Ao 1 Volumen 1

Julio / 2014
190
Volumen 1 | Julio 2014
Derecho penal - Parte especial
Instituto Pacfico
La penalizacin del cumplimiento normativo
antilavado de activos
Jos Antonio Arbul Ramrez
Abogado por la Universidad San Martn de Porres
Especialista en prevencin, deteccin y control del lavado de activos
DOCTRINA PRCTICA
1. Introduccin
2. El lavado de activos
2.1. Nociones introductorias
2.2. El delito de lavado de activos
3. La participacin de la empresa
3.1. mbitos de actuacin
3.2. Consecuencias accesorias
4. El compliance, el criminal compliance y la prevencin del lavado de activos
5. La participacin de la empresa en el delito en el marco del cumplimiento normativo antilavado
5.1. El Sistema de Prevencin del Lavado de Activos como instrumento de defensa frente a la
responsabilidad administrativa y a la imputacin penal.
5.2. La comunicacin de operaciones sospechosas
5.3. El suministro de informacin a las autoridades competentes
6. Conclusiones
7. Bibliografa
S
U
M
A
R
I
O
C o n t e n i d o
DOCTRINA
JOS ANTONIO ARBUL RAMREZ: La penalizacin del cumplimiento normativo
antilavado de activos
190
DOCTRINA
GUSTAVO A. AROCENA: La incorporacin de los discursos de gnero en la tipicacin
legal del homicidio en el Derecho argentino
202
COMENTARIO DE
JURISPRUDENCIA
JONY ANTONIO PEA SUASNABAR: La infraccin de deber objetivo de cuidado en
el delito de peculado (Comentarios a la Sentencia N. 005-2014 del Primer Juzgado
Penal Unipersonal de Lima)
226
NOS PREGUNTAN Y
CONTESTAMOS
CONSULTA N 1: El Director del Colegio Nacional La Nueva Cultura recibi del
Ministerio de Educacin el importe S/. 5000.00, con la nalidad de realizar trabajos de
mantenimiento y mejora en la infraestructura del mencionado colegio; sin embargo, el
indicado Director se apropi el 20 % del indicado importe, conducta que lo conlleva a
ser sujeto de imputacin. Cul es la respuesta correcta?
250
CONSULTA N 2: Segn el Acuerdo Plenario N 03-2010/CJ-116, los actos de conversin y
transferencia que ejecuta el agente en el delito de lavado de activos vulnera el siguiente
bien jurdico tutelado.
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Doctrina prctica
Actualidad Penal

RESUMEN
En este artculo, el autor hace un estudio del
sistema de prevencin del lavado de activos
y frente a operaciones de legitimacin de
capitales de procedencia ilcita en el marco
del compliance. Se trata pues del programa
de cumplimiento antilavado de activos, y para
mejor entendimiento el autor nos presenta
previamente, en breves lneas, el delito de
lavado de activos y la participacin de las
personas jurdicas, con las sanciones existentes
para estas frente a las infracciones. Rescata el
programa de medidas internas en la empresa
para prevenir, detectar y controlar el lavado de
activos, todos estos destinados al cumplimiento
de disposiciones legales imperativas para que
de algn modo, con ello se logre reducir las
probabilidades de que se cometan los delitos.
CONTEXTO NORMATIVO
Decreto Legislativo de lucha efcaz contra el
lavado de activos y otros delitos relacionados
a la minera ilegal y crimen organizado [D.
Leg. N. 1106]: artculos 5 - 6.
Ley General del Ambiente [Ley N. 28611]:
artculo 75.1
Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo [Ley
N. 29783]: artculo 17
Ley que crea la UIF-Per [Ley N. 27693]:
artculos 11, 13.1 y 13.2.
1. Introduccin
En el presente artculo abordar la importancia
de contar con un sistema de prevencin del lavado
de activos en los denominados sujetos obligados
frente a su utilizacin para operaciones de
legitimacin de capitales de origen ilcito, en el
marco del compliance.
Por mandato legal
1
, determinadas empresas,
negocios y actividades han sido seleccionados
para prevenir, detectar y controlar posibles
actos de blanqueo, para ello deben disear
e implementar un sistema de prevencin del
lavado de activos, llamado tambin programa de
cumplimiento antilavado, extensivo a los actos de
fnanciacin del terrorismo, como mecanismo
empresarial (humano y tecnolgico) que facilita
el cumplimiento de todas y cada una de las
obligaciones establecidas en la Ley as como
reduce el riesgo de responsabilidad penal para
sus directivos, gerentes, ofcial de cumplimiento
y dems miembros de la empresa, y de conse-
cuencias accesorias para la propia organizacin
empresarial
2
.
En la actualidad, el lavado de activos es un delito
que, repentinamente, se ha convertido en un
problema nacional, digno de titulares y merece-
dor de una gran audiencia. Y no es para menos.
Las cifras hablan por s solas: 8207 millones de
dlares involucrados en 635 Informes de Inte-
ligencia Financiera comunicados por la Unidad
de Inteligencia Financiera del Per al Ministerio
Pblico, desde enero de 2007 hasta enero de
2014, que involucran a una diversidad de deli-
tos determinantes tales como el trfco ilcito de
drogas, minera ilegal, defraudacin de rentas
de aduana / contrabando, corrupcin de funcio-
narios, defraudacin tributaria, estafa / fraude,
proxenetismo, fnanciamiento del terrorismo,
delitos contra la administracin pblica, enri-
quecimiento ilcito, trata de personas, secuestro,
delitos contra el patrimonio agravados, trfco
ilcito de migrantes, delitos contra los derechos
intelectuales, entre los ms representativos
3
.
1 Por Ley N. 29038, publicada el 12.06.2007, se esta-
blece la relacin de sujetos obligados a informar.
2 Las obligaciones sobre prevencin del lavado de acti-
vos estn contenidas en la Ley N. 27693, publicada
el 12.04.2002, as como en una norma especfica que
atae a determinados sujetos obligados expresamente
sealados en dicha norma.
3 Fuente: Informacin estadstica de la Unidad de Inteligen-
cia financiera del Per, enero de 2007 a enero de 2014.
Su asociacin con el crimen organizado lo
encumbra como necesidad insoslayable de
este para disfrutar de la riqueza mal habida
y del Estado por combatirlo. Como afrma
Prado Saldarriaga: Es natural la conexin
interactiva entre la criminalidad organizada
y el lavado de activos como empresa criminal
que ofrece servicios que aquella requiere
para reciclar y seudo legitimar sus ingentes
ganancias ilcitas
4
. Tanto en los delitos de
lavado de activos propiamente dichos (actos
de conversin y transferencia, actos de ocul-
tamiento y tenencia, y actos de transporte y
traslado de dinero o ttulos valores de origen
4 PRADO SALDARRIAGA, Vctor Roberto, Criminalidad orga-
nizada y lavado de activos, Idemsa, Lima, 2013, p. 171.
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Derecho penal - Parte especial
Instituto Pacfico
ilcito) como en los delitos perifricos
5
de
lavado de activos (omisin de comunicacin
de transacciones u operaciones sospechosas y
rehusamiento, retardo y falsedad en el sumi-
nistro de informacin), una persona jurdica
puede tener participacin en alguna de las
conductas punibles descritas por ejecutar,
encubrir o favorecer operaciones de lavado
de activos, sobre quienes se les impondra
nicamente consecuencias accesorias
ante la imposibilidad de ser responsables
penalmente segn nuestra legislacin penal
vigente
6
.
SABA USTED QUE?
El compliance o sistema de cum-
plimiento normativo exige que la
empresa adopte un conjunto de
medidas que le impida incurrir en
infracciones legales (administrati-
vas y penales), orientndose, con-
trario sensu, hacia el cumplimiento
de la ley.
El compliance o sistema de cumplimiento
normativo exige que la empresa adopte
un conjunto de medidas que le impida
incurrir en infracciones legales (adminis-
trativas y penales), orientndose, contrario
sensu, hacia el cumplimiento de la ley. Para
Garca Cavero, el compliance vendra a ser
una herramienta que la empresa pone en
prctica para procurar dar cumplimiento a
la Ley en extensin y contenido. Mediante
el compliance se busca asegurar pero no
se garantiza la satisfaccin de la ley, que
depende de otros factores.
5 PRADO SALDARRIAGA, Criminalidad organizada y lavado
de activos, cit., p. 285.
6 En el caso espaol, Fabin Caparrs indica sobre
la responsabilidad de las personas jurdicas que la
prctica totalidad de la doctrina en nuestro mbito de
cultura jurdica defiende la irresponsabilidad criminal
de los entes colectivos, tomando como base la vigencia
de tres argumentos clave: uno, su incapacidad de accin
en sentido jurdico-penal; dos, su incapacidad de cul-
pabilidad; por ltimo, su incapacidad de pena (Fabin
Caparrs, Eduardo, El delito de blanqueo de capitales,
Colex, Madrid, 1998, p. 313). Lo mismo acontece en
el Per.
2. El lavado de activos
2.1. Nociones introductorias
El lavado de activos no es un fenmeno
reciente. La prohibicin de la usura por
parte de la Iglesia en la Edad Media y el
contrabando de bebidas alcohlicas, el juego
y la prostitucin en la dcada de 1920 en los
Estados Unidos de Norteamrica, propiciaron
que los mercaderes y prestamistas en el
primer caso y los gnsteres en el segundo
recurrieran a diversas tcnicas de ocultacin,
desplazamiento y legalizacin de dinero de
origen delictivo
7
.
El lavado de activos, llamado tambin lavado
de dinero o blanqueo de capitales es un proceso
mediante el cual se busca dar apariencia de
licitud a los bienes derivados de actividades
delictivas (delitos determinantes), a travs de
un conjunto de transacciones u operaciones
de naturaleza civil, comercial o fnanciera,
realizadas a fn de romper el vnculo de dichos
bienes con su origen criminal y permitir su
disfrute o utilizacin posterior por parte del
delincuente.
Aun cuando a simple vista pudiera parecer,
frente a la falta de una vctima concreta, el
lavado de activos no es una actividad inocua;
se trata de un delito econmico complejo
cuyo efecto contaminante socaba seriamente
las mismas estructuras sociales, transforma
las economas donde acta, volvindolas
dependientes, impulsa la actividad delictiva
y la criminalidad, promueve el sufrimiento,
la pena y el dolor de las vctimas y de sus
familiares
8
.
En esencia, las operaciones de lavado de
activos usualmente pasan por tres etapas:
la primera, donde el lavador introduce los
ingresos delictivos en el sistema fnanciero y
no fnanciero, llamada colocacin; la segun-
da, donde realiza una serie de transacciones
para romper el vnculo del activo con su
origen (mancha criminal), denominada etapa
de diversifcacin o intercalacin; y, la tercera
etapa, donde los activos lavados retornan al
7 DEL CID GMEZ, Juan Miguel, Blanqueo internacional de
capitales, Deusto, Barcelona, 2007, pp. 20 y ss.
8 ARBUL RAMREZ, Jos Antonio, Lavado de activos: pre-
vencin, deteccin y control, Ediciones Legales, Lima,
2014, p. 8.
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Doctrina prctica
Actualidad Penal
poder del delincuente, llamada integracin.
No obstante, debido a la complejidad de las
operaciones de blanqueo, la realidad suele
superar a la teora.
IMPORTANTE
El lavado de activos, llamado tam-
bin lavado de dinero o blanqueo
de capitales es un proceso mediante
el cual se busca dar apariencia de
licitud a los bienes derivados de
actividades delictivas (delitos deter-
minantes), a travs de un conjunto
de transacciones u operaciones de
naturaleza civil, comercial o fnan-
ciera, realizadas a fn de romper
el vnculo de dichos bienes con su
origen criminal y permitiendo su
disfrute o utilizacin posterior por
parte del delincuente.
El lavado de activos recurre a diversas tcnicas
o mtodos, a partir de los cuales se ha ela-
borado un conjunto de tipologas siendo las
ms comunes el ocultamiento bajo negocios
lcitos, adquisicin de loteras y juegos de
azar ganadores, utilizacin de cuentas de
terceros, crditos fcticios, sobrefacturacin
de exportaciones, estructuracin, negocio o
empresa fachada, transferencias electrnicas,
ventas fraudulentas de inmuebles, etc., cuyo
estudio es de suma utilidad para los fnes de
la investigacin y persecucin del delito as
como para su prevencin.
La variedad de los mtodos de blanqueo pro-
duce la presencia de diversos actores en sus
diferentes etapas. Intermediarios, testaferros
y empresas de fachada facilitarn el reciclaje
de fondos ilcitos en la economa de un pas,
pues no hay negocio o empresa, actividad, ni
sector econmico que no pueda ser utilizado
para el lavado de activos
9
.
2.2. El delito de lavado de activos
El lavado de activos es delito en nuestro
pas desde el ao 1991, habiendo tenido
9 ARBUL RAMREZ, Lavado de activos: prevencin, deteccin
y control, cit., p. 19.
el siguiente proceso regulatorio (conductas
tpicas): El Decreto Legislativo N. 736 (pro-
mulgado el 08.11.1991) incorpor al artculo
296 del Cdigo Penal, los artculos 296-A y
296-B, tipifcndosele por primera vez como
delito, siendo su nico delito precedente el
trfco ilcito de drogas. Luego, el Decreto Ley
N 25428 (promulgado el 09.04.1992), mo-
difc los artculos 296-A y 296-B del Cdigo
Penal, amplindose las penas y conservndose
las conductas tipifcadas inicialmente. Diez
aos despus, la Ley N. 27765 (promulgada
el 27.06.2002), Ley Penal contra el Lavado de
Activos, dot al delito en cuestin de un cuer-
po legislativo propio, ampliando la relacin
de delitos previos y tipifcando los actos de
conversin y transferencia y de ocultamiento
y tenencia. Finalmente, el Decreto Legislativo
N. 1106 (publicado el 19.04.2012), Decreto
Legislativo de Lucha Efcaz contra el Lavado
de Activos y otros Delitos relacionados con el
Minera Ilegal y Crimen Organizado, actual-
mente vigente, estructur las conductas tpicas
del lavado de activos en actos de conversin y
transferencia
10
, de ocultamiento y tenencia
11
,
y de transporte y traslado de dinero o ttulos
valores de origen ilcito
12
, manteniendo la
misma redaccin en la primera conducta
ilcita y extrayndose del segundo tipo penal
el tercer acto, con mejor redaccin.
Siguiendo a Prado Saldarriaga
13
, hemos elabo-
rado el siguiente cuadro comparativo entre las
etapas del lavado de activos y su tipifcacin
penal en el Decreto Legislativo N. 1106:
10 Art. 1. Actos de conversin y transferencia. El que
convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o ganan-
cias, cuyo origen ilcito conoce o deba presumir, con
la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su
incautacin o decomiso, ser reprimido.
11 Art. 2. Actos de ocultamiento y tenencia. El que ad-
quiere, utiliza, guarda, administra, custodia, recibe,
oculta o mantiene en su poder dinero, bienes, efectos o
ganancias, cuyo origen ilcito conoce o deba presumir,
con la finalidad de evitar la identificacin de su origen,
su incautacin o decomiso, ser reprimido
12 Actos de transporte y traslado de dinero o ttulos
valores de origen ilcito. El que transporta o traslada
dentro del territorio nacional dinero o ttulos valores
cuyo origen ilcito conoce o deba presumir, con la
finalidad de evitar la identificacin de su origen, su
incautacin o decomiso; o hace ingresar o salir del
pas tales bienes con igual finalidad, ser reprimido.
13 PRADO SALDARRIAGA, Criminalidad organizada y lavado
de activos, cit., pp. 124 y ss.
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Derecho penal - Parte especial
Instituto Pacfico
Etapas del lavado de activos
Colocacin
Intercalacin
Integracin
Conductas tpicas
Actos de conversin
Actos de transferencia
Actos de transporte y traslado
Actos de ocultamiento y tenencia
Las personas jurdicas pueden tener una parti-
cipacin en cualquiera de las conductas tpicas
descritas, y su intervencin puede ser tan
concluyente que sin ellas no hubiese podido
consumarse los delitos de lavado de activos.
3. La participacin de la empresa
3.1. mbitos de actuacin
La participacin de las personas jurdicas en
las operaciones de lavado de activos puede
darse en forma activa, si a travs de su acti-
vidad u organizacin y con conocimiento de
la alta gerencia o el consejo directivo realiza
actos de legitimacin, y pasiva si es utilizada
como cobertura para el blanqueo.
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Actividad u orga-
nizacin puesta al
servicio del lavador
Conocimiento de la
alta gerencia o con-
sejo directivo
Utilizacin de la
actividad
Desconocimiento
de la alta gerencia
o consejo directivo
Algn miembro de la
persona jurdica pue-
de estar involucrado
E incluso, sin mediar en las operaciones de la-
vado puede quedar involucrada por la actua-
cin de un tercero (miembro de la empresa,
proveedores, clientes) y daar su prestigio y
la buena percepcin que tiene entre los con-
sumidores; en cualquier caso, el desprestigio
y mala imagen del negocio pueden ser la
consecuencia de la materializacin del riesgo
reputacional y puede conllevar la disminucin
de clientes, ingresos e incluso la prdida total
del negocio
14
. Frente a esta eventualidad y
sobre todo a la amplitud y complejidad del
lavado de activos que alcanza hoy en da, es
impostergable que las empresas, sobre todo
aquellas que son sujetos obligados, adopten
sistema de cumplimiento normativo antilava-
do o de prevencin de riesgos que les permita
protegerse frente a las posibles prdidas eco-
nmicas que puede generarle su asociacin,
de cualquier modo, con dicho ilcito penal.
3.2. Consecuencias accesorias
La realizacin de las conductas tpicas de lavado
de activos trae como resultado la aplicacin de
consecuencias jurdicas de tres clases: las per-
sonales, para el agente del delito; las patrimo-
niales o reales, para los instrumentos, efectos y
ganancias del delito, y para el patrimonio del
agente; y, las de carcter administrativo, para
las personas jurdicas vinculadas a la comisin
del delito
15
, siendo la ms relevante a efectos
de nuestro estudio las consecuencias jurdicas
de naturaleza administrativa, denominadas
consecuencias accesorias.
VCTOR PRADO SALDARRIAGA dice:

Es natural la con-
exin interactiva
entre la criminali-
dad organizada
y el l avado de
activos como em-
presa criminal que
ofrece servicios que
aquella requiere para reciclar y seudo
legitimar sus ingentes ganancias
ilcitas

.

Prado Saldarriaga nos ensea que las con-
secuencias accesorias son sanciones penales
14 ARBUL RAMREZ, Lavado de activos: prevencin, deteccin
y control, cit., p. 28.
15 GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino, El delito de lavado de
activos, 2. ed., Jurista Editores, Lima, 2009, pp. 165 y ss.
195
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Doctrina prctica
Actualidad Penal
especiales aplicables a las personas jurdicas
que resultan vinculadas desde su actividad,
administracin u organizacin, con la eje-
cucin, favorecimiento o encubrimiento de
un hecho punible, en este caso, operaciones
de lavado de activos
16
. El art. 8 del Decreto
Legislativo N. 1106 ha contemplado las
siguientes consecuencias accesorias que
pueden imponerse a las personas jurdicas
que hubieran intervenido en los actos de
conversin y transferencia, ocultamiento y
tenencia y actos de transporte y traslado
de dinero o ttulos valores de origen ilcito:
a) Multa con un valor no menor de cin-
cuenta ni mayor de trescientas unidades
impositivas tributarias.
b) Clausura defnitiva de locales o estable-
cimientos.
c) Suspensin de actividades por un plazo
no mayor de tres aos.
d) Prohibicin de realizar en el futuro acti-
vidades, de la clase de aquellas en cuyo
ejercicio se haya cometido, favorecido o
encubierto el delito.
e) Cancelacin de licencias, derechos y otras
autorizaciones administrativas o munici-
pales.
f) Disolucin de la persona jurdica.
Adems de la medida impuesta, el Juez
puede ordenar la intervencin de la persona
jurdica para salvaguardar los derechos de los
trabajadores y de los acreedores, hasta por
un plazo de dos aos.
PERCY GARCA CAVERO dice:

[El compliance]
constituye un me-
canismo interno
de supervisin de
la empresa, cuya
finalidad es asegu-
rar la observancia
de la ley en las
actividades corporativas (to be in
compliance with the law)
.
16 PRADO SALDARRIAGA, Criminalidad organizada y lavado
de activos, cit., p. 274.
Cualquiera sea la consecuencia accesoria im-
puesta, el perjuicio econmico es evidente,
el riesgo de prdida parcial o total del nego-
cio, alto y, por lgica derivacin, la prdida
de empleo por parte de sus trabajadores,
inminente.
4. El compliance, el criminal com-
pliance y la prevencin del lavado
de activos
El compliance, llamado tambin programa de
cumplimiento normativo, aparece como una
necesidad de controlar los riesgos generados
por las actividades empresariales
17
, y cons-
tituye un mecanismo interno de supervisin
de la empresa, cuya fnalidad es asegurar
la observancia de la ley en las actividades
corporativas (to be in compliance with the
law)
18
. En este escenario caracterizado por
la exposicin al riesgo que se cierne sobre
la empresa de quedar involucrada en la
comisin de infracciones legales, aparece
el criminal compliance como un mecanismo
de evitacin de infracciones legales de
naturaleza penal, el cual es defnido por
Garca Cavero como aquel sistema de cum-
plimiento normativo que procura asegurar
la observancia especfca de la normativa
jurdico-penal por parte de los miembros
de la empresa
19
. Cumple dos funciones: la
de prevencin de delitos, a fn de reducir el
riesgo de aplicacin de consecuencias acceso-
rias contra la empresa como institucin y de
la responsabilidad penal de sus integrantes
(directivos, alta gerencia, trabajadores), y la
de confrmacin de la normativa penal, que
incide en la imputacin penal
20
.
El criminal compliance tiene como mbitos de
actuacin sectorial la proteccin del medio
ambiente
21
, la seguridad de los trabajado-
17 GARCA CAVERO, Percy, Criminal compliance, Palestra,
Lima, 2014, p. 13.
18 GARCA CAVERO, Criminal compliance, cit., p. 22.
19 GARCA CAVERO, Criminal compliance, cit., p. 53.
20 GARCA CAVERO, Criminal compliance, cit., pp. 57 y ss.
21 El art. 75.1 de la Ley General del Ambiente, apro-
bada por Ley N. 28611 (publicada el 15.10.2005),
establece que el titular de operaciones [personas
naturales y jurdicas] debe adoptar prioritariamente
medidas de prevencin del riesgo y dao ambiental
en la fuente generadora de los mismos, as como las
dems medidas de conservacin y proteccin ambien-
196
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Derecho penal - Parte especial
Instituto Pacfico
res
22
y la prevencin del lavado de activos
23
.
Sobre la prevencin del lavado de activos,
Lamas Puccio afrma que con miras a asegu-
rar e impedir de que el sistema fnanciero y
otros mbitos de la actividad comercial sean
utilizados como un canal de fondos proce-
dentes de actividades ilcitas, las instituciones
que pueden ser usadas por gente inescrupu-
losa para legitimar fondos de procedencia
criminal deben poner en prctica una serie
de mecanismos internos que les permita
detectar operaciones que hacen sospechar
una fnalidad contraria a la ley
24
. Estos me-
canismos internos constituyen el sistema de
tal que corresponda en cada una de las etapas de sus
operaciones, bajo el concepto de ciclo de vida de los
bienes que produzca o los servicios que provea, de
conformidad con los principios establecidos en el Ttulo
Preliminar de la presente Ley y las dems normas
legales vigentes (el agregado es nuestro).
22 El art. 17 de la Ley N. 29783, Ley de Seguridad y
Salud en el Trabajo (publicada el 20.08.2011), esta-
blece que el empleador debe adoptar un enfoque de
sistema de gestin de seguridad y salud en el trabajo,
de conformidad con los instrumentos y directrices
internacionales y la legislacin vigente (el resaltado
es nuestro).
23 La primera disposicin complementaria y final del
Decreto Legislativo N. 1106 establece que Las insti-
tuciones sometidas a control de la Superintendencia de
Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos
de Pensiones, estarn obligadas a adoptar medidas de
control apropiadas y suficientes, orientadas a evitar
que en la realizacin de sus operaciones se produzca
el ocultamiento, manejo, inversin o aprovechamiento
en cualquier forma de dinero u otros bienes prove-
nientes de la minera ilegal, as como de cualquier
otra actividad de crimen organizado o destinados a
su financiacin, o para dar apariencia de legalidad a
las actividades delictivas o a las transacciones y fondos
vinculados con las mismas.
Los sujetos obligados establecidos a travs de la Ley
N. 27693 debern reportar bajo responsabilidad de
forma inmediata y suficiente a la Unidad de Inteligen-
cia Financiera cualquier informacin relevante sobre
manejo de activos o pasivos u otros recursos, cuya
cuanta o caractersticas no guarden relacin con la
actividad econmica de sus clientes, o sobre transac-
ciones de sus usuarios que por su nmero, por las
cantidades transadas o por las caractersticas particu-
lares de las mismas, puedan conducir razonablemente
a sospechar que se est utilizando a la entidad para
transferir, manejar, aprovechar o invertir recursos
provenientes de actividades delictivas o destinados a
su financiacin.
24 LAMAS PUCCIO, Luis, Inteligencia financiera y operacio-
nes sospechosas, Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 132.
prevencin del lavado de activos o programa
de cumplimiento antilavado. La prevencin del
lavado de activos es un conjunto de polticas,
mecanismos y controles que adopta el sujeto
obligado para prevenir, detectar y controlar el
uso de sus productos y servicios para el lavado
de activos: la aplicacin de las normas sobre
prevencin del lavado de activos contribuye
a proteger al negocio ante una eventual
utilizacin de sus productos y/o servicios con
fnes ilcitos, relacionado con el lavado de
activos; donde prevenir permite proteger
al negocio, dndole seguridad para el desa-
rrollo de su actividad econmica
25
, en el que
el principal riesgo de sancin por lavado de
activos y fnanciamiento del terrorismo para
una institucin o corporacin, radica en la
falta de controles, omisin de los mismos o
ceguera voluntaria, dado que no demuestra
la debida diligencia mejorada en sus proce-
dimientos antilavado
26
.
5. La participacin de la empresa en
el delito en el marco del cumpli-
miento normativo antilavado
5.1. El Sistema de prevencin del lavado de
activos como instrumento de defensa
frente a la responsabilidad administra-
tiva y a la imputacin penal.
El programa de cumplimiento antilavado
resume las medidas internas para prevenir,
detectar y controlar el lavado de activos, que
persigue el cumplimiento de disposiciones
legales imperativas tales como identifcacin
de clientes, obligaciones de registro, capa-
citaciones a los empleados, elaboracin de
cdigos de conducta y manuales de cumpli-
miento, y sobre todo, la deteccin y comuni-
cacin oportuna de operaciones respecto de
las cuales se presume estaran contaminadas
con activos de procedencia delictiva. Estas
medidas preventivas no garantizan que no se
incurran en los hechos tpicos del lavado de
activos, pero reduce las probabilidades que
ello ocurra. Sin embargo, no debe pasarse
por alto que el incumplimiento del deber de
implementar un criminal compliance idneo
25 ARBUL RAMREZ, Lavado de activos: prevencin, detec-
cin y control, cit., p. 41.
26 CANO, DONALIZA y Danilo LUGO, Auditora financiera
forense, 3 ed., Ecoe, Bogot, 2009, p. 162.
197
Volumen 1 | Julio 2014
Doctrina prctica
Actualidad Penal
no siempre conlleva una imputacin penal
de los delitos producidos, pues sabido es
que la imputacin objetiva no se reduce a
la creacin del riesgo penalmente prohibido,
sino que ese riesgo debe haberse realizado
en el resultado
27
. Su efectividad como me-
canismo de reduccin de riesgos de infrac-
ciones penales est directamente relacionada
con la vocacin por su real cumplimiento
por parte de la alta gerencia o del consejo
directivo: prevenir el lavado de activos re-
quiere del compromiso de la empresa como
institucin (compromiso institucional) y del
compromiso de cada uno de los trabajado-
res (compromiso individual), sin excepcin.
Asimismo, se requiere de conocimientos,
experiencia y adoptar decisiones adecuadas
y oportunas
28
. Aun cuando haya habido una
decisin seria y responsable por parte de la
alta gerencia de implementar el programa,
vigilando su funcionamiento, la existencia
de un sistema de prevencin de infracciones
penales idneo no habra trado necesaria-
mente como consecuencia la evitacin de la
infraccin penal cometida
29
. Como fuere,
la imputacin penal recaer siempre sobre
el ofcial de cumplimiento o en el miembro
de la empresa a quien se le asign la labor
de control y revisin.
Volviendo a los escenarios de participacin
de la empresa en operaciones de lavado
de activos, si esta es activa, el programa de
cumplimiento normativo servira solo para
maquillar fnes ajenos al propsito empre-
sarial nominal, aun cuando aquel sea efcaz
y efectivo pues por decisiones superiores
siempre habr algn punto vulnerable para
efectuar transacciones sospechosas. Aqu, la
empresa formara parte de la organizacin
criminal o, cuando menos, sera puesta a su
disposicin para ejecutar, favorecer o encubrir
operaciones de legitimacin de dinero sucio.
En el supuesto contrario, es decir, frente a
su eventual utilizacin para fnes ilcitos, el
programa de prevencin antilavado adquira
un papel protagnico al convertirse en un
instrumento de defensa frente a la imputa-
cin penal.
27 GARCA CAVERO, Criminal compliance, cit., p. 94.
28 ARBUL RAMREZ, Lavado de activos: prevencin, deteccin
y control, cit., p. 41.
29 GARCA CAVERO, Criminal compliance, cit., p. 94.
DATOS
Cabe mencionar, que los Informes
de Inteligencia Financiera emitidos
por la UIF-Per desde enero de
2007 a marzo de 2014 involucran
un total de US$9,509 millones. En
cuanto al monto involucrado por
delito precedente en los IIF, la ma-
yor participacin la tiene el trfco
ilcito de drogas (55 %), seguido de
minera ilegal (29 %), defraudacin
de rentas de aduanas / contrabando
(3 %), corrupcin de funcionarios
(2 %), defraudacin tributaria (2%)
y estafa o fraude (2 %). [Superin-
tendencia de Banca, Seguros y AFP,
Unidad de Inteligencia Financiera:
Informacin estadstica: enero de
2007 a marzo de 2014, ver en lnea
en: <bit.ly/1rf06Rl>, p. 8].
Revisemos el siguiente caso hipottico: Juan
Prez compra S/.100,000 a razn de cuatro
transacciones en un mes en la casa de cambio
Money Exchange ubicada en la ciudad de
Hunuco. Contrata a Pepe el Vivo y Perico
de los Palotes, quienes con empleo estable y
con buenas referencias en el sistema crediticio,
ambos son, el cliente perfecto, y a cambio
de una comisin adquieren a su nombre
dos certifcados de depsitos a 180 das por
S/.50,000 cada uno en el Banco del Pueblo y
el Banco Hemisfrico, respectivamente, ubi-
cados en Lima. Vencido el plazo, Pepe el Vivo
y Perico de los Palotes autorizan a Perencejo
para el retiro del dinero. Luego, Perencejo es
detenido en una intervencin policial en el
Aeropuerto Internacional Jorge Chvez mien-
tras intentaba transportar dinero en efectivo
adherido a su cuerpo por US$250,000. El
personal de Aduanas del aeropuerto comu-
nica el hecho al Fiscal y a la UIF-Per. En sus
investigaciones, la UIF-Per decide realizar
una visita de supervisin a la casa de cambio
Money Exchange motivado por las posibles
fallas de su sistema de prevencin del lavado
de activos debido a que no califc ni report
las transacciones de Juan Prez, las que, a
priori, debieron ser consideradas como sos-
pechosas por su frecuencia y volumen y por
198
Volumen 1 | Julio 2014
Derecho penal - Parte especial
Instituto Pacfico
no tener conocimiento de su actividad o la
procedencia de los fondos. De igual forma, al
no poder acreditar el origen legal del dinero
incautado, la Fiscala les inicia un proceso
penal por lavado de activos. El resultado de
la visita de supervisin arroj que el sistema
de prevencin antilavado implementado era
efciente, el personal estaba bien capacitado
y se haban establecido controles apropiados
para obtener informacin adicional sobre
todo para aquellos clientes que realizan
operaciones por encima de lo usual, lo cual
estaba debidamente documentado. En la
investigacin penal, el dueo de la casa de
cambio argumentar la efectividad de su
programa de cumplimiento antilavado en
su propia defensa, acreditando su accionar
diligente y descartando su participacin o la
de su negocio en la organizacin criminal.
Mayor credibilidad habra si dicho programa
ha sido objeto de una evaluacin por parte
de un experto externo.
No basta con tener un programa de cum-
plimiento antilavado, este debe permitir
detectar operaciones inusuales a travs de la
identifcacin de seales de alerta y, de ser el
caso, califcarlas como sospechosas por estar
presuntamente vinculadas con el lavado de
activos o el fnanciamiento del terrorismo,
aplicando medidas de debida diligencia
adecuadas al nivel de riesgo que representa
el cliente, encarpetndolas y documentando
los anlisis realizados.
5.2. La comunicacin de operaciones sos-
pechosas
Las operaciones sospechosas son aquellas
de naturaleza civil, comercial o fnanciera que
tengan una magnitud o velocidad de rotacin
inusual, o condiciones de complejidad inusitada
o injustifcada, que se presuma proceden de
alguna actividad ilcita, o que, por cualquier
motivo, no tenga un fundamento econmico o
lcito aparente
30
. Las normas sobre prevencin
del lavado de activos establecen la obligacin
de comunicar dichas operaciones a la Unidad
de Inteligencia Financiera del Per durante
el plazo sealado expresamente en la norma
especfca aplicable a cada sector de sujetos
obligados y que oscila entre los 15 y 30 das.
Esta comunicacin no solo constituye una
30 Art. 11 de la Ley N. 27693 y sus modificatorias.
obligacin legal sino que adems forma parte
del programa de cumplimiento normativo de
la empresa, estando exenta de toda clase de
responsabilidad
31
. Veamos el siguiente cuadro:
SUJETO OBLIGADO
UIF-PER
Cliente realiza operacin con
ingresos delictivos
OC califca opera-
cin como sospe-
chosa
OC reporta la ope-
racion sospechosa
dentro del plazo
legal
El incumplimiento de esta prescripcin nor-
mativa genera responsabilidad penal en el of-
cial de cumplimiento, funcionario del sujeto
obligado llamado a califcar las operaciones
inusuales como sospechosas y comunicarlas al
mencionado organismo rector de la lucha an-
tilavado en el campo administrativo. En efec-
31 El art. 13.1 de la Ley N. 27693, establece que los
sujetos obligados por la presente Ley, sus trabaja-
dores, directores, y otros representantes autorizados
por la legislacin, estn exentos de responsabilidad
penal, civil o administrativa, segn corresponda,
por el cumplimiento de esta Ley o por la revelacin
de informacin cuya restriccin est establecida
por contrato o emane de cualquier otra disposicin
legislativa, reglamentaria o administrativa, cualquiera
sea el resultado de la comunicacin. Esta disposicin
es extensiva a los funcionarios de la UIF-Per, que
acten en el cumplimiento de sus funciones y a los
funcionarios de otras instituciones pblicas nacionales
competentes para detectar y denunciar la comisin de
ilcitos penales que tienen la caracterstica de delito
precedente del delito de lavado de activos, con las
que la UIF-Per realice investigaciones conjuntas, as
como a los Oficiales de Enlace designados por otras
instituciones pblicas que proporcionen informacin
a la UIF-Per para el cumplimiento de sus funciones.
A regln seguido, el art. 13.2 establece que se excep-
ta de lo dispuesto en el prrafo anterior a aquellos
funcionarios o trabajadores de la UIF-Per que: a) al-
teren la verdad de los hechos conocidos. b) falsifiquen
documentos. c) Fundamenten sus actos o informes
en informacin inexistentes o supuestos contrarios a
la legislacin vigente. d) Realicen actos que infrinjan
normas aplicables a los funcionarios o trabajadores del
Estado. e) Realicen cualquier acto delictivo en perjuicio
del Estado o los investigados.
199
Volumen 1 | Julio 2014
Doctrina prctica
Actualidad Penal
to, entre los delitos perifricos del lavado de
activos, encuentra sancin penal la omisin de
comunicacin de operaciones o transacciones
sospechosas
32
, delito que puede ser cometido
con dolo o culpa, siendo este ltimo elemento
de la tipicidad subjetiva incorporado por el
Decreto Legislativo N. 1106. Los exmenes
que debe hacer el ofcial de cumplimiento
sobre las operaciones y los clientes se produce
dentro de las disposiciones que informan el
programa de cumplimiento antilavado, por
lo que las fallas en el control (reporte interno
del empleado) y de los anlisis subsiguientes
o independientes constituyen defciencias del
sistema de prevencin. Diferente es el caso en
el que la revisin del ofcial de cumplimiento
lo conduce a sostener la ausencia de mrito
para califcar la operacin como sospechosa,
lo que puede ocurrir debido a la informacin
limitada con que cuenta para su evaluacin y
es argumento para la defensa siempre que se
haya aplicado la debida diligencia en la etapa
anterior al examen, y este se haya efectuado
basndose en la informacin acopiada sobre
el cliente, proporcionado por este u obtenido
por el personal responsable, cindose a las
regla de la lgica, lo cual, dems est decirlo,
debe estar debidamente documentado.
5.3. El suministro de informacin a las
autoridades competentes
Los procesos penales sobre lavado de activos
usualmente requieren la colaboracin de la
empresa privada en general para brindar
determinada informacin, til a efectos de
la investigacin y el juzgamiento. Los sujetos
obligados no estn ajenos a este deber de cola-
boracin. No obstante, la renuencia, demora y
otras difcultades advertidas en el requerimiento
de informacin por parte de las autoridades
competentes (Polica Nacional, Ministerio P-
blico y Poder Judicial) ha generado la necesidad
de penalizar el rehusamiento, el retardo y la
falsedad en el suministro de informacin
33
. De
32 El art. 5 del Decreto Legislativo 1106 establece que in-
cumpliendo sus obligaciones funcionales o profesionales,
omite comunicar a la autoridad competente, las transac-
ciones u operaciones sospechosas que hubiere detectado,
segn las leyes y normas reglamentarias, ser reprimido.
La omisin por culpa de la comunicacin de transac-
ciones u operaciones sospechosas ser reprimida.
33 El art. 6 del Decreto Legislativo N. 1106 establece
que rehsa o retarda suministrar a la autoridad
all la importancia de que los sujetos obligados
cuenten con un programa de cumplimiento
normativo que les permita atender dichos
requerimiento en el menor plazo posible, brin-
dando informacin veraz, completa y oportuna
a las autoridades. Lo contrario, expone al re-
presentante legal de las instituciones obligadas
a incurrir en estos delitos.
CONCLUSIN MS IMPORTANTE
La existencia de un sistema de pre-
vencin del lavado de activos no ga-
rantiza que el sujeto obligado est
exento de las consecuencias penales
por su actuacin frente al delito,
si su alta gerencia o su cuerpo
directivo permiten operaciones de
blanqueo, poniendo a disposicin
de la delincuencia organizada la
infraestructura comercial y humana
del negocio.
6. Conclusiones
a) Un buen programa de cumplimiento
antilavado debe permitir a los sujetos
obligados controlar la realizacin de los
comportamientos tpicos de lavado de
activos, detectando los casos de presunta
utilizacin de la entidad y comunicando
a la UIF-Per los elementos de juicios que
contienen sus sospechas.
b) La conformacin del programa de cumpli-
miento protege al sujeto obligado frente a
consecuencias legales no queridas, redu-
ciendo la exposicin al riesgo de incurrir
en infracciones administrativas as como
en ilcitos penales, con las previsibles
consecuencias que ello puede generar.
c) La existencia de un sistema de preven-
cin del lavado de activos no garantiza
que el sujeto obligado est exento de las
consecuencias penales por su actuacin
competente, la informacin econmica, financiera,
contable, mercantil o empresarial que le sea requerida,
en el marco de una investigacin o juzgamiento por
delito de lavado de activos, o deliberadamente presta
la informacin de modo inexacto o brinda informacin
falsa, ser reprimido.
200
Volumen 1 | Julio 2014
Derecho penal - Parte especial
Instituto Pacfico
frente al delito, si su alta gerencia o su
cuerpo directivo permiten operaciones de
blanqueo, poniendo a disposicin de la
delincuencia organizada la infraestructura
comercial y humana del negocio.
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