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I. Rpsuunu
Uno de los debates mds interesantes que se ha planteado en el Derecho Civil
europeo, es aqudl que centra su esfue rzo en determinar si la antijuridicidad constituye
o no un presuPuesto de la responsabilidad civil extracontractual. Esta controversia se
planted en Chile a finales del siglo pasado, existiendo posiciones claramente dive rgen-
tes sobre el particular. Por el presente art(culo, sosrenemos que la antijuridicidad no
constituye un requisito autdnomo de la responsabilidad exraobligacional.
II. IurnooucclON
Mucha controversia se he generado en la doctrina acerca de si la antiluridicidad
es o no un requisito de la responsabilidad civil exrraconrractual. Existen posiciones
claramente dive rgentes, que s6lo tie nen en comdn el de aceptar la admisibifidad de las
causas de justificacidn para no dar lugar al nacimiento de la obligacidn indemnizato-
ria: para unos como Presupuesto de exclusi6n de la antijuridicidad, para orros como
factor de eliminaci6n de la culpabilidad.
Lgt problemas de la antijuridicidad no terminan allf. Hay quienes le niegan toda
virtualidad ontol6gica a este concepto, ya que lo dnico existente seria su clonducta
contraria: la juridicidad. Y, en la vereda contraria, los que la sostienen como
Presupuesto de lacondena aquiliana, se plantean la duda acerca de si la antijuridicidad
debe predicarse del dafio o de la conducta del agenre, as( como rambidn se cuestionan
si el juicio de antijuridicidad es anterior o posterior al juicio de culpabilidad.
A travds del presente artfculo s6lo nos haremos cargo del primer problema, a fin
de dilucidar si en el ordenamiento juridico nacional es posible aceptar a la antijuridi-
cidad como presupuesto de la responsabilidad civil extraobligacional. Es decir, si
de ellos. al
c(
o■ l
1. Del andlisis de los articulos 1437 y 2284 -qrc enuncian a las fuentes de las
obligaciones-, se nos muestra que los delitos y cuasidelitos civiles exlge_n la existencia
al
d. u"n daflo proveniente de un comportamiento obje tivamente il(cito1. Es decir, lo que
ah
caracterizer.rrm fuentes de las obligaciones es precisamente su ilicitud o antijuridi-
i t al
cidad2, lo que permite distinguirlos de los contratos y cuasicontratos.
cl c■
2, La, existincia de las ."urrs de justificacidn s6lo puede entenderse desde Ia
perspectiva de la antijuridicidad3. Sdlo este dltimo elemento puede explicar que no
︲
erista responsabilidad civil, aun cuando existe una conducta dolosa o culpable, daflo,
relaci6n ie causalidad y un sujeto imputablea. Mds afn, si la norma ha autorizado
expresamente la producci6n del daflo, dste se encuentra justificado y no es indemni-
za;ble5. Se trataria de un daf,o justo.
3. Delandlisis delarticulo 2329 inciso 1o CC, se desprende que todo acto doloso
o culposo que cause daf,o a otro es antijuridico. Pero, tal como lo seflala la norma
("por
餡P
E 0 ル
regla-general"), ello es s6lo un principio general, ya que no sef,ala_qye en otros casos
2
r.I lf.-i,o causar daflos ni tampoco que siempre y en todo evento deberd responderse
de aquellos dafios provocados por el dolo o culpa del agente: "el art(culo 2329, tantas
s
e
︲ c.
T o
u...i citado, no hace m{s que incorporar una regla general sobre la antijuridicidad de
ciertos actos (dolosos o culpables que causan daflo), pero no se agota ni cierra la
r
i
得d
construccidn de la antijuridicidad que, como ya se dijo, puede Presentarse a Partir de
eル 0
una norma especial que la contemple sin que medie dolo o culpa. Ese es, precisamente,
2
elcaso de la responsabilidad objetiva"6.
I ConRar T,clctaxr, H., lzcciones de responsttbilidnd extrncontrrtcturtl (reimpresi6n primera edici6n, 餡,P
,
Santiago, EditorialJuLidica de Chile, 2004), p' 118.
ル6
2 En este sentido,
Qursrexrlm PEREZ, A., Corte Supremn en cnsl Lolco: no hrty responsnbilidnd
20 油
a
RooRlcuoz GREZ, P., cit. (n.3), p.l4l.
'ldem.
6 Roonlcurz Gnrz, P., cit. (n. 3), pp. 142 y 143.
luNoz ["q, ANrrTunlorcroao: lPnrsupuEsro DE, LA RESpoNsABTLTDAD crvrl EXTRACoNTRACTuAL... 627
loso
7
PlNa LopEz, Josd Marfa, Pnilogo de la obra de Busro Laco,
Por Josi Manuel, Ln nntijuridicidnd del datio
resrtrciblcenlaresponsabilidndciuilextrncontracnnl(Madnd,Tecnos,
lsos l99s),pp. 19y20ipp.lg0, l8ly1g2;
Pesa Ldprz, Fernando, Ln rutpnbitidrtd'en l,t responsnbilidad cit,il extrncontrrtctual(Granada,
3rse Ed. Comares,
'pp'259 y260,nota 1. CLEunnrl or Dlrcoindica que "laleyAquilia ya nos hab labadel drnnnum injurin
2002)
ltas dntum, dafio realizado sin derecho o conrra el derecho. . . .t t ..no, por' .onsigrliente,
adem{s de dafioso, ha de
lde ser ilicito' contrario al derecho. . . (CleveNrr oe Dleco,
Cnrso elem)ntrtl de deruho ciuilespnfrol, comiln.y
Tomo V, Derecho de obligaciones, Madrid, Preciados, 1926, p.318)". lbrnl,
ala Se ha sortenido queel significado
originario del tdrmino iniurin enla bx Aquilirtes el de conducta injusta: "no
rde tiene ningtin valor la intenci6n del
agente' sino que la evaluaci6n de las circunstancias objetivas serdn
1te,
las que permitird iirrg^rla existencia o no
de este presupuesto en la ley (Lo Cuco, vier, ln iniurirr
Julio Ja Die en Lt Lex Aquitia al rtrticulo 155g del pro.yecto
de C6dtgo Ciill.v Comercinlde 1998, en www.edictum.com.arlmileb4/D-ElAlNlURlA.doc
20081,pp.6y12). [visita20l02l
8 Blrsro Laco,
Josi Manuel, Ln antijuridicidnd, en Pena L6pez, Josi Maria (Ediror), Derecho de Lt
responsrtbilidnd ciuil extrncontrncnnl (Manuales Bdsicos, Barcelona,
ton, Cdlamo producciones Ediroriales, 2004),
P. 59.
e
idnd - - PEue Lortz, Josd Mar1a,
del dafto resatcibb...
Prdbgo. . . cit. (n. 7), pp. t s y 19; Busro laco,
Josc Manuel, La nntijuridicidad
(n.cit. 7), pp. ls4 y 185; Prna iopez, Fernand o, I.rt culpnbitidnd... cit. (n. 7i, pp.259 y
.cas/
260, nota 1' En el mismo sentido, Loprz CasnNre, Roberto, Ilicind,en Bumrs,
Alberto - Krvnualpn, Aida
﹂滋 降
(Editores), Responsnbilidadpordafroseneltercermibnio.HomenajertlprofesordoctorAtilioAnibrtlAl*rini(Buenos
Aires, Abeledo Perrot, 1997), p.153.
10
PlNe Lonrz, Josi Maria, Prdbgo... cit. (n. 7), p.lS.Esre autor seiala
-
sistematizaron las unrine cnusrtramfgurnr de Gayo a dos unidades:
que ya en el DerechoJusriniano se
el cuasicontraro se asimila al conrraro por su
licitud y el cuasidelito al delito por su ilicitud. Esta cuatripartici6n domina todo el
lus Commune.
ll idem.
12
ldem.
C,q.nlos C6,speors MuNoz
presentarfa
5, Desde un punro de vista l6gico, el requisito de la antijuridicidad se
como una condici6n indispens"ble para podir imputar el dafio a un sujeto distinto
de
que el hecho
la vfctimal3 ."P^rtque el derecho riaccione, por definici6n, es necesario
c
daf,oso afecte , unii.n juridicamente relevante, sin un momento dogmitico
en el
u
juicio de responsabilidad en el que se dilucide esta cuestidn no se podria conocer
a
cudndo debe intervenir el Derecho y cud'ndo no"14.
L
5. Laantijuridicidad seria el factor de discriminaci6n que permite delimitar los
"la
daf,os civilmente resarcibles en la responsabilidad extracontractual y contractual:
﹂υ
presencia de este elemento permite explicar adecuadamente por qud la muerte de un
.S
l
impleado imputable a un rercero es susceptible de generar dafios indemnizables,
C
︲
mi.ntrrs qu. no lo es el daflo -iddntico desde la perspectiva estrictamente naturalis-
tica- que puede experimentar el proxeneta por la muerte tambidn imputable a un
a
,.r..ro de ia meretriz o el daflo del empleador de un inmigrante ilegal en esas mismas
C
condiciones"l5. Se agrega que si la conducta fue ajustada a Derecho, no tiene ningrin
c
l
sentido seguir ad.laiteio.t l" i.rd"g".i6n de si existe o no la obligaci6n de reparar el
a
daf,ol6.
c
T.Lacircunstancia de que existen daflos no antijuridicos que originan obligacio-
c
nes indemnizatoriaslT. Se tratan de casos de daflos licitos que, sin embargo, originan
p
una obligaci6n indemnizatoria. En el caso de conflicto entre dos de rechos, se autoriza
el ejercilio del mds fuerte de ellos, pero concediendo un derecho sustitutivo de
・
1 C .
1
indemnizacidn al titular del derecho mds ddbil: "se autoriza el dafio, pero se le pone
,
precio"l8. Por ejemplo, los daflos causados por unaexpropiaci6n forzosa, los dafios
d
iebidos servidumbres legales, los dafios causados por la uni6n de bienes o accesi6n
a las
C
de buena fe, etc.
8. Canaris menciona que, en un sistema subjetivo de responsabilidad, la antijuri-
C
dicidad es la otra cara de la moneda de la imputaci6n: el ilicito se construye sobre la
causa o raz6n de la responsabilidad, tratando de determinar por qud y bajo qud
presupuesros la ley debe protege r al dafiado; en cambio, la culpa es de dominio del drea
iel ciiterio de imputaci6n, siendo su objetivo el establecer por qud y bajo qud T
a
r3 PrNe LOrrz,
Josd Maria, Prdlogo... cit. (n. 7), p.22; ' cit. (n.
PeNn LOpEz, Fernando, Ln culprtbilidnd..
a
l
7), p.260,nota 1; Busros Purcua, Josd, "La antiiuridicidad, presupuesto de la responsabilidad extracontrac- 滅
r4
PrNn Lopsz, Fernan do, Ln culpnbitidnd... cit. (n. 7), p.260,nota 1. Bustos Pueche lo pone de manifiesto
de la siguiente forma: "siempre que se sanciona a alguien es porque ha observado un comPortarniento ilicito
o
andiuldico, esro es, contrario a una norma juridica, ;c6mo justificar la sanci6n en otro caso?" (BusTos PuEct{s,
(n. 13)' s/pdg.).
Josi, Ln rtntijurid.icidnd, presupuesto... cit.
15
Busro L,tco, Josi Manuel, Ln nntijuridicidnd del dnno resnrcible ... cit. (n. n' p'60'
16 Busros Purcur, Jos6., Lt antijuridicidnd, presupuestz... cit' (n. 13)' slpig.
17
ldem,
r8 CnvaNlLres
Mucrca, Santiago, Ia nansformrtcidn de ln responsabilidrd ciuil en ln jurisprudencla (Editorial
fuanzadi, Pamplona, 1987), p. 147.
luNoz Le. Arrluruorcroeo: ;PnEsupuEsro DE LA RESpoNsABILIDAD ctvtl EXTMCoNTMCTUAL.., 629
t.(n. actor, pues dsta -la culpabilidad- no es presupuesto de la noci6n de ilicitud. . . distinguir idealmente las notas de
antijuridicidad y culpabilidad permite reconocer con claridad la ilicitud culpable de la inculpable (ZaNuoNr, f/
drtftnenlnresponsnbilidndciuil,EditorialAstreadeAlfredoyRicardoDepalma,BuenosAires, 1987,pp.4y5)".
ヽ・ ・
Enelmismosentido,Burnss,AlbertoJosd, Eldnftoinjusto.yklicindeilicinddelttconductrt,enDerecbodeDnfios
t
C
S 0
。 。
22
Pr,Nn p.26.
Lornz, Josi Meria, Prdbgo... cir. (n. 7),
23 Genclr-Rpoll MoNtuaNo, Martin, Ilicitud, *l?,t .y estndo de necesidnd (un estudio de responsnbilidnd
extraconftncturtlen bs Cddigos Pennl.y Chtil), Madrid, Dykinson, 2006, p. 109.
2a
G.qlcla-Rrpou MoNrrIeNo, Marrin, Iticind... cit. (n. 23), p. 110.
25lfiptz CasA,NA,, Roberto, cit. (n. 9), p.154.
26
orial Gtsuarot, DoraMariana,De lnantijuridicidndnhs crtusttsfujustifmcilin, en Bueres,Alberto - Kemelmajer,
Aida (Editores), Responsnbilidad por dnftos... cit. (n. 9), p. 147.
Cazu-os CEspEoss MuNoz LA′
630
REQUISITO DE TA
IV. ANCUVENTOS PARA RECHAZAR A LA ANTUURIDICIDAD COMO
cua
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTMCONTMCTUAL
i. el
como.presupuesto de la condena
Quienes niegan todo valor a la antiiuridicidad esP,
la responsabilidad
aquiliana, centrin toda la arenci6n del fen6meno resarcitorio de inn
tesis afirman que
civil extracontractual en el eleme nto daflo. Los sostene dores de esta
indigno de tutela
todo daflo debe ser indemnizad"o, salvo que el interds lesionado sea ant
haya obrado
por il(cito o contrario a la moral social2?. Se indemnizano porque;1 der,
del agente sobre
antiiur(dicamenre, sino porque el daflo es imputable a la conducta con
la base de la culpa28. del
Para dar mayof consistencia a su Postura' entregan los siguiente s
argumentos para
situ
civil
negarle ,1. ,ntiluridicidad una funci6n de prestfuesto de la responsabilidad cue
extracontractual:
l. En relaci6n al hecho de que algunos comentaristas franceses entiendan sub
incorporada la antijuridicidad.n il
dr*tno faute del articulo 1382 del Code, se con
al enunciar
sostiene que dsa no ., un" idea que tuvieron en mente Domat y Pothier tdrr
e I principio ge neral de responsabiidad por culpa.
Esa. interprgtalign= por lo tanto' no
,.i.rpr.nd."d.l,.r,o legai ni rampoco ese es sr.t sentido, sino de la influencia que tuvo gen
en la doctrina francesr.Tpro..ro Lodificador alemdn, que si considera a la antijuridi- ant
cidad como presupuesro de la responsabilidad aquilran*e. Por lo demds, un
impor-
auI
ranre secror do.ttinrtio (Colin, Cipitant, Boulanger, Savatier, entre otros)
participan
req
de la idea de centrar las definiciones de fautey de dommage en el elemento subjetivo
n01
de la culpabilidad, abandonando la refe rencia a la violacidn de una norma protectora
do
de la vfctima3o.
anl
2. No son acepubles las diversas concepciones que se han esbozado para dotar de
Pr(
contenido a la anii;uridicidad y, con ello, configurarla como un elemento indepen-
diente:
nM
。 a
ntttriodelCddigoCitlil,Tomo|I,articulol902(Madrid,Ministerio
de Justicia, l99l), p. 1994; Roca TRIes, Encarn a, Derechi de drfios, textlt .y mtlterinlzs.(qninta edici6n, Tirant
lo blanch, Valencia, 2007), p.90; M,ccles Cesrnlo, Agust(n, El dnfio crrusndo por el ruido .y otrrts inmisiones
(Madrid, La Ley, 2004), P. 272'
Eso
2sPaNrar-r6uPrurro,Fernando, Comentrtrio...cit.(n.27),p.1995; RocnTnles'Encarna,Derechod'e
COr
alusi6n en
dafros... cit. (n. 27), p. g0.Yzquierdo Tolsada, refiridndose al sistema espa6ol, sefala que "si no hay
encaiar
nuestro C6digo a la antijuridi.id"d, como tampoco la hayen el francds, acaso sea Porque se ha pretendido
el elemento d! la antiluridicidad en el de la culpa: el aniculo 1902 no dice que haya de intervenir laantijuridicidad'
y
pero sl la culpa o negligencia (Yzeurnnoo Tolsaon, Mariano, Sistemn de responsnbikdrtd chtil. .connncnnl Sお ι
^ertracontrnctufll la antijuridicidad no es
M"diial Dykinson,2001, p. 112)". De laVega Garcia indica que
suficiente para valorar la coniucta, toda vez que el modelo de conducta ilfcita estd integrado por la antiiuridicidad
y l" culp"bilidad. Sin culpabilidad no existe una antijuridicidad iuridicamente relevante
(Dr r-e Vrca Gencle,
'Raponinbilid.nd dnfto nl competidor, Madrid,
cit,il deri,ndn del illcito concurrencinl. Resrtcimiento del cnusrtdo
3rYzqurrnoo Tolsr,on, Mariano, Sistemrt... cit. (n. 28), p. 1 I l. Se afirma que la antijuridicidad del daf,o
steno
no se produce porque exista violaci6n de deberes juridicos (Dlez-PIcezo , Luis, Derecho de dnfios, Civitas,
lirant
isiones
Madrid, 1999, p.292).
32 PexralroN Pntrro, Fernando, Comentnrio.. . cit. (n. 27), p.1994; Dlpz-PIcazo, Luis, cit. (n. 3l), p.292.
Esos derechos subjetivos absolutos, segrin el iusnaturalismo racionalista, serian los relativos a la vida, la integridad
:ho de
6n en corporal y la propiedad (Yzeutnnoo Tolsnol, Mariano, Sistemn... cit. (n. 28), p. l l l).
33 Dltz-Prcxzo, Luis, cit. (n. 31), p.292.
ncajar
cidad, 34 PeNtalroN PruEro, Fernando, Commtnrio... cit. (n. 27), p. 1994; Yzqurenno Tolsana., Mariano,
'nal .y
Sistemrt... cit. (n. 28), p. I I 1
no es 3t Yzeutnnoo Tor-sno,r, Mariano, Sistemn...
cidad
cit. (n. 28),p.ll2.
36 Rrcr-sRo Carr.rpos, Luis Fernando, Trrundo... cit. (n. l9), p. 66.
rncla,
adrid, 37Diez-Prcazosefiala que el b rocardo nlterumnon lnedere, en su origen, era poco mds que un precepto moral,
cuandoformabapartedel niaiurisprrtecepradeUlpiano."Entdrminosestrictamentejur(dicos,hayqueproceder
istrt de a esta concreci6n del non-lnedere que es un concepto de dafro explicito, a menos que se incurra tajantemente en
nanes Ia anfibologia que poco mds o menos seria decir que un daflo es antijur(dico porque se viola una regla de no causar
un dafio antiiurldico" (Dlrz-Prcnzo, Luis, cit. (n. 3l), p.292).
38 Rsclr,no Catupos, Luis Fernando, Tratndo... cit. (n. l9), p. 66.
C,q,rLos CEspBoss MuNoz LA
oJz
tar
ord,enamiento juridico de libre competencia, que acepta y estimula la realizaci6n
de
cor
actividades qui estad(sticamente ptodu.en importantes daflos3e.
anl
4. Si se fundara el juicio de aniijuridicidad no en el "desvalor del resultado" sino
cn el "desvalor de la conducta", o sea, como la infraccidn de una "norma de
res
la dai
determinaci6n" o de un "imperativo de conducta", se exigiria demostrar cudl es
necesidad que existe de afladir el elemento de la antijuridicidad al elemento daf,oao.
c
a pl
︲
"La accidn u omisidn negligente del daflante, es decir, el desvalor de su conducta' se
inscribe en la imputaci6i Jubletiva y cae fuera de un supuesto dmbito especlfico de
c 製 ci
く
la antijuridicidad"ar .
Por lo antes dicho, Barros Bourie rechazala admisi6n de la antijuridicidad como
o
︲
elemento de la responsabilidad civil extracontractual. Sostiene que en el.derecho
s
n ”揃
chileno, "al ser concebida como ilicitud de la conducta, la culpa civil no se distingue
de la antijuridicidad"a2 . "L^culpa, entendida como infraccidn al deber de conducta,
es sindnima de ilicitud"a3.
5. En materia de daf,os del orden civil, la antijuridicidad es reemplazada por la
imputabilidad, exigidndose siempre el resultado: "producido el daflo se obliga a su
n m 上Щ
a・
reparaci6n a un deierminado sujeto, en virtud de un determinado titulo de imputa-
ci6n (la culpa, el riesgo, el sacrificio , .)"44.
6. Desdi la perspictiva del principio pro damnato o fauor uictimae se seflala que
"por regla general todos los perjuicios y riesgos que la vida social ocasiona, deben dar
錮
lugar aiesircimiento, salvo que una raz6n excepcional obligue a dejar al daf,ado solo
c &
r
frente il, dafio"45. As( las cosas, el principio general serfa el siguiente: "toda persona
debe abstenerse de todo acto que pueda producir daflo a otro, salvo que el comPor-
μ
tamiento mismo sea justificado".
l Ш a
o ・ <
7. Poniendo dnfasis en elelemento daflo, se ha argumentado que la obligaci6n de
indemnizar se impone no porque se le reproche al daflante haber actuado antijuridi-
camenre, sino porque el daflo es objetivamente imputable a su conducta culposa,
促
estimdndose juito que seadlquien lo soporte y no la victima(s ,Mds adn, se afirma que
u aO
4r Reclrno Cnupos, Luis Fernando, Trntado... cit. (n. 19), pp.65-66. Por ello, se ha sostenido que si el c
articulo I 9 02 CC no contiene referencia alguna a la antijuridicidad es porque se ha pretendido encajarlo en Ia
cufpa (YzqulrRoo ToLsaon, Mariano, Sistemn... cit. (n. 28), p. 112).
42
BenRos Bourur,, Enrique, Trntadoderaponsnbilidadextrncontnctunl (EditorialJuridicadeChile, Santiago,
o“
c
2006), p.96.
cN .
6n de tambidn se responde por los daflos causados como consecuencia de una conducra
conforme a derecho, como lo seria la responsabilidad objetivaaT ,Asi, en esre caso, la
'sino antijuridicidad no se erigiria como un requisito independiente, puesro que la
ra de responsabilidad objetiva presupone la conducta conforme a derecho del agenie del
es la dafloa8.
flo40. B. Respecto de su supuesta autonomfa respecto con el elemento culpa o negligen-
ta, se cia, teproducimos las palabras de Reglero: "la antijuridicidad carece muchas ui..r d.
co de perfiles definidos frente a la culpa o la negligencia. Cabe pregunrarse si, por ejemplo,
el conductor que conduce su veh(culo en estado de embriaguez, o
-ryor velocidad
:omo que la permitida, se comporta de forma antijuridica o de for*r imprudente; si la
'echo conducta antijurfdica no encie rra, al me nos, una conducta neglige nte. Y, a la inversa,
ngue si una conducta nte no es una conducta anriur idrci, Si la respuesra es
neglige
ucta, afirmativa, como creo que lo es, resulta en principio irrelevanre que el dafio se i-pure
por negligengi^a o por conducta antijuridica. Lo relevante es que concurra un tituio de
,or Ia imputacidn"49.
asu En base a los argumentos anteriores, esta tesis acepta, a lo sumo, que la
)uta- antijuridicidad opere como coelemento de imputacidn o como l(mite de la oblifacidn
indemnizatoria del daflo e n la parte que es consecue ncia del uso no abusivo del propio
r que derechoso.
n dar En esta misma linea de pensamiento encontramos a quienes consideran que la
rsolo antijuridicidad s6lo tiene como funcidn la de ser un .I.-.nto obstativo de la
:sona responsabilidad civil..No "importa tanto la antijuridicidad como su falta: la juridici-
rpor- dad"51. Asi, se ha dicho qu. "d. no existir un, .rur. de justificacidn, cualquier dano
puede considerarse ilicito porque viola la mentada regla de convivenci"' l" qu. no,
in de ordena_ no perjudicar a nuestros congdneresu52. "^ falta de tipicidad, todl dano
ridi- irrogado a una Persona en sus sentimientos, en su cuerpo o en ius bienes
iurfdicos
)osa, (aunque no constituyan propio derecho sub.ietivo), ha de ser reparado mientras el
r que agente no proceda en el ejercicio regular y no abusivo de un derecho (y todavfa con
No obstante, luego seflala que la antijuridicidad puede funcionar como criterio aur6nomo de imputaci6n, por
ejemplo, en las situaciones de abuso del propio derecho ex articulo 7.2 cc (op. cit., pp.68 y 69).
51 Ps,Nn
Lorez, Josd Maria, Prdbgo... cit. (n. 7), p. 15.
52DE ANcel-Yecunz, Ricardo , Commtnrio delCddtgo Citti[tomoS,articulo 1902 (Presidenteycoordinador
Ignacio Sierra Gil de la Cuesta), Barcelona, Bosch,2000, p.365.
C.e.ru-os CEspeors MuNoz LA r
Evidentemenre son s6lidos los fundamentos que exponen tanto los partidarios cl(
como los detractores de conside rar a la antijuridicidad como un presuPuesto aut6no- COll
mo de la responsabilidad civil extracontractual. No obstante, tratdndose del ordena- COn
miento nacional, estimamos que existe n razones hist6ricas y argumentos derivados de icgi
la normal evolucidn del instituto en comento que nos llevan a afirmar que la aus
antijuridicidad no constituye un elemento independiente de la responsabilidad
extraobligacional. tra〈
呵ゆ d
En efecto, nuestro Cddigo Civiles seguidor del sistema de responsabilidad civil
del Code55 , inspirado en las e nse flanzas de Domat y Pothier, que establece una cliusula
︲
a︲
general de responsabilidad basado en el criterio de la culpa. Estos ilustres juristas no
d ばd o s
a
ionocieron el concepto de antijuridicidad antes analizado,ya.que la distincidn de dsta
como categorfa juridica comienza con una discusi6n te nida a su respecto por Merkel
cb l
e Jhering durante la segunda mitad delsiglo XIX56. La antijuridicidad, en materia de
responsabilidad civil, es una construcci6n posterior al nacimiento del C6digo Civil
o
francds, que tiene su cuna en el proceso de codificaci6n alemana y su definitiva
consagracidn en el B.G.B. de 1900t7.
53 LRcnuz BEnoEto, Josi Luis et. al, Elzmentos de Derecho Ciuil, Derecho de Obligacionr.s (tercera edicidn
丼″
revisada y puesta al dia por Francisco Rivero Herndndez, Madrid, Dykinson, 2005), T. 71,v.2, p.445.
t4Ma.clasCnsrnlo,Agustin, cir.(n.27),p.273.Enelmismosentido,LmunsPo:vlso,Eugenio-Mecles
CasrLLo, Agustin, "Algunos paradigmas jurisprudenciales de la responsabilidad civil derivada del ruido", en
pに 押L c
Acnalidnd Ciuil,No 44 (1998), p. 1067.
tSLainfluenciaquetuvoel CodesobreelC6digoCivilchilenoenmateriadeobligacionesycontratosespuesta
de manifiesto por el profesor Guzmdn Brito: "El Code Ch,il ocup6 ciertamente un lugar importante en Ia
i
codificaci6n chilena; no en cuanto al sistema, que no adopt6, pero si en cuanto inspirador de muchas disposiciones,
especialmente en materia de obligaciones ycontratos (Libro IV del Cddigo) (Guzrr,rAn Bntro, Alejandro, Historin
de h codificrtcidn en lberonmirica, Cizur Menor (Navarra), Thomson fuanzadi,2006, p. 209)". Esta familiaridad
entreBl Cddigo Civil francis y el chileno es tambidn evidenciada por S.tlltos Bnrz, Jaime, Z n responsnbilidnd ciuil.
Derecho sustanth,o.l, Derechoprocesnl(cuarteedici6n, actualizadayrevisada, Madrid, EditorialMontecorvo, 1986),
p.32. (n
56 Gancfn-Rrpoll MoNrTeNo, Mart(n, Ilicind... cit. (n. 23),p.20.
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57Tal como lo pone de relieve la profesora Vicente Domingo, la antijuridicidad es consagrada en definitiva
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en el B.G.B. por la influencia de Savigny, quien manifestd "la necesidad de sustanciar el hecho il{cito en un
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hecho objetivamente antijuridico". Por lo demds, el fundador de la Escuela Hist6rica del Derecho ysus discipulos
rechazan la cldusula general del ruminem Ludere consagrada en el artfculo 1382 del Cod.e,ya que los intdrpretes
no tienen por qu6 completar el texto legal, sino solamente conocerlo (VtcnNrn DotuttNco, Elena, cit. (n, 29),
p. S17.) Es por ello que e[,8.G..8. describi6 cada uno de los ilicitos civiles que provocan el nacimiento de la
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Los cdlebres autores franceses definieron al cuasidelito como el "hecho por el que
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Napolednico, que identifica el cuasidelito con el illcito civil60. En este entendido, es
evidente que Domat y Pothier dnicamente enunciaron un principio general de
responsabilidad por culpa6r.
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escenario, todo daflo debe ser indemnizado, salvo,que el interds lesionado sea indigno
de tutela por il(cito o contrario a la moral social63. Se indemnize no porque r. hryt
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60
VrceurE DoMrNco, Elena, cit. (n. 29), p. s 16.
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n
6l Debe tenerse
presente que Domat y Pothier fueron fuertemente influenciados por el iusnaturalismo, cuyos
postulados sobre la responsabilidad civil se fundaban en el principio de no causar daio a orro: rtlterum rnn Ltedcre
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(VIcnNrn DoiralNco, Elena, cit. (n.29), pp. 815 y 816). Por otra parte, Rorondi, refiriindose al proceso de
generalizaci6n de laresponsabilidad aquilianayala importanciade laculpa en el sisrema, sostiene que "no se podria
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a mds, salvo renunciando al principio de la culpa (RoroNor, Giovanni, "Dalla LexAquilia all'art. I l5l Cod.
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llegar
Civ.", en Rhistn del Diritto Commercinlz, l9l7,l" parte, p.275)".
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63
PrNrel-poN Prulto, Fernando, Comentnrio... cit. (n. 27),p.1994 (art. 1902); Roca Tnlas, Encarna, cit.
(n.27), p.90; Mlctas CaslLLo, Agustin, cit. (n.27),p.272.
6aPaNralEoNPn:rro,Fernando, Comentario...cit.(n.27),p.1995(art.
1902); Roca,Tnlas,Encarna,cir.
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(n.27), p. 90. Yzquierdo Tolsada sefiala que "si no hay alusi6n en nuestro C6digo a la antijuridicidad, como
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tamPoco la hay en el francds, acaso sea porque se ha pretendido encajar el eleme nro de la antijuridicidad en el de
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art(culo 1902 no dice que haya de intervenir la antijuridicidad, pero si la culpa o negligencia (YzeurERDo
Ia culpa: el
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para valorar la conducta, toda vez que el modelo de conducta ilicita estd integrado por la anrijuridicidad y la
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culpabilidad. Sin culpabilidad no existe una antijuridicidad jurfdicamente relevante (Dr I-a Vrca Gancta, cir.
(n. 28), pp. 186, 187 y 188).
C,q.nlos CEsproes MuNoz
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En este mismo orden de ideas y desde el prisma del principio pro damnato ofauor
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uictimae, "todo daf,o sufrido es injusto salvo que haya sido justificado por un interds
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preponderante con relacidn al lesionado"65. Por ello, el profesor Diez-Picazo afirma
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(u. "lor daflos justame nte causados no se indemnizan. Aunque la acci6n sea punible,
s
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no se indemniza, si concurre unacausa de justificaci6n. Tampoco se indemnizasi uno
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acrda en el ejercicio de su derecho, porque el que usa de su derecho no lesiona"66.
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Asi las cosas, en atenci6n a que tanto la doctrina como la jurisprudencia han
centrado su atenci6n en el elemento daflo y han ido ampliando el campo de los
perjuicios reparables -en el sentido de hacer indemnizables aquellos intereses lesiona-
dos dignos de tutela-, la antijuridicidad carece de ope ratividad para poder separar los v
daflos reparables de los que no lo son67. A falta de regulaci6n especial, la proteccidn Sl
ante cualquier dafio que afecte a un interds merecedor de tutela puede encontrar su
estaruto normarivo en los artfculos 2314y siguientes del CC, sin necesidad de recurrir e
en este elemento y que tiene como corolario las conclusiones del "European Group
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