Universidad de Piura

Facultad de Ciencias Económicas y Empresariales

Programa Académico de Economía

Curso:
Teoría de la Organización Industrial
Docente:
Sandro Omar Navarro Castañeda
Integrantes:
Albán Flores, Francisco Andrés

Guerrero Quevedo, Walter Orlando

Ontaneda Azañero, Kelvin Alexander

Quispe Lozada, Brenda Graciela

Rondoy Yarleque, Alex Stheven

Urrutia Enriquez, Karla Fabiana

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MOOT DE LIBRE COMPETENCIA

2023

Mayo 2023

MEMORIA DE DENUNCIADO

NOVATECH S.A.

DENUNCIANTE

BANCO REGIONAL DEL SUR,

BANCO NUEVO

CONTINENTE,

BANCO INTERAMERICANO

DENUNCIADO

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ÍNDICE
I. INTRODUCCIÓN .......................................................................................................................... 4
II. DESCRIPCIÓN DE LOS HECHOS DE LA CONTROVERSIA .............................................. 4
III. ANALISIS JURÍDICO ............................................................................................................... 7
III.1. MARCO JURÍDICO .................................................................................................................. 7
III.2. POSTURA DE LOS BANCOS ................................................................................................. 7
i. Sobre la aplicación de nuevas tarifas ...................................................................................... 7
ii. Sobre el pedido de información .............................................................................................. 8
iii. Sobre el cierre de cuentas.................................................................................................... 9
III.3. Sobre el proceso de arbitraje ...................................................................................................... 9
IV. ANÁLISIS ECONÓMICO ....................................................................................................... 10
IV.1. MERCADO RELEVANTE ..................................................................................................... 10
IV.1.1. Mercado del producto: ...................................................................................................... 11
i. Canales de distribución: ........................................................................................................ 11
ii. Tipo de servicio ofrecido: ..................................................................................................... 12
iii. Tipo de moneda en el que se ofrece el servicio: ............................................................... 13
IV.1.2 Mercado geográfico ........................................................................................................... 15
IV.2. RIESGOS ANTICOMPETITIVOS ......................................................................................... 16
IV.2.1. Posición dominante ........................................................................................................... 16
IV.2.2. Práctica concertada ........................................................................................................... 16
IV.2.3 Restricción injustificada .................................................................................................... 18
IV.2.4. Discriminación arbitraria .................................................................................................. 18
IV.3. EVALUACIÓN ECONÓMICA DE LA CONTROVERSIA .................................................. 19
IV.3.1 Posición de dominio........................................................................................................... 19
IV.3.2. Esencialidad de cuentas corrientes.................................................................................... 20
IV.3.3. Sustituibilidad de préstamos y cambio de divisas (no son sustitutos) .............................. 22
V. CONCLUSIÓN Y DEFENSA DE LA POSTURA ...................................................................... 23
VI. BIBLIOGARAFÍA ................................................................................................................... 25

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I. INTRODUCCIÓN

1. El presente memorial responde a la demanda interpuesta por Novatech, la cual acusa al Banco
Regional del Sur (BRS), al Banco Interamericano de Ardenia (BIA), y al Banco Nuevo
Continente (BNC) de haber realizado una práctica concertada con el fin de excluir del mercado
a la mencionada fintech. Al respecto los bancos responden aclarando que el incremento en las
tasas de interés cobradas por las cuentas corrientes y el cierre de estas, son medidas que se
ajustan al derecho y que se decidieron con base en el criterio económico de alcanzar una mayor
eficiencia.
2. Según el análisis técnico, los servicios ofrecidos por Novatech no ejercen presión competitiva
sobre los servicios brindados por los bancos. El perfil de los consumidores de estos últimos es
completamente distinto al perfil de los consumidores de Novatech, lo cual implica que la
sustituibilidad es limitada. Además, hay diferencias en cuanto al uso de los servicios: el giro de
negocio de Novatech se basa en las transacciones con criptomonedas, las cuales se usan con un
fin más especulativo; por otro lado, los bancos utilizan dinero fiduciario, el cual sirve a los
agentes como unidad de cambio, depósito de valor y unidad de cuenta, características que no
necesariamente se evidencian en las criptomonedas.
3. Desde el punto de vista legal, se tomará en cuenta la Ley del Sistema Financiero y de la
Superintendencia de Banca y Seguros para defender a los bancos, ya que ésta es clara respecto
a temas como la libertad para fijar tasas de interés y sobre las funciones que deben cumplir los
bancos en materia del combate al lavado de activos, lo cual justifica medidas como la solicitud
de información a Novatech. Asimismo, se enfocará el análisis desde la perspectiva del
incumplimiento de las cláusulas señaladas en los contratos pactados entre los bancos y
Novatech.

II. DESCRIPCIÓN DE LOS HECHOS DE LA CONTROVERSIA

4. Banco Regional del Sur (BRS), Banco Interamericano de Ardenia (BIA) y Banco Nuevo
Continente (BNC) son tres de las más importantes entidades bancarias del país de Ardenia.
BRS, que pertenece al grupo Magallanes, tiene como actividad principal el cambio de divisas
(numeral 8 del caso). BIA, que pertenece al grupo Chire, lidera en el servicio de préstamos
personales (numeral 9 del caso). BNC, que pertenece al grupo Galicia, es el banco más
importante en número de cuentas bancarias (numeral 10).
5. A diferencia de una fintech, BRS, BIA y BNC se encuentran regulados por la Superintendencia
de Banca y Seguros de Ardenia, lo cual significa que deben cumplir con ciertos estándares que
acrediten que las empresas no constituyen un riesgo para el sistema financiero del país. Un
claro ejemplo de ello es que a las entidades bancarias se les exige un capital social mínimo de

4
 39 millones de soles. Además, están obligados a contribuir en la lucha contra el lavado de
activos y cualquier otro tipo de ilícito que implique un problema para el sistema financiero.
6. Desde inicios de 2020, hizo mucho ruido en la opinión pública la posibilidad de que el Banco
Central de Ardenia implemente un nuevo tipo de moneda denominado Ardencoin, el cual
consiste en un medio de pago digital. Asimismo, llamó mucho la atención que algunas empresas
del sector de las cryptofintech tengan mucho interés por ingresar a competir en el mercado
financiero de Ardenia.
7. La coyuntura motivó a que la Asociación de Bancos de Ardenia, entidad de la cual forman parte
las empresas denunciadas, analice exhaustivamente los riesgos y posibles problemas que las
fintech y cryptofintech representan para el sistema financiero, pues es de público conocimiento
que este tipo de empresas no cuentan con los mecanismos de control sobre los fondos que
ingresan a su plataforma (numeral 27 del caso).
8. A pesar de lo expresado anteriormente, los bancos aceptaron negociar con Novatech la
provisión del servicio de cuentas corrientes y la venta de paquete de datos de los usuarios. BRS
y BIA suscribieron contrato con Novatech el 15 de abril del 2020. Mientras tanto, BNC lo hizo
el 30 de abril.
9. Luego de que Novatech inicie sus operaciones en Ardenia, un significativo número de usuarios
criticaron duramente a la fintech por haber recibido ofertas “demasiado personalizadas” de su
aplicación, a pesar de no haber buscado servicios relacionados con la misma (numeral 41 del
caso)
10. Frente a esta situación, la Asociación de Bancos decidió comunicar a sus usuarios revisar
cuidadosamente los términos y condiciones que ofrecen las empresas que se encuentran exentas
de regulación y que brindan servicios similares a los de un banco, pues podrían poner en riesgo
sus fondos e información personal (numeral 42 del caso).
11. En mayo de 2020, el gobierno de Ardenia anunció el inicio de una cuarentena a causa del Covid-
19. Esta situación afectó seriamente a los bancos, ya que tuvieron que suspender sus actividades
presenciales, lo cual significó una drástica caída en sus niveles de ingresos. Desde nuestra
perspectiva, esto puede explicar la tendencia decreciente en las cuotas de mercado de los
bancos, las cuales se recuperaron tras la reapertura económica en 2022, momento en el cual las
personas pudieron volver adquirir los servicios financieros mediante el canal presencial.
12. A inicios de 2022, los cuestionamientos a las plataformas de las fintech resurgieron tras la caída
de FTS, una plataforma de intercambio de criptomonedas domiciliada en Bahamas que fue
acusada por fraude y manejo irregular de fondos (numeral 49 del caso).
13. Los bancos empezaron a cuestionarse si era posible que una situación como la ocurrida en
Bahamas se replique en Ardenia. Esto motivó a que los representantes de los bancos soliciten
información a Novatech respecto a la procedencia de los fondos de sus inversiones y depósitos
que realizan en las cuentas corrientes.

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14. Otro hecho que se observó es que se había incrementado exponencialmente el uso de las cuentas
corrientes que Novatech tenía en los principales bancos (numeral 51 del caso), incrementando
los costos en los cuales incurren los bancos por el mantenimiento de la cuenta, el monitoreo de
las transacciones y la seguridad.
15. Si bien en las respuestas de Novatech no se observó ninguna queja respecto al nuevo tarifario,
no obstante, se negaron a proporcionar la información solicitada alegando que los bancos no
son la entidad autorizada para realizar dicha solicitud.
16. La negativa de Novatech puso en cuestión si las transacciones que realizaba esta fintech
tendrían dudosa procedencia. Sumado a ello, los usuarios de los bancos nuevamente se habían
quejado por las ofertas “demasiado personalizadas” que recibían de Novatech.
17. Por lo expresado en el numeral 14, BIA contrató los servicios de Mc Norton, una empresa
especializada en temas de seguridad financiera, la cual se encargaría de hacer un reporte
minucioso sobre las “ofertas personalizadas” y las transacciones de Novatech. Mc Norton llegó
a las siguientes conclusiones:
- Que existen envíos constantes de información de usuarios del banco BIA hacia cuentas de
terceros, cuya identificación estaba en proceso (numeral 61 del caso).
- Que existía una alta probabilidad de que las transacciones de Novatech sean fraudulentas
(numeral 62 del caso).
18. Llegados a este punto, quedaba claro que Novatech no estaba interesado en proteger los datos
de sus usuarios, más bien tenía el temor de que sus transacciones fraudulentas sean descubiertas.
Consecuentemente, los bancos consideraron que Novatech no era un cliente confiable y ponía
en riesgo la estabilidad del sistema financiero, por lo cual, procedieron a cerrar sus cuentas.
19. A mediados de septiembre del 2022 Novatech invitó a los representantes de los bancos a iniciar
un proceso de negociación amigable, lo cual no tuvo el éxito que se esperaba, pues Novatech
seguía negándose a colaborar con la entrega de información.
20. El 29 de septiembre de 2022 Novatech inició tres solicitudes de Arbitraje en contra de BRS,
BIA y BNS. Claramente, esto significaba un desconocimiento de los contratos pactados, los
cuales condicionan el inicio del procedimiento arbitral al fracaso del proceso de mediación
amistosa. Resulta más impactante aún que haya solicitado un arbitraje en contra de BNC,
cuando el contrato pactado con esta entidad bancaria establece claramente que solo BNC tiene
derecho a solicitar arbitraje en caso de que la mediación amistosa fracase.

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 III. ANALISIS JURÍDICO
III.1. MARCO JURÍDICO
En la Ley de Ardenia no existe una regulación sobre Fintech y es insuficiente para resolver
este caso.
21. Dada esta situación se utilizarán tratados, leyes y reglamentos aplicable a la región a la que
pertenece Ardenia.
- Ley Modelo de la CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional.
- Convención de Viena sobre el derecho de los tratados.
- Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros.

III.2. POSTURA DE LOS BANCOS

22. Los bancos expresan firmemente que el cierre de las cuentas y el aumento de las tarifas fue
justificado. Además, hubo antecedentes que respaldan las acciones tomadas y todo fue parte de
un proceso donde la única finalidad fue mantener la seguridad del sistema financiero y actuar
respecto a lo que dictamina la ley como correcto.

i. Sobre la aplicación de nuevas tarifas

23. Novatech acusa a los bancos de haber subido las tarifas con la finalidad de limitar sus
actividades al aumentar sus costos de operación. Sin embargo, no mencionan que el uso
excesivo de las cuentas corrientes de Novatech incrementó los costos en los que incurren los
bancos por el mantenimiento de la cuenta, el monitoreo de las transacciones y la seguridad. De
modo que, resultaba poco rentable seguir manteniendo el tarifario por uso de cuentas corrientes.
En ese sentido, queda claro que el incremento en las comisiones por el uso de cuentas corrientes
responde a un criterio técnico y de eficiencia económica tal como lo exige la ley.
24. Además, haciendo referencia a los contratos, en la cláusula cuarta establecen el cobro de tarifas
que serían actualizadas de acuerdo al desarrollo de las operaciones y el mercado. Por tanto, si
Novatech tiene transacciones por encima del límite establecido por los bancos tienen la facultad
de cobrar lo que crean pertinente, pero sin sobrepasar lo legal.
25. En las disposiciones generales de la Ley del sistema financiero menciona que en el Artículo 9:
Libertad para fijar intereses, comisiones y tarifas

Las empresas del sistema financiero pueden señalar libremente las tasas de interés,
comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y servicios. Sin embargo, para
el caso de la fijación de las tasas de interés deberán observar los límites que señale el
Banco Central (…). Las empresas del sistema determinan libremente las condiciones de
las pólizas, sus tarifas y otras comisiones.

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26. Con ello se demuestra que los bancos están ejerciendo su derecho a decidir sobre el cobro de
comisiones pertinentes sin ningún objeto de limitar a Novatech pues aplicable para todos los
clientes sin excepción.

ii. Sobre el pedido de información

27. Los bancos están en la facultad de solicitar información a sus clientes cuando consideren que
es necesario para salvaguardar la seguridad y correcto desarrollo de las actividades basándose
en el hecho de que son entidades reguladas y que deben responder a organismos que les
imponen como obligación remitir información pues asumen responsabilidad por el
comportamiento de sus usuarios.
28. Así en la Ley general del sistema financiero nos menciona en la sección Secreto bancario en
el Artículo 140 que si bien es cierto no está permitido suministrar información sobre los clientes
hacen una precisión importante:
No rige esta norma tratándose de los movimientos sospechosos de lavado de dinero
o de activos, a que se refiere la Sección Quinta de esta Ley, en cuyo caso la empresa
está obligada a comunicar acerca de tales movimientos a la Unidad de Inteligencia
Financiera.
29. Por tanto, dicha entidad con la regulación de la Superintendencia de Banca y Seguros obliga a
proveer la información necesaria para el combate de lavado de activos. De manera que, en el
razonamiento de los bancos disponer de la información solicitada a Novatech se ajustaba a
derecho y resultaría útil para desestimar cualquier sospecha de fraude o lavado de activo.
30. Luego esta posición se reafirma en la SECCIÓN QUINTA sobre TRANSACCIONES
FINANCIERAS SOSPECHOSAS donde se expresa en el Artículo N°378 y 380:
Comunicación de transacciones financieras sospechosas
Las empresas del sistema financiero deben prestar especial atención a todas las
transacciones, efectuadas o no, complejas, insólitas, significativas, y a todos los
patrones de transacciones no habituales y a las transacciones no significativas pero
periódicas, que no tengan un fundamento económico o legal evidente.

Programas de cumplimiento obligatorio por parte de las empresas del sistema

financiero

Las empresas del sistema financiero deben adoptar, desarrollar y ejecutar programas,
normas, procedimientos y controles internos para prevenir y detectar los delitos
previstos en el artículo 296-B del Código Penal.

31. Con ello queda comprobado que los bancos al pedir información solo estaban cumpliendo con
su obligación de mantener los registros adecuados sobre sus clientes además de evitar delitos o

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 actividades fraudulentas, esto para confirmar que la relación de Novatech con los bancos se
pueda desarrollar sin incurrir en problemas legales y no tengan posteriores problemas con
organismos reguladores.

iii. Sobre el cierre de cuentas

32. Cabe mencionar que tal cierre de cuentas no se trata de un acto arbitrario ni ilegal, pues de
acuerdo con la Ley del Sistema Financiero, el banco tiene la iniciativa de cerrar la cuenta
corriente cuando así lo considere pertinente. Además, se cumplió con el requisito de comunicar
oportunamente al usuario sobre dicha medida.

III.3. Sobre el proceso de arbitraje

33. Luego de la controversia ambas partes involucradas solicitaron aplicar el proceso de arbitraje
pertinente.
34. Respecto a los mencionados contratos sobre este aspecto, cabe resaltar lo siguiente:
- En los contratos firmados por BRS y BIA, en la CLÁUSULA DECIMOTERCERA, se deja
en claro que cualquier controversia deberá ser resuelta mediante un proceso de mediación
amistosa, y que solo cuando no se llegue a ningún acuerdo entre las partes, entonces,
cualquiera podrá iniciar un arbitraje de derecho.
- En el contrato firmado con BNC, en la CLÁUSULA DECIMOTERCERA, se establece que
ante una controversia primero las partes intentan resolver el desacuerdo a través de un
proceso de mediación amistosa, y solo cuando no hay resultados bajo este mecanismo, BNC
tiene el derecho a iniciar un proceso de arbitraje.
35. Por tanto, se afirma que se incurrió en un incumplimiento del contrato. En primer lugar,
Novatech empezó el proceso de arbitraje previo a lo acordado implícitamente en el contrato
aceptado por ambos, es decir no esperó a que se cumplan los 30 días establecidos como límite
para las negociaciones amistosas.
36. Según el artículo 1426 del Código Civil señala que los bancos pueden cesar sus relaciones con
Novatech frente a un proceso mediante el cual no se cumplió con lo acordado:
Incumplimiento

En los contratos con prestaciones recíprocas en que éstas deben cumplirse

simultáneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la
prestación a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestación o se garantice su
cumplimiento.

37. Además, que en el caso de BNC estaba incapacitado de hacerlo pues solo este banco podía
decidir si empezaba el arbitraje. Novatech afirma que como el contrato es asimétrico, está

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 facultado de empezar el proceso, en todo caso los convenios arbitrales asimétricos que solo le
confieren el derecho y remedio de ir a arbitraje a una de las partes serían inválidos (Dárosla,
2002, p. 542). Pero se debe empezar un proceso respecto a ello, pero bajo ninguna circunstancia
puede facultarse de algo que no habían acordado en el contrato sobre todo tomando en cuenta
que las cláusulas fueron bajo acuerdo mutuo y debe someterse a ello y no a lo que cada uno
considere conveniente.
38. Por último, Novatech tomó atribuciones que no le corresponden pues no está facultado a
dictaminar que las negociaciones van a ser infructuosas, esa es tarea de un mediador. Para
precisar, Novatech sustenta su postura en respuesta dada por BIA donde se advierte que no se
podrá llegar a un acuerdo, pero BNC Y BRS no precisaron lo mismo por tanto es incorrecto
generalizar dicho comunicado e irrumpir con el contrato.

IV. ANÁLISIS ECONÓMICO

IV.1. MERCADO RELEVANTE
39. “El mercado relevante no es aquel conjunto de productos que se parecen uno con otro en base
a ciertas características, sino que es aquel conjunto de productos que ejercen cierta presión
competitiva sobre otro” (Motta, 2003). Este concepto es utilizado para analizar las situaciones
donde presuntamente hay poder o dominio de mercado. Por ejemplo, controlando los niveles
de precios, o manipulando la cantidad de unidades producidas. De tal manera, los consumidores
podrían encontrarse en una situación de “aislamiento”, ya que si no existen bienes sustitutos u
otras empresas que ofrecen esos bienes, se verían forzados a comprarle a la empresa dominante
del mercado (Indecopi, 2013).
40. Las dos dimensiones del mercado relevante son: Mercado del producto y Mercado geográfico.
Mercado del producto y mercado geográfico en el caso:
41. La intención de esta sección es determinar si los bancos de Ardenia (BIA, BRS, BNC) y
Novatech, están en el mismo mercado relevante. De tal manera que puedan ser competidores.

10
IV.1.1. Mercado del producto:
42. Es el bien o servicio materia de la actividad investigada y sus sustitutos. La sustitución se
evaluará, entre otros factores, mediante las preferencias de los clientes o consumidores; las
características, usos y precios de los posibles sustitutos; así como las posibilidades tecnológicas
y el tiempo requerido para la sustitución (Indecopi, 2013).
43. Para poder definir el mercado del producto relevante, se analizan tres aspectos: (i) canales de
distribución, (ii) tipo de servicio ofrecido, y (iii) tipo de moneda en el que se ofrece el servicio.
i. Canales de distribución:
44. Es sabido que los servicios financieros se ofrecen a través de oficinas (servicio presencial) y/o
a través de un aplicativo (atención virtual).
45. Según la encuesta realizada por FCA, los consumidores valoran ciertas características,
dependiendo de la forma de distribución del servicio. Para el canal presencial, valoran más la
atención personalizada, mientras que para el canal virtual, valoran el tiempo de atención y
costos de servicio. Debido a esa diferencia en las preferencias, queda evidente una
sustituibilidad limitada entre ambos canales. Por lo que el canal relevante de distribución es el
virtual (mediante aplicativos móviles), ya sea para los bancos como para Novatech. Además,
Novatech no cuenta con canal físico o presencial para ofrecer sus servicios.
Figura 1:

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 ii. Tipo de servicio ofrecido:
46. Tomando en cuenta casos internacionales como precedentes, es posible tener una idea sobre
cómo analizar los tipos de servicios.
casos reales
Caso Descripción Mercado relevante

Caso AFEX vs Banco de AFEX presentó una demanda Las operaciones de cambios y
Chile contra el Banco de Chile por una transferencias de divisas para pequeñas
supuesta infracción de contratos de o medianas empresas y personas
corresponsalía y una presunta naturales, el negocio de las remesas
competencia desleal. Según AFEX, familiares, las operaciones de cambio y
el Banco de Chile habría las transferencias o pagos electrónicos.
incumplido acuerdos comerciales
relacionados con servicios de
transferencia de dinero y cambio de
divisas, además de haber realizado
prácticas anticompetitivas.

Caso Cryptomkt vs Bancos
Cryptomkt demandó a varios la compra y venta de divisas, el envío y
bancos chilenos por cerrar sus recepción de remesas e incluso como
cuentas bancarias sin previo aviso plataforma de pagos.
ni justificación, argumentando que
Siguiendo estos precedentes, es
esta acción era discriminatoria y
necesario determinar los servicios
anticompetitiva, ya que obstaculiza
ofrecidos por Novatech y los bancos,
su capacidad para operar y brindar
de tal manera que identifiquemos qué
servicios a sus clientes.
servicios tienen en común.
Es necesario comparar los servicios
ofrecidos por ambas empresas,
Novatech y los bancos. De acuerdo a la
información proporcionada, tienen en
común dos servicios: (i) servicio de
cambio de divisas y (ii) servicio de
préstamos. Por lo que se identificaría
dos mercados relevantes, de los dos
servicios mencionados anteriormente.

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iii. Tipo de moneda en el que se ofrece el servicio:
47. Otro punto importante para definir el mercado relevante es la moneda a utilizar en los servicios
brindados. Por parte de los bancos estos usan dinero fiduciario, mientras que el denunciante,
Novatech se enfoca en los mercados de criptomonedas las cuales se definen como:
Cualquier forma de divisa que solo existe digitalmente, está usualmente no está
centralizada ni regulada, sino que, por el contrario, usa un sistema descentralizado para
registrar las transacciones y el manejo de la emisión de nuevas unidades basado en la
criptografía para prevenir falsificaciones u operaciones fraudulentas (Apolónia &
Abreu, 2021).

48. Entre estos dos tipos de monedas existen diferencias significativas, por ejemplo, en el caso de
las criptomonedas, estas presentan las siguientes características:
- Poca estabilidad (Fluctuaciones drásticas): El valor de las criptomonedas suele ser muy
inestable y tener fluctuaciones drásticas en cortos periodos de tiempo, esto contribuye a no
ser consideradas dinero real ya que no cumplen la característica de depósito de valor, lo
cual supone grandes oportunidades de ganancias, pero también riesgos para sus acreedores.
- Alta disponibilidad: Las criptomonedas operan en un espacio disponible las 24 horas del
día los 7 días de la semana al no estar controlado ni depender de una infraestructura física.
- Transacciones anónimas: Las criptomonedas garantizan un alto nivel de anonimato al
realizar transacciones ya que no requieren proporcionar ningún tipo de información personal
o sensible para los usuarios. Sin embargo, la condición de anonimato puede conducir a que
se lleve a cabo con mayor grado de facilidad transacciones ilegales facilitando, por ejemplo,
el lavado de dinero, financiamiento a actividades ilícitas, entre otras.
- Transacciones entre pares: Las transacciones no requieren de la intervención de ninguna
institución y pueden ser realizadas por consumidores regulares. Esto disminuye los costos
de transacción y genera utilidad a aquellos usuarios que no confían del sistema tradicional
del dinero.
- Carácter descentralizado: Las criptomonedas, con excepción de los Ardencoins, no están
controladas por ninguna institución o gobierno, por lo cual su emisión y su circulación no
está determinada bajo ninguna regla impuesta por un organismo controlador.
- Uso de los agentes: Por su parte las criptomonedas no son de uso generalizado para toda la
población debido a las razones previamente expuestas, por lo cual no pueden ser usadas
como medio de pago en una gran variedad de circunstancias.
49. Otra forma de análisis es desde el punto de vista de las características del dinero aplicadas a las
criptomonedas:
- Unidad de cuenta: Para que una criptomoneda se considere como una unidad de cuenta,
ésta debe permitir una conversión de la cantidad de bienes y/o servicios que se pretenden

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 adquirir en una expresión numérica del valor de éstos en la denominación de la criptomoneda
a usar, es decir, a modo de ejemplo, una unidad de cuenta debe permitir formular una
aseveración del estilo: "un kilogramo de trigo cuesta X cantidad (monto) de una
criptomoneda Y”. Sin embargo, su extrema volatilidad impide técnicamente que cualquiera
de éstas pueda ser utilizada como unidad de cuenta real, es decir, con masividad y utilidad.
Por lo mismo, las unidades de cuenta de los mercados son y siguen siendo para la vasta
mayoría o la totalidad de los usuarios y establecimientos de comercio, las monedas oficiales
y tradicionales. Si es que se utilizan los Bitcoins para designar el precio de bienes, se utiliza
siempre como referencia a algún valor de cambio estable de moneda oficial o divisa
extranjera, en ese caso, los dólares americanos. En el presente gráfico se evidencia la alta
volatilidad de una criptomoneda: Vatracoin, cuya varianza es 1419044.844, una varianza
muy alta.
Figura 2:

Fuente: ArdeniaInvesting.com. Elaboración propia.

- Depósito de valor: En general, es extremadamente dudoso que las criptomonedas puedan

ser utilizadas como depósito de valor, ya que dicho valor es el hecho de ser transables en
monedas oficiales. Ese es el valor económico de cualquier bien que no tenga un valor
intrínseco. Las criptomonedas sólo reciben algún valor monetario en la medida en que sean
aceptadas a cambio de dinero oficial y sólo son aceptadas en la medida en que exista una
percepción positiva respecto de ellas en el mercado. Si bien, podría argumentarse que,
actualmente las criptomonedas funcionan casi exclusivamente como depósitos de valor,
incluso si ello fuera cierto, dicha función se encuentra muy limitada debido, nuevamente, a

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 su alta volatilidad. En ese sentido existen muchos bienes que pueden desempeñar la función
de ser un depósito de valor, sin embargo, éstos no son considerados sustitutos del arden. La
gran mayoría de las transacciones con criptomonedas se realizan con fines especulativos o,
si se quiere, como una especie de inversión especulativa, como se invertiría en un
commodity cualquiera como el oro, la plata o el cobre.
- Medio de cambio: Las criptomonedas no se utilizan como un medio de cambio, sino que se
utilizan para lucrar de los márgenes de utilidad derivados, precisamente, del valor de cambio
de las criptomonedas frente a monedas oficiales o tradicionales. Como sabemos la
demandante participa directamente en el mercado del intercambio de criptomonedas y en la
realización de préstamos basados en este tipo de monedas. Por lo mismo, poco o nada es de
su interés si las criptomonedas que se adquieren a través de su plataforma tienen por objeto
ser utilizadas como un supuesto medio de pago o como una alternativa a la transferencia de
divisas.
50. Siendo así clara la baja o nula sustituibilidad entre las criptomonedas y el dinero fiduciario
usado por los bancos. Estos contrastes suponen una diferenciación con respecto a la moneda en
la que se ofrecen los servicios brindados por Novatech y los bancos (características propias de
las monedas), debido a las distintas preferencias que tienen los consumidores de servicios
financieros en general por un determinado tipo de moneda. Por lo antes mencionado, las
entidades financieras que brindan sus servicios en un tipo de moneda específica, y sus servicios
propiamente, no pertenecen al mismo mercado del producto relevante.
51. Sustituibilidad por el lado de la oferta empresa china y competidores
Si se toma en cuenta el lado de la oferta, es de conocimiento que existe un potencial entrante
en el mercado de compra y venta de criptomonedas. Esto se evidencia en el correo recibido por
error por Nicole Garcés, Country Manager de Novatech. En el cual Matías Villegas (presidente
de la Asociación de Bancos de Ardenia), envió un correo a representantes de un banco distinto
a BRS, BIA y BNC. En el que se hace el recordatorio para entablar una conversación para un
lanzamiento de plataformas de trading de criptomonedas (compra y venta en periodos cortos
de tiempo).
Por lo expuesto anteriormente, se evidencia la existencia de un potencial competidor en dicho
mercado. Tal empresa cuando ingrese al mercado, obtendrá parte de la demanda, de esta forma,
las otras empresas participantes del mercado tendrán menores cuotas de mercado y el mercado
estará menos concentrado.
IV.1.2 Mercado geográfico
52. Es el conjunto de zonas geográficas donde están ubicadas las fuentes alternativas de
aprovisionamiento del producto relevante. Para identificar las alternativas de
aprovisionamiento, la autoridad de competencia debe evaluar los costos de transporte y las
barreras al comercio existentes, entre otros factores (Indecopi, 2013).

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 53. Se sabe que Ardenia posee una única provincia, Ignis. Por lo que no sería posible compararla
con otras provincias o regiones dentro de Ardenia, para poder analizar el comportamiento del
mercado en esas provincias distintas. Entonces, dado que solo existe la provincia Ignis dentro
de Ardenia, podemos definir el mercado geográfico como Ardenia, o en otras palabras, lo
definiríamos en el ámbito nacional.
54. Dadas la definición de mercado relevante y las explicaciones brindadas, se concluye que los
bancos y Novatech no son competidores en ningún servicio (ni en préstamos ni en cambio de
divisas), ya que Novatech ofrece servicios en criptomonedas, mientras que los bancos lo hacen
en monedas tradicionales (dinero fiduciario).
IV.2. RIESGOS ANTICOMPETITIVOS
IV.2.1. Posición dominante
55. Novatech alega que los bancos tienen una posición de dominio, por lo que concentrarían la
mayor parte de las cuotas de mercado de préstamos y cambio de divisas. Sin embargo, además
de los tres bancos a los que acusa Novatech, también existen instituciones financieras que
ejercen presión competitiva directa sobre los bancos. Dichas instituciones también satisfacen
parte de la demanda de los mercados en análisis. Por tanto, en los mercados en cuestión no
existiría posición de dominio por parte de los bancos. Como se observará más adelante, se
comprobará lo anterior mediante el análisis económico.
IV.2.2. Práctica concertada
- Sobre incremento de tasas de mantenimiento:
56. Debido al crecimiento exponencial de Novatech, el número de transacciones realizadas en sus
cuentas en los tres bancos (BRS, BNC, BIA) excedió significativamente las estimaciones
previstas por los bancos, superando la cantidad de operaciones de los demás clientes.
57. Específicamente, el equipo comercial de BRS detectó que el número de transacciones en las
cuentas de Novatech superaba más del doble del promedio de operaciones de los otros clientes
del banco, superando así las estimaciones iniciales sobre el uso de dicha cuenta (según la
información proporcionada en el caso de la controversia).
58. El elevado número de operaciones de Novatech genera costos significativos para los bancos
por el mantenimiento de sus cuentas corrientes, provocando un deterioro de la estructura digital
de sus sistemas.
59. En particular, las fintech representan costos adicionales para los bancos debido a los elevados
volúmenes de dinero operados, así como a la frecuente utilización de una moneda extranjera en
sus múltiples transacciones. Esto genera dificultades a la hora de rastrear y verificar la legalidad
de dichas operaciones. Como resultado, los bancos enfrentan desafíos significativos en
términos de seguimiento y cumplimiento de normativas para garantizar la integridad y la
legalidad de las operaciones realizadas por las fintech.

16
60. Por lo que el aumento de tasas de mantenimiento es justificado, y refleja el aumento de la
estructura de costos de los bancos, por lo que deben trasladar esos costos equitativamente a
Novatech.
61. Novatech no presenta ningún tipo de evidencia de una posible actitud colusoria, las decisiones
aparentemente concertadas por parte de los bancos, pueden deberse a la cantidad equitativa de
transacciones realizadas de Novatech en cada banco las cuales al elevarse posteriormente
suponían costos inoperables para los bancos, por lo cual sería natural un ajuste en las tasas ante
un aumento en el flujo de transacciones en los 3 bancos.

- Sobre cierre de cuentas:

62. En enero de 2022, con la economía de Ardenia recuperándose poco a poco, nuevos
cuestionamientos empezaron a surgir sobre las Fintech, especialmente sobre las plataformas de
intercambio de criptomonedas.
63. Estos cuestionamientos surgieron a raíz de la caída de la FTS, una plataforma de intercambio
de criptomonedas domiciliada en Bahamas que entró en proceso de quiebra, debido a
cuestionamiento por fraude, manejo inadecuado de fondos, entre otros. Según reportes, esta
empresa habría ocultado cuentas con pérdidas cercanas a los 8 mil millones de dólares, además
de que sus fondos estaban respaldados en activos de poca o nula liquidez. (Caso Moot).
64. Este suceso contribuyó a que surjan temores sobre la estabilidad y transparencia del modelo de
negocio de las fintech .
65. Los cuestionamientos incrementaron la desconfianza de los bancos hacia Novatech, todo esto
justo antes de aumentar las tarifas y solicitar a Novatech la información por lo cual este suceso
entra en el periodo analizado y es relevante en la justificación del cierre de cuentas de Novatech.

- Medida tomada por BIA:

66. Los mercados bancarios pueden terminar más concentrados que en la actualidad y los nuevos
y crecientes problemas de riesgo moral y de selección adversa pueden amenazar la estabilidad
financiera. (De la Mano & Padilla, 2018).
67. Dado el antecedente presentado en el caso (caso FTS), BIA de forma particular contrató a
McNorton security, una empresa de seguridad de información y datos personales para analizar
conductas irregulares en Novatech ante la sospecha de que las transacciones realizadas por BIA
eran fraudulentas. Este análisis se ejecutó bajo el proceso de Deep learning, pero ¿De qué trata
este proceso?
68. El Deep learning es parte de lo que se conoce como machine learning que supone el uso de la
Big Data o gran cantidad de datos que son en este caso fáciles de obtener por parte de BIA al
tener registro de las múltiples transacciones que realiza Novatech.

17
 Un modelo de Machine Learning necesita una gran cantidad de datos, cuantos más,
mejor. Por suerte en banca y finanzas se generan una cantidad ingente de datos a diario
por la propia naturaleza de su actividad. En la detección de fraude, un ejemplo de fuente
de datos podría ser las transacciones monetarias, incluyendo quien envía el dinero,
quien lo recibe, cuando fue realizado el envío, etc. (Gracia, 2022)

69. Estas nuevas tecnologías permiten un rápido análisis de una gran cantidad de datos en un
espacio breve en el tiempo, lo cual permite identificar patrones conductuales en y en ellos
detectar posibles fraudes de comportamientos normales
70. Si bien se podría argumentar que el modelo de machine learning no es una prueba definitiva,
este puede dar indicios de actividades ilícitas y fraude por lo cual sería previsible para el banco
la necesidad de investigar más a fondo las actividades de Novatech para detectar si las
transacciones de dinero no son usadas para actividades ilícitas que puedan perjudicar a la misma
entidad bancaria o al sistema financiero en su conjunto.
71. Por último, los cierres de cuentas fueron decisiones independientes por parte de los bancos,
tomadas en respuesta por la falta de transparencia de Novatech y por las preocupaciones
regulatorias de cada banco en particular. La coincidencia temporal fue una mera coincidencia
y que no existió coordinación o acuerdo entre ellos para perjudicar a Novatech.
IV.2.3 Restricción injustificada
72. Falta de evidencia de perjuicio competitivo. Se cuestiona lo que afirma Novatech sobre el
perjuicio a la libre competencia basándose en la falta de evidencia suficiente de que el cierre de
las cuentas de la empresa haya tenido un impacto significativo en el mercado de criptomonedas.
Cabe destacar que otros competidores en el mercado no se vieron afectados negativamente y
que Novatech no ha demostrado de manera válida que la medida haya creado una ventaja injusta
para los bancos o haya limitado la competencia de manera significativa.
IV.2.4. Discriminación arbitraria
73. Las medidas implementadas para Novatech difieren de las aplicadas a otros clientes debido a
las diferencias en la gestión de riesgos y a las características particulares de las actividades de
Novatech. Cada cliente es evaluado individualmente y las acciones tomadas estuvieron
respaldadas por análisis y evaluaciones de riesgo específicas. El principal indicio fueron los
grandes volúmenes y la cantidad de operaciones que se realizaban en las cuentas que Novatech
mantenía abiertas con los bancos.

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IV.2.5. Falta de regulación del mercado

74. el banco actuó la con única finalidad de defender los intereses de sus clientes, ya que había
sospechas sobre el origen de las transacciones de Novatech las cuales fueron corroboradas por
el análisis realizado por Mc Norton.
75. En un editorial reciente, el Financial Times declaró: “A medida que la tecnología continúa
cambiando el mundo de las inversiones y las finanzas, los innovadores como los prestamistas
entre pares deben ser celebrados, no temidos. Sin embargo, a medida que ingresan a la siguiente
etapa de crecimiento, deben aceptar reglas y estándares, como un nivel de escrutinio similar al
que se aplica a los actores tradicionales del mercado. La necesidad de una regulación más
estricta es evidente” (Financial Times citado por De la Mano & Padilla, 2018).
IV.3. EVALUACIÓN ECONÓMICA DE LA CONTROVERSIA
IV.3.1 Posición de dominio

76. Según indican los gráficos a continuación, cuando Novatech ingresa al mercado se observa un
cambio notorio en las cuotas de mercado: mientras que la cuota de los bancos disminuye
bruscamente en el mercado de divisas, esta caída es más suavizada en el mercado de préstamos.
Novatech incrementa su cuota considerablemente hasta llegar a obtener entre un 17% y 20%
aproximadamente. También se desestima la idea de que hay un abuso de posición de dominio, pues
se observa que los bancos independientemente tienen cuotas que no superan el 40%, una cuota que
no supera el umbral considerado para una empresa con posición de dominio.
Figura 3:

Fuente: Información operacional propia y de Novatech. Elaboración propia.

19
Figura 4:

Fuente: Información operacional propia y de Novatech. Elaboración propia.

IV.3.2. Esencialidad de cuentas corrientes

77. Novatech goza de la autonomía para elegir entre una amplia variedad de instituciones bancarias,
sin limitarse exclusivamente a los tres principales bancos. Aunque estos bancos pueden ofrecer
condiciones más ventajosas en cuanto a costos para Novatech, es importante tener en cuenta
que otras entidades bancarias también brindan servicios de cuentas corrientes. Sin embargo, es
necesario destacar que los bancos no están obligados a ajustar sus tasas de interés de manera
exclusiva a las necesidades de Novatech, sino que operan dentro del marco regulatorio y de
mercado, preservando los intereses de todos sus clientes, entre los cuales Novatech es solo uno
de ellos. Además, si se observan los gráficos a continuación, se evidencia que las instituciones
en la categoría “Otros”, cuentan con una red física relativamente amplia (aproximadamente
20% en la cantidad de oficinas y en cajeros automáticos). Esto permite deducir que las otras
instituciones bancarias compiten en el mercado de cuentas corrientes con los bancos BIA, BRS
y BNC.

20
 Figura 4:

Fuente: Superintendencia de Banca y Seguros de Ardenia. Elaboración propia.

Figura 5:

Fuente: Superintendencia de Banca y Seguros de Ardenia. Elaboración propia.

21
IV.3.3. Sustituibilidad de préstamos y cambio de divisas (no son sustitutos)
78. Sobre supuesta sustituibilidad entre préstamos ofrecidos por los bancos con préstamos
ofrecidos por Novatech.
- Estimamos la Elasticidad precio-cruzada:
79. Estimamos económicamente mediante una regresión con efectos fijos la elasticidad precio-
cruzada de la demanda. La regresión con efectos fijos es muy similar a la regresión simple, la
diferencia es que se consideran las observaciones dado que están en un año dado. Con los
resultados se evidencia que, al regresionar el logaritmo natural del volumen total de operaciones
por préstamos ofrecidos por Novatech sobre la tasa cobrada por los bancos, la estimación
obtenida es -195,98. Se puede interpretar que el aumento de 1% en la tasa de activa cobrada
por los bancos por préstamos, disminuye en promedio 196 mil Ardenes aproximadamente el
volumen de préstamos de Novatech. Este es un claro indicio de que no existe sustituibilidad
entre esos servicios; debido que, para considerar que sean servicios sustitutos, se esperaría que
la elasticidad cruzada sea positiva.

Variable dependiente Ln volumen de préstamos Novatech

Variable independiente Tasa activa ponderada de bancos

Coeficiente estimado -195.98

Error estándar robustos (90,78)

Fuente: Información operacional propia y de Novatech, Superintendencia de Banca y Seguros de

Ardenia. Elaboración propia.

80. Sobre supuesta sustituibilidad entre cambio de divisas ofrecidos por los bancos con préstamos
- Estimamos la Elasticidad precio-cruzada:

81. En este caso se realizó una regresión lineal con efectos fijos, considerando el año de análisis.
Al regresionar el logaritmo natural del volumen total de cambio de divisas de Novatech sobre
la tasa cobrada por los bancos por el mismo servicio, y la estimación obtenida es -17,05. Este
coeficiente se interpreta de la siguiente manera: el aumento de 1% en la tasa de comisión de los

22
 bancos por cambio de divisas, disminuye en promedio 17 mil Ardenes el volumen de
operaciones por cambio de divisas de Novatech. Esto es un claro indicio de que no existe
sustituibilidad entre esos servicios.

Variable dependiente Ln volumen de cambio de divisas Novatech

Variable independiente Tasa ponderada cambio de divisas bancos

Coeficiente estimado -17.05

Error estándar robustos (8,53)

Fuente: Información operacional propia y de Novatech, Superintendencia de Banca y Seguros de

Ardenia. Elaboración propia.

V. CONCLUSIÓN Y DEFENSA DE LA POSTURA

82. Los bancos reafirman su posición y piden a la autoridad pertinente que investigue de manera
objetiva los hechos tomando en cuenta su disposición para resolver el conflicto y el respaldo
de sus acciones.
83. Se concluye que los bancos actuaron legalmente al cerrar las cuentas frente a la negativa de
cumplir las condiciones para mantener la relación por parte de Novatech, se centra en que debe
resguardar y asegurar la transparencia de las operaciones de sus clientes sobre todo cuando hay
antecedentes y alertas sobre actividad fraudulenta que puedan representar una amenaza y que
luego es sustentado en un análisis de Deep Learning realizado por la empresa Mc Norton.
84. Relacionado a ello se afirma la práctica desleal por parte de Novatech al hacer uso indebido de
los datos de clientes. Además, se ha comprobado el incumplimiento del contrato al no respetar
con el tiempo que duraba el proceso de negociaciones amistosas además de decidir
arbitrariamente cuando se debió referir a una entidad reguladora.
85. En el aspecto económico, los bancos afirman que sus servicios y los de Novatech no están en
el mismo mercado relevante debido a la diferenciación en el tipo de moneda; mientras que los
bancos ofrecen dinero fiduciario, Novatech ofrece Criptomonedas y estas no cumplen con las
características básicas del dinero; por tanto no son sustitutos.

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86. Con respecto a los riesgos anticompetitivos, los bancos niegan firmemente que cuentan con
posición dominante, debido a que las cuotas de mercado de los bancos en los servicios que se
analizan son menores a las consideradas en una posición dominante.
87. Sobre la supuesta práctica concertada, los bancos aumentaron las tasas de mantenimiento a
Novatech motivados por el amplio volumen y cantidad de operaciones realizadas a través de
las cuentas. Este hecho no estaba previsto en las estimaciones realizadas por los bancos al
momento de firmar el contrato y aperturar las cuentas corrientes a Novatech.
88. Por lo expuesto, es innegable que la actuación de los bancos siempre ha estado sujeta a las
normas y leyes que rigen sus actividades. Además, las medidas adoptadas contra Novatech se
encuentran justificadas económica y legalmente y responden a un criterio de eficiencia
económica.

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 VI. BIBLIOGARAFÍA

Apolónia, J. & M. Abreu. 2021. Is Bitcoin a Good Investment Asset? European Review of
Business Economics I(2): 130-164; DOI: https://doi.org/10.26619/ERBE-2021.I.2.6.

De la Mano, M. & Padilla, J. (2018). BIG TECH BANKING. Journal of Competition Law
& Economics, 14(4), 494-526. https://doi.org/10.1093/joclec/nhz003

Gracia, O. 2022. El papel del Machine Learning en la detección de fraude. obtenido de

https://www.featurespace.com/es/newsroom/el-papel-del-machine-learning-en-la-deteccion-
de-fraude/

Indecopi (2013). Análisis de las funciones del Indecopi a la luz de las decisiones de sus
órganos resolutivos. Lima, Perú. Obtenido de
https://repositorio.indecopi.gob.pe/bitstream/handle/11724/5564/libre_competen
cia.pdf?sequence=1&isAllowed=y

Jimenez, F. (2012) Elementos de teoría y políticas macroeconómicas para una economía

abierta. Obtenido de http://files.pucp.edu.pe/departamento/economia/LDE-2012-02a-08.pdf

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