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Todos los documentos que el cliente proporcionó ratifican que la vivienda necesita
un reforzamiento estructural colocando zapatas y columnas para dar estabilidad al
sistema estructural, así mismo, no existe ningún comunicado estatal que certifique
que la vivienda o la zona es de alto riesgo (peligro) que amerite la demolición de la
vivienda.
5.1. Es el caso Sr(a) Juez(a) que, en fecha 26 de julio de 2014, otorgamos en junta del
Sr. Francisco Xavier Robalino Peña en representación del del Banco del Instituto
Ecuatoriano de Seguridad Social “BIESS” en su calidad de apoderado especial del
señor Dr. Eduardo de Jesús Moreno Muñoz gerente general subrogante de dicha
institución; escritura pública de constitución de gravamen hipotecario y
prohibición voluntaria de enajenar a favor del BIESS por todas las deudas que
nosotros en calidad de deudores tengamos con el BIESS, poniendo como garantía
un bien inmueble con las siguiente características; cuerpo de terreno con una
construcción existente, ubicado en sector rustico denominado Pucungo de la
parroquia Paccha de este cantón Cuenca, provincia del Azuay; mismo que, se
encuentra alinderado de la siguiente manera; POR LA CABECERA, con camino
público que conduce a Nulti, en cincuenta y tres metros cincuenta centímetros;
POR EL PIE, con propiedad de Gilberto Sáenz en once metros, Julio Aguilar en
treinta metros cincuenta y tres centímetros, y Juan Sáenz en veinte y res metros;
POR EL UN COSTADO, con propiedad de Adrián Quezada Urgilés, en veinte y tres
metros veinte y seis centímetros cuadrados; y, POR EL OTRO COSTADO, con
camino de servidumbre en cuarenta y un metros sesenta y nueve centímetros;
correspondiéndole la clave catastral número 06010010, hipoteca que la realizamos
con el fin de adquirir dicha vivienda; bien que, como manda la ley fue, asegurado
mediante póliza de seguro Nro. 0014208 adquirida por el BIESS como así, los
solicito de forma expresa por parte del Banco del Instituto Ecuatoriano de
Seguridad Social en escritura de compraventa y constitución de gravamen
hipotecario con prohibición voluntaria de enajenar, Póliza que, el BIESS a su
arbitro contrato con la aseguradora “Hispana de Seguros S.A”. estableciendo la
finalidad de la póliza en el numeral 1 de dicho instrumento, el cual se lo nomina
como “OBJETO DEL SEGURO” y dice … “ Este seguro tiene por objeto amparar todos los
bienes Inmuebles que sirvan como. garantía de los créditos hipotecarios otorgados a los
Clientes (afiliados. jubilados, y pensionistas) del BIESS, contra todos los riesgos. de Incendio
y Líneas Aliadas” ... Es decir, constando nosotros como beneficiarios, esto en base a
resolución de Superintendencia de Bancos de No. 79-258—S de fecha 10/12/1979;
misma que, se encuentra vigente a la fecha en amparo de lo estipulado en;
Numeral 4 inciso 2 del contrato con el que, se celebra la póliza señalada y en
amparo de lo pactado en el numeral 5 inciso 1 que establece; “COBERTURAS
PRINCIPALES; Todo Riesgo de pérdida o daños provocados por un hecho súbito o
imprevisto que sufran los bienes asegurados, incluyendo pero no limitado, a daños
por: Incendio y/o rayo, implosión producida por GLP, explosión, incluyendo la
explosión proveniente de actos mal intencionados de terceros (daños maliciosos y
actos mal intencionados, motín y huelga, eventos de la naturaleza, alud, deslaves,
caída de rocas, agrietamiento, terremoto, maremoto, tsunami, huracán, tifón,
ciclón, tornado, temblor, erupción volcánica, lluvia e inundación, daños por agua,
tormenta, granizo, colapso, cobertura extendida amplia, crecientes y deslizamientos
de tierra, asentamientos de muros, pisos. techos, pavimentos o cimientos,
como consecuencias directas de los riesgos cubiertos. Adicionalmente la
cobertura de Colapso del terreno, socavación del mismo originada por daños
propios y/o de terceros y/o graduales”. (negrita me corresponde). Es así que, como
se podrá apreciar, somo beneficiarios de dicha póliza y por tanto al estar al día en
el pago de las primas somo beneficiarios de las indemnizaciones por los daños
ocasionados por terremotos, temblores y más siniestros, en base a los acuerdos
llegados en dicha póliza.
5.2. Posterior a esto, como es de dominio público, en fecha 18 de marzo de 2023 a las
12h12:53, se sucedió un terremoto en el cantón Balao, provincia de Guayas,
sismo que afectó el sur de Ecuador y el noroeste de Perú, su epicentro se localizó
frente a la costa del Cantón Balao, a unos 80 kilómetros (50 millas) al sur
de Guayaquil, y su hipocentro, a 65,9 km de profundidad, tuvo una magnitud de
6,8 en la escala de magnitud del momento y causó importantes y severos daños en
las provincias ecuatorianas de; Azuay, El Oro y Guayas, así como 17 muertos (2
en Azuay, 14 en El Oro y 1 en Guayas). En dicho siniestro, nuestra vivienda
ubicada en esta ciudad de Cuenca, provincia del Azuay en la parroquia Paccha,
sector Pucungo comúnmente denominado como “La Dolorosa” y que es el bien
asegurado con la póliza detallada, sufrió severos daños estructurales que al
día de hoy, nos tienen en constante peligro, por tanto la vivienda, pude
colapsar en cualquier momento.
5.3. Daños que fueron debidamente notificada en fecha 20 de marzo de 2023 a la Ing.
Denise Guamán ejecutiva de Hispana de Seguros S.A a su número de celular
0994421393; y posterior coordinación con la Ing. Karen Arrata, Gerente de
Hispana de Seguros en Cuenca, esto es dentro del término de 30 días dado en la
cláusula 4 del numera 7 de la póliza denominada “30 días hábiles para
notificación del siniestro, en el que, se establece; Quedando entendido y
convenido que mediante. la presente cláusula el asegurado dispone de un plazo
adicional, al determinado en las condiciones generales de la póliza, de 30 días
hábiles para la notificación de un siniestro”. De esta forma; se inicia el reclamo
signándole el número “# RECLAMO / SIN.2300422” nombrando la compañía
aseguradora a una ajustadora denominada AJUDEC, mismos que nombran uno de
sus peritos Ing. Luis Fernando Ojeda. Ajustadora quien ha realizado el informe No.
13775, informe en el que, se acepta en todas sus partes que, los daños fueron
ocasionados por el sismo de 18 de marzo de 2023, valoración de los daños
ocasionados en fecha 18 de marzo de 2023, avaluando dichos daños en la suma de
3.500.00 USD tres mil quinientos dólares de los Estados Unidos de Norte América;
a pesar de que en fotografías adjuntas a dicho informe, se aprecian cuarteaduras
de más de un centímetro y en zonas estructurales de la vivienda; por esta razón, al
apreciar que el profesional enviado mentaba de forma verbal que, los daños
estructurales apreciados podían ser reparados únicamente con masilla tapando las
grietas ocasionadas por el terremoto en nuestra vivienda y que el informe final de la
ajustadora establecía en base a dichas apreciaciones del Sr perito, decidimos por
nuestra seguridad personal y ya que el criterio dado por el perito enviado por la
compañía aseguradora no parecía ser totalmente parcial o a simple vista creíble;
nos permitimos contratar un profesional Ingeniero Estructural con 35 años de
profesión, para que nos pueda dar un diagnóstico de los daños ocasionados, las
reparaciones necesarias y un avalúo y cotización de los valores necesarios para las
reparaciones de los daños producidos a la vivienda; Es así que, contratamos al Ing.
Marco Oyervide Tello quien ha realizado una inspección y valoración en fecha 14 de
abril de 2023 determinando que, como conclusiones y recomendaciones las
siguientes; “CONCLUSIONES Es necesario un reforzamiento estructural mediante
la colocación de zapatas y columnas reforzadas para dar estabilidad al sistema
estructural, se debe levantar los pisos para colocar material de mejoramiento
tratado con cal y cemento para mejor trabajabilidad, sobre esto colocar un
replantillo de hormigón con malla electrosoldada en todos los pisos, un cambio
total del cielo raso que se encuentra totalmente fracasado, así como un
reforzamiento de la cubierta, cambio de estructura y planchas de asbesto -
cemento, reconstruir la acera perimetral para evitar la presencia de humedad por
lluvia y colocación de bajantes de agua lluvia y una correcta conducción mediante
tubería de PVC hacia un costado de la construcción para llevar hacia el sistema
de alcantarillado”. Y como recomendaciones “RECOMENDACIONES En atención a
los resultados, se recomienda la reparación inmediata del sistema estructural
detallado, con base a la inspección y a las conclusiones del
presente informe”. Dando como presupuesto en Anexo uno de su informe;
5.4. Por esta razón, en fecha 23 de mayo de 2023 a las 18h54 se presenta, mi
requerimiento formal del valor de 45.814.90 más los gastos de peritos con el fin de
que en amparo de lo que establecen los numerales; 5 inciso primero de la póliza
No. 0014208 donde se cubre daños por temblores y terremotos, así como lo que
manda el numeral 6 de dicha póliza que establece; “COBERTURAS ADICIONALES;
En especial a lo que se dice en los ítems;
5.5. De esta forma, se solicitó, el valor por los daños ocasionados por el terremoto en
nuestra vivienda, que fueron ya notificado a Hispana de Seguros S.A. y valorados
con el informe de perito enviado por la compañía aseguradora a través de la
ajustadora nominada por estos; pero tanto, por medio de nuestro requerimiento
basados en el informe técnico de Ing. Estructural Marco Oyervide Tello que
adjuntamos a la dicho requerimiento formal y que establece de forma técnica y
detallada el valor real de los daños que haciende a la suma de cuarenta y cinco mil
ochocientos catorce dólares de los Estados Unidos de América con noventa
centavos (45.814.90. USD) valor que solicitamos sean indemnizados en amparo de
póliza No. 0014208 específicamente a su in numerado nominado “Indemnización a
valor de reposición” más los valores que se han generado en gasto de abogados y
peritos como se ha establecido en la póliza.
5.6. Sin embargo posterior a la entrega de dicho informe por nuestra parte, y más
documentación, en fecha 22 de junio de 2023 a las 18:21; la Aseguradora, una vez
más, solicito nueva información solicitando, Estudio de suelos con 3 puntos de
interés a profundidad de 6 a 9 metros, Planos estructurales de la vivienda, Planos
arquitectónicos de la vivienda a más de facturas de un siniestro anterior; por lo que
en fecha viernes 1/9/2023 a las 10:00 se aclaró que, en primera instancia el Art.
726 del Código de Comercio manda “Recibida la notificación de la ocurrencia, el
asegurador tramitará el requerimiento de pago una vez que el asegurado o
beneficiario formalice su solicitud presentando los documentos previstos en la
póliza y pertinentes al siniestro que demuestren su ocurrencia y la cuantía del
daños. De ser necesario, el asegurador podrá contar con un ajuste a cargo de un
perito ajustador debidamente autorizado y con credencial emitida por la autoridad
competente” (Negrita me corresponde). Por tanto, la solicitud realizada en dicha
fecha, excedía los requisitos ordenados por el Código de Comercio de la
documentación que se requiere adjuntar a la solicitud de un requerimiento por
siniestro ya que la norma pertinente a la materia solo establece para realizar un
requerimiento justificar documentadamente los pertinentes al siniestro que
demuestren únicamente la ocurrencia y la cuantía de daños, no se ordena en este
sentido documentación pertinente al estado del bien antes del siniestro. Esto en
concordancia con resolución No. SCVSINS2018007 de La Superintendencia de
Compañías, Valores y Seguros en la que se expide la norma para la determinación
de cláusulas obligatorias y prohibidas del contrato de seguro en su Art. 2 que
manda en su numeral 2.6. “Cláusulas prohibidas. Salvo que se indique otro efecto,
se tendrán por no escritas y por tanto carecerán de valor y no harán fe en instancia
alguna, las siguientes cláusulas en toda póliza: “2.6. Las que limitan los medios de
prueba que puede utilizar el asegurado, o que pretendan invertir la carga de la
prueba en su perjuicio.” Debiendo hacer notar por lealtad procesal que dicha
documentación fue ya adjuntada al momento de celebrar y aceptar la póliza en
amparo de lo que manda el Art. 700 del Código de Comercio que manda “Formarán
parte integrante de la póliza, en caso de existir, la solicitud del seguro hecha por el
tomador, informes de inspección u otros que hayan servido para la valoración del
riesgo que hayan sido expresamente consentidos por el tomador, la declaración
sobre el estado del riesgo y los documentos que se emitan para pedir renovaciones,
modificaciones, o revocatorias de la póliza, los mismos que deberán estar firmados
por el tomador. Dichos documentos deberán indicar la identidad precisa del
contrato de seguro al que se refieran. Las renovaciones requerirán de la aceptación
previa y expresa del asegurado y contendrán, además, el término de ampliación de
vigencia del contrato”. Es decir, se manifestaba a la Aseguradora que, dicha
documentación ya ha sido entregada, por esta razón no poseemos dicha
documentación; Es por esta razón que el ítem nombrado “Documentos requeridos
en caso de siniestro” de esta póliza en sus literales 7,9 y 12 son contrarios a los
que ordena el Código de Comercio, ya que, en primera instancia y resolución de
superintendencia de compañías ya que estos son documentos habilitantes en los
que se debe fundar la póliza en amparo del Art. 700 del C Com. y Art. 4 de
resolución No. SCVSINS2018007, Sin embargo, se le ha hecho constar como
documentos que, se deben presentar para la solicitud de requerimiento en caso de
siniestro, lo que limita la prueba de mi parte ya que, dicha documentación ya ha
sido entregada al momento de la celebración de la póliza; a más de que, en amparo
del mismo ítem denominado “Documentos requeridos en caso de siniestros” dicha
documentación será solicitada por una sola ocasión, esto por razones lógicas; ya
que, si fueron ya entregados estos documentos es lógico que ya no están en
nuestro poder. De lo anotado debemos decir que, la documentación solicitada, no
forma parte de los requisitos legales para realizar requerimientos a más de que
deberían ya reposar en sus archivos por lo que, no podemos ingresarla nuevamente
ya que no los poseemos. Sin embargo, Sr(a) Juez(a) por la insistencia de la
Aseguradora, dicha documentación fue ingresada en fecha viernes 1/9/2023 a las
10:00. Circunstancias que, las detallaré en líneas posteriores.
5.8. De esta forma y en cumplimiento de lo estipulado en esta póliza dentro del ítem
denominado “Documentos requeridos para la reclamación de siniestro” se adjuntó;
5.10. POSTERIOR a esto la aseguradora Hispana de Seguros, realiza una nueva petición
de dicha documentación en fecha 22 de junio de 2023. Por lo que se le contesta
expresando “En relación a la contestación de mi petición inicial donde se dice
“Luego de la revisión de cada uno de sus puntos del oficio enviado, detallo los
comentarios de nuestra parte técnica y parte legal” presentaos las siguientes
objeciones;
5.10.4. En relación al punto 4. Que analiza la sección 6. Del informe donde se dice
“Riesgos Geológicos cita: “Existe un antecedente de riesgo geológico, posible
sitio de licuación de arenas, fallas geológicas,”, en concordancia con el Técnico
del Asegurado se requiere el estudio de suelos con 3 puntos de interés a
profundidad de 6 a 9 metros, el cual no ha sido adjuntado hasta la presente fecha”.
A lo que doy cumplimiento con la presentación de dicho informe técnico.
IMPORTE IMPORTE
RECLAMADO RECLAMADO
2021 2023
ACABADO INTERIORES Y 14,688.38 11,958.82
EXTERIORES
CARPINTERÍA 298.00 130.21
ESTRUCTURA 17,348.05 23,536.99
EXCAVACIÓN Y RELLENO 2,189.76 3,422.24
INSTALACIONES ELÉCTRICAS 0.00
INSTALACIONES HIDROSANITARIAS 1,360.80
MAMPOSTERÍA ENLUCIDO 8,586.08 6,766.64
PRELIMINARES 0.00
Total, general 44,471.07 45,814.90
5.11. En cuanto a lo solicitado “La póliza solicita tener facturas de reparación inclusive
antes de ser indemnizado por lo que es necesario también contar con las mismas
del evento anterior”. La norma vigente determina los documentos que se deben
presentar en relación la reclamación de las indemnizaciones. Y en cuanto a que la
póliza autoriza a la Aseguradora a solicitar facturas del evento anterior debo decir
que no es cierto, en la cláusula denominada EVENTO ANTERIOR; Facturas de
reparación de la vivienda que contengan el detalle de mano de obra, Facturas de la
compra de materiales para la reconstrucción. “Documentos necesarios para la
reclamación de siniestro” en el punto 3 que no consta con numeración y que de
forma textual dice “comprobantes de pago, recibos o facturas de los gastos
necesarios y razonables en que incurrió el asegurado para evitar la extensión y
propagación de las perdidas” (negrita me corresponde). De ninguna forma se
autoriza la entrega de facturas de eventos anteriores, la misma clausula establece
que, únicamente las facturas, recibos o comprobantes son de gastos asumidos
directamente por el Asegurado para evitar más daños. Lo que no corresponde a su
petición. Por esta razón debo insistir que, dichas facturas del evento anterior como
lo demuestro con los documentos correo electrónicos adjuntos, ya fueron
ingresados y es la Aseguradora quien los posee. La norma prohíbe que se solicite
documentación por dos ocasiones. Sin embargo, por lealtad procesal adjunto 10
fotografías de los trabajos realizados en la vivienda en las que se puede apreciar de
forma clara los trabajos, que se realizaron en el inmueble.
5.12. De esta forma se, adjuntaron ADJUNTOS; Proyecto de vivienda de la señora Nora
Urgirles con fecha julio 2020, Memoria de cálculo estructural, Memoria de técnica
de estudios de suelo, Presupuesto de reparación de vivienda para la Sra. Nora
Urgirles, 10 fotografías de trabajos realizados, Materialización de 4 correos
electrónicos y copia de 2 cheques del Banco de Guayaquil.
5.13. Debiendo hacer notar que, la resolución dada por la aseguradora en la que se me
niega mi petición se la emite en fecha 24 de octubre de 2023, cinco meses posterior
a mi requerimiento de pago por el siniestro, esto es fuera del plazo dado en el Art.
726 del Código de Comercio.
5.15. Todos los hechos antes narrados podrán ser corroborados por usted, señor(a)
juez(a), con los medios de prueba que acompaño y actuaré en la audiencia pública.
Indicar que existe otra vía de impugnación respecto del acto impugnado y que aquélla
sería la vía contencioso administrativa, no solo que implicaría la pretensión de aplicar
de modo incompleto las disposiciones de la ley sino incluso de modo improcedente.
Si la mera existencia de la vía contencioso administrativa fuese una razón válida para
negar una acción de protección, ocurre que esta garantía de derechos constitucionales
no procedería nunca, puesto que el artículo 173 de la Constitución señala: "Los actos
administrativos de cualquier autoridad del Estado podrán ser impugnados, tanto en la
vía administrativa como ante los correspondientes órganos de la Función Judicial". Si
no hay actos excluidos de impugnación ante la jurisdicción contencioso administrativa
ese simple argumento dejaría sin ningún efecto el artículo 88 de la Constitución, lo
que es contrario al canon de interpretación sistemático cuya aplicación se ordena en
el artículo 4, número 5, de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control
Constitucional.
Los artículos 185 y 219 del Código Orgánico de la Función Judicial establecen que la
Sala de lo Contencioso Administrativo de la Corte Nacional de Justicia y los jueces de
los Tribunales Distritales de lo Contencioso Administrativo conocen de violaciones a la
legalidad y no de transgresiones a la Constitución ni de violaciones a derechos
constitucionales, como ocurre con los jueces de garantía jurisdiccional.
La acción de protección tiene por objeto preciso tutelar derechos constitucionales, tal
como disponen los artículos 88 de la Constitución y 39 de la Ley Orgánica de
Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional.
Por último, señalo que el literal “a” del número 2 del artículo 86 de la Constitución
dispone que las garantías jurisdiccionales deben ser sencillas, rápidas y eficaces,
propiedades éstas de las que carece el proceso contencioso administrativo, debido a
que este proceso se ha diseñado por el legislador con un procedimiento más complejo
que la acción de protección, y porque la función del contencioso administrativa es
tutelar la legalidad, más no los derechos constitucionales.
Por lo expuesto, una vez más hago presente que he planteado esta acción de
protección en procura del amparo o tutela de mis derechos fundamentales, afectados
directamente por el acto/omisión que impugno.
"A la jueza constitucional únicamente le bastó señalar que los motivos de la demanda
eran de legalidad y que la condición de adecuado y eficaz de la garantía no tiene
relación con la temporalidad, dejando de valorar de esta forma los argumentos
constitucionales de la demanda, sin motivar sus alegaciones, sin haberle otorgado la
oportunidad a la accionante para que, en un proceso sencillo, rápido y eficaz,
justifique las alegaciones realizadas en la demanda y que la entidad accionada
controvierta esas afirmaciones. En definitiva, lo que hizo fue tomar- solo una parte de
las alegaciones de la propia demanda, en la que la actora argumentaba las razones
por las que acudía a la vía constitucional, por tratarse de un asunto de vulneración de
derechos constitucionales, y no observó nada respecto del resto de alegatos que
fundamentaba la omisión constitucional de la autoridad pública accionada,
desconociendo el procedimiento constitucional para la sustanciación de las garantías
jurisdiccionales de los derechos, provocando por lo tanto una vulneración del derecho
a la tutela judicial efectiva de la accionante/'
10.1.3. Proyecto de vivienda de la señora Nora Urgirles con fecha julio 2020.
10.2. PRUEBA CON AUXILIO JUDICIAL. – Solicito que, se ordene a la parte denunciada
Hispana de Seguros S.A. que, se adjunte a la presente acción constitucional, toda
la documentación dentro del reclamos SIN. 2300422. Realizado por el reclamo
formal de pago de la indemnización por la póliza No. 0014208 a causa de los daños
en nuestra vivienda, provocados por el siniestro constante en sismo de fecha 18 de
marzo de 2023.
10.3. PRUEBA TESTIMONIAL. - Asimismo, de acuerdo con los artículos 142, número 7,
308 y 310 del Código Orgánico General de Procesos, aplicables a este caso de modo
supletorio por lo señalado en la Disposición Final de la Ley Orgánica de Garantías
Jurisdiccionales y Control Constitucional, anuncio la siguiente prueba testimonial,
la que deberá evacuarse en la audiencia pública, conforme el artículo 16, inciso
primero, de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional,
considerando la lista de testigos que declararán.
10.6. De la misma forma, solicitamos que, Ud. Señor(a) Juez(a) como autoridad
constitucional, realice una inspección con el fin de que, pueda verificar de primera
mano, los daños que ha causado el terremoto en nuestra vivienda y el terrible
estado en el que se encuentra nuestra vivienda a más del peligro que corre tanto
nuestras vidas como nuestra salud en dicha edificación y el daño que se nos ha
causado por parte de la aseguradora al incumplir lo pactado en póliza de seguros.
Atentamente,