Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Cautelar Javier Hilario
Cautelar Javier Hilario
MEDIDA CAUTELAR
RESOLUCIÓN N° 01
Huancavelica, 10 de mayo de 2023.
CONSIDERANDO:
DEL ACCESO A LA TUTELA CAUTELAR
Primero.- Toda persona tiene derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva para el
ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un Debido Proceso,
derecho constitucional que está constituido por el Derecho a un Juez Natural, a
accionar, a la asistencia de un abogado, a utilizar los medios pertinentes para su
defensa, a un proceso público de ser el caso y demás garantías inherentes al proceso.
En tal contexto, corresponde al ejercicio de dicho derecho, la potestad de recurrir al
órgano jurisdiccional para buscar tutela cautelar con la finalidad de asegurar el
cumplimiento de la decisión definitiva, generando situaciones que proporcionen una real
efectividad de sus derechos. En ese contexto garantista, todo Juez se encuentra
facultado para que a solicitud de parte pueda dictar medidas cautelares destinadas a
asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva, las mismas que atendiendo a dicha
finalidad pueden resultar típicas conforme a las normas propias de cada materia o
atípicas considerando la necesidad y justificación, en cuanto resulten más adecuadas a
su propósito asegurativo.
1
las Medidas Cautelares, señal que “Son especialmente procedentes en el proceso
contencioso administrativo las medidas cautelares de innovar y de no innovar”.
Cuarto.- En dicho contexto, la medida cautelar innovativa está regulada por el artículo
682 del Código Procesal Civil que señala que “Ante la inminencia de un perjuicio
irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de
derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es
excepcional por lo que sólo se concederá cuando no resulte aplicable otra prevista en la
ley”; De lo que podemos concluir que es posible dictar una medida cautelar destinada a
reponer un estado de hecho o de derecho a efectos de cautelar los derechos laborales,
cuando por la naturaleza del derecho conculcado no resulte aplicable otra prevista en la
ley, como se da en el presente caso, en que las mismas son especialmente
procedentes.
DE LA PRETENSIÓN CAUTELAR
Quinto.- En el presente caso, el recurrente Javier Hilario Paytan solicita se dicte
medida cautelar de innovar (fuera del proceso) a efectos de ordenar se suspenda la
ejecución y por ende los efectos jurídicos provisoriamente, de: a) la Ejecución de la
Resolución N° 00371-2023WERVIRT/TSC – Primera Sala de fecha 17 de febrero del
2023 b) la resolución de Órgano Sancionador N° 0008-2022-OP-AGA-UGEL-HVCA de
fecha 06 de setiembre de 2022 (…)”, y c) la inscripción de esa sanción en el Registro
Nacional de Sanciones contra Servidores Civiles – RNSSC – del SERVIR, porque
contravienen los numerales 3, 5 y 14 del artículo 139 y el inciso d) del artículo 2° de la
Constitución Política de Estado contraviniendo los derechos constitucionales al debido
procedimiento, debida motivación de las resoluciones, a la defensa, al principio de
legalidad (…)”, alegando como fundamentos de la solicitud lo siguiente:
1. Con fecha 15 de marzo del año 2022 con la Resolución de Órgano Instructor N° 00002-
2022-UGEL-HVCA, la UGEL Huancavelica me instauró PROCESO
ADMNISTRATIVO DISCIPLINARIO, por mi condición de Director de Gestión Institucional
por el periodo del 23 de enero de 2019 al 15 de enero de 2020, sustentado como medio
probatorio de mi presunta falta administrativa disciplinaria el MEMORANDUM N° 680-
2019/GOB.REG.HVCA/GRDS- DREH/UGEL-HVCA-AGI-AF de fecha 31 de diciembre
del año 2019.
2. Con fecha 21 de marzo del año 2022, haciendo uso de mis derechos a defensa y al
debido procedimiento administrativo dirigiéndome a los señores: LEON HUAMAN
RAMOS por su condición de Director de la UGEL de Huancavelica y MIGUEL A.
CASTRO CAYLLAHUA por su condición de Secretario Técnico del PAD UGELH,
presenté mi DESCARGO contra la Resolución de Órgano Instructor N° 00002-2022-
UGEL-HVCA, señalando de manera clara y precisa en la conclusión 4 que el
MEMORANDUM N° 680-2019/GOB.REG.HVCA/GRDS-DREH/UGEL-HVCA-AGI-AF
nunca fue firmado por mí, asimismo en la conclusión 6 señale que el referido
memorándum debió tener un registro en el SISGEDO de acuerdo a lo estipulado en la
DIRECTIVA N° 015-2015/GOB.REG.HVCA/GRPPYAT-SGDI, es más a mi descargo
como está consignado en el segundo párrafo del numeral 3 de los ANTECEDENTES
adjunté la fotografía de un MEMORANDUM S/N con fecha 31 de diciembre que firme el
20 de marzo del año 2020 a horas 10.45 a. m., también adjunté contratos de años
anteriores y vigentes a esa fecha en los cuales se visualizaba mi firma, ello, con la
finalidad de que se compare mi firma real con la firma que figura en el MEMORANDUM
N° 680-2019/GOB.REG.HVCA/GRDS-DREH/UGEL-HVCA-AGI-AF de fecha 31 de
diciembre del año 2019, del cual negué haber firmado.
3. Con fecha 06 de setiembre del año 2022 la UGEL Huancavelica emite la RESOLUCION
DE ORGANO SANCIONADOR N° 00008-2022-OP-AGA-UGEL-HVCA, con la cual me
impuso la SANCION DE SUSPENSION SIN GOCE REMUNERACIONES POR
EL TERMINO DE OCHO (08) MESES, sin tomar en cuenta, ni analizar de manera justa
mi DESCARGO que presenté con fecha 21 de marzo, en el cual con la conclusión 4
argumenté que el MEMORANDUM N° 680-2019/GOB.REG.HVCA/GRDS-DREH/UGEL-
HVCA-AGI-AF nunca fue firmado por mí, asimismo en la conclusión 6 señale que el
referido memorándum debió tener un registro en el SISGEDO de acuerdo a lo estipulado
2
en la DIRECTIVA N° 015- 2015/GOB.REG.HVCA/GRPPYAT-SGDI, tampoco se tomó en
cuenta el segundo párrafo del numeral 3 de los ANTECEDENTES de mi descargo, al
cual adjunté la fotografía de un MEMORANDUM S/N con fecha 31 de diciembre del 2019
que firmé el 20 de marzo del año 2020 a horas 10.45 a. m., probando de esa manera
que nunca firme el MEMORANDUM N° 680-2019/GOB.REG.HVCA/GRDS-DREH/UGEL-
HVCA-AGI-AF.
4. Con fecha14 de octubre del año 2022, haciendo uso de mis derechos a defensa y a la
contradicción administrativa, interpuse RECURSO DE APELACION contra
la RESOLUCION DE ORGANO SANCIONADOR N° 00008-2022-OP-AGA-UGEL-HVCA,
en el cual, según las CUESTIONES DE PURO DERECHO sustenté que la impugnada
vulneraba mis derechos constitucionales a la debida motivación y a la prueba, previstos
en los numerales 3 y 5 del artículo 139° de la Constitución Política del Perú, porque la
autora del acto administrativo antes referido empíricamente había asumido la función o
atribución de perito Grafotécnico, porque, había había realizado una comparación entre
el MEMORANDUM N° 680-2019/GOB.REG.HVCA/GRDS-DREH/UGEL-HVCA-AGI-AF y
un contrato de locación de servicio, sin especificar a qué contrato se refería,
determinando arbitrariamente que la firma de ambos documentos tenían una "similitud
de 99%, asimismo argumenté, que al no haberse realizado esa pericia, la autora del acto
administrativo había contravenido el numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del
Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo
General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, que reconoce a los
administrados el goce de los derechos y garantías del debido procedimiento
administrativo, que comprende los derechos a: ser notificados; a acceder al expediente;
a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos
complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando
corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por
autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los
afecten, que tampoco se había respetado el debido procedimiento administrativo y las
garantías que de él se desprenden, por lo que, al haber desestimado mis argumentos y
las pruebas adjuntadas a mi descargo, ese acto administrativo carecía de validez.
5. Con fecha 17 de febrero del presente año, después de más cuatro (04) meses, el
SERVIR emite la RESOLUCION N° 000371-2023-SERVIR/TSC-Primera Sala,
acto administrativo con el cual de manera increíble y arbitraria se ha declarado
INFUNDADO mi recurso de apelación que presenté con fecha 14 de octubre del año
2022, resolución administrativa que vulnera mi derecho constitucional a la debida
motivación, porque, al igual que la RESOLUCION DE ORGANO SANCIONADOR N°
00008-2022-OP-AGA-UGEL-HVCA arbitrariamente ha contravenido el numeral 1.2 del
artículo IV del TUO de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado con Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, norma legal que reconoce a los
administrados; "el goce de los derechos y garantías del debido procedimiento
administrativo, que comprende los derechos a: ser notificados; a acceder al expediente;
a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos
complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando
corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por
autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los
afecten" (Lo subrayado y resaltado es nuestro), en el presente caso, porque, a pesar que
negué reiteradamente en mi descargo que presente con fecha 21 de marzo del año 2022
y en mi recurso de apelación que presenté con fecha 14 de octubre del mismo año, de
que yo no firme el MEMORANDUM N° 680-2019/GOB.REG.HVCA/GRDS-DREH/UGEL-
HVCA-AGI-AF, argumento de presunción de inocencia, que fue rechazado arbitraria y
empíricamente con el considerando contenido en la página 51 de la RESOLUCION DE
ORGANO SANCIONADOR N° 00008-2022-OP-AGA-UGEL-HVCA y con los numerales
27, 28 y 29 de la RESOLUCION N° 000371-2023-SERVIR/TSC-Primera Sala, es decir,
sin que la UGEL Huancavelica y el SERVIR hayan dispuesto la realización de una pericia
grafotecnia ante mi argumento negativo, solo han atinado con afirmar necia y
abusivamente que la firma contenida en el memorándum antes citado si me
corresponde, asumiendo las autoridades autores de esas resoluciones el papel de
peritos grafotecnios, vulnerando de esa manera en mi contra el principio de presunción
de inocencia en la vía administrativa, además el SERVIR para emitir la RESOLUCION N°
000371-2023-SERVIR/TSC-Primera Sala abusando de su poder discrecional y la
3
condición de ente rector de los Recursos Humanos del Sector Publico Peruano, con el
numeral 45 ha desestimado la copia legalizada de mi denuncia penal que adjunté a mi
recurso de apelación como anexo 1-C, denuncia penal que a la fecha viene
siendo investigada por la Segunda Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Huancavelica
como lo pruebo con una copia de la PROVIDENCIA No 18 de fecha 17 del presente mes
y año.
DE LA DECISIÓN CAUTELAR
Sexto.- Atendiendo a la naturaleza de la pretensión principal y a fin de lograr la
eficacia de la decisión definitiva, corresponde apreciar si en la solicitud que antecede, se
advierte los presupuestos establecidos en el artículo 611 del Código Procesal Civil. Así
también, siendo la presente una acción contencioso administrativa, se debe señalar que
el artículo 39 del TUO de la Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo,
prevé: “La medida cautelar se dictará en la forma que fuera solicitada o en cualquier otra forma
que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisión definitiva, siempre que de los
fundamentos expuestos por el demandante: 1). Se considere verosímil el derecho invocado.
Para tal efecto, se deberá ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectación que causaría
al interés público o a terceros la medida cautelar y, el perjuicio que causa al recurrente la eficacia
inmediata de la actuación impugnable. 2). Se considere necesaria la emisión de una decisión
preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra razón justificable. No
es exigible este requisito cuando se trate de pretensiones relacionadas con el contenido esencial
del derecho a la pensión. 3). Se estime que resulte adecuada para garantizar la eficacia de la
pretensión. Para la ejecución de la medida cautelar el demandante deberá ofrecer contracautela
atendiendo a la naturaleza de la pretensión que se quiere asegurar…”; por lo que, también
corresponde verificar el cumplimiento de la citada norma; en tal sentido, desarrollaremos
cada uno de los presupuestos:
1
Exp. N° 1582-2006 Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.
4
a.2. Al respecto, cabe indicar que como se ha desarrollado en los acápites
anteriores la medida cautelar innovativa es aquella figura por el cual se va
provocar un cambio de la situación existente; es decir, se va alterar el estado
de hecho o derecho existente antes de la petición de su dictado, en otras
palabras se innova el Statu Quo, que en el caso de autos seria que se
suspenda los efectos de los actos administrativos que imponen y ejecutan la
sanción de suspensión sin goce de remuneraciones por el término de ocho
(08) meses al demandante Javier Hilario Paytan; por lo que a efectos de
conceder la medida cautelar debe verificarse la concurrencia de los
elementos como son la casi certeza y la irreparabilidad del perjuicio.
5
apelación como anexo 1-C, denuncia penal que a la fecha viene siendo investigada
por la Segunda Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Huancavelica como lo pruebo
con una copia de la PROVIDENCIA No 18 de fecha 17 del presente mes y año.
a.4. En tal sentido es de advertir, que efectivamente con Resolución de Órgano
Instructor N° 00002-2022-UGEL-HVCA, la UGEL Huancavelica me instauró
PROCESO ADMNISTRATIVO DISCIPLINARIO se instaura procedimiento
administrativo al demandante por considerar que el pago administrativo de la
Bonificación Especial, debe ser realizado por mandato judicial, encontrándose
prohibido en la vía administrativa, habiéndose realizado pagos parciales
favoreciendo a varios docentes; con lo que afectaron la transparencia y
legalidad con la que debe regirse la gestión de servicios públicos, generando
un perjuicio económico a la entidad por la suma de s/. 413.748.82 por la falta
de control de registros de los pagos realizados, sin advertir que se han
realizado pagos parciales, el mismo que ha sido originado por los funcionarios
y servidores de la entidad que sin contar con la asignación presupuestaria
aprobada, utilizando recursos de partidas de metas programadas sin
autorización de norma legal expresa, determinados para el pago de las
remuneraciones del personal nombrado y contratado elaboraron, tramitaron,
autorización y ejecutaron pagos por el reintegro de la diferencial de la
bonificación especial beneficiando a docentes no priorizados a quienes les
pago mediante cheques y abonos a sus cuentas de haberes; ante el
demandante presentó su descargo con carta N° 001-2022-JHJP indicando
entre otras que, culminada su designación se acercó ante el Director del
Sistema administrativo III donde el administrador le dijo que tenía que firmar
un documento para regularizar trámites realizados el año 2019 sobre unos
pagos sin mayor detalle, que por apuro firmó y le tomó una foto, del que se
visualiza que no tenía sisgedo, pero nunca firmó el MEMORANDUM N° 680-
2019/GOB.REG.HVCA/GRDS- DREH/UGEL-HVCA-AGI-AF de fecha 31 de
diciembre del año 2019 y también adjuntó documentos coetáneos; así
también es de precisar que en el citado descargo no se advierte que el
demandante haya ofrecido pruebas pese a haberse presentado a fojas 215.
Producto del proceso se emite la RESOLUCION DE ORGANO SANCIONADOR
N° 00008-2022-OP-AGA-UGEL-HVCA, con la cual se impuso al demandante la
SANCION DE SUSPENSION SIN GOCE REMUNERACIONES POR EL TERMINO
DE OCHO (08) MESES, advirtiéndose de su contenido que, si se ha valorado el
descargo del demandante, indicándose al respecto que: “(…) en el primer punto
señala que firmó y luego refiere que no es su firma, entrando en una contradicción en
su defensa y a la vez siendo ambigua, la cual no se puede considerar su participación
u inocencia del proceso, pero es necesario indicar que revisado la firma por el
procesado frente al memorando aludido y la contrato de locación de servicio la firma
tiene una similitud del 99% por cual no se podemos considerar que no es la firma del
procesado (…)”. Seguidamente dicho documento fue apelado por el
demandante, solicitando la nulidad del citado documento, bajo argumentos
similares a su descargo y a los emitidos en su solicitud cautelar, reiterando
que no firmó el memorando y precisando que el documento de la fotografía no
es igual al memorando materia de investigación y que se ha vulnerado los
principios de impulso de oficio y verdad material, así como la presunción de
inocencia en el proceso realizado, adjuntando como nueva prueba la copia de
su denuncia penal. Dicho proceso concluyó con la emisión de la RESOLUCION
N° 000371-2023-SERVIR/TSC-Primera Sala, declarando INFUNDADO el recurso
de apelación señalando en su considerando 28 que el Memorando se
encuentra debidamente suscrito por el demandante en su condición de
Director de Gestión Institucional, pues su firma inequívocamente aparece,
seguidamente en el considerando 43 se señala que se han agotado las vías
materiales para determinar con suficiente razonabilidad la responsabilidad
administrativa con una valoración conjunta de las pruebas existentes, en el 45
6
señala que si bien existe una investigación penal sobre la firma pero la misma
no ha concluido; en el 46 se señala que la garantía de presunción de
inocencia ha sido válidamente superada al haberse identificado los elementos
inculpatorios que justificaban la declaratoria de responsabilidad y la
consecuente imposición de medida disciplinaria, que ha quedado registrada
en el Registro Nacional de Sanciones contra Servidores Públicos conforme al
Reporte del 22 de abril de 2023. Finalmente, al respecto se adjunta el escrito
N° 03537-2023 que acompaña el Informe pericial grafotécnico que concluye
que la autografía obrante en el memorando no proviene del puño grafico del
demandante. Consecuentemente, se concluye que existe un grado de
probabilidad que la Autoridad Nacional del Servicio Civil y la Unidad de
Gestión Educativa Local de Huancavelica hayan vulnerado el principio de
verdad material por el cual debían verificar plenamente los hechos que sirven
de motivo a sus decisiones, deber infringido pese a que el demandante tanto
en primera como segunda instancia el demandante ha señalado que no era
autor de la firma existente en el memorando que originó la investigación y que
la administración determinara su responsabilidad que incluso es parte de una
denuncia penal y pese a que se podía realizar una actuación que determinara
lo afirmado por este, como se ha dado en el presente, con lo que se
contravendría su derecho a obtener una decisión fundada en derecho y al
debido procedimiento administrativo. Por lo que se advierte la verosimilitud el
derecho invocado por el demandante correspondiendo suspender los efectos
de los actos administrativos afectados por el vicio advertido
a.5. Respecto a la irreparabilidad del perjuicio es de indicar, que el perjuicio
irreparable e inminente. (…) debe concurrir el menoscabo material o moral injustificado en el
haber jurídico de la persona lo irremediable del perjuicio está en función de un bien jurídico
protegido que se deteriorara irreversiblemente hasta tal punto que ya no puede ser recuperado
en su integridad2. Como se observa precedentemente la irrebatibilidad del
perjuicio es aquel bien jurídico protegido que se ve afectado hasta un punto
que no se va a recuperar, y en el caso de autos estaríamos hablando
respecto al trabajo del demandante y las remuneraciones que son de carácter
alimentario que sirven para respaldar necesidades básicas familiares y la
repercusión que va tener; por lo que se arribaría a que si hay afectación;
razón por la cual esta judicatura considera atendible este requisito. Por tanto,
de todo lo expuesto esta judicatura considera que existe elementos para
determinar la verosimilitud para amparar la presente solicitud cautelar.
2 LEDESMA NARVAEZ, Marianella, Comentarios al Código Procesal Civil, Gaceta Jurídica, Tercera Edición, Tomo
II, Pág. 627
7
i) La afectación que causaría la medida cautelar al interés público o a
terceros: de amparar la medida no se causará grave afectación al interés
público o de terceros, ya que al reponer los derechos que se han suspendido, se
tienen los mecanismos necesarios y plenamente viables a efectos de realizar la
recuperación de los montos otorgados, puesto que el demandante es trabajador
de la entidad demandada; asimismo, debe ponderarse dicha situación en
conjunto con las demás particularidades del caso.
ii) El perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata de la actuación
impugnable; en este extremo resulta evidente que la eficacia inmediata de la
actuación impugnada le causa grave perjuicio a la parte recurrente, por cuanto
se ha visto afectado su derecho al trabajo, a una remuneración justa y con ello
su propia subsistencia y la de sus posibles dependientes, así como su derecho a
gozar de las garantías del debido proceso administrativo obteniendo una
decisión fundada en derecho, al haberse tenido que verificar plenamente los
hechos materia de responsabilidad.
8
SE RESUELVE: