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El ordenamiento jurídico del estado español contempla la recepción automática por varios factores:
o Hay precedentes históricos que lo demuestran.
o Existen resoluciones y dictámenes del consejo que lo indican.
o Jurisprudencia tanto del TS como del TC.
No obstante, algún autor, entiende que no es así y discute que el estado español se rige por el especial
y no el automático. Se basa en que la CE dice que todos aquellos tratados válidamente celebrados por
el estado español serán publicados oficialmente, por lo tanto, se requiere un acto de publicación para
que el tratado sea incorporado. Es más, en el título preliminar del CC, dice que se publica en la BOE.
Lo que le discutía todo el mundo es que la publicación oficial de un tratado no es un acto normativo,
simplemente un acto formal mediante el cual un TI se publica por cuestiones de seguridad jurídica,
aunque este no se publique, se aplicará igualmente. Estos son los TRATADOS FANTASMAS; son
tratados firmados por los estados, que son aplicados, pero no publicados (ej. tratados secretos en materia militar).
Además, hay que tener en cuenta que no solamente se está refiriendo al BOE en lo de publicación
oficial, sino que hay otros diarios, como el de Catalunya, boletín oficial de la unión europea.
Entonces, la publicación de los tratados debe de cumplir con una serie de requisitos:
o Publicación íntegra. se debe publicar la totalidad del documento del tratado.
o Sincrónica. el tratado se debe publicar en el mismo instante en el que entra en vigor. Ej. Si un TI entra
en vigor el 5/06/1980, se debe publicar ese día (requisito que no se ha cumplido casi nunca)
¿Una vez recibidas y publicadas, cuál es su posición en la jerarquía normativa de los OJ? Según el
CC, en el caso del estado español, en 1r lugar están las leyes, en 2ndo la costumbre y en 3o los
principios generales del derecho. En esta pirámide, ¿dónde van las normas internacionales? hay una
discusión:
o Por un lado, están los constitucionalistas y administrativistas, quienes dicen que son supralegales
y que están por encima de la ley y a la vez infraconstitucionales ya que están por debajo de la CE.
Pero no es así, porque la CE es una ley (la máxima ley). Por lo tanto, si se dice que un TI es
supralegal está también la CE; como los legisladores se niegan a reconocer que la CE no es
la primera norma, la única forma de ver la realidad del lugar que ocupan es viendo si alguna
vez se ha aplicado un TI que fuera contrario a la CE.
En el caso del estado español la CE se ha modificado dos veces por razones relacionadas
con tratados de la UE. Vemos que se ha cambiado la CE y no el tratado, por lo tanto, los
tratados, la costumbre y los actos, están por encima del OJ.
Entonces, las normas internacionales ocupan el primer puesto, aunque los constitucionalistas digan
que no. Además, esto viene refrendado por varios principios que forman parte del acervo comunitario:
o Principio de primacía del derecho internacional sobre el derecho interno Ej: en el caso del estado español (o
cualquier OJ interno de cualquier estado) cuando una norma interna cualquiera que fuera ha entrado en conflicto con una NI, pues o
deja de aplicarse la NI o se cambia la norma interna, por regla general siempre se cambia la interna antes q la internacional
o Principio de que nunca se puede modificar una norma interna para dejar de aplicar una norma
internacional. (Esto viene dado a raíz de Bélgica que dijo que no podía aplicar una norma internacional porque era contraria a la
Constitución. A esto le dijeron que cambiara la constitución).
VOLUNTARIO: Es realizado por los órganos internos de los estados. Cada estado, sobre la base del
principio de autoorganización, disponen en su OJ que órganos son los que deben de aplicar el derecho
internacional dentro de esos estados. En el caso del estado español hay que tener en cuenta unas
características previas:
1. El estado español tiene una estructura territorial compleja, se articula en torno al estado de
autonomías, así que, junto los órganos o poderes centrales, existen poderes ejecutivos y legislativos
autonómicos
No hacemos referencia al judicial, porque en el caso del EE rige el principio de unidad del poder
judicial = no hay poderes judiciales autonómicos, el poder judicial es central.
2. El reparto competencial entre CCAA y estado aparece dispuesto en la CE. Esta dispone,
primeramente, las competencias exclusivas del estado, en segundo lugar las competencias exclusivas
de las CCAA y, en tercer lugar, unas competencias residuales. (Obviamente tenemos que las competencias
exclusivas del estado corresponderán su aplicación a los órganos centrales y las exclusivas de las CCAA corresponde a los órganos
autonómicos)
Relacionado con la aplicación del derecho internacional tenemos el tema de la celebración de los TI.
En el caso del estado español, quien celebra los TI, atendiendo al reparto competencial, corresponde
al estado español ya que es sujeto de DI, esto implica que las CCAA no tienen competencia en materia
de tratados, no pueden celebrar TI con otros países. No obstante, pueden solicitar al órgano ejecutivo
que celebre un tratado sobre alguna competencia de esta. Otra cosa es que lo celebre, eso lo elige el
estado.
LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
Institución jurídico-internacional de naturaleza reparatoria. Tiene como fundamento el reparar daños y
perjuicios ocasionados por un SI. Ej. Estado, viola el derecho internacional, no aplica una norma. Por lo tanto, está
cometiendo un hecho internacionalmente ilícito (= violación de una norma internacional) que genera
responsabilidad internacional (= el estado que ha cometido esta violación tiene la obligación de reparar el daño ocasionado). Por
lo tanto, el fundamento de la responsabilidad internacional es el hecho internacionalmente ilícito.
Características:
Toda acción u omisión que implique una violación del DI puede ser imputada a un sujeto
internacional: Es decir, si alguien comete un hecho contrario al DI debe de responder, nadie se salva,
todos los sujetos son iguales ante esta circunstancia. Tu cometes una acción u omisión que implique
una violación de la norma y has de responder por esa (eso todos los estados, todas las OI).
Hecho ilícito: Sólo el derecho internacional puede considerar un acto internacional como ilícito. En el
caso de que lo haga el derecho interno, será considerado inválido
La existencia de un hecho internacionalmente ilícito genera siempre responsabilidad
internacional. Para la existencia se requieren 2 elementos;
o Elemento Subjetivo. Es necesario establecer un vínculo (nexo causal) entre el hecho
internacionalmente ilícito y un sujeto internacional, ya que, si no, no se puede establecer
responsabilidad. Ej. A partir de esta idea el vínculo puede venir dado por los órganos del estado. Cuando éstos violan una NI, se
da por hecho que esa NI ha sido violada por el estado al cual pertenecen esos órganos. Ej. Si el poder legislativo estadounidense no
aplica un TI, se entenderá que el que incurre en responsabilidad es EUA, porque el nexo causal entre el incumplimiento del TI y EUA, el
nexo causal es el senado que no ha cumplido. También puede venir dada, en el caso de los estados de estructura territorial compleja
por las entidades autónomas. Ej. En el caso de que una CCAA del estado español no cumpla un TI, el responsable será el estado
Legítima defensa preventiva: Esta fue adoptada por la Administración Clinton en el ámbito de la
defensa de los intereses de EEUU y por sus ciudadanos en territorio estadounidense o en territorio
estrangero. Consiste en que, cuando un estado sospecha que va a ser atacado por otro estado, antes
de que se produzca este ataque, el estado que sostiene la sospecha ataca primero. El Estado A tiene
la sospecha de que el B le va a atacar y entonces el B ataca antes al A para evitar que éste le ataque.
No obstante, el principal problema de la legítima defensa preventiva es que se encuentra prohibida por
el Derecho Internacional. Es contraria al DI porque no se puede hablar de legítima defensa cuando no
ha habido un ataque previo. Sin ataque previo no puede haber legítima defensa. No obstante, EEUU e
Israel lo han utilizado más de una vez.
Vigilancia y control internacional: medidas que aparecen contempladas en diferentes tratados y que tienen
por finalidad observar que los Estados cumplen con el derecho internacional.
Medidas de vigilancia: están encaminadas a que no se viole el derecho internacional. Son medidas de
carácter preventivo, encaminadas a observar que el derecho internacional es respetado.
Medidas de control: aparecen recogidas por ejemplo en la convención de los derechos del niño o en la
organización internacional del trabajo. Se llevan a cabo mediante un sistema de informes, el cual consiste
en que cuando un Estado entra a formar parte del tratado o la OIT, debe aportar un informe inicial en el
cual especifica cuál es su legislación interna y estos son examinados por un comité. Una vez examinado,
el comité realiza unas valoraciones y establece que la legislación interna esta en conformidad con el
tratado/legislación internacional laboral. En el supuesto que el comité advierta que hay un desfase o falta
de concordancia en la legislación de la materia y la legislación interna del Estado, el comité recomendara
una modificación de la legislación interna del Estado para adaptarla a la de la organización internacional.
Se deberán presentar informes periódicos donde cada Estado deberá dejar constancia a si ha procedido a
la adaptación de su legislación y recomendaciones que el comité le ha hecho. Control internacional sobre
la legislación interna de los países que permita advertir que si los Estados miembros cumplen el derecho
internacional.
Existen diversos controles, pero estos no tienen fuerza sancionadora, sino que hacen recomendaciones o
notas de prensa. Aun así, a los Estados les preocupa su imagen delante de la sociedad internacional.
No obstante, hay una única organización que tiene medidas de reacción contra la violación del derecho
internacional→Naciones Unidas. En un momento dado puede utilizar la fuerza armada para hacer que un
estado deje de violar el derecho internacional y lo cumpla. Son medidas extremas, se trata de la ejecución
forzosa por excelencia del derecho internacional. Estas medidas de reacción están contempladas en el
capítulo séptimo de la carta de las naciones unidas bajo la denominación de sistema de seguridad
colectiva, el cual es un mecanismo mediante el que se dota a Naciones Unidas de una serie de medios
que posibilitan el cumplimiento forzoso del derecho internacional por parte de un Estado que lo esta
violando. Dentro del ámbito de Naciones Unidas, el órgano que tiene competencia de analizar la situación
internacional y calificarla como amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresión es el
Consejo de Seguridad. Ninguna otra organización ni ningún Estado pueden realizar esta calificación y si la
realizan no será válida. Ante el Consejo de Seguridad se le puede llevar un caso/asunto/conflicto. El
Consejo puede llegar a conocer de la existencia de los conflictos por varias vías:
Porque el propio Estado le informa de que sufre el conflicto.
Que la Asamblea General de las Naciones Unidas le informe.
Que un tercer Estado le informe.
De oficio.
Cuando el consejo de seguridad analiza el conflicto, la situación puede acabar de dos maneras diferentes:
- Que no suponga una amenaza/quebrantamiento de la paz/acto de agresión y el conflicto se
deberá resolver por los Estados en controversia
- Que diga que si se trata de una amenaza: si hay una amenaza la cosa esta latente, aún no ha
estallado (dos países que se pelean por un territorio que hay en su frontera y están discutiendo),
provoca la diferencia entre dos estados que puede acabar en un conflicto armado.
- Hay quebrantamiento de la paz: en el quebrantamiento los Estados ya han realizado actos que
violan la paz.
- Hay acto de agresión: es cuando un país invade a otro por ejemplo (conflicto del golfo pérsico).
Problema: el Consejo de Seguridad es un órgano político formado por 15 Estados, 5 son fijos y tienen el
derecho de veto (Estados Unidos, Rusia, China, Francia y Inglaterra) y los otros 10 van cambiando. Si hay
un conflicto en el que uno de esos países está involucrado, lo vetan. El Consejo de Seguridad actúa de
forma arbitraria porque solo conoce de los temas que a los 5 Estados fijos les interesa. Para que se haga
una reforma sobre el derecho de veto es necesario que nadie lo vete, por lo tanto, no hay reforma posible.
Para el Consejo sus decisiones son discrecionales (no arbitrarias).
Art. 40: dispone de una serie de medias temporales que puede aplicar el Consejo de Seguridad mientras
estudia la situación para que no se deteriore más la situación. Una vez ha analizado la situación las
medidas se dejan de aplicar y pasa a aplicar las medidas del articulo 41 o 42.
Diferencia medidas del 41 y 42: las del 41 son “pacificas”, no implican el uso de la fuerza armada y las
medidas del articulo 42 implican el uso de la fuerza armada. Pretenden que el Estado deje de violar el
derecho internacional. Aplicaran las medidas que crean más oportunas, no hay una relación jerárquica
entre las medidas del articulo 41 y del 42.
Medidas del artículo 41: no implican el uso de la fuerza armada. Son medidas de carácter económico,
diplomático... para hacer recapacitar al Estado que viola el derecho internacional para que deje de violarlo.
Las medidas contempladas son el embargo económico, la ruptura de relaciones diplomáticas (retirada de
los embajadores), la ruptura de comunicaciones (por vía aérea, marítima, férrea), o medidas relativas a
congelar los bienes financieros que tenga el Estado fuera de su territorio. Son tendentes a ocasionar un
perjuicio para que el Estado se dé cuenta de que está violando el derecho internacional. El Consejo de
seguridad puede aplicar otras medidas que crea oportunas.
Medidas del artículo 42: implica el uso de la fuerza armada para el cumplimiento forzoso del derecho
internacional por parte del Estado que lo está violando. Este uso de la fuerza armada se puede aplicar de
dos formas diferentes: de una forma suave (como cuando se estableció un bloqueo naval sobre Iraq) sin
llegar a destruir nada o en sentido estricto.
Las medidas del artículo 42 se deben aplicar según lo que disponga el articulo 43-47. Naciones Unidas no
tiene soldados ni armamento militar, lo tiene que solicitar a los Estados miembros. Así que Naciones
Unidas debe firman acuerdos para que los Estados le presten tropas. Estas tropas estarán al mando del
secretario general de naciones unidas que cuenta con el Comité de Estado mayor: órgano asesor del
secretario general integrado por los 5 militares de mayor rango de los 5 países que tienen derecho de veto.
Articulo 24 Carta de las Naciones Unidas: todos los Estados al entrar a las Naciones Unidas delegan en
el Consejo de Seguridad la vigilancia de la paz y seguridad mundial.
Si este artículo se suma al 48 de la carta de Naciones Unidas: el Consejo de Seguridad podrá delegar a
aquellos Estados que considere más preparados para hacer que otros Estados cumplan con el derecho
internacional.