólo para la publicidad sino también para la transmisión de la propiedad.
La institución registral como órgano público, fue creada para prestar un
servicio público obligatorio y no potestativo.
Con la solicitud de inscripción entregada a la oficialía de partes, se inicia el
procedimiento registral; a partir de ese momento, entra en juego el principio de
prelación. El registrador tiene obligación de llevar a cabo los actos señalados por
el reglamento, tales como anotar el documento en el folio diario de entradas y
trámite, así como calificarlo tanto registral como fiscalmente; si lo solicitado
procede, se realiza la inscripción, anotación, constancia o certificación y se
entrega al interesado.
La solicitud de inscripción puede "pedirse por quien tenga interés legítimo en
el derecho que se va a inscribir o anotar, o por el Notario que haya autorizado la
escritura de que se trate." (Art. 3018). Asimismo, puede solicitarse la inscripción
por los legítimos representantes del derechohabiente o por medio de orden judicial
(Art. 3037). El interés jurídico del titular del derecho para inscribir, no es
excluyente de que otras personas soliciten el registro, pues en algunos casos se
podría admitir la solicitud del gestor oficioso que busca el beneficio del
gestionado y cuya actuación no lo perjudica. El gestor oficioso, sin embargo, no
42
puede modificar o extinguir un asiento. El juez a petición de parte puede solicitar
la inscripción de anotaciones preventivas para asentar el estado contencioso en
que se encuentra una finca.
Cuando se trate de bienes que pertenecen a cónyuges casados bajo el régimen
de sociedad conyugal, puede solicitar la inscripción el cónyuge o el acreedor que
tenga interés de asegurar un derecho (Art. 3012).
Ya que la inscripción en el Registro Público de la Propiedad es un acto rogado,
una vez que el documento es presentado y se ha iniciado el procedimiento
registral, el interesado puede desistirse de la tramitación, y el registrado está
obligado a devolverlo.
 Principio de consentimiento
Para que en los asientos del Registro Público de la Propiedad exista una
modificación, es necesario la voluntad del titular registral o de quien lo substituya.
En sentido negativo, nadie puede ser dado de baja en el Registro sin su
consentimiento tácito o expreso.
El cambio o modificación de los asientos tiene como causa un acto jurídico en
donde se haya expresado el deseo de la creación, transmisión, modificación o
extinción de un derecho real. Al respecto el Código Civil, dispone:
Art. 3030. - Las inscripciones y anotaciones pueden cancelarse por
consentimiento de las personas a cuyo favor estén hechas o por orden judicial.
Podrán no obstante ser canceladas a petición de parte, sin dichos requisitos,
cuando el derecho inscrito o anotado quede extinguido por disposición de la Ley o
43
por causas que resulten del título en cuya virtud se practicó la inscripción o
anotación, debido al hecho que no requiera la intervención de la voluntad.
Art. 3031. - Para que el asiento pueda cancelarse por consentimiento de las
partes, éste deberá constar en escritura pública.
En tratándose de las anotaciones preventivas, el artículo 3035 expresa que para
evitar su caducidad Ha petición de parte o por mandato de las autoridades que las
decretaron, podrán prorrogarse una o más veces.
Por su parte el artículo 3037 se refiere a la expresión del consentimiento por
medio del representante legal o voluntario para la cancelación del asiento:
Los padres como administradores de los bienes de sus hijos, los tutores de
menores o incapacitados y cualesquiera otros administradores, aunque
habilitados para recibir pagos y dar recibos, sólo pueden consentir la
cancelación del registro hecho en favor de sus representados, en el caso de
pagos o por sentencia judicial.
Este principio de consentimiento puede analizarse desde el punto de vista
del acto jurídico que da origen a la creación transmisión, modificación o
extinción de los derechos reales, y desde el punto de vista de los efectos
registrales. En cuanto al primer elemento, que es la causa de la inscripción, o
sea el acto jurídico que la motiva, cuando se trata de actos bilaterales, requiere
como elemento de su existencia la manifestación de la voluntad y en su caso el
consentimiento. Ahora bien, este acto puede producir como efecto la creación,
transmisión, modificación o extinción de un derecho y para que se anote o
inscriba en el Registro es necesario el consentimiento del titular o de quien lo
44
represente o substituya; en este último caso por orden judicial. Como ejemplo
podemos señalar un remate en el cual el Juez firma la escritura en substitución
y rebeldía del demandado.
Por otro lado, existe el consentimiento en el acto jurídico y, por otro, el de
inscribirlo, mismo que se entiende implícito y excepcionalmente se manifiesta
explícitamente. Es el caso del pago de un crédito hipotecario, en el que
forzosamente se tiene que asentar una cláusula de estilo, en la que el acreedor
manifieste que se da por pagado del crédito y que está de acuerdo en que se
cancele en el Registro Público de la Propiedad el asiento correspondiente.
 Principio de prelación o prioridad
Uno de los pilares de la seguridad proporcionado por el Registro Público de la
Propiedad, es la relación o prioridad que tiene un documento y el derecho o
contrato contenido en él inscrito o anotado preventivamente. La fecha de
presentación va a determinar la preferencia y rango del documento que ha
ingresado al registro. Si ciertamente es válido el axioma extendido casi en todo el
mundo que prior tempore, potior jure, éste, según nuestro tema, puede
interpretarse y transformarse en "el que es primero en registro es primero en
derecho".
Analizado este asunto desde otro punto de vista, es obvio pero fundamental que
existe la impenetrabilidad registral, o sea, que dos derechos no pueden, al mismo
tiempo, ocupar un mismo lugar y preferencia.
45
Pueden coexistir derechos iguales, pero con preferencia distinta, o como lo
llama la doctrina, con rango diferente. Por ejemplo, una finca puede estar gravada
por dos hipotecas, una en primer lugar y otra en segundo.
Cuando coexisten derechos iguales presentados para su inscripción, entra en
acción el principio de prelación. Por ejemplo, en dos compraventas sobre el
mismo inmueble o una hipoteca y una compraventa realizadas simultáneamente
¿cuál será preferente para el Registro o los terceros registrales? Siguiendo el
principio de prelación, será la que primero se haya inscrito. Así lo dispone el
Código Civil:
 Principio de calificación
Este principio denominado también de legalidad, consiste en que todo
documento, al ingresar al Registro Público de la Propiedad, dentro de su
procedimiento de inscripción, debe ser examinado por el registrador en cuanto a
sus elementos de existencia y validez, es decir, si satisface todos los requisitos
legales que para su eficacia exijan los ordenamientos jurídicos. A esta actividad se
le llama "calificadora" y puede ser concurrente con la notarial y la judicial. Por
ejemplo, cuando se constituye una sociedad anónima, el notario examina la
legalidad del negocio jurídico y redacta la escritura; más tarde, es motivo de la
calificación judicial, con la intervención del ministerio público; finalmente el
registrador lo califica para su inscripción.
2.1.1. Bienes de los cónyuges
Conforme lo refiere Mendez, Lorenzo, Cadoche, D´antonio, & Rolando, (1982)
46
El patrimonio de cada cónyuge queda constituido con los bienes que era sus
propios (ex propios), con los gananciales que le fueron adjudicados en la
partición (ex gananciales) y con los bienes originariamente incorporados y que
sigan incorporándose a su patrimonio después de la disolución de la sociedad
conyugal. (pág. 460).
2.1.2. Régimen patrimonial del matrimonio
2.1.2.1. Antecedentes del Régimen Patrimonial en el Código Civil de Perú
Según Aguilar (2006):
El antecedente del Código Civil de 1984 lo tenemos en el Código Civil de
1936, el mismo que regulo un solo régimen económico en el matrimonio, el de
sociedad de gananciales sin otra posibilidad de elección. Es cierto que se
previó la separación de bienes, pero como consecuencia de un proceso judicial
motivado por mala administración de uno de los cónyuges. Recordemos en la
época que se promulgo el Código de 1936 este respondía al criterio escogido
para la organización familiar y que no era otro que el reconocer al marido
como jefe de hogar, de allí la potestad marital (…). (pág. 317).
Artículo 295.- Antes de la celebración del matrimonio, los futuros
cónyuges pueden optar libremente por el régimen de sociedad de
gananciales o por el de separación de patrimonio, el cual comenzara a regir
al celebrarse el casamiento. Si los futuros cónyuges optan por el régimen de
separación de patrimonios, deben otorgar escritura pública, bajo sanción de
nulidad. Para que surta efecto debe inscribirse en el registro personal. A falta de
47
escritura pública se presume que los interesados han optado por el régimen de
sociedad de gananciales.
Para Placido (1997)
Los regímenes patrimoniales del matrimonio determinan cómo contribuirán
marido y mujer en la atención de las necesidades del hogar y del grupo
familiar, así como la repercusión que el matrimonio tendrá sobre la propiedad y
administración en que los bienes responderán ante terceros por las deudas
contraídas por cada uno de los esposos.
2.1.2.2. Concepto
A decir de Belluscio, (1966):
El hecho de la celebración del matrimonio determina que existan diversas
situaciones particulares de orden patrimonial tanto en las relaciones entre los
cónyuges como en la de ellos con terceros, las cuales requieren alguna
regulación legal. Tal regulación ha determinado en los antecedentes históricos
y en el Derecho Comparado la formación de distintos sistemas o regímenes
basados en diferentes principios; esos sistemas son denominados
corrientemente ‘regímenes matrimoniales. (pág. 9).
Por otra parte, Gatti (1949) señala que el régimen matrimonial es entendido
como: “el estatuto jurídico que regula las relaciones pecuniarias de los cónyuges
entre sí y con relación a los terceros”. (pág. 25).
De igual manera Vaz (1979) refiere: “Se entiende por régimen matrimonial el
conjunto de normas que regulan los intereses patrimoniales de los cónyuges en sus
relaciones entre sí y con los terceros”. (pág. 1).
48
Castán, (1990), con respecto al regimen matrimonial da a conocer lo siguiente:
Se designa con la denominación de régimen patrimonial del matrimonio o
simplemente régimen matrimonial, al conjunto de reglas que delimitan los
intereses pecuniarios que se derivan del matrimonio, ya en las relaciones de los
cónyuges entre sí, ya en sus relaciones con los terceros. (pág.205).
Por su parte Cornejo (1998), refiere:
Junto a los deberes y derechos que el matrimonio suscita entre los cónyuges y
que enmarcan moral y jurídicamente la conducta de estos en sus relaciones
personales, existe un cúmulo no menos importante de otras relaciones
personales, que el Derecho no puede dejar de gobernar porque atañen
fundamentalmente a la vida económica de la familia, a su mantenimiento y
bienestar material. (pág. 299).
Asimismo, Carbonnier, (1961) refiere: “El régimen matrimonial se compone de
aquellas normas que gobiernan los intereses pecuniarios de los cónyuges (...) o
bien el conjunto de principios jurídicos obligatorios que disciplinan el sistema
patrimonial de la sociedad conyuga”. (pág.114).
2.1.2.3. Justificación e importancia del régimen patrimonial
Arata, (2011), refiere:
La justificación e importancia de la existencia de un régimen destinado a
organizar y regular la economía de la sociedad conyugal, puede ser hallada en
la propia comunidad de vida que establece el matrimonio respecto de los
cónyuges. Dicha comunidad no debe ser entendida como la renuncia absoluta
que cada cónyuge hace de su libertad, en favor de los intereses y necesidades
49
de la comunidad sino, más bien, como la coexistencia de estos con aquella,
resultando de ello un complexo de necesidades, intereses y finalidades
individuales y comunes que no son otra cosa más que exteriorizaciones del
proyecto vital de los cónyuges. La regulación actual de la relación matrimonial
no puede desconocer todas las dimensiones que la persona comporta para sí
misma y para la sociedad, las cuales no se diluyen ni menoscaban a
consecuencia de dicha relación. (pág. 20-21).
Asimismo, señala:
No debe olvidarse pues que, al igual que los otros tipos de relaciones sociales
reguladas y protegidas por el Derecho, la relación nacida del matrimonio se
constituye para operativizar de manera más eficaz la satisfacción de
innumerables necesidades, individuales o comunes a ambos cónyuges, como
corolario para alcanzar determinadas finalidades. Para viabilizar estos
propósitos será necesario que los cónyuges cuenten con un soporte patrimonial
que les permita afrontar los gastos y erogaciones económicas que implica el
desarrollo de los episodios de la vida conyugal y familiar, sin sacrificar las
expectativas individuales de los esposos y los legítimos intereses de los
terceros que se encuentran de uno u otro modo vinculados con ellos.
El legislador considera necesaria la presencia de un régimen patrimonial que
regule los intereses económicos del matrimonio en la medida en que este se
dirige a estructurar y organizar las provisiones con las que cuentan o con las
que van a contar los cónyuges para la aventura de la vida en común que van a
iniciar o la que van a continuar hacia nuevos puertos, cuando ya se encuentran
50
casados bajo un régimen cuyo rumbo quieren cambiar. Del mismo modo, con
respecto a los gastos y otros compromisos que deben asumirse en el curso de
esta aventura, el régimen patrimonial adquiere importancia en la determinación
de las provisiones que quedan afectas al cumplimiento de los intereses y
finalidades que se consideran más importantes durante la aventura emprendida
porque interesan a los dos viajeros o porque interesando a uno solo de ellos
conviene cubrirlos con dichas provisiones. (pág. 21).
2.1.2.4. Principios que fundamentan el régimen patrimonial del
matrimonio
 Principio de la igualdad jurídica de los cónyuges
En la constitución política del Perú articulo 2 numeral 2, establece el derecho
fundamental de la igualdad, el cual tiene doble naturaleza, en tal sentido es
reconocido como un derecho y un principio fundamental.
En tal sentido Arata, (2011) refiere:
La consecuencia de este principio o derecho, si se prefiere, es la titularidad del
individuo sobre una pretensión a no ser objeto de discriminación alguna, es
decir, a no ser víctima de cualquier clase de diferenciación odiosa que, basada
en consideraciones de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición
económica, etc., tiendan a la exclusión de la persona en lo que se refiere al
ejercicio de sus otros derechos y libertades, así como en general, del legítimo
interés que posee para acceder al consumo de bienes y servicios que, por su
naturaleza, están dirigidos a ser ofrecidos al público en general.
51
En el campo del Derecho Civil peruano, el principio constitucional de la
igualdad jurídica ha quedado plasmado en los artículos 3 y 4 del Código Civil
vigente, al regular el primero que “toda persona tiene el goce de los derechos
civiles, salvo las excepciones expresamente establecidas por ley”; y, el
segundo, que tanto “el varón como la mujer tienen igual capacidad de goce y
de ejercicio de los derechos civiles”. (pág.67).
De igual manera refiere:
Históricamente, como se ha podido apreciar en cada uno de los regímenes
matrimoniales que a la luz de determinados criterios hemos reseñado, la mujer
era la parte de la relación jurídica matrimonial que veía disminuida su
capacidad por la celebración del matrimonio. En los regímenes matrimoniales
más antiguos la tendencia estaba dirigida a negarle, incluso, la denominada
capacidad de goce, al ser absorbida su personalidad jurídica y económica por la
del marido. Paulatinamente, conforme al desarrollo mismo de la sociedad, se
reconocerá a la mujer capacidad de goce manifestada en el derecho sobre la
nuda propiedad de los bienes, que siendo suyos, eran administrados por el
marido. Posteriormente, con el reconocimiento legislativo de los denominados
bienes reservados, sobre los que la mujer no solo tenía la propiedad, sino que,
además, los derechos relativos al usufructo, se empieza a construir el camino
para la plena equiparación legislativa de los sexos en el matrimonio, tanto en lo
que respecta a la titularidad de los bienes como al ejercicio de los actos de
administración que, sobre aquellos, hubiera lugar. Las mismas consideraciones
se extenderán a los elementos del pasivo del patrimonio.
52
Conforme a nuestra actual regulación, en materia de régimen patrimonial
puede afirmarse que el de separación de patrimonios, viabiliza de mejor
manera el principio de la igualdad jurídica entre cónyuges (art. 327 del CC),
aunque algunos autores lo conciban como la negación del régimen patrimonial.
En lo que atañe al régimen de comunidad o sociedad de gananciales, se suele
decir lo mismo, sobre todo en la parte correspondiente a la administración y
disposición de los bienes comunes (arts. 313 y 315 del CC) y de los bienes
propios de cada cónyuge (art. 303 del CC). A ambos por igual les corresponde
la propiedad y la administración sobre los bienes que integran el patrimonio
común. Pudiendo cualquiera de los cónyuges delegar sus poderes de
administración en la esfera del otro (art. 313 del CC). Asimismo, en ejercicio
de la autonomía privada, cada cónyuge puede facultar al otro, incluso, para la
administración de sus bienes propios con las restricciones impuesta por la ley
(art. 306). (pág.68).
 Principio de libertad de estipulación
Siguiendo la clasificación de los regímenes patrimoniales del matrimonio con
base en el criterio de la fuente de producción, el principio de libertad de
estipulación adquiere trascendencia en los sistemas normativos en los que, junto a
las opciones que determina el legislador, se reconoce como fuente de producción
o, por lo menos, de determinación de la normativa que ha de regir los intereses
patrimoniales de los cónyuges en el matrimonio, a la autonomía privada,
expresión jurídica de la libertad y de la dignidad inherente a toda persona. De
acuerdo con lo afirmado, los profesores españoles Luis Diez-Picazo y Antonio
53
Gullón destacan que el principio de libertad de estipulación “constituye una
aplicación particular del principio general de autonomía privada.
Arata, (2011) señala:
Siendo la denominada libertad de estipulación una manifestación de la
autonomía privada, opinión que compartimos plenamente, se desprende como
lógica y necesaria consecuencia que aquella encuentra las mismas limitaciones
que el ordenamiento jurídico impone a los particulares, en el ejercicio de su
autonomía, para la celebración y conclusión de cualquier negocio jurídico y
socialmente relevante. Estos límites serán los establecidos por normas
imperativas, el orden público y las buenas costumbres. (pág. 70).
 Principio de mutabilidad del régimen patrimonial
El concepto de “mutabilidad” aplicado al de régimen patrimonial, como
principio, es portador de dos amplias connotaciones. Dichas connotaciones,
corresponden a la temática de la modificación del régimen adoptado, vía
capitulaciones, sin variar el régimen; y, la temática de la sustitución por completo
de un tipo de régimen por otro, en la que la decisión de los cónyuges por el
cambio, constituye una estipulación matrimonial que, igualmente, ha de constar en
capitulaciones.
Respecto a las connotaciones que encierra el concepto de mutabilidad, para un
sistema como el español en el que el régimen patrimonial del matrimonio será el
que los cónyuges estipulen en capitulaciones, resulta pertinente y conforme a los
principios que aquella legislación adopta, una disposición como la contenida en el
artículo 1325 de su Código Civil, la que establece que: “En capitulaciones
54
matrimoniales podrán los otorgantes estipular, modificar o sustituir el régimen
económico de su matrimonio o cualesquiera otras disposiciones por razón del
mismo”, regla esta que es concordada con la norma contenida en el artículo 1317,
destinada a proteger los derechos adquiridos por terceros. (Arata, 2011, pág. 76).
 Principio de publicidad
(…) la aplicación del principio de publicidad registral en la configuración del
régimen patrimonial del matrimonio se encuentra condicionada por la relativa
rigidez del sistema adoptado por el legislador en el que la autonomía de los
interesados se limita a optar por uno de los regímenes establecidos por la ley y a
modificar las pocas normas de carácter dispositivo que existen en cada régimen
típico, teniéndose sí una amplia recepción del principio de mutabilidad del
régimen en sus dos dimensiones (sustitución por otro régimen típico y
modificación del régimen típico vigente).
El artículo 295 de nuestro Código Civil establece, entre otras disposiciones,
que si los futuros cónyuges optan por el régimen de separación de patrimonios,
deben otorgar escritura pública bajo sanción de nulidad, debiendo ser inscrita en el
registro personal para que dicha opción surta efectos frente a terceros. De lo
señalado por nuestro Código Civil se advierte que el requisito del otorgamiento de
escritura pública para la constitución del régimen matrimonial de separación de
bienes, reviste la calidad de formalidad solemne (ad solemnitatem) por ende,
consustancial o esencial al acto, por lo que su ausencia afecta a la validez de este,
conforme a lo establecido por los artículos 140 inciso 4 y 219 inciso 6 del Código
Civil, con lo que resulta, sin la posibilidad de prueba en contrario, que los
55
interesados en tal supuesto quedarían sujetos al régimen de comunidad de
gananciales.
Por otra parte, de no ser inscrito el acto contenido en la escritura pública, el
régimen de separación sigue siendo válido y eficaz, pero su eficacia solo queda
restringida al ámbito de las relaciones jurídicas patrimoniales que los cónyuges
constituyan entre sí. Para que el régimen de separación de bienes adquiera eficacia
(rectius: sea oponible) frente a terceros interesados (adquirentes o acreedores de
los cónyuges) es necesario que la escritura pública donde consta el acuerdo, sea
inscrita en el registro a que se refiere el artículo del Código Civil puesto en
comentario, con lo que se pone de manifiesto la vigencia, en nuestro sistema, del
principio de publicidad que informa la normativa del régimen patrimonial del
matrimonio.
La inscripción a la que se refiere el Código Civil, que debe ser efectuada en el
Registro Personal (art. 2030 inc. 7 del CC), además de estar concebida únicamente
para el caso en que se opte por el régimen de separación de patrimonios, pareciera
estar pensada para el supuesto en el que los interesados o futuros cónyuges no
introducen capitulaciones tendientes a modificar el régimen de separación elegido;
sin embargo, ¿qué sucede en los casos en los se opera una modificación sobre lo
normativamente establecido para dicho régimen típico? Esto es importante en la
medida que, si el contenido de las capitulaciones sobre modificaciones efectuadas
al régimen no queda inscrito en el Registro Personal, las mismas serían
inoponibles frente a terceros interesados.
56
Respecto de la adopción del régimen de comunidad de gananciales, resta decir
que de no señalar los interesados, con anterioridad al matrimonio, el régimen al
que someterán la economía de la vida conyugal, se aplicará supletoriamente el
régimen de comunidad de gananciales, lo que también sucederá en el caso de que
habiéndose pactado el de separación de bienes, el acuerdo no conste por escritura
pública. En caso de elegir los interesados el régimen de comunidad de
gananciales, tal elección no es considerada como un acto inscribible en el registro
personal porque en tal caso, basta constatar que no existe inscripción de la opción
por la separación de patrimonios para deducir, por imperio de la ley, que el
régimen aplicable es el de comunidad de gananciales. A la misma conclusión ha
de arribarse en los casos en que los cónyuges nada declaren sobre el régimen
aplicable. (Arata, 2011, pág. 82-83).
2.1.2.5. Pactos sobre régimen matrimonial del patrimonio
 El pacto de fijación del régimen
Sobre este primer pacto, cabe preguntarse si la decisión de los cónyuges ya sea
por el régimen de comunidad de gananciales o por el de separación de
patrimonios, puede ser entendida como parte del contenido de las capitulaciones
matrimoniales, toda vez que dicha decisión, en principio, se dirige solo a
determinar cuál de los dos estatutos típicos que nuestra legislación prevé será el
que regule los intereses económicos de los cónyuges en el matrimonio y que a
falta de decisión alguna la ley decide imponerles un determinado régimen.
Al respecto, consideramos que el acuerdo de los contrayentes optando por la
separación de patrimonios sí constituye el contenido de capítulos matrimoniales.
57
En este caso, la escritura pública en la que debe constar el acuerdo, en tanto
instrumento, es el continente de la capitulación matrimonial y el acuerdo para el
sometimiento de los intereses económicos al régimen de separación, parte del
contenido de la capitulación.
En el caso del régimen de comunidad de gananciales, no es necesario que los
contrayentes manifiesten su voluntad de regirse por dicho régimen y si así lo
hicieren, lo que se tomará en cuenta no es el pacto sino la aplicación directa de la
ley al hecho de no haber escogido el régimen de separación de patrimonios.
(Arata, 2011, pág. 105).
 Pactos sobre el reconocimiento y modificación de titularidades
Precisa el artículo 299 de nuestro Código Civil que el régimen patrimonial
comprende tanto los bienes que los cónyuges tenían antes de entrar aquel en vigor
como los adquiridos por cualquier título durante su vigencia. Si bien la función
inmediata de dicho dispositivo es la de tener por eliminadas, en nuestro derecho,
instituciones como la de los bienes reservados o parafernales, en virtud de las
cuales se sustraía, del régimen patrimonial aplicable, determinados bienes de uno
de los cónyuges, ordinariamente pertenecientes a la mujer, para así excluirlos de
las vicisitudes de la administración marital del régimen patrimonial(242), también
es cierto que subyace a lo dispuesto en dicho artículo el tema de la titularidad de
los bienes que integran el régimen patrimonial del matrimonio, siendo necesario
analizar dos cuestiones: una, la del valor que como parte del negocio capitular
pueda tener la cláusula común por la que los cónyuges efectúan un inventario de
los bienes presentes en sus patrimonios; y, otra, la referida a si dentro de los
58
regímenes que regula nuestro Código es posible modificar el criterio de
asignación de titularidades desarrollado por la ley, con especial referencia al
régimen de comunidad de gananciales. (Arata, 2011, pág. 106).
 Actos de apoderamiento entre cónyuges
Nos referiremos en este punto a los actos mediante los cuales los cónyuges se
confieren entre sí poderes de representación para la realización de actos de
administración y de disposición sobre los bienes insertos en el régimen
patrimonial de acuerdo a lo normado por nuestro Código Civil tanto en la
disposición general contenida en el artículo 292 como en la disposición específica
contenida en el artículo 314, aplicable al régimen de comunidad de gananciales. .
(Arata, 2011, pág. 110).
 Pactos relativos al establecimiento de compensaciones al término del régimen
En tomo al establecimiento de este tipo de pactos es necesario tener en cuenta
el tipo de régimen patrimonial y la reglamentación legal de los aspectos relativos
al término de su vigencia, uno de los cuales es el de la liquidación del régimen,
conforme a lo dispuesto por el artículo 298 del Código Civil
En lo que atañe al término del régimen de comunidad de gananciales, ocurrida
por cualquiera de las causas establecidas por el Código Civil, una vez pagadas las
deudas sociales y reintegrados los bienes propios de los cónyuges (art. 322 del
CC) se dispone que los gananciales -definidos por nuestro Código (art. 323) como
los bienes remanentes que quedaren después de pagadas las deudas sociales-, se
dividirán por mitad entre los cónyuges o sus respectivos herederos.
59
La división de los gananciales que, en línea de principio, opera en porcentajes
iguales (50% para cada parte) estimamos que puede ser modificada a través de
pactos de compensación entre los cónyuges. En este caso, la compensación estaría
dada por una participación mayor en los gananciales en favor de uno de los
cónyuges teniéndose en cuenta, por ejemplo, el resultante empobrecimiento de
uno de ellos tras el pago de las deudas sociales, debido al poco valor de los bienes
propios que les son restituidos, si es que hubiere lugar a dicha restitución.
En el régimen de separación de bienes, la viabilidad de tales pactos puede
apreciarse de manera más nítida si se toma en cuenta el margen más amplio de
actuación conferido a la autonomía privada de los cónyuges. Aquí, el pacto de
compensación operaría una vez cumplidas las deudas contraídas en ejercicio de la
potestad doméstica, teniendo como referencia de la compensación la comparación
entre las ganancias obtenidas por los cónyuges durante la vigencia del régimen
patrimonial y su grado de empobrecimiento. Por lo demás, la validez de estos
pactos importaría transformar al régimen de separación en una suerte de régimen
de participación en las ganancias. (Arata, 2011, pág. 113).
 Pactos relativos a atribuciones patrimoniales
Pueden contener las capitulaciones matrimoniales las donaciones realizadas en
favor de los contrayentes en razón del futuro matrimonio. En estos supuestos, no
es la donación en sí misma la que constituye el contenido de los capítulos
matrimoniales, sino la determinación de la titularidad de los bienes que se donan.
Esto tiene importancia para el régimen de comunidad de gananciales en el que
confluyen bienes privativos y comunes. El donante puede estipular que la
60
titularidad del bien corresponde a uno de los cónyuges o a la comunidad. Mas, si
se realizara la donación sin establecerse la condición del bien donado, es decir, el
patrimonio al cual debe ser integrado, consideramos que lo que sucederá en este
caso, es el surgimiento de una copropiedad entre los cónyuges sobre el bien
donado en las condiciones explicadas. (Arata, 2011, pág. 113-114).
 Pactos relativos a causales de sustitución o modificación del régimen
Debido a la inclusión del principio de mutabilidad de régimen en nuestro
ordenamiento (art. 296 del CC), sería dado pensar que el contenido de las
capitulaciones matrimoniales puede estar integrado también por los pactos
conyugales mediante los cuales se determinen los supuestos en los que procederá
el cambio de régimen o la modificación de alguno de los pactos introducidos en él
sin sustituirlo por otro. Sin embargo, la lectura del artículo 329 del Código Civil,
en concordancia con los artículos 295 y 296 parecería sugerir que no existiría vía
alguna para el pacto de sustitución, porque lo que querría la ley es que en su
momento vuelvan a decidir qué régimen aplican. Al parecer la interpretación
común de los artículos citados se ve influenciada por la concepción de la presunta
existencia de una prohibición implícita impuesta a los cónyuges. (Arata, 2011,
pág. 114).
2.1.2.6. Tipos de regímenes patrimonial del matrimonio
El Código Civil organiza económicamente el matrimonio en dos regímenes
patrimoniales: el de separación de patrimonios y el de la comunidad universal de
bienes y deudas (sociedad de gananciales). Y también un tercero que se denomina
mixto.
61
 Régimen de Sociedad de Gananciales. -
Para Aguilar (2016) Este régimen implica una comunidad de vida tanto en lo
afectivo como en lo económico y lo detalla así:
Este régimen halla su fundamento en la idea de que la comunidad de vida
que entraña el matrimonio no puede ser circunscrita a la esfera efectiva o
moral, sino que debe abarcar la totalidad de los cónyuges. Se señala que la
existencia de patrimonios separados implica intereses independientes y aun
eventualmente opuestos, lo que daría lugar a un resquebrajamiento de esta
unidad de vida, resultando en cuanto a los intereses económicos, que cada
cónyuge fuera un extraño para el otro (…)
El fundamento social de la protección de la Sociedad de Gananciales es que
esta es protegida por la Ley y la Constitución como parte de una unión conyugal
que formará en el futuro una familia. Esta sociedad de gananciales servirá para la
disposición común de bienes entre estos y en gastos adecuados de vivienda,
educación y salud para sus futuros hijos. Por último, los cónyuges podrán
disponer de los bienes de esta sociedad cuando estén ancianos y obtener de ellos
capital para su jubilación.
En el régimen de sociedad de gananciales puede haber bienes propios de cada
cónyuge y bienes de la sociedad. Los bienes propios son aquellos que tiene cada
cónyuge desde antes de la celebración del matrimonio y los que adquiere durante
éste a título gratuito, por subrogación real con otro bien propio, o por una causa o
título anterior al matrimonio, también están comprendidos los bienes adquiridos
después por herencia, legado o donación, estando previsto en el artículo 302 del
62
Código Civil la relación de bienes propios, como son las indemnizaciones por
accidentes o seguros, los derechos de autor e inventor, los implementos laborales
o profesionales, las acciones y participaciones de sociedades, la renta vitalicia, los
vestidos y objetos de uso personal.
En relación a los bienes propios, cada cónyuge tiene el derecho de
administrarlos, con excepción de los frutos provenientes de los bienes propios,
pues estos son bienes sociales, y cuando el cónyuge propietario de los bienes
permite que sean administrados por el otro; además el cónyuge propietario de los
bienes propios puede gravarlos o disponer de ellos libremente, sin intervención
del otro cónyuge. En este régimen durante la sociedad de gananciales, cualquiera
de los cónyuges no puede renunciar a donaciones, herencia o legados. Los bienes
sociales son aquellos objetos corporales e incorporales que se adquieren durante el
matrimonio a título oneroso y aún después de su disolución por causa o título
anterior a la misma.
Se ha esbozado diversas teorías y propuestas, tales como que es un contrato de
sociedad, una persona jurídica, una copropiedad, entre otras, siendo la mayor parte
de ellas insuficientes, si no erróneas. Sin embargo, la que acerca más a su realidad
es la teoría alemana de que es un patrimonio en mano común (origen del término
mancomunidad), en el que no existen partes alícuotas; cada parte participa en el
todo. Recalcar que se trata de la comunidad es bastante adecuado, pues es preciso
distinguirla de la copropiedad institución completamente diferente; de igual forma
las teorías que apuntan a considerarla una persona jurídica han sido desvirtuadas
en la actualidad.
63
Respecto a la administración de los bienes sociales, este corresponde a ambos
cónyuges, sin embargo, hay excepciones, asignándose la administración a uno de
los cónyuges por expresa autorización del otro consorte, uno de los cónyuges
asume la administración por ausencia del otro, o estando presente, está impedido
por interdicción u otra causa; y, por abandono del hogar conyugal de uno de los
consortes, asume de pleno derecho la administración el otro. Para la disposición
de los bienes, por regla general, se requiere la intervención de tanto el marido
como de la mujer, pero cualquiera de ellos puede ejercitar tal facultad, si tiene
poder especial del otro.
 Régimen de Separación de Patrimonio. -
Se regula en el artículo 327 y siguientes del C.C., el cual indica que, en el
régimen de separación de patrimonio, cada cónyuge conserva a plenitud la
propiedad, administración y disposición de sus bienes presentes y futuros y le
corresponden los frutos y productos de dichos bienes.
El régimen de separación de bienes, se funda en la independencia absoluta del
patrimonio de los cónyuges, como si fueran solteros; respondiendo, entonces,
cada uno de las obligaciones que contraigan. En este régimen de separación los
cónyuges conservan la propiedad, administración y goce de sus bienes. Crean una
total independencia patrimonial entre ambos; y cada uno es responsable de las
deudas que contraigan.
Se caracteriza por la coexistencia de dos patrimonios privativos pertenecientes
a cada uno de los cónyuges en forma independiente, de modo que cada cónyuge
conserva la titularidad y la administración de sus bienes. El régimen de separación
64
de patrimonios, también denominado “régimen de separación de bienes”, se
constituye en un régimen general y autónomo, “que se gobierna por el principio
de la independencia entre los cónyuges en la titularidad de los bienes y en la
gestión de los mismos”.
En los países europeos se estila especialmente en pactar este régimen de
separación de patrimonios, otorgándose por escritura pública; de otro lado el
régimen de comunidad europeo se inclina a establecer bienes propios y comunes
con ganancias al finalizar el vínculo matrimonial que serán distribuidas conforme
a la participación de los bienes de cada cónyuge.
Al fenecer el régimen de separación de patrimonio, deben entregarse a su
propietario los bienes que estuviesen en poder del otro cónyuge, a menos que
medie alguna eventualidad que autorice el derecho de retención, por ser este
acreedor de aquél y su crédito no está suficientemente garantizado.
Los contrayentes tienen la posibilidad de elegir libremente, en forma expresa o
tácita, el régimen patrimonial del matrimonio que celebrarán, así como, una vez
casados, cambiar (en forma expresa) el régimen de sociedad de gananciales por el
de separación de patrimonio o viceversa, esto cuantas veces lo consideren
conveniente, sin necesidad de proceso judicial alguno, como una ocurrencia
normal en la vida del matrimonio.
Plácido, indica que la separación de patrimonio constituye un régimen
patrimonial del Matrimonio con carácter autónomo y originario. A diferencia del
régimen de gananciales, el de separación de patrimonio requiere ser inscrito en el
65
Registro Personal, tanto si es elegido antes del matrimonio como si se opta por él
durante el transcurso de éste.
El régimen de separación de patrimonio puede ser optado originariamente o
con posterioridad a la celebración del matrimonio (ya sea por decisión voluntaria
o en los casos especiales, como la proveniente de demanda de separación de
patrimonio por uno de los cónyuges cuando el otro ha abusado de las facultades
que le corresponden o actúa con dolo o culpa, o la declaración de insolvencia de
uno de los cónyuges) -en cuyo caso habrá que efectuar la liquidación y partición
del régimen de comunidad-, el patrimonio de cada cónyuge queda constituido con
los bienes que eran propios, con los gananciales que le fueron adjudicados en la
partición (ex gananciales) y con los bienes que sigan incorporándose a su
patrimonio después de la disolución de la sociedad de gananciales.
Régimen Mixto; Aguilar LL, (2016) define a este régimen como una:
Comunidad parcial de muebles gananciales, comunidad de bienes respecto de
los bienes muebles que los cónyuges llevan al matrimonio o adquieran durante,
el, los frutos de los bienes propios de cada cónyuge, los comunes y de los
inmuebles obtenidos a título oneroso. En cuanto a los demás bienes, tienen el
carácter de propios del marido o la mujer.
Separación con participación de gananciales, llamado comunidad diferida o
comunidad de administración separada, aquí los bienes adquiridos por los
cónyuges durante el matrimonio, quedan sujetos a la administración y
disposición de cada uno de ellos como si se tratara de un régimen de
separación, pero una vez disuelto el matrimonio, cada cónyuge tiene derecho a
66
participar por mitad, en las ganancias obtenidas por el patrimonio del otro,
mediante la doble estimación del patrimonio originario y el patrimonio final.
Funciona como la separación de bienes y se liquida como la comunidad de
bienes.
2.2. Definición de términos
 Inscripción registral
[E]n Derecho el concepto de inscripción se refiere al asentamiento o traslado
que se hace en los libros del Registro, del contenido de los títulos presentados a
las oficinas registrales, con el fin de que mediante el mismo adquiera un carácter
de permanencia y la persona a cuyo favor se realiza la inscripción goce de la
protección de su derecho frente a eventuales perturbaciones.
 Separación de Patrimonio
[I]mplica que cada uno de los cónyuges es dueño de su patrimonio personal,
tanto el generado antes del matrimonio como el ingresado a posteriori. Además, le
corresponderá a cada uno de ellos el uso y disfrute de esos bienes, pudiendo
disponer libremente de ellos. En la práctica esto supone que no necesita
consentimiento de su pareja para realizar cualquier tipo de operación, por ejemplo,
venta o alquiler de sus propiedades. Es la opción más recomendable para evitar
conflictos en el futuro.
 Régimen
[E]s el sistema de norma jurídica a través del cual se regula la relación
económica y/o de administración y propiedad de los bienes adquiridos, durante el
matrimonio, ya sea entre los cónyuges o de estos frente a terceros.
67
CAPITULO III
RESULTADOS Y DISCUSIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
Resultados
Resultados doctrinarios
Dentro de la doctrina nacional encontramos a determinados juristas como
Varsi (2011), que señala: “el reconocimiento jurídico de una unión de hecho es
el tema medular en la medida que permite a la pareja reclamar sus derechos”
(pág.419). Este reconocimiento de las uniones de hecho es unánime en la
doctrina, pero además también en la legislación civil peruana se ha reconocido
su existencia, y se ha explicado los requisitos que deben cumplir para que el
sistema jurídico le otorgue determinada protección. Así el artículo 326 del
código civil peruano regula los requisitos que debe cumplir las parejas para
constituir una unión de hecho que genere efectos jurídicos, equiparables al del
matrimonio, con relación, al menos a la sociedad de gananciales.
El reconocimiento jurídico de las uniones de hecho, no solo debe implicar la
protección a uno de los convivientes con relación a su posible afectación
patrimonial, tal como lo hace el actual código civil, sino que tal reconocimiento
debe incluir una gama de derechos de los que el ordenamiento jurídico civil no
le otorga a las uniones de hecho, como por ejemplo su oponibilidad frente a
terceros, así como las causas justas de la terminación de la convivencia y la
pérdida de gananciales del conviviente agresor y culpable de la ruptura o
68
terminación convivencial. En ese sentido Castro (2014), con respecto a los
objetivos centrales de la declaración judicial de unión de hecho, refiriendo que
son los siguientes:
a. Demostrar la existencia de la convivencia cuando uno de los
convivientes no la reconoce o ha fallecido.
b. El reconocimiento de la sociedad de gananciales.
c. Que se pueda oponer a terceros. (pág. 157).
Por otra parte, nuestro tribunal constitucional con relación a las uniones
de hecho ha referido que para que se reconozca judicialmente la unión de
hecho se deberá cumplir con los requisitos exigidos por el artículo 326 del
Código Civil; de lo contrario, no se podrá reclamar derechos como los
correspondientes a los gananciales, alimentos o indemnización, así como
tampoco pensión de viudez. Expediente N° 9708-2006-PA/TC.
Aguilar (2016), refiere que:
(…) la mayor dificultad para reclamar derechos derivados de la unión de
hecho era precisamente la declaración judicial del reconocimiento de la
unión de hecho, esto es, la declaración de concubinato, lo que implicaba un
proceso judicial. Ahora bien, la Ley N° 29560 que modifica la Ley N°
26662, otorga competencia a los notarios públicos, para intervenir en
asuntos no contenciosos donde se solicite el reconocimiento de una unión de
hecho; sin embargo, para su procedencia se requiere que ambos concubinos
muestren conformidad con ellos, pues el trámite implica la presentación de
una solicitud por ambos concubinos con las pruebas pertinentes para
69
acreditar la comunidad de vida por más de dos años continuos. Extendida la
escritura pública con la declaración del reconocimiento de la unión de hecho
entre los convivientes, se remite partes al Registro Personal el lugar donde
domicilian los solicitantes para su inscripción, Es de observar que no se ha
dejado de lado la vía judicial para la declaración de la unión de hecho, en
tanto que ella procede en la medida en que uno de los concubinos se niegue
a iniciar la vía contencioso notarial o lo que es más frecuente, cuando en
vida, los concubinos no lo han solicitado, y le sobreviene la muerte a uno de
ellos, en esa circunstancia, para reclamar los derechos derivados de los
artículos 5 de la Constitución y 326 del Código Civil y ahora derechos
hereditarios, hay que agotar esta vía judicial. (pág. 23).
Es predominante referir respecto a la elección del régimen patrimonial,
si bien es cierto en el Perú solo se permite realizar esa elección a los
matrimonios y no a las uniones de hecho, en tal sentido no se estaría
hablando de una libertad de elección que como señala Sanchez (1985):
La libertad sustancialmente tres cosas: exención o independencia o
autonomía, por la que constituye una esfera de autonomía privada, de
decisión personal o colectiva protegida frente a presiones que puedan
determinarla.
En ese entendido el Tribunal Registral considera que las uniones de
hecho propias no están facultadas por el Código Civil para la variación del
régimen de sociedad de gananciales por una de separación de patrimonios,
siendo que este último caso solo procede en las uniones matrimoniales.
70
Siendo así en la Resolución N° 343-98-ORLC/TR, el Tribunal Registral
establece claramente que la facultad de la sustitución voluntaria del régimen
patrimonial es exclusiva de la pareja matrimonial, excluyendo a la unión de
hecho porque para esta última, la sociedad de gananciales es un régimen
forzoso establecido por ley: Que, el Art. 295 del Código Civil prevé la
posibilidad de elección del régimen patrimonial, debiendo ser entendido este
artículo aplicable solo a los matrimonios; ya que si bien establece la
posibilidad de que los futuros contrayentes opten por el régimen de
separación de patrimonios o el de la sociedad de gananciales, debe ser
entendido ello como una facultad otorgada a los futuros cónyuges como
beneficio que la ley otorga a aquellos que deseen acogerse al matrimonio,
asimismo, el régimen de separación de patrimonios solo va a regir si es que
se celebra el matrimonio (condición suspensiva).
Excluyendo sin lugar a duda a las uniones de hecho a poder elegir el
régimen patrimonial, dándole esa facultad solo a los matrimonios.
Siendo contradictorio debido a que como señala Aguilar (2016) y tal
como lo establece la misma constitución política del Perú:
Nuestra Constitución vigente refiere en su artículo 4 que es deber del
Estado y de la sociedad proteger a la familia; ahora bien, del texto
constitucional no se desprende un solo modelo de familia, en tanto que
como sabemos en el presente, hay diversas formas de formar familias,
reconociendo que la tradicional y más identificada con nuestra sociedad
es la familia que nace del matrimonio, más aún cuando la Constitución
71
luego de establecer la protección por parte del Estado a la familia, alude
a la promoción del matrimonio, la cual se ve ratificada con la ley de
política de población, cuando prioriza la atención de la familias
matrimoniales; sin embargo, la realidad nos dice que las familias no
solo se generan a propósito de un matrimonio, sino también a través de
estas uniones de hecho que hemos mencionado, por ello se hace urgente
dar un tratamiento legal a estos concubinatos, no solo como lo está
ahora, es decir identificándolas en su tratamiento legal con las
sociedades de gananciales, sino yendo más allá en el reconocimientos
de los derechos personales de que gozan las uniones matrimoniales y
por qué no, de otros derechos, como, alimentos, patrimonio familia,
entre otros. (pág. 19).
Aunado a ello, es preciso referirnos que de cierto modo hay una
limitación de la libre elección, ya que como señala la Casación N° 2684-
2004 del Tribunal Supremo señalando que no es posible adoptar el
régimen de separación de bienes por las uniones de hecho tanto que una
interpretación literal del Artículo 326 del Código Civil, restringe el campo
de aplicación de las uniones de hecho en cuanto se refiere al régimen
económico, estableciendo que la equiparidad se da con la sociedad de
gananciales y por lo tanto estableciendo su único régimen para el
concubinato.
En ese entendido Beltrán (2016) refiere:
72
En sus primeros dos años la unión de hecho, se rige por el régimen de
comunidad de bienes de ello muchos autores deducen que es un
régimen único y forzoso, al que se le aplican las reglas del régimen de
sociedad de gananciales en lo que fuera pertinente según lo
establecido en las leyes peruanas que se encuentran vigentes.
De lo antes mencionado, Beltrán (2016) se pregunta: ¿Los
convivientes no pueden convenir que se le aplique las reglas del régimen
de “separación de patrimonios” para regular sus relaciones patrimoniales?
En su opinión considera que, si bien la previsión constitucional establece
expresamente que la unión de hecho “da lugar a una comunidad de bienes”
y el artículo 326 del Código Civil, en concordancia con el artículo 5 de la
Constitución de 1993, condiciona la aplicación de las normas del régimen
de sociedad de gananciales a la comunidad de bienes originada de una
unión de hecho, siempre que esta haya durado por lo menos dos años
continuos… La respuesta más obvia sería no, pero también se pregunta
¿acaso hay una norma expresa que lo limite o lo prohíba? Y su respuesta
vuelve a ser no… de allí, que concluye que no hay motivo para limitar
dicha posibilidad de sustitución del régimen de sustitución si la ley no lo
hace. Considera que ello se debe a que la sociedad peruana está
acostumbrada a ser demasiado legalista, y que los operadores jurídicos son
demasiados aplicadores de la ley, y olvidan que las instituciones familiares
van cambiadas con el tiempo, por lo que sus necesidades, vicisitudes y
tendencias también. (pág. 27).
73
Con relación a la naturaleza jurídica de las uniones de hecho existen
en la doctrina nacional cuatro teorías: teorías: teoría abstencionista, teoría
reguladora, teoría de la desregulación y teoría moderada.
Según María Teresa Cornejo Fava, el primer problema que la doctrina
ha de resolver es si la ley debe ocuparse de la unión de hecho para
regularla en la forma que mejor condiga con la justicia y el interés social; o
si, atendidas sus consecuencias, es preferible que la ignore (Cornejo Fava,
Ob. cit., pp. 535-536 citada por Castro, 2014)
Resulta importante identificar cuál de las teorías es la que ha adoptado
nuestro código civil con relación a la unión de hecho, lo que permitirá
justificar los fundamentos por las que el sistema jurídico debe permitir no
solo la libertad que tienen los convivientes de elegir el régimen
patrimonial que les convenga, sino además registrarla.
Según la teoría sancionadora, la legislación debe combatir a este tipo
de uniones creándole cargas especiales, entre los juristas que apoyan esta
posición tenemos a Planiol, Ripert y Borda (Bossert, p. 33, citado por
Castro, 2014).
La teoría abstencionista considera que carece de sentido regular la
unión de hecho con requisitos referentes a su constitución y desarrollo
porque implicaría otorgarle solidez al concubinato, equiparándolo con el
matrimonio mismo, posición que adoptó el código civil francés y muchos
códigos latinoamericanos influenciados por aquel, en el caso del Perú, se
recogió en el código civil de 1852.
74
Por lo que resulta necesario modificar el artículo con el fin de que se dé la
libre elección de regímenes patrimoniales en las uniones de hecho.
3.1.1. Resultados jurisprudenciales
TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIÓN No. – 086 -2021-SUNARP-TR
Lima, 29 de abril 2021
APELANTE: LUIS ALFREDO CUBA OVALLE Notario de Lima.
TÍTULO: Nº 857759 del 5/4/2021. (SID)
RECURSO: Escrito del 15/4/2021.
REGISTRO: Personal de Lima.
ACTO: Sustitución de Régimen Patrimonial.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN
PRESENTADA
Mediante el título venido en grado de apelación se solicitó, a través del Sistema
de Intermediación Digital – SID SUNARP, la inscripción de la sustitución del
régimen patrimonial de sociedad de gananciales por el de separación de
patrimonios de la unión de hecho conformada por Giuliana Repetto Cordano y
Nelson Javier Gonzales Astudillo registrada en la partida electrónica N° 14286545
del Registro Personal de Lima. Para tal efecto, se presentó el parte notarial de la
75
escritura pública del 31/3/2021 otorgada ante notario de Lima Luis Alfredo Cuba
Ovalle.
II. DECISIÓN IMPUGNADA
El Registrador Público del Registro Personal de Lima Víctor Raúl Suarez
Vargas tachó sustantivamente el título en los siguientes términos:
TACHA SUSTANTIVA: Se tacha el presente título por cuanto: Conforme al
art. 5 de la Constitución Política del Perú, «Concubinato, la unión estable de un
varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de
hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al régimen de la sociedad de
gananciales en cuanto sea aplicable.»
Nuestra Constitución regula la unión de hecho, señalando que sólo existe un
régimen forzoso exigido por la ley, por tanto no se les da a los convivientes la
posibilidad de sustituir el régimen patrimonial que rige su unión por el de
separación de patrimonios. Mediante la Escritura Pública presentada, de fecha
31/03/2021, los comparecientes GIULIANA REPETTO CORDANO y NELSON
JAVIER GONZALES ASTUDILLO, manifiestan en este instrumento: «…
sustituir el régimen de sociedad de gananciales, acogiéndose al régimen de
separación de patrimonios de la unión de hecho inscrita en la partida N° 14286545
del Registro Personal de Lima…»
Al respecto se indica que conforme al art. 326 del Código Civil, la Unión de
Hecho origina una Sociedad de Bienes que se sujeta al Régimen de Sociedad de
Gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unión haya durado
por lo menos dos años continuos. Por tanto, de darse la Unión de Hecho
76
(transcurrido el plazo establecido por ley), esta origina un Régimen de Sociedad
de Gananciales en cuanto le fuere aplicable; no existiendo en dicha Unión de
Hecho la posibilidad de acordar un Régimen de Separación de Patrimonios, ya
que dicho Régimen está establecido sólo para los cónyuges, dentro de la
institución del Matrimonio. Conforme a lo expresamente regulado en nuestro
ordenamiento jurídico, Arts. 295 y 296 del Código Civil, concordado con el art. 5
de la Constitución Política del Perú. En este sentido no procede la inscripción
solicitada, ya que conforme a las normas citadas, la sustitución del régimen
patrimonial sólo se da dentro del matrimonio, conforme con lo regulado en
nuestro ordenamiento jurídico. La presente se realiza con arreglo a los arts. 2011
del Código Civil y 32 y 42 del Reglamento General de los Registros Públicos.
4. Así, de acuerdo a los fundamentos que sustentaron el acuerdo aprobado en el
221° Pleno del Tribunal Registral -que resultan aplicables al presente caso-,
podemos concluir que sí procede la inscripción de la sustitución del régimen de
sociedad de gananciales por el de separación de patrimonios de la unión de hecho
constituida por Giuliana Repetto Cordano y Nelson Javier Gonzales Astudillo.
VII. RESOLUCIÓN
REVOCAR la tacha sustantiva formulada por el registrador público del
Registro Personal de Lima al título señalado en el encabezamiento y DISPONER
su inscripción, previo pago de los derechos registrales que correspondan,
conforme a los fundamentos expuestos en el análisis de la presente resolución.
Regístrese y comuníquese.
Tribunal Registral
77
Resolución 993-2019-Sunarp-TR-T
I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN
PRESENTADA:
Mediante el título venido en grado de apelación se solicita la inscripción de la
separación de patrimonios de la unión de hecho entre Glenn Joe Serrano Medina y
Tatianova Abanto Tafur, inscrita en la partida 11123168 del Registro Personal de
la Oficina Registral de Cajamarca. Para ello se adjuntó el parte notarial de la
escritura pública n. 950 de fecha 17.8.2019 otorgada por el notario de Cajamarca
Luis Jorge Castañeda Cervantes.
Fundamento destacado. - En conclusión, tanto la Constitución Política del
Perú, el Código Civil, TUO de la SUNARP, y el Reglamento de Predios, no
impiden ni limitan la inscripción solicitada. Para ello, deberán tomarse en cuenta
los principios de transcendencia (artículo 2019 inciso 1 del Código Civil) y pro
inscripción (artículo 31 del RGRP), pues si ya se inscribió el acto principal no
debe existir prohibición, debiendo aplicar la analogía en los actos de disposición
de los interesados (sustitución de régimen patrimonial, analogía matrimonio/unión
de hecho), pues es totalmente válido que puedan optar por el régimen económico
de su preferencia, siendo por ende coherente con el sistema registral de
oponibilidad de derechos al buscar la publicidad sin perjudicar derecho de
terceros, existiendo una vulneración al derecho de elección y de la autonomía de
la voluntad, al restringirse este derecho para la unión de hecho, siendo esta
78
también una institución de familia protegida bajo todo el amparo de la
Constitución.
VII. RESOLUCIÓN:
REVOCAR la tacha formulada contra el título apelado y DISPONER su
inscripción, previo pago de los derechos registrales que correspondan, de
conformidad con los fundamentos expuestos en esta resolución.
 CAS. No 1306-2002 - PUNO. SALA CIVIL TRANSITORIA. Corte
Suprema. Pub. El Peruano 03 02.2003, ps. 9979-9980.
Es necesario determinar si es factible que el régimen de sociedad de
gananciales, originado por una unión de hecho, sea modificado por el
de separación de patrimonios previsto en el artículo trescientos
veintisiete del Código Sustantivo [ ]; [. ] el artículo trescientos
veintiséis [del C.C.] [...], al establecer que a las uniones de hecho le
son aplicables el régimen de la sociedad de gananciales, lo hace como
mandato imperativo, ello sin regular que tal régimen pueda ser
modificado por el de separación de patrimonio, lo que se ve
corroborado al disponer que a dicha unión le son aplicables las normas
del régimen de sociedad de gananciales en cuanto fuera jurídicamente
posible; es decir, que no todas las disposiciones previstas para dicho
régimen son extensivas a las uniones de hecho; [...] cabe mencionar
que de conformidad con el articulo trescientos treinta y uno del Código
Civil el régimen de separación de patrimonios fenece por invalidación
del matrimonio, divorcio, muerte de uno de los cónyuges y cambio de
79
régimen patrimonial, supuestos que únicamente son aplicables a la
figura jurídica del matrimonio, más [sic] no a las uniones de hecho;
[.,.] es por ello que al haber determinado las sentencias de mérito que
la demanda es improcedente por haberse demandado la separación de
patrimonio y no la liquidación de la sociedad de gananciales, se
encuentran arregladas a derecho..."
3.1.2. Resultados normativos
3.1.3.1. Nacionales
Constitución Política del Estado.
Código civil de 1984
Unión de hecho
Artículo 326º.- La unión de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un
varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y
cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes
que se sujeta al régimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable,
siempre que dicha unión haya durado por lo menos dos años continuos. La
posesión constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse con
cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un
principio de prueba escrita. La unión de hecho termina por muerte, ausencia,
mutuo acuerdo o decisión unilateral. En este último caso, el juez puede conceder,
80
a elección del abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnización
o una pensión de alimentos, además de los derechos que le correspondan de
conformidad con el régimen de sociedad de gananciales. Tratándose de la unión
de hecho que no reúna las condiciones señaladas en este Artículo, el interesado
tiene expedita, en su caso, la acción de enriquecimiento indebido. Las uniones de
hecho que reúnan las condiciones señaladas en el presente Artículo producen,
respecto de sus miembros, derechos y deberes sucesorios, similares a los del
matrimonio, por lo que las disposiciones contenidas en los Artículos 725º, 727º,
730º, 731º, 732º, 822º, 823º, 824º y 825º del Código Civil se aplican al integrante
sobreviviente de la unión de hecho en los términos en que se aplicarían al
cónyuge,
CAPÍTULO TERCERO
Separación de Patrimonios Separación del patrimonio
Artículo 327º.- En el régimen de separación de patrimonios, cada cónyuge
conserva a plenitud la propiedad, administración y disposición de sus bienes
presentes y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos bienes.
Ley n° 30007.- QUE MODIFICA LOS ARTÍCULOS 326, 724, 816 Y 2030
DEL CÓDIGO CIVIL, EL INCISO 4 DEL ARTÍCULO 425 Y EL
ARTÍCULO 831 DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y LOS ARTÍCULOS
35, 38 Y EL INCISO 4 DEL ARTÍCULO 39 DE LA LEY 26662, A FIN DE
RECONOCER DERECHOS SUCESORIOS ENTRE LOS MIEMBROS DE
UNIONES DE HECHO
Artículo 3. Reconocimiento de derechos sucesorios
81
Para los efectos de la presente Ley, se reconocen derechos sucesorios a favor de los
miembros de uniones de hecho inscritas en el Registro Personal, de conformidad con lo
establecido en el artículo 49 de la Ley 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos
No Contenciosos, o reconocidas por la vía judicial.
Sin perjuicio de lo antes establecido, el integrante sobreviviente puede solicitar el

reconocimiento judicial de la unión de hecho si antes del fallecimiento del causante no se
hubiera realizado la inscripción registral indicada en el párrafo anterior.
Artículo 4. Incorporación de texto en el artículo 326 del Código Civil
Incorpórase al artículo 326 del Código Civil, como último párrafo, el texto siguiente:
“Las uniones de hecho que reúnan las condiciones señaladas en el presente artículo
producen, respecto de sus miembros, derechos y deberes sucesorios, similares a los del
matrimonio, por lo que las disposiciones contenidas en los artículos 725, 727, 730, 731,
732, 822, 823, 824 y 825 del Código Civil se aplican al integrante sobreviviente de la
unión de hecho en los términos en que se aplicarían al cónyuge.”
3.1.3.2. Internacionales
 Argentina
Código Civil y Comercial de la Nación
Artículo 509.- Ámbito de aplicación. Las disposiciones de este Título se aplican a
la unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria,
estable y permanente de dos personas que conviven y comparten un proyecto de
vida en común, sean del mismo o de diferente sexo.
Siendo así, se establece que algunos autores tales como Caramelo señalan que en
cuanto a los efectos patrimoniales que otorga la ley a las uniones convivenciales,
señala que los integrantes de la unión pueden pactar de forma expresa sus
relaciones económicas, y que, en caso de no hacerlo, conservan la libre
administración y disposición de los bienes, teniendo como límite la vivienda
familiar y sus muebles.
 Chile
82
Ley N°20.830 que crea el Acuerdo de Unión Civil
Artículo 1°.- El acuerdo de unión civil es un contrato celebrado entre dos personas
que comparten un hogar, con el propósito de regular los efectos jurídicos
derivados de su vida afectiva en común, de carácter estable y permanente. Los
contrayentes se denominarán convivientes civiles y serán considerados parientes
para los efectos previstos en el artículo 42 del Código Civil. Su celebración
conferirá el estado civil de conviviente civil. El término de este acuerdo restituirá
a los contrayentes el estado civil que tenían antes de celebrar este contrato, salvo
en la situación prevista en la letra c) del artículo 26
 Colombia
Ley N° 54 Uniones Maritales de Hecho
1° A partir de la vigencia de la presente Ley y para todos los efectos civiles, se
denomina Unión Marital de Hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que,
sin estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular.
Igualmente, y para todos los efectos civiles, se denominan compañero y
compañera permanente, al hombre y la mujer que forman parte de la unión marital
de hecho.
 Uruguay
Ley 18.246
Artículo 2º (Caracteres).- A los efectos de esta ley se considera unión
concubinaria a la situación de hecho derivada de la comunidad de vida de dos
personas -cualquiera sea su sexo, identidad, orientación u opción sexual- que
83
mantienen una relación afectiva de índole sexual, de carácter exclusiva, singular,
estable y permanente, sin estar unidas por matrimonio entre sí y que no resulta
alcanzada por los impedimentos dirimentes establecidos en los numerales 1º, 2º,
4º y 5º del Artículo 91 del Código Civil.
Paraguay.
Constitución Política de 1992
Artículo 51 - DEL MATRIMONIO Y DE LOS EFECTOS DE LAS
UNIONES DE HECHO
La ley establecerá las formalidades para la celebración del matrimonio entre el
hombre y la mujer, los requisitos para contraerlo, las causas de separación, de
disolución y sus efectos, así como el régimen de administración de bienes y otros
derechos y obligaciones entre cónyuges.
Las uniones de hecho entre el hombre y la mujer, sin impedimentos legales para
contraer matrimonio, que reúnan las condiciones de estabilidad y singularidad,
producen efectos similares al matrimonio, dentro de las condiciones que
establezca la ley.
3.1. Discusión
3.2.1. Discusión doctrinarios.
Para abordar el tema materia de la presente investigación, tenemos
que partir obligatoriamente de su contenido constitucional de la familia,
84
como núcleo básico de la sociedad, solo en la comprensión de la familia
desde la óptica del derecho constitucional o de los derechos fundamentales
es que debemos comprender los distintos efectos jurídicos que podría
generar las unciones de hecho, entre ellos el de separación del régimen
forzoso impuesto por el código civil.
El jurista mexicano (Carbonell, 2020) con relación a la familia ha señalado
que esta institución jurídica ha sido estudiado tradicionalmente por los
especialistas en derecho civil, quienes han aplicado en su análisis las
categorías propias del derecho privado.
Señala además que en los últimos años se han producido un intenso
proceso de constitucionalización, cuyo enfoque cambia radicalmente y
requiere de una mirada desde el estudio de los derechos fundamentales. Esto
supone que algunos de los conceptos con los que tradicionalmente se ha
estudiado a la familia en el derecho civil se deban adaptar o, de plano, no
sean aplicables en este nuevo contexto
(Ingrid Brena citado por Carbonell, 2020) distingue cuatro distintos
ámbitos a través de los que las nuevas pautas de organización de la familia
han impactado en el derecho que la regula, estos ámbitos son los siguiente:
a) La reducción de la familia a la llamada familia nuclear, formada por la
pareja y los hijos que conviven con ella, o ahora la del cónyuge divorciado o
madre soltera con hijos;
b) Los poderes familiares están sometidos cada vez más a controles
legales, por ejemplo, el ejercicio de la patria potestad o de la tutela. Se
85
avanza hacia la desaparición de los vínculos autoritarios, con la disolución
del sistema jerárquico y la construcción del grupo familiar con base en el
reconocimiento de la igualdad entre sus miembros;
c) El pluralismo jurídico, pues el legislador no debe implantar un modelo
o sistema único de familia, sino que debe admitir la coexistencia de
múltiples posibilidades, y
d) La participación del Estado en asuntos familiares es subsidiaria cuando
los integrantes de la familia no cumplen con sus deberes de protección y
respeto que se deben entre ellos
Desde esta perspectiva de familia, es decir, desde su mirada constitucional
y de su contenido de los derechos fundamentales, es que la familia
convivencial o las familias formadas en las uniones de hecho, deben ser
equiparadas a la familia matrimonial, tal como el sistema jurídico lo ha
venido reconociendo, no solo en temas del régimen patrimonial, sino
también en tema de asistencia alimenticia al conviviente, los derechos
sucesorios entre la pareja convivencial, la creación de un sistema registral;
de modo que no existe impedimento legal alguno, para que las parejas
convivenciales desde su mirada constitucional, y en ejercicio de su
autonomía privada de su voluntad puedan optar por un régimen patrimonial
distinto al de sociedad de gananciales.
(Carbonell, 2020) precisa que “en materia familiar, el ordenamiento
jurídico debe renunciar a imponer un “modelo” de familia o de
86
comportamiento familiar y limitarse a dar cobertura a las opciones que
puede tomar toda persona en uso de su autonomía moral”
Atrás van quedando las concepciones conservadoras de la familia,
En la doctrina tanto nacional como del derecho extranjero se reconoce
jurídicamente a las uniones de hecho con variadas consecuencias jurídicas, existen
posturas doctrinarias que consideran a las uniones de hecho donde el sistema
jurídico debe sancionarla y promover y proteger la familia matrimonial, en esta
postura encontramos a juristas conservadores como Héctor Cornejo Chávez, para
quien las uniones de hecho
Autores argentino como (Ruiz, S; Rodrígues,V. 2011) están en están en esta
corriente y consideran que las causas que dan origen a las uniones de hecho o
concubinos son de índole cultural, corno el analfabetismo y la marginación de
ciertos sectores de la sociedad; de índole económica, la insuficiencia de los
salarios, la desocupación; de índole intelectual y moral, vinculadas a la difusión
de ideologías libertarias
3.2.2. Discusión jurisprudencial
3.2.3. Discusión normativos
87
CAPITULO IV
VALIDACION DE HIPOTESIS
4.1. Validación de hipótesis general
Los fundamentos jurídicos, doctrinarios o jurisprudenciales para la procedencia
de la inscripción registral de la sustitución del régimen patrimonial de sociedad de
gananciales por el de separación de patrimonio, en las uniones de hecho en el
Perú, se sustentan en la regulación constitucional de la familia en su sentido
amplio o extendida, así como los estudios doctrinarios que reconocen a las parejas
convivenciales derechos similares a las de la familia matrimonial.
Análisis. -
88
4.2. Validación de hipótesis específicas
El código civil de 1984 y el reglamento general de los registros públicos no
reconoce la existencia del régimen de separación de patrimonios en las uniones de
hecho, lo que impide que las parejas convivenciales decidan libremente por este
régimen patrimonial y las actuaciones en los registros públicos se rigen por el
principio de legalidad que también funciona como un impedimento.
Análisis. -
Los beneficios o ventajas de la inscripción registral del régimen de separación
de patrimonio en las uniones de hecho en el Perú, es que las parejas
convivenciales puedan desarrollarse económicamente con mayor libertad y
prosperidad, desde que puedan invertir sus economías en mercados que lo pueden
dar mayor rentabilidad, pero además otorgar seguridad jurídica y publicidad a las
relaciones de pareja en su régimen patrimonial.
Análisis. -
Se pretende modificar el artículo 326 del código civil peruano y el reglamento
general de inscripciones
Análisis. -
89
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
Se recomienda modificar el artículo 326 del código civil peruano y el
reglamento general de inscripciones.
90
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ANEXO.
Matriz de consistencia
FORMULACION
DEL PROBLEMA
OBJETIVOS HIPÓTESIS VARIABLES METODOLOGIA
General General General Variable TIPO:

independiente
Los fundamentos Investigación
95
jurídicos, Sustitución del dogmática jurídica
doctrinarios o régimen patrimonial
¿Cuáles son los Determinar los
jurisprudenciales en las uniones de
fundamentos fundamentos
para la procedencia hecho DISEÑO:
jurídicos, jurídicos,
doctrinarios o de la inscripción No experimental,
doctrinarios o
jurisprudenciales registral de la transversal y descriptivo-
jurisprudenciales
para la sustitución del explicativo.
para la procedencia
procedencia de la régimen patrimonial
de la inscripción
inscripción de sociedad de
registral de la
gananciales por el de MÉTODOS DE
registral de la sustitución del
separación de INVESTIGACIÓN:
sustitución del régimen patrimonial
régimen patrimonio, en las Métodos Generales:
de sociedad de
patrimonial de uniones de hecho en
gananciales por el Se empleará el Método
sociedad de el Perú, se sustentan
de separación de Dogmático y el
gananciales por en la regulación
patrimonio, en las descriptivo.
el de separación constitucional de la
uniones de hecho en
familia en su sentido Métodos Específicos:
de patrimonio, en el Perú.
las uniones de amplio o extendida, Inductivo- Deductivo,
hecho en el Perú? así como los analítico – sintético y
estudios doctrinarios lógico.
que reconocen a las
Métodos jurídicos:
parejas
convivenciales  Método Dogmático
derechos similares a  Método hermenéutico
las de la familia  Método Exegético
matrimonial.  Método de la
Interpretación Jurídica
Específicos Específicos Específicos Variable dependiente
PLAN DE
Inscripción registral RECOLECCION DE
del régimen de INFORMACIÓN:
El código civil de
separación de
1984 y el reglamento
patrimonios
general de los
registros públicos no INSTRUMENTO DE
¿Qué reconoce la existencia RECOLECCION DE
impedimentos del régimen de IMFORMACION:
legales existe en separación de
Análisis documental
nuestra legislación patrimonios en las
(Análisis de contenido)
para la inscripción uniones de hecho, lo
registral de la que impide que las Bibliográfica (Fichas:
Identificar los
sustitución del parejas convivenciales Textual, de resumen, de
impedimentos legales
régimen decidan libremente por comentario)
existentes en la
patrimonial en las este régimen
legislación nacional
96
uniones de hecho? para la inscripción patrimonial y las
registral de la actuaciones en los
sustitución del registros públicos se
régimen patrimonial rigen por el principio
en las uniones de de legalidad que
hecho. también funciona
como un
impedimento.
Los beneficios o
ventajas de la
inscripción registral
del régimen de
separación de
patrimonio en las
uniones de hecho en el
Perú, es que las
parejas convivenciales
puedan desarrollarse
económicamente con
mayor libertad y
prosperidad, desde que
puedan invertir sus
economías en
mercados que lo
¿Cuáles serían los pueden dar mayor
beneficios o rentabilidad, pero
ventajas permitir además otorgar
legalmente la seguridad jurídica y
inscripción publicidad a las
registral de las relaciones de pareja en
separaciones de su régimen
Reconocer los patrimonial.
patrimonios en las
beneficios o ventajas
uniones de hecho
de la inscripción
en el Perú?
registral del régimen
de separación de
patrimonio en las
uniones de hecho en el
Perú.
Se pretende modificar
97
el artículo 326 del
código civil peruano y
el reglamento general
de inscripciones
¿Qué
modificaciones
legislativas se
requiere para
permitir la
inscripción Proponer las
registral de la modificaciones
sustitución del legislativas que se
régimen requiera para la
patrimonial en las procedencia de la
uniones de hecho? inscripción registral
del régimen de
separación de
patrimonio en las
uniones de hecho
98

INFORME FINAL - Inscripción Registral Sociedad de Gananciales

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UNIVERSIDAD NACIONAL DE ANCASH

“SANTIAGO ANTÚNEZ DE MAYOLO”

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

LA INSCRIPCION REGISTRAL DEL REGIMEN DE

BACH. LIZETH CHUQUIRUNA

Huaraz - Ancash - Perú

Mag. Mag. Víctor Efraín Flores Leiva

A Dios por permitirme culminar esta etapa

EL PROBLEMA Y LA METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION.......14

1.1.Descripción del problema.....................................................................14

1.2.Formulación del problema....................................................................16

1.2.1. Problema general........................................................................16

1.2.2. Problemas específicos................................................................16

1.3.Importancia del problema.....................................................................16

1.4.1. Justificación teórica....................................................................17

1.4.2. Justificación práctica..................................................................17

1.4.3. Justificación legal.......................................................................17

1.4.4. Justificación metodológica.........................................................18

1.4.5. Viabilidad y delimitación...........................................................18

1.5.1. Objetivo general.........................................................................19

1.5.2. Objetivos específicos.................................................................20

1.6.1. Hipótesis general........................................................................20

1.6.2. Hipótesis especificas..................................................................20

1.7.1. Variable independiente...............................................................21

1.7.2. Variable dependiente..................................................................21

1.8.1. Tipo y diseño de investigación...................................................21

1.8.2. Métodos de investigación...........................................................23

1.8.3. Plan de recolección de la información.......................................25

1.8.4. Técnicas e Instrumentos de recolección de información...........25

1.8.5. Plan de procesamiento y análisis de la información..................26

1.8.6. Técnica de la validación de la hipótesis.....................................27

2.2.1.3. Principios registrales...........................................................36

2.2.2. Bienes de los cónyuges..............................................................44

2.2.3. Régimen patrimonial del matrimonio........................................44

2.2.3.1. Antecedentes del Régimen Patrimonial en el Código Civil de

2.2.3.3. Justificación e importancia del régimen patrimonial...........47

2.2.3.4. Principios que fundamentan el régimen patrimonial del

2.2.3.5. Pactos sobre régimen matrimonial del patrimonio..............54

2.2.3.6. Tipos de regímenes matrimonial del matrimonio................58

RESULTADOS Y DISCUSIÓN DE LA INVESTIGACIÓN........................65

3.1.1. Resultados doctrinarios..............................................................65

3.1.2. Resultados jurisprudenciales......................................................70

3.1.3. Resultados normativos...............................................................73

3.2.1. Discusión doctrinarios................................................................77

3.2.2. Discusión jurisprudencial...........................................................77

3.2.3. Discusión normativos.................................................................77

4.1.Validación de hipótesis general............................................................78

4.2.Validación de hipótesis específicas.......................................................78

El propósito de la presente investigación fue determinar los fundamentos

jurídicos, doctrinarios o jurisprudenciales para la procedencia de la inscripción

registral de la sustitución del régimen patrimonial de la sociedad de gananciales

por el de separación de patrimonio, en las uniones de hecho en el Perú.

Se realizó una investigación jurídica-normativo de tipo teórico de nivel

explicativo. Con un diseño no experimental de corte transversal. Se empleó el

método dogmático para entender los conceptos y naturaleza de las instituciones

de la norma jurídica con la finalidad de captarlas y comprenderlas, interpretación

Obteniéndose como resultado que los fundamentos jurídicos, doctrinarios o

jurisprudenciales para la procedencia de la inscripción registral de la sustitución

del régimen patrimonial de sociedad de gananciales por el de separación de

patrimonio, en las uniones de hecho en el Perú, se sustentan en la regulación

constitucional de la familia en su sentido amplio o extendida, así como los

estudios doctrinarios que reconocen a las parejas convivenciales, derechos

similares a las de la familia matrimonial..