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OM
Para buscar jurisprudencia: • https://www.icj-
cij.org/homepage/index.php?&lang=en
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• https://www.dipublico.org/
• https://www.un.org/es/sections/what-we-do/uphold-
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international-law/index.html
UNIDAD 1
LA
Se habla de un sistema de normas debido a que las normas del Derecho Internacional
se aplican e interrelacionan entre sí.
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Por otro lado, desde una filosofía influenciada por Kant, podemos mencionar a John
Rawls, quien entiende al DI como un orden jurídico regulador de aquellos grupos
humanos que se encuentran en el territorio de los Estados, y no como regulador de los
Estados entre sí.
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○ El Derecho Internacional es un ordenamiento jurídico y no debe ser confundido con
la Moral Internacional o la Cortesía Internacional. Además, presenta sus claras
diferencias y no debe ser mezclado con la política internacional ni con las relaciones
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internacionales.
Existen dos grandes grupos dentro de estas teorías clásicas: las teorías voluntaristas,
las cuales centran el fundamento de obligatoriedad del Derecho Internacional en la
voluntad de los Estados, y las objetivistas, que se denominan así debido a que su
fundamento de obligatoriedad de las normas internacionales está fuera de la voluntad
de los Estados.
>> Otra teoría voluntarista es la teoría de la voluntad común (1899), con el exponente
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principal de Heinrich Triepel. Triepel sostiene que es necesaria la concurrencia de al
menos dos voluntades para que exista Derecho Internacional, tanto de modo expreso
(tratados internacionales) o tácito (costumbre). Una vez que el Estado participó en la
creación de una norma, la violación de dicha norma compromete su responsabilidad
internacional.
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>> Como tercera teoría voluntarista (a veces considerada como teoría objetiva)
aparece el positivismo italiano a través de Anzilotti (1928), con su base en la norma
“pacta sunt servanda” (PSS - «lo pactado obliga», que expresa que toda convención
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debe ser fielmente cumplida por las partes de acuerdo con lo pactado). Anzilotti
formuló una teoría positiva sobre la base del consentimiento de los Estados, en la cual
centra el fundamento de obligatoriedad de las normas internacionales en el
consentimiento de los Estados. Por este motivo, para algunos autores, Anzilotti se
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>> Dentro de las teorías objetivistas, la primera que podemos destacar es la teoría
FI
>> Otra teoría objetivista a mencionar es el iusnaturalismo racional, que tiene como
cabeza a Alfred Verdross. En esta corriente se sostiene que existen convicciones
jurídicas coincidentes entre Estados, que son aquellas que provienen de la naturaleza
humana. Aseguran un mínimo de valores universales previos al derecho positivo, pues
de ellas se deriva la fuerza obligatoria de éste. Tiene como principio jurídico general la
buena fe. Esta doctrina ha influido en la escuela anglosajona de Lauterpatch y Brierly.
>> Una teoría objetivista puede ser también la teoría normativista de Viena, con Kelsen
como máximo exponente. Encuentra el fundamento de validez del ordenamiento
jurídico mediante una construcción lógica de lo general a lo particular, partiendo de
una norma fundante básica (NFB), según la cual los Estados deberán comportarse
como lo han hecho por costumbre. La gran crítica que recibe esta teoría es que, al
partir de un presupuesto lógico, no da respuesta acabada de la obligatoriedad de las
normas.
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>> Dentro de las teorías objetivistas, pero no ya desde la corriente normativista,
aparece la teoría sociológica de George Scelles y Nicolas Politis, que sostiene la
obligatoriedad del Derecho Internacional mediante presupuestos suprapositivos.
Duguit, el fundador de la escuela sociológica, consideraba que el Estado, al igual que
los individuos, debe someterse a normas impuestas por la solidaridad social y se
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originan en la naturaleza de los hombres y sus necesidades. La crítica que recibe es que
la “solidaridad” se reduce a la interpretación de la misma por parte de quien detentan
el poder, lo cual es un peligro para los derechos internacionales. Por otro lado, Politis
DD
considera que el derecho es un producto social; mientras que Scelle afirma que el
fundamento del Derecho está en las necesidades sociales condicionadas como
imperativos.
totalidad, y para ver esto hay que pensar en nuestra comunicación, en nuestro acceso
a la información, en algún inconveniente en el extranjero con el pasaporte, etc.
○ Otra teoría de este grupo es la New Haven School, desarrollada por McDougal y
Lasswell, que busca escapar al debate naturalismo/positivismo, entendiendo al
derecho internacional como una filosofía normativa, deducible y universal de la justicia
humana. Puede resumirse en un conjunto de valores morales y sociales que deben ser
la herramienta para interpretar las normas, las cuales no se aplican automáticamente.
Además, plantea una visión teleológica del DI.
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○ También existe una visión feminista del Derecho Internacional, con la figura de Hilary
Charlesworth, quien afirma que la mayoría de los centros de poder en el DI siguen
siendo manejados por los hombres, reflejando la estructura patriarcal del Derecho
Internacional. Considera que redefinir el tradicional alcance del derecho internacional
para reconocer los intereses de las mujeres puede abrir el camino para reinventar las
posibilidades de cambio.
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○ Otra visión moderna, en este caso relacionada con el Derecho Penal Internacional es
la de Danilo Zolo, a través de su obra “La Justicia de los vencedores: De Nuremberg a
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Bagdad”, donde realiza una fuerte crítica al Derecho Internacional, el cual según su
postura resultó ser una herramienta para los más poderosos.
--- ¿De qué temas se ocupa el Derecho Internacional? Fragmentación – Expansión del
DI.
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Desde la Paz de Westfalia y un ámbito de mayor igualdad soberana han ido surgiendo
FI
que es necesaria esta relación entre ellos a través de dichas uniones, las cuales sirven
como antecedente de las actuales organizaciones internacionales. Eso se fue
ampliando a otros objetos de regulación del DI, como la adquisición de territorios,
soberanía de los Estados, etc. Con el inicio de la actual etapa del DI, surgen una serie
de instituciones autónomas, cada una de las cuales tiene normas que regulan la
materia o área en cuestión (por ejemplo, derechos sobre el mar). En base a esto, es
clara la evolución del objeto de estudio del Derecho Internacional, el cual se ha visto
expandido por los motivos antes mencionados.
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erga omnes que funcionan como piso y a las cuales deben someterse, por lo que
podría hablarse de una cuasi subordinación.
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clásica del DI y además plantea una lógica de parataxis basada en la igualdad soberana,
en la tolerancia religiosa, en la integridad territorial de los Estados, entre otras cosas.
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x Jurisdicción voluntaria: En el DI, en la gran mayoría de los casos existe una
jurisdicción voluntaria, a la cual se someten bajo el consentimiento propio de cada
Estado. Hay muy pocas instancias de jurisdicción obligatoria.
x Los Estados se obligan a las normas que ellos mismos crean: Relacionada con Jellinek
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• Normas de DI
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El Derecho Internacional (International Law, llamado así por primera vez por J.
Bentham a fines del S. XVIII) nace con el propósito de dar un marco normativo a los
vínculos entre los propios Estados. A pesar de sus diferencias de base con los derechos
internos, puede afirmarse que el derecho internacional cumple con la misma función
social que caracteriza el derecho en términos generales, ya que se trata de un
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destaca la idea de un ordenamiento que los propios Estados han creado para regular
sus conductas. Esto ha llevado a varios autores a plantear, a la luz de los derechos
internos, que el derecho internacional no comparte las características inherentes de lo
que llamamos ‘Derecho’. Por ejemplo, John Austin hablaba de una “moralidad
positiva” al referirse al derecho internacional, dado que se trataba de un orden jurídico
en que las normas dictadas por un soberano no estaban respaldadas por una sanción o
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castigo. Por su parte, Kelsen sostenía que estábamos en presencia de un orden
primitivo en el que todavía no se había alcanzado el grado de centralización requerido
para imponer las normas jurídicas mediante coerción. Estos argumentos escépticos o
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negacionistas parten de la suposición de que los derechos nacionales son el “modelo”
jurídico que debe ser seguido, entendiendo al derecho internacional como un
ordenamiento al que le faltan propiedades para asimilarlo a los primeros. La cátedra
sostiene que el derecho internacional es derecho propiamente dicho, en la medida en
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que sus normas originan obligaciones y derechos aceptados por los sujetos para su
convivencia. La falta de mecanismos concretos de ejecución (enforcement) en nada
afectan la condición jurídica del derecho internacional, como ha sostenido de forma
contundente uno de los jueces de la Corte Internacional de Justicia, al referirse a la
naturaleza vinculante de las medidas provisionales: “El hecho de que una decisión no
FI
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• Etapas históricas del Derecho Internacional
Desde una visión diacrónica, es evidente que el nacimiento del derecho internacional
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no es reciente. De hecho, sus primeras manifestaciones pueden remontarse al mundo
antiguo. Así, una visión realista de las relaciones internacionales identifica la existencia
de una práctica inmemorial entre los Estados que se han vinculado siempre en
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múltiples niveles, teniendo en cuenta sus diferencias respecto a poder político,
capacidad económica y aptitudes para negociar. El sistema jurídico internacional,
desde esta perspectiva, sería el resultado de una serie de interrelaciones entre
entidades que resultan notoriamente diferentes y que interactúan desde un plano de
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considerable desigualdad, lo que hace en definitiva que los Estados con mayor cintura
para imponer su cosmovisión sean los que consiguen moldear las normas jurídicas (e
imponerlas a los Estados más débiles) en función de su conveniencia e intereses.
Gráficamente podríamos representar esta imagen realista del derecho internacional
desde un esquema también hipotáctico que, a diferencia de lo que ocurría en los
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Esta lectura es propia de una mirada política del fenómeno, que subordina el derecho
a la decisión de los Estados que ejercen mayor poder relativo sobre el resto. El
fundamento de esta teoría es histórico, dado que se sostiene que, desde los orígenes
de las primeras comunidades políticamente organizadas, los Estados más influyentes
procuraron imponerse mediante una serie de normas jurídicas que los beneficiaban
respecto a los menos favorecidos.
Hay ejemplos de la época. En el caso de las ciudades griegas clásicas se advierte como
se construye un derecho internacional a partir de la imposición de ciertos acuerdos por
parte de las polis griegas más poderosas. Es el caso de Esparta, que en varias ocasiones
durante el S. V a.C firmó tratados en los cuales impuso a sus aliados el deber de poseer
los mismos amigos y enemigos que tenían los espartanos.
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Quizás el ejemplo más interesante para nuestra lectura es el caso de Roma, que
especialmente en el pasaje de la República al Imperio (fines del S. I a.C) consolidó una
política expansionista por el Mediterráneo que, basada en un derecho internacional
(derecho de gentes/ius Gentium) la llevó a suscribir numerosos tratados, primero con
otros pueblos itálicos y luego con ciudades del Oriente y Occidente, imponiendo su
imperium a todo el mundo conocido que la rodeaba. En el ámbito romano se hallan los
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primeros intentos por concebir la naturaleza del derecho internacional. El incipiente
desarrollo teórico respecto del fundamento del derecho de gentes permite concebir a
éste como el conjunto de normas aplicables a las relaciones de Roma con las otras
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comunidades estatales, y al mismo tiempo como el derecho aplicable a los vínculos
que se daban entre ciudadanos romanos y personas extranjeras.
¿En qué consiste el derecho de gentes romano que resulta común a todos los pueblos?
El jurista Hermogeniano, citado en el Digesto, enuncia una serie de aspectos que eran
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concluir que el ius gentium abarcaba tanto las normas que hoy consideramos parte del
derecho internacional público (las que regulaban relaciones interestatales en las que
Roma estaba involucrada) como lo que conocemos actualmente como derecho
internacional privado (normas que regulan cuestiones jurídicas en las que están
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adecuado para el surgimiento del derecho internacional no se apartan en demasía de
la concepción de un ordenamiento jurídico interestatal fundado en las pretensiones
expansionistas de los grandes imperios, propias de la subordinación que hemos
comentado del mundo antiguo. La conquista de tierras “vírgenes” en las Indias motivó
la consolidación de reflexiones en torno de la existencia de un derecho de gentes
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inmerso en un universo racional, establecido por Dios y por lo tanto fundado en el
derecho natural.
consolidan las grandes potencias como España, Portugal, Francia, Suecia y los Países
Bajos.
La llamada Paz de Westfalia de 1648, que pone fin a la Guerra de Treinta Años entre
católicos y protestantes, es concebida por estos autores como un punto de inflexión en
FI
Se suele fijar el origen específico del derecho internacional público en este momento
porque se estima que la igualdad jurídica de los Estados establece un control de los
intentos hegemónicos de los más poderosos para brindar un entramado normativo
que solamente puede surgir del acuerdo entre entidades que se hallan en un perfecto
balance. La consagración de la Paz de Westfalia como instancia de nacimiento del
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En definitiva, tras la Paz de Westfalia ya no es posible pensar el derecho internacional
con la misma estructura tradicional hipotáctica vigente en los ordenamientos internos,
en la medida en que se trata de un orden entre pares, que, disimulando toda
diferencia entre las entidades estatales, se aparta de la verticalidad y centralización del
derecho doméstico. Las regulaciones acordadas para las relaciones entre Estados son
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determinadas por estos mismos que las crean, modifican o extinguen y a que su vez
deben velar por su cumplimiento.
policía capaz de imponer el contenido de las normas del ordenamiento a los sujetos
que lo integran). Lejos estamos, en este derecho internacional moderno, de la
subordinación propia de los derechos internos.
La llamada Liga de las Naciones fue creada por un acuerdo de voluntades que
encabezó el Tratado de Versalles de 1919. Su creación fue el resultado de un esfuerzo
tendiente a establecer un régimen estatutario, con pretensiones de universalidad,
destinado a preservar la paz y seguridad y promover la cooperación internacional. Sin
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embargo, la Sociedad se fundaba no en la comunidad de Estados, sino en la sumatoria
de los diversos miembros. El fundamento paratáctico de la organización se percibe de
modo claro en el hecho de que el pacto fijó el principio de la seguridad colectiva
(planteando que la guerra concerniría a todos los miembros de la sociedad, y no sólo a
los beligerantes), y estableció un sistema de toma de decisiones fundado en la
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unanimidad: “las decisiones adoptadas en cualquier reunión de la Asamblea o Consejo
requerirán el acuerdo de todos los miembros de la Liga representados en la reunión”.
guerra antes de los tres meses de haberse producido el fallo por los árbitros. La
imposibilidad, tanto jurídica como política, de evitar la ocupación japonesa de
Manchuria en China y la anexión de Etiopía por parte de Italia precipitaron la caída de
la Sociedad, y pusieron en crisis la idea de un derecho internacional poco flexible que
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amistad entre las naciones y la cooperación internacional en la solución de problemas
comunes (art. 1). Para la consecución de estos propósitos, el tratado sentó una serie
de principios, estructurados en torno del equilibrio jurídico entre los Estados, que
ocupa el primer lugar en el artículo 2: “La Organización está basada en el principio de
la igualdad soberana de todos sus miembros”. Asimismo, como corolario de la
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consagración de la soberanía como pilar de las relaciones internacionales, la Carta
establece el principio de la no intervención en los asuntos internos de cada Estado (art.
2.7).
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Es evidente que desde sus cimientos la ONU traduce una lógica asentada en una visión
westfaliana del derecho internacional. Ese balance entre pares se ve reflejado en la
composición de la Asamblea General (organismo deliberativo de la ONU), en la que
todos los miembros de la ONU pueden participar y en la que cada uno de ellos tiene
derecho a un voto. Sin embargo, el régimen ‘democrático’ creado por la Carta otorga a
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el resto, que se puede ver en un funcionamiento del Consejo de Seguridad que
responde más bien a una lógica hipotáctica. Este juego constante entre coordinación y
subordinación, entre parataxis e hipotaxis es característico del sistema de contrapesos
creado por la Carta de las Naciones Unidas y resulta una de las propiedades más
evidentes del derecho internacional contemporáneo.
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A la luz de estos razonamientos, restaría preguntarse si no es posible pensar que toda
la historia del derecho internacional, desde su concepción preclásica hasta la
actualidad, ha encontrado sustento en la alternancia entre las pretensiones políticas
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de los Estados más poderosos y el intento por asegurar la participación equilibrada de
todos. Lo que resulta novedoso es que a la luz de la Carta de la ONU se ve el explícito
reconocimiento de un sistema fundado simultáneamente en criterios hipotácticos y
paratácticos.
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UNIDAD 2 - ONU
---> La ONU: antecedentes.
Con el fin de la Primera Guerra Mundial, las potencias vencedoras, sobre todo Estados
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Sin embargo, la ambiciosa idea de Wilson fracasó prácticamente desde sus inicios,
sobre todo porque el Senado de EEUU no aprobó la ratificación del tratado,
impidiendo el ingreso de su principal promotor como miembro de la Sociedad de las
Naciones. A su vez, la falta de una prohibición al uso de la fuerza dio lugar a invasiones
y anexiones de territorio (invasión japonesa a Manchuria, la invasión soviética de
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contener la próxima organización internacional. Estos puntos fueron luego replicados
en la Declaración de las Naciones Unidas (o Declaración de Washington) en 1942,
suscripta por 26 naciones aliadas, que sentó las bases sobre las que habría de
sustentarse el nuevo orden mundial.
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fue firmada por las cuatro grandes potencias: Estados Unidos, Rusia, China y Gran
Bretaña. Estos países manifestaron su intención de perpetuar la alianza más allá del
conflicto bélico que la motivó.
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Todos estos antecedentes, y algunos otros, fueron la base de los debates de la
Conferencia de San Francisco que se celebró en 1945, a la que concurrieron 50
naciones. El resultado final de esta larga negociación fue la Carta de las Naciones
Unidas, firmada el 26/6/1945 y que entró en vigencia el 24/10/1945, fecha en la que se
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tratado ordinario. Existen autores que han llegado a considerarlo una constitución, en
el sentido de las constituciones internas de los Estados. Esa concepción está motivada
por lo establecido en el artículo 103 de la Carta, que determina que en caso de
conflicto entre un tratado celebrado por uno o más miembros y las obligaciones de la
Carta, prevalecen estas últimas. Ello sin importar si dicho tratado es anterior o
posterior a la Carta.
Otro aspecto que destaca el carácter especial de la Carta es el artículo 2 (6), el cual
determina la aplicabilidad de las disposiciones de ese tratado a aquellos Estados que
no sean miembros de las Naciones Unidas, generando obligaciones para quienes no
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han dado consentimiento en obligarse por ella. Al respecto, cuando se estudian las
fuentes del derecho internacional se dice que las obligaciones de un tratado sólo
obligan a aquellos Estados que han consentido en obligarse por éste; sin embargo, a
fin de lograr el objetivo del mantenimiento de la paz y seguridad internacionales, la
Carta extiende sus obligaciones a los Estados no miembros.
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x Reforma y revisión
Este mecanismo fue elaborado de manera tal para que no sea un recurso constante o
una herramienta para adecuar la Carta a los deseos de cualquiera de sus miembros. A
FI
primera vista, el proceso recepta un principio democrático, dado que para que la
reforma sea adoptada, se necesita el voto de las dos terceras partes de los miembros
de las Naciones Unidas. Sin embargo, existe una limitante política que viene dada
por la necesidad de que dichas reformas sean ratificadas por los miembros
permanentes del Consejo de Seguridad, quienes cuentan con poder de veto. Basta
con que uno de ellos vote en forma negativa para que la reforma no entre en vigor.
Como explica Diez de Velasco, en el supuesto de que una reforma fuese aprobada por
dicho mecanismo, sería obligatoria para todos los miembros, incluso aquellos que no la
votaron, quedándoles a estos últimos dos alternativas: acatarla o retirarse de la
Organización, siempre que esto último sea posible.
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lo decidieren la mayoría de los miembros de la Asamblea General y siete miembros
cualesquiera del Consejo de Seguridad”.
A diferencia del mecanismo del artículo 108, en este caso las enmiendas serán
propuestas en una conferencia convocada al efecto, pero al igual que en el caso de las
reformas, las modificaciones que surjan de dicha conferencia deben contar con el voto
permanentes.
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positivo de las dos terceras partes de los miembros, incluyendo a los 5 miembros
Después de una primera lectura de estos artículos, pareciera que los miembros
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permanentes del Consejo de Seguridad podrían imponer su voluntad en lo que se
refiere a modificar la Carta. Sin embargo, esto no sucede, dado que la contracara de su
poder de veto es la necesidad de que dos tercios de los miembros voten
positivamente. A pesar de ello, han bloqueado cualquier intento de reforma o revisión.
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Más allá de los obstáculos que presentan los procesos explicados, la Carta no es un
texto pétreo y está en constante evolución a través de las interpretaciones que hacen
los distintos órganos de la Organización.
En él están contenidos los fines y objetivos para los cuales la ONU fue creada: “…a
preservar a las generaciones venideras del flagelo de la guerra que dos veces durante
nuestra vida ha infligido a la Humanidad sufrimientos indecibles, a reafirmar la fe en
los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona
humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y
pequeñas, a crear condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el
respeto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho
internacional, a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un
concepto más amplio de la libertad…”.
Art. 1: “Los Propósitos de las Naciones Unidas son: 1. Mantener la paz y la seguridad
OM
internacionales, y con tal fin: tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y
eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresión u otros
quebrantamientos de la paz; y lograr por medios pacíficos, y de conformidad con los
principios de la justicia y del derecho internacional, el ajuste o arreglo de controversias
o situaciones internacionales susceptibles de conducir a quebrantamientos de la paz; 2.
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Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio
de la igualdad de derechos y al de la libre determinación de los pueblos, y tomar otros
medidas adecuadas para fortalecer la paz universal; 3. Realizar la cooperación
DD
internacional en la solución de problemas internacionales de carácter económico,
social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estímulo del respeto a los derechos
humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción por motivos de
raza, sexo, idioma o religión; y 4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las
naciones por alcanzar estos propósitos comunes”.
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No existe una jerarquía respecto de los propósitos, no obstante, como sostuviera la CIJ
en su opinión consulta sobre Ciertos gastos de las Naciones Unidas, el mantenimiento
de la paz es esencial para poder cumplir con los demás propósitos establecidos en la
Carta. De esta manera, coloca a dicho propósito por encima de los demás, siendo una
FI
De alguna manera, el orden en que fueron enunciados los propósitos puede explicarse
a la luz del contexto histórico en el cual se creó la ONU. En ese momento, saliendo de
OM
Si el primer propósito se centraba en la necesidad de prevenir conflictos entre Estados,
este segundo se enfoca en el fomento de las relaciones de amistad entre los miembros
de la comunidad internacional.
Teniendo presente el papel que jugó la crisis económica del período entre guerras en
exacerbar el nacionalismo, que terminó arrastrando a la humanidad a la Segunda
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Guerra Mundial, los redactores de la Carta fueron conscientes de la necesidad de
proteger y desarrollar las condiciones materiales para alcanzar una paz duradera. Es
por eso que se ha impulsado la codificación y el desarrollo progresivo del derecho
DD
internacional y el arreglo pacífico de situaciones que podrían llevar a un
quebrantamiento de la paz.
figura como un principio autónomo, puede considerarse que está implícito en el art.
73, donde se determina que los intereses de los habitantes de los territorios no
autónomos están por sobre todo y, entre otras cosas, que estos tienen el derecho a
darse un gobierno propio. Asimismo, una resolución de la Asamblea General, teniendo
en cuenta este principio, determinó que “todos los pueblos tienen el derecho a la libre
determinación; en virtud de este derecho, determinan libremente su condición política
y persiguen libremente su desarrollo económico, social y cultural”.
c) Cooperación internacional
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El otro aspecto de la cooperación internacional es la promoción y estímulo del respeto
a los derechos humanos. La vaguedad con que se describe este punto en el art. 1 (3)
responde a lo novedoso del tema al momento de redactarse la Carta. Sin embargo, al
poco tiempo de la creación de la ONU, muchas delegaciones reclamaron por la
inclusión de una declaración de derechos humanos en la Carta. Esas demandas
llevaron a que en 1948 se adoptara la Declaración Universal de los Derechos Humanos.
.C
Pero la tarea de la Organización no cesó y ha sido más que prolífica, ya sea en su seno
o bajo su auspicio: eso lo demuestra la adopción de numerosos pactos, entre los que
se destacan el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos, la Convención
DD
sobre los Derechos del Niño, el Pacto sobre Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, entre tantos otros.
Carta de imprimir ese carácter vinculante no solo para los Estados, sino también para
las instituciones de la organización. Más aun, el art. 6 prevé la expulsión de un
miembro que de manera persistente viole los principios.
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independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con
los Propósitos de las Naciones Unidas.
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coercitiva.
6. La Organización hará que los Estados que no son Miembros de las Naciones Unidas
se conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para
DD
mantener la paz y la seguridad internacionales.
cooperación pacífica.
Este principio debe ser entendido como una afirmación de la igualdad jurídica entre los
Estados miembros. Hace referencia ante una igualdad ante la ley, donde todos los
Estados son iguales ante el derecho internacional. La igualdad soberana no se refiere a
las desigualdades económicas, políticas, militares o geográficas existentes entre los
diferentes Estados, y el art. 2 (1) no debe ser entendido como creador de un deber de
eliminarlas. Más aun, este principio no prohíbe el trato diferenciado entre Estados, y
ejemplo de ello es el poder de veto del que gozan los 5 miembros permanentes el
b) Buena fe
OM
de los Estados, tanto en la valoración de sus obligaciones como también en relación
con sus derechos. Las propuestas de Dumbarton Oaks no contenían referencia alguna
a la buena fe, fue la insistencia de distintas delegaciones la que logró incorporarla al
texto de la Carta, alegando que era un instrumento necesario para la interpretación de
los tratados. De este modo, no solo el texto de la Carta debe ser respetado, sino
.C
también su espíritu.
Históricamente, el uso de la fuerza armada era un recurso legal en las relaciones entre
los Estados, pero a medida que la tecnología avanzaba y las batallas se volvían más
cruentas, surgieron ideas para limitarlo o condicionarlo.
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cumplir con una moratoria de 90 días para recurrir a la guerra.
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La prohibición establecida por el art. 2(4) de la Carta representa el primer hito
histórico que declara ilegal recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza armada en las
relaciones entre Estados. Esta prohibición no es absoluta, ya que cuenta en la propia
DD
Carta con dos excepciones: la primera es la legítima defensa, establecido por el art. 51;
la segunda es la autorización del uso de la fuerza por el Consejo de Seguridad del art.
39.
Durante la Conferencia de San Francisco, las delegaciones de EEUU y las otras grandes
potencias se opusieron firmemente a que la Organización tuviese la posibilidad de
decidir sobre cuestiones sociales y económicas de cada uno de sus miembros. Esto
creó el problema de definir que se considera una cuestión interna de los Estados y qué
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A partir de 1945 surgieron importantes cambios políticos, económicos y sociales que
dividieron al mundo en bloques ideológicamente enfrentados y que llevaron a debatir
acerca de los aspectos jurídicos de la “coexistencia pacífica”, proponiendo listas con
nuevos principios jurídicos, los cuales fueron rechazados por los países de Occidente.
Ello se sumó a que los nuevos Estados que surgieron del proceso de la descolonización
.C
iniciado en los sesenta y que habían sido admitidos como miembros de la ONU
abogaban por un nuevo derecho internacional y exploraban distintas formas de
promover su desarrollo progresivo.
DD
Por ese motivo se inició un proceso de revisión de los principios, que concluyó con la
adopción por la Asamblea General de la Resolución 2625. A través de ella se
enfatizaron los principios originales y se los hizo extensivos a los Estados no miembros,
al reemplazar la frase “los miembros de la Organización” por “los Estados”.
LA
--- No intervención
El principio de cooperación pacífica entre los Estados supone un desarrollo del tercer
propósito de la Organización. La Resolución 2625 lo concibe como una obligación de
carácter universal, que va más allá de la cooperación socioeconómica, y la hace
extensiva a temas como el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, la
promoción y el respeto de los derechos humanos y el progreso de la cultura y la
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enseñanza en el mundo, haciendo foco en los países en desarrollo.
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Organización y de la sociedad internacional consagró el principio de libre
determinación como norma positiva del derecho internacional que debía recibir
aplicación.
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El principio contenido en la Resolución 2625 permite afirmar que se aplica no sólo a los
pueblos coloniales, sino también a los pueblos de cualquier Estado. Asimismo, la
mencionada resolución considera que el colonialismo constituye una denegación de
derechos humanos fundamentales, razón por la cual los pactos sobre derechos
LA
Este principio constituye el derecho de los pueblos a determinar qué régimen político,
económico y social considera más adecuado para sí mismo. Así lo ha afirmado la CIJ en
FI
○ Categorías
Art. 3: “Son Miembros originarios de las Naciones Unidas los Estados que, habiendo
participado en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Organización Internacional
OM
los que ingresaron a la ONU con posterioridad al 24/10/1945, de acuerdo con el
procedimiento establecido en el art. 4.
Art. 4: “1. Podrán ser Miembros de las Naciones Unidas todos los demás Estados
amantes de la paz que acepten las obligaciones consignadas en esta Carta, y que, a
juicio de la Organización, estén capacitados para cumplir dichas obligaciones y se
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hallen dispuestos a hacerlo. 2. La admisión de tales Estados como Miembros de las
Naciones Unidas se efectuará por decisión de la Asamblea General a recomendación
del Consejo de Seguridad”.
DD
○ Condiciones y procedimiento de admisión
Para ser aceptado como miembro, un Estado debe cumplir con las condiciones
impuestas por el art. 4 antes mencionado:
LA
1- Ser un Estado
2- Ser amante de la paz
3- Aceptar las obligaciones consignadas en la Carta
4- Estar capacitado (según la ONU) para cumplir con dichas obligaciones
5- Estar dispuesto a cumplir tales obligaciones
FI
Algunas de ellas no tienen análisis hoy en día, como por ejemplo ser un Estado amante
de la paz, que respondía a una necesidad de excluir a aquellos Estados que en la
Segunda Guerra Mundial habían luchado a favor del Eje.
Por otro lado, existen condiciones que requieren un acto adicional por parte de los
Estados que deseen ser admitidos como miembros; así, la Asamblea General y el
Consejo de Seguridad han exigido que los Estados manifiesten en un documento
separado la aceptación de las obligaciones consignadas en la Carta. Asimismo, las
restantes condiciones (capacidad para cumplir las obligaciones y disposición a hacerlo)
revisten un carácter subjetivo que requiere que cada caso sea analizado por los
OM
órganos competentes.
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dicha admisión, y cabe remarcar que dentro de la votación del Consejo de Seguridad
(es decir, la recomendación) puede aplicarse el derecho al veto.
DD
○ Suspensión y expulsión de sus miembros. El retiro voluntario de la ONU
OM
presidente de la Asamblea General declaró que Indonesia no se retiraba, sino que
dejaba de cooperar, situación que cambió 18 meses más tarde ante el pedido de
Indonesia de reanudar su plena cooperación. La Asamblea y el Consejo no tomaron
decisión alguna al respecto, por lo que podría interpretarse como un reconocimiento
tácito de dicho derecho.
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○ Estados no miembros
El primer Estado en ser reconocido como misión permanente de observación fue Suiza
en 1946, convirtiéndose en miembro de la ONU en 2002. Actualmente hay dos
misiones permanentes de observación: Santa Sede y Palestina.
La Carta en su artículo 7 (1) dispone: “Se establecen como órganos principales de las
Naciones Unidas: una Asamblea General, un Consejo de Seguridad, un Consejo
Económico y Social, un Consejo de Administración Fiduciaria, una Corte Internacional
de Justicia y una Secretaría”.
La labor de los redactores de la Carta se limitó a señalar cuales serían los órganos
principales, pero dejó establecida la posibilidad para que éstos, de acuerdo con las
necesidades de funcionamiento de la organización, creen órganos subsidiarios --> art.
OM
Administración Fiduciaria a la Asamblea General, y parcialmente de ésta al Consejo de
Seguridad. Por lo tanto, se puede sostener que los órganos principales autónomos son
la CIJ, la Asamblea General y el Consejo de Seguridad, los cuales ejercen sus funciones
de manera independiente de cualquier órgano.
.C
auxiliares; no obstante, hoy en día posee amplias competencias de carácter político y
diplomático.
DD
x La Asamblea General
Cada miembro posee un voto (refleja la igualdad soberana de los Estados); las
decisiones sobre cuestiones importantes se toman por el voto de una mayoría de 2/3
de los miembros presentes y votantes. Entre estos asuntos importantes podemos
mencionar las recomendaciones relativas al mantenimiento de la paz, la elección de
x El Consejo de Seguridad
Es otro de los órganos principales de la ONU, el cual tiene como misión primordial el
OM
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales. Posee el monopolio del uso de la
fuerza, buscando evitar las acciones unilaterales.
.C
recomendación de la Asamblea General, no pudiendo ser reelegidos por períodos
consecutivos. Asimismo, al hacer su recomendación, la Asamblea General debe
respetar un criterio de distribución geográfica equitativa y el aporte que hayan hecho
DD
los miembros propuestos al mantenimiento de la paz. La presidencia del órgano es
rotativa y mensual; la ejercen sus miembros en orden alfabético.
implica que su voto negativo hace caer el proyecto de resolución sometido a voto. En
la actualidad, la abstención de un miembro permanente o su ausencia no se interpreta
como veto.
El Consejo de Seguridad cuenta con una serie de medidas tendientes a poner fin a
situaciones en las que ha determinado la existencia de una amenaza para la paz o un
OM
recomendar la admisión de nuevos miembros y el nombramiento del secretario
general, solicitar dictámenes a la CIJ sobre cualquier cuestión jurídica y decidir junto a
la Asamblea la convocatoria a la Conferencia General de Revisión de la Carta.
.C
La CIJ es el órgano judicial principal de las Naciones Unidas. El art. 92 de la Carta
establece claramente que se trata de uno de los órganos principales de las Naciones
Unidas. Asimismo, determina que el Estatuto es parte integrante de la Carta, por ende,
DD
todos los miembros de la ONU son parte del Estatuto.
propuesta por las naciones. La CIJ se renueva por tercios cada cinco años (creo que es
cada tres, no es un número redondo).
Según el art. 2 del Estatuto, los magistrados son escogidos entre personas que gocen
de alta consideración moral y que reúnan las condiciones requeridas para el ejercicio
FI
de las más altas funciones judiciales en sus respectivos países o que sean de
reconocida competencia en materia de derecho internacional. No podrá haber dos que
sean nacionales del mismo Estado, y más allá de tener en cuenta las condiciones
individuales, los órganos encargados de la elección están obligados a procurar que en
la CIJ estén representados las grandes civilizaciones y sistemas jurídicos del mundo.
Además de los 15 magistrados, existe la figura del juez ad hoc, previsto para aquellos
casos en que una de las partes en litigio no cuenta con un juez de su nacionalidad
entre los miembros de la CIJ. La CIJ tiene competencia contenciosa para entender en
cuestiones planteadas por Estados únicamente, ya que los órganos de Naciones Unidas
y otras organizaciones no pueden recurrir a esta vía. A su vez, la CIJ tiene competencia
consultiva, por la que puede emitir su opinión sobre cualquier tema jurídico que le sea
sometido por los órganos autorizados. La Asamblea General y el Consejo de Seguridad,
según el art. 96, cuentan con dicha facultad.
OM
Las competencias del ECOSOC son muy amplias, dado que es el órgano gestor de la
cooperación económica y social de la organización bajo la autoridad de la Asamblea
General. Entre sus funciones se pueden mencionar: a) iniciar estudios e informes
respecto de asuntos internacionales de carácter económico, social, cultural y
educativo; b) efectuar recomendaciones a la Asamblea General, los miembros de la
.C
organización y a los organismos especializados; c) formular proyectos de convención
en materia de su competencia para someterlos a la Asamblea General y también hacer
recomendaciones para promover los ddhh; d) convocar conferencias internacionales
DD
en asuntos de su competencia, etc.
Sus funciones políticas son complejas de definir, debido a que cambian día a día por la
realidad mundial. Algunos de ellos son efectuar reclamos en nombre de la ONU ante
OM
tribunales nacionales e internacionales, presentar exposiciones ante la CIJ, poder
llamar la atención al Consejo de Seguridad hacia cualquier asunto que en su opinión
pueda poner en peligro el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
.C
e integridad, para evitar que surjan, aumenten o se extiendan las controversias
internacionales.
---> Fuentes Materiales: Son aquellas causas extrajurídicas que motivan el nacimiento
del ordenamiento jurídico internacional y de las cuales el Derecho Internacional se
nutre, aunque nada agregan al contenido o validez de las normas. Son el objeto de
estudio de las Relaciones Internacionales y de otras ramas de las ciencias.
---> Fuentes Formales (en sentido amplio): Son los métodos de creación de una norma
jurídica y su verificación de existencia (definición de Podestá Costa). A su vez, se
dividen en fuentes formales o creadoras (en sentido estricto) y fuentes verificadoras.
OM
controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:
.C
como derecho;
La doctrina entendió que el artículo consagra y enumera las fuentes que identifican a
todas las normas del Derecho Internacional. Su aplicación es obligatoria para la CIJ en
un caso contencioso.
FI
En un litigio, los Estados podrían aceptar la aplicación de otras fuentes más allá del art.
38 del Estatuto antes mencionado. Existen posturas que sostienen la existencia de
otras fuentes (innominadas), como los Actos Unilaterales de los Estados y los Actos
emanados de Organismos Internacionales, entre otros.
--- En sentido amplio, puede ser definido como un acuerdo de voluntades entre dos o
más sujetos del Derecho Internacional, que tiende a crear, modificar o extinguir
OM
derechos de este ordenamiento (Moncayo).
.C
○ La costumbre internacional es una de las fuentes formales más dinámicas en la
actualidad. Debe distinguirse entre “costumbre” como norma jurídica consuetudinaria
y “costumbre” como proceso de creación de esa norma.
DD
Se suele criticar la definición del art. 38 del Estatuto de ECIJ, dado que la costumbre no
es la prueba de la práctica, sino que sucede al revés: la práctica junto con la conciencia
de obrar conforme a Derecho es la prueba de la existencia de la costumbre.
LA
Iuris se trata de que los sujetos del Derecho Internacional, además, deben actuar con
el convencimiento de obrar conforme a Derecho. Es una convicción de obligatoriedad
respecto a esa conducta reiterada.
En caso de haber práctica sin Opinio Iuris, no se trata de costumbre, sino de simples
usos, consideraciones de cortesía o tradición.
OM
concordantes con los aplicados por otros Estados fundamenta la presunción de que es
su intención común aplicarlos en sus relaciones mutuas. El sistema analógico (estudio
comparativo de los distintos órdenes jurídicos internos) permite la determinación de
tales principios coincidentes. El art. 38 ECIJ reconoce la existencia de normas de
derecho internacional autónomas, compuestas o integradas por normas de derecho
interno comunes a los distintos sistemas jurídicos (Moncayo).
.C
---> En la práctica, se suele aplicar con más frecuencia los tratados internacionales y la
costumbre internacional como fuentes principales. Dado que ambas poseen la misma
DD
jerarquía, las diferencias que pudiesen existir entre ellas se resuelven recurriendo a
dos principios generales de Derecho: ‘ley posterior deroga a ley anterior’ y ‘ley especial
deroga a ley general’.
El derecho de los tratados surgió como consecuencia de una gran labor codificadora
que, si bien el protagonismo y resultados concretos se obtuvieron en el ámbito de la
ONU y de la Comisión de Derecho Internacional, no obstante, ya existían intentos de
codificación previos, como por ejemplo la Convención de La Habana de 1928. Lo cierto
es que a partir de la conformación de las Naciones Unidas y de la Comisión de Derecho
Internacional (órgano subsidiario de la Asamblea General) se dio el mayor avance
respecto a la codificación de los tratados.
OM
La Comisión de Derecho Internacional está compuesta por juristas expertos en
Derecho Internacional, quienes la integran a título personal. En el ámbito de la
Comisión hay trabajo técnico, desarrollo de ideas, estudios y profundizaciones, etc.,
pero no hay posiciones de los Estados. Dicha Comisión ha realizado un aporte enorme
no solo en lo referente a los tratados, sino también a las distintas fuentes del derecho
.C
internacional y a distintos institutos del derecho internacional. Esta Comisión tuvo
desde sus inicios en su agenda la codificación del derecho de los tratados, y en 1966
terminó sobre la codificación sobre los tratados celebrados entre Estados (Convención
DD
de Viena) y elevó el proyecto a la Asamblea General, que realizó unas pequeñas
modificaciones y fue aprobada en 1969. En cambio, la Convención de Viena sobre
Derecho de los tratados celebrados entre Estados y Organismos internacionales no
entró en vigencia.
LA
• Concepto de Tratado
Por otro lado, la Convención de Viena nos da una definición más restringida que la
anterior, ya que dispone que un tratado es un acuerdo celebrado por escrito entre
Estados y regido por el Derecho Internacional, así conste en uno o más instrumentos
conexos y cualquiera sea su denominación. Estas convenciones no contemplan a los
acuerdos verbales/tácitos en su ámbito de regulación. Sin embargo, tomando el art. 3
de la Convención de Viena, dicho artículo no resta entidad jurídica o jerarquía a
aquellos tratados que no estén regulados por la Convención. En el mismo artículo se
establece que en aquellos tratados en los que participen varios Estados y algún otro
sujeto internacional, las normas de la Convención pueden aplicarse a las relaciones de
los Estados entre sí, marcando un principio de la relatividad de las relaciones de un
tratado, que implica que en el marco de un tratado puede darse que los Estados parte
entre sí (a nivel bilateral o entre algunas) tengan regulaciones particulares propias
OM
tratado internacional y no haber sido registrado de la forma establecida por el art. 102
de la Convención, dado que la inscripción otorga efectos publicitarios y sirve para
poder acudir a tribunales internacionales, pero no funciona como elemento
constitutivo de un tratado (la minuta entre Qatar y Bahrein resultó ser un tratado
internacional a pesar de no estar registrado, pero Qatar no tenía la posibilidad de
.C
reclamar eso ante la ONU).
---> Según las formas de celebración: En forma simplificada (pueden con notas
reversales o ejecutivos/presidenciales) y los celebrados en buena y debida forma.
---> Según el criterio para incorporar a terceros: Abiertos o cerrados, según permitan la
FI
---> Según la forma de instrumentos: acuerdos escritos (la mayoría de los tratados lo
son) y no escritos (como los acuerdos verbales).
OM
representante del Estado para esos efectos y prescindir de la presentación de plenos
poderes.
2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se considerará
que representan a su Estado:
a) Los jefes de Estado, jefes de gobierno y ministros de relaciones exteriores, para la
ejecución de todos los actos relativos a la celebración de un tratado;
.C
b) Los jefes de misión diplomática, para la adopción del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados;
c) Los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o
DD
ante una organización internacional o uno de sus órganos, para la adopción del texto
de un tratado en tal conferencia, organización u órgano”.
También, el art. 8 del mismo cuerpo normativo agrega: “Un acto relativo a la
celebración de un tratado ejecutado por una persona que, conforme al artículo 7, no
LA
pueda considerarse autorizada para representar con tal fin a un Estado, no surtirá
efectos jurídicos a menos que sea ulteriormente confirmado por ese Estado”.
1. Negociación: Es una etapa inicial meramente política donde los Estados deciden
con quien vincularse y con quien no, respecto a que materias y que no tratar y
defender los intereses del Estado en cuestión (por ejemplo, EEUU negocia con
México, pero no con Cuba). Tiene algunos elementos jurídicos, como por ejemplo
3. Autenticación del texto: (Art. 10 CV) ---> “El texto de un tratado quedará
establecido como auténtico y definitivo:
a) Mediante el procedimiento que se prescriba en él o que convengan los Estados
que hayan participado en su elaboración; o
b) A falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma ad referendum o la
OM
rúbrica puesta por los representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el
acta final de la conferencia en la que figure el texto.”
La autenticación del texto implica dar fe de que el texto adoptado se condice con los
términos negociados. Si no se autentica, no tiene implicancias jurídicas. Tiene lugar a
través del procedimiento que el propio texto establezca, o por la firma ad referéndum
y la rúbrica.
.C
4. Manifestación del consentimiento a obligarse: (Art. 11 CV) ---> “El consentimiento
DD
de un Estado en obligarse por un tratado podrá manifestarse mediante la firma, el
canje de instrumentos que constituyan un tratado, la ratificación, la aceptación, la
aprobación o la adhesión, o en cualquier otra forma que se hubiere convenido.”
También se relaciona con esto el art. 17 de dicho cuerpo normativo, que establece
como principio que un Estado se obliga por el todo del texto (art. 17: “1. Sin perjuicio
LA
OM
tampoco lo obliga a realizar tales actos.
El tratado se incorpora al orden jurídico interno una vez cumplidas estas dos
condiciones: que el Poder Ejecutivo haya manifestado su consentimiento a obligarse
por el tratado y que dicho tratado esté internacionalmente en vigor. Esto muestra el
ejemplo de la situación de Argentina con respecto a la segunda Convención de Viena:
.C
Argentina manifestó su voluntad de obligarse, pero dicho tratado no entró en vigor
internacionalmente, por lo cual no está incorporado al derecho interno.
---> Estado signatario: Es aquel que autenticó el texto, y de ese modo se obligó a no
LA
---> Estado parte: Es aquel que ya atravesó todas las etapas del tratado y lo incorporó a
su derecho interno.
para quien aún no entró en vigor el tratado. Por ejemplo, esto podría suceder si debe
esperar 30 días desde el depósito del documento de ratificación, y durante esos 30
días es Estado contratante.
Con todo el desarrollo anterior, según fue recibiendo distinto tratamiento lo referido a
las reservas en cada tratado, se da lugar a lo que se denomina como las reglas
panamericanas mínimas, medias y máximas. Además, durante la década de 1950 en el
ámbito de Naciones Unidas, el Secretario General era el depositario del instrumento
de un tratado referido a genocidio, y recibía muchas manifestaciones a obligarse pero
con reservas, por lo que si aplicaba el principio de la integridad corría gran riesgo la
OM
entrada en vigor del tratado. Esto se plantea en la Asamblea General, quien pide una
Opinión Consultiva a la CIJ, que determina que la regla de la integridad no era una
norma consuetudinaria, sino que era una práctica interna de una organización
internacional (la Sociedad de las Naciones) y que había adoptado como herencia un
órgano de otra organización internacional (la Secretaría General). Para evitar frustrar la
.C
entrada en vigor del tratado, adoptó esta regla de divisibilidad (las reglas
panamericanas), aunque las reservas no debían alterar el objeto o fin del tratado.
caso, las relaciones entre estos Estados estarán dadas por el Derecho Internacional
general, y no así por el tratado (el tratado no va a existir entre ellos).
La entrada en vigor del tratado no es una etapa de la celebración del mismo, sino que
es el momento a partir del cual el tratado comienza a tener efectos jurídicos.
La entrada en vigor es el momento a partir del cual el tratado comienza a surtir plenos
efectos jurídicos y a ser aplicado. Se trata de un hecho jurídico que puede depender
OM
3. Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga
constar en una fecha posterior a la de la entrada en vigor de dicho tratado, éste
entrará en vigor con relación a ese Estado en dicha fecha, a menos que el tratado
disponga otra cosa.
.C
4. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticación de su texto, la
constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el tratado, la manera o
la fecha de su entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y otras
DD
cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se
aplicarán desde el momento do la adopción de su texto
Supuestos:
a. Puede hablarse de una fecha de entrada en vigor “en general” y de una fecha
LA
en que el tratado entraré en vigor para él (o para dicha entidad), de acuerdo con lo
estipulado en el tratado.
b. Hay tratados que establecen que van a entrar en vigor el mismo día en que un
determinado número de Estados se obligue por ellos, como, por ejemplo, la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, la cual establece: “Tan pronto como
once Estados hayan depositado sus respectivos instrumentos de ratificación o de
adhesión, la Convención entrará en vigor. Respecto a todo otro Estado que la ratifique
o adhiera a ella ulteriormente, la Convención entrará en vigor en la fecha del depósito
de su instrumento de ratificación o de adhesión
Cabe aclarar que se denomina “parte” a todo Estado u organización internacional que
ha consentido en obligarse por el tratado y con respecto al cual o a la cual el tratado ya
se encuentra en vigor”. En la práctica, suele hablarse de “Estado parte” cuando se hace
OM
referencia a un Estado para el cual entró en vigor un tratado. Asimismo, “tercer
Estado” o “tercera organización" son, denominaciones que emplea la Convención para
designar al ente que no es parte en el tratado
Enmienda y modificación
.C
Enmienda y Modificación: Ambas implican una adecuación del texto, unos ciertos
cambios sobre las condiciones del tratado. La forma en que se va a ser efectiva esta
adecuación va a tratarse de una u otra.
DD
• Enmienda
Art.39 y 40 CV: Es una propuesta de cambio para todos los Estados parte del tratado
original (participantes).
LA
Un tratado puede quedar obsoleto en el tiempo, como por ejemplo puede ocurrir con
un tratado de tecnología. La enmienda permite que el tratado original continúe y los
miembros continúen obligados. Puede ser propuesta por un Estado o grupo de Estados
para enmendar alguna parte del texto de ese tratado.
FI
Puede ocurrir que algunos Estados puedan aceptarlas y otros no, por lo que puede
● Entre los Estados que aceptaron con quienes no, se va a regir por el texto
común originario que aceptaron.
Si entran nuevos Estados una vez en vigor la enmienda, se presume que aceptan la
enmienda. Como ejemplo podemos citar a la Corte Penal Internacional. Este Tratado
de Roma codifica/tipifica los crímenes graves como genocidio o lesa humanidad,
donde la Corte tendrá competencia. Pero en las Conferencias de Roma, los Estados no
se ponían de acuerdo en cuanto a los crímenes de agresión. Se aprobó el Estatuto de
Roma, pero sin definir el crimen de agresión, ya que primó que salga la Corte y que
más adelante, una vez que los Estados concuerden sobre este crimen, realizar una
OM
conferencia de revisión a los 10 años. En esa conferencia, se enmendó el Estatuto de
Roma (art.8 bis).
• Modificación
Art.41 CV: Consiste en un acuerdo entre dos o más partes, con efectos sólo para ellas.
.C
No se abre para todos los participantes, sino solo entre dos o más partes y los efectos
son solamente para aquellos. Ya plantea un acuerdo inter se= entre partes. No abarca a
la totalidad de los Estados parte de un Tratado.
DD
Posibilidad de modificar:
1) Prevista en el tratado
Por ejemplo, la suspensión del tratado por un acuerdo temporal entre dos partes. Es
válido siempre que se cumplan las dos condiciones anteriores, y los Estados que
FI
quieran modificar siempre deben notificar a todos los Estados parte, para que
verifiquen que esta modificación no afecte el disfrute de derechos o cumplimiento de
obligaciones que tiene para con ellos. Ejemplo: acuerdo regional.
El fin sería la continuidad del tratado, por ejemplo, en el caso de que un Estado no
pueda cumplir cierto parámetro del tratado. En vez de sacarlo de ser parte del tratado,
se lo habilita temporalmente a no cumplir ese requisito.
OM
tratado o del consentimiento de un Estado se rige sólo por la CV69. La
terminación, denuncia, retiro y suspensión se rigen por las disposiciones de cada
tratado o de la CV69.
.C
causal distinta, e incluso si el tratado no contempla nada distinto, los Estados pueden
acordarlo luego de que el tratado está en vigor (causales sobrevinientes). Las
nulidades son las que van a regir por seguridad jurídica de la CV69.
DD
❖ Art.43 CV Dualidad de fuentes (conc. arts. 3° y 38): Una misma categoría
normativa puede estar contenida entre distintas fuentes del derecho
internacional. Cualquier tratado que contenga normas de la costumbre, éstas
no van a estar afectada por la terminación o suspensión de ese tratado. Si hay
LA
un tratado que contempla una norma que también sea norma consuetudinaria,
si el tratado termina, no significa que ya no existe tal norma consuetudinaria,
sino que sigue rigiendo según la costumbre.
OM
nulidad puede ser:
a) Absoluta
b) Relativa
Terminación y suspensión: Se trata de si el tratado se encontraba vigente o no. Se
analiza la vigencia o no de ese tratado.
.C
Causales de Nulidad de los contratos Efectos
DD
Por vicios del Vicios formales Defecto de Nulidad Relativa
consentimiento competencia (posible de ser
Restricción de subsanada)
poderes
Error
LA
Por objeto ilícito Vicios Sustanciales Ius cogens existente el tratado va a ser
Ius cogens nulo en su totalidad
sobreviniente
x La Convención de Viena puede dar cuenta de estas clasificaciones por ciertos textos:
“…no podrá ser alegado por dicho Estado como vicio de “…carecerá de todo efecto jurídico…”
su consentimiento, a menos que…” “Es nulo todo tratado cuya
celebración…”
“…no podrá alegarse como vicio del consentimiento
manifestado por él, a menos que…” “Es nulo todo tratado que…”
• Causales de Nulidad
OM
Debe ser una norma fundamental, no cualquiera mera disposición del Derecho interno
y que se encuentre vinculada al procedimiento de celebración de un tratado.
.C
otros negociadores.”
Art.48: “Error. El error se puede alegar si se refiere a un hecho cuya existencia diera por
supuesta y constituyera la base esencial del consentimiento. No se aplica si el propio
Estado contribuyó al error”.
FI
Art.49: “Dolo. Podrá ser alegado si hubo conducta fraudulenta de otro Estado
negociador.”
El Estado manifiesta su consentimiento, pero incentivado por otro Estado, por ejemplo
para obtener licitaciones, etc. No aplica a regalos de cortesía diplomática.
Art. 52. “Coacción sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza, en violación a
los principios de derecho Internacional. Incorporados en la Carta de la ONU.”
Art. 53. “Tratados que están en oposición con una norma imperativa de derecho
OM
internacional general ("jus cogens"), al momento de su celebración.”
.C
En aquellos actos que han sido ejecutados, de ser posible, se vuelven las cosas al
estado anterior. Sin embargo, los actos ejecutados de buena fe no son ilícitos por el
DD
sólo hecho de la nulidad.
En los casos de dolo (art. 49), corrupción (art. 50) y coacción (arts. 51 y 52), la parte
responsable no puede alegar lo anterior (que actuó con buena fe, por ejemplo).
Nulidad por ius cogens: En principio, eliminar, en lo posible, las consecuencias de todos
LA
OM
❖ La reducción del número de partes no implica la terminación, salvo pacto en
contrario. Cuando un tratado reduce el número de partes, no implica la
terminación salvo que se prevea en el tratado otra cosa.
.C
denuncia o retiro se puede inferir de la naturaleza del tratado (art. 56, inc. 1).
las partes que la materia se rija por el nuevo tratado, o b) las disposiciones del
tratado posterior son hasta tal punto incompatibles con las del tratado anterior
que los dos tratados no pueden aplicarse simultáneamente.
Son meramente enunciativas, pueden surgir nuevas o haber nuevas por acuerdo de las
partes.
1° Violación grave: Un rechazo del tratado no admitido por la CV69 o la violación de
una disposición esencial para la consecución del objeto o del fin (Art. 60)
➢Tratado multilateral: Las otras partes, por acuerdo unánime, pueden terminarlo
o suspenderlo entre todas ellas, o sólo entre ellas y el Estado autor de la violación
(suspender al Estado autor de esa violación). Una parte especialmente perjudicada
puede suspenderlo, en su aplicación con el Estado autor de la violación. Una parte
(sin ser especial perjudicado), puede suspenderlo, sólo si la violación modifica
radicalmente la situación de cada parte con respecto a la ejecución ulterior de sus
obligaciones en virtud del tratado. Estas reglas no se aplican a los tratados de
carácter humanitario o de DDHH.
OM
celebración y que no haya sido previsto por las partes y haya sido esencial en la
celebración del tratado. Excepción: Si el tratado establece fronteras o si el cambio
fundamental en la circunstancia fue por quien lo alega.
No puede alegarse, a menos que: a) la existencia de esas circunstancias constituyera
una base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado, y
además b) ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las
.C
obligaciones que todavía deban cumplirse en virtud del tratado.
Nunca puede alegarse: a) si el tratado establece una frontera (límite internacional); o
DD
b) si el cambio se produjo como consecuencia de la violación de una obligación
internacional, realizada por quien pretende alegar la causal. {Argentina formuló una
reserva a este artículo y objetó las reservas formuladas por otros Estados}
4° La ruptura de relaciones diplomáticas o consulares no implica la terminación, salvo
que ese tipo de relaciones sea imprescindible para aplicar el tratado (art. 63).
LA
5° El surgimiento de una nueva norma imperativa (Ius Cogens) (art. 64) implica la
terminación de los tratados (normas dispositivas) que se le opongan.
• Consecuencias de terminación y suspensión
FI
En principio:
1) Exime a las partes de la obligación de seguir cumpliendo el tratado.
2) No afecta a ningún derecho, obligación o situación jurídica de las partes, creados
OM
ONU). Los Estados deben resolver las controversias a través de medios pacíficos
(ejemplo recurrir a CIJ, negociación, comisión de conciliación).
3. Plazo de 12 meses para solucionar la controversia; si no logra resolverse:
a) Arts. 53 y 64 CV --> Corte Internacional de Justicia o arbitraje.
b) Otros artículos, procedimiento de conciliación (anexo a la CV69).
.C
• Registro y Publicación (arts. 76 y 80)
Artículo 102 Carta ONU (Disposiciones Varias): “Todo tratado y todo acuerdo
DD
internacional concertados por cualesquiera Miembros de las Naciones Unidas después
de entrar en vigor esta Carta, serán registrados en la Secretaría y publicados por ésta
a la mayor brevedad posible. Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo
internacional que no haya sido registrado conforme a las disposiciones del párrafo 1 de
este Artículo, podrá invocar dicho tratado o acuerdo ante órgano alguno de las
LA
Depositario (arts. 76 y ss. CV): Es aquel que custodia ese tratado internacional. ¿A
quién se puede designar? A uno o más Estados, una organización internacional o el
principal funcionario administrativo de tal organización. Sus funciones son de carácter
internacional y debe actuar imparcialmente.
Funciones:
OM
para un Estado agresor como consecuencia de medidas adoptadas conforme a la Carta
de las Naciones Unidas con respecto a la agresión de tal Estado.
CDI (2011), Informe s/ Efectos de los Conflictos Armados en los Tratados
○ En principio, el acaecimiento de un conflicto armado no implica la terminación
de un tratado.
.C
○ No obstante, las partes pueden decidir la terminación.
○ La CDI incluye lista de tratados que nunca pueden terminar en el marco de un
conflicto armado (DDHH, normas imperativas, medio ambiente, etc.)
DD
• Sucesión de Estados en materia de Tratados (Convención de Viena 1978)
Convención de Viena sobre Sucesión de Estados en materia de Tratados (1978). En
vigor desde 1996. Art. 2.1.b: “Sustitución de un Estado por otro en la responsabilidad
LA
OM
había CONSENTIDO esa delimitación final. La corte considera que no puede alegar o
invocar un error diciendo que se vicio su consentimiento.
La Corte decide que el templo será parte de Camboya y también ordena al Estado de
Tailandia la restitución de restos arqueológicos o alfarería que estuviesen en su poder
a Camboya. En esta ocasión la Corte determinó la solución del conflicto de acuerdo a
cuestiones técnicas en la fijación de los límites internacionales entre Tailandia y
.C
Camboya, así como con base en la aceptación de las partes de las líneas limítrofes
propuestas en el pasado, evitando discusiones subjetivas sobre cuál de los dos Estados
en pugna era el "sucesor histórico" del Imperio jemer, o cuál de estos países tenía
DD
mayor patrimonio cultural vinculado al templo.
TEMAS TEORICOS:
por su conducta anterior, cuestionar la validez de ese tratado que por 50 años
no había cuestionado.
El “soft law”, según Barberis, tiene tres acepciones: a) se entendió al soft law como
aquellas normas en progresiva formación, que todavía no se habían consolidado como
OM
resoluciones de la Asamblea General de la ONU) pero receptan un posicionamiento
ideológico de determinado grupo de países. Sirven como herramienta para los países
en vías de desarrollo y aquellos surgidos de períodos de descolonización (que por
separado no tenían fuerza para imponer esos criterios en las grandes negociaciones
internacionales), para sentar sus posturas sobre determinados temas. Esto se puede
ver en la Convención del Mar, la cual presenta ciertos contenidos que, sin esos
.C
instrumentos de soft law, no se hubieran incorporado en el texto.
---> La equidad: La equidad puede definirse como la idea de justicia aplicada al caso
DD
concreto, y es un principio general del derecho que proviene del derecho romano.
al igual que el interno, está llamado por su propia misión a tener cuenta de ella en la
medida compatible con el respeto del Derecho”. Desde esta mirada, la equidad está por
debajo de la norma y tiene una función interpretadora. Ante una determinada
---> Los principios generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
No son lo mismo los principios generales del derecho que los principios del derecho
OM
internacional.
---> Los actos unilaterales del Estado también son fuentes del derecho internacional.
.C
unilaterales de un Estado pueden obligar a dicho sujeto fuera del contexto de la
celebración de un tratado o la formación de una norma consuetudinaria.
Se han definido a los actos unilaterales como una expresión de voluntad que emana de
DD
un Estado o Estados, que produce efectos legales de conformidad con el derecho
internacional. Existen múltiples formas de actos unilaterales, pueden ser,
declaraciones, notificaciones, protestas, renuncias, reconocimientos, otorgamiento de
nacionalidad, etc.
LA
Existen dos tipos de actos unilaterales: Los que están destinados a producir efectos
jurídicos con relación a uno u otros actos unilaterales o multilaterales (como por
ejemplo una protesta para impedir formación de una costumbre) que no son actos
unilaterales autónomos o independientes, sino que sus consecuencias jurídicas se
FI
producen en el contexto de otros actos. El otro tipo son los actos unilaterales
autónomos, aquellos que constituyen una manifestación de la voluntad de uno o
varios sujetos del derecho internacional con capacidad suficiente, no vinculada con
ningún acto convencional, tendiente a establecer una regla de derecho en el orden
jurídico internacional.
OM
Estado, la forma en que pueden realizarse, a quienes pueden ser dirigidas, la manera
en la que deben interpretarse aquellas declaraciones que no sean claras y específicas,
su nulidad si son contrarias a una norma imperativa de derecho internacional, el hecho
de que no generan obligaciones para terceros Estados y que no pueden ser revocadas
arbitrariamente.
.C
x Capacidad de la persona para obligar al Estado: Todos los Estados tienen capacidad
para obligarse a través de una declaración unilateral. La CDI se refiere a los jefes de
Estado, de gobiernos y ministros de relaciones exteriores, así como también aquellos
DD
otros que estén autorizados a obligar al Estado en materia de su competencia.
x Efectos de un acto unilateral para terceros Estados u otros sujetos del derecho
internacional: Un acto unilateral no puede ser oponible a terceros Estados. En la
FI
medida en que no existe una relación de subordinación entre los sujetos soberanos, es
imposible imponer obligaciones sin su consentimiento. Sin embargo, puede darse el
caso en el que un acto unilateral de un Estado pueda crear ciertos deberes que
conciernen a esos sujetos en virtud de normas convencionales o consuetudinarias.
OM
Los sujetos del DIP, “son aquellos entes que poseen capacidad jurídica para adquirir
derechos internacionales y/o contraer obligaciones internacionales, o que son centro
de imputación de normas internacionales”
---
--- .C
No todo sujeto tiene capacidad para crear normas jurídicas internacionales
El resto de los entes, que no poseen subjetividad internacional, pero cumplen un rol
destacado en el ámbito internacional, son denominados actores. Ej. Aquellos entes
que llaman la atención de los Estados y organización internacionales respecto de la
necesidad de regular ciertas cuestiones o haciendo publicas algunas violaciones del
FI
Los actores pueden convertirse en sujetos del DI en el momento en que los Estados (u
otros sujetos del DI) adopten (o reconozcan que existe) una norma internacional, que
regule específicamente su conducta (o la de toda la clase genérica a la que pertenece),
como una categoría diferenciada del resto de los sujetos ya reconocidos.
x Originarios: son los que estuvieron desde el origen. Refiere a los Estados.
Poseen personalidad jurídica internacional plena.
o Grupos beligerantes
o Individuos
o Inversores extranjeros
OM
o Ciertas organizaciones no gubernamentales
Algunos sujetos derivados, se los denomina “atípicos” o “sui generis”, por ser únicos
en su especie:
◘ Iglesia Católica
◘ .C
Soberana Orden de Malta
Unidas, p. 178.
• Los Estados
Son sujetos originarios del DI, y los que poseen mayores competencias, capacidades o
FI
---> Gobierno efectivo. Que sea capaz de ejercer sus poderes jurisdiccionales y de
control sobre la población y territorio. Su forma de gobierno no es asunto del DI
---> Capacidad para entablar relaciones con los demás Estados. No es una
prerrogativa exclusiva de los Estados, puesto que existen otros sujetos del DI que
tienen capacidad para mantener dichas relaciones con los Estados.
OM
Algunos autores agregan a la soberanía (Prof. James Crowford)
.C
“El Estado dependiente continúa siendo un sujeto del DI”, pero “si la dependencia es
tal que el Estado dependiente deja de ser sujeto de todo derecho y obligación en el
plano internacional, entonces pierde la calidad de persona del derecho de gentes”.
DD
Además, en el caso de las subdivisiones políticas (provincias, cantones, etc.) de un
Estado Federal, no son sujetos de DI, aunque este autorizadas por la legislación interna
del Estado. La Convención de Montevideo cita: “El Estado Federal constituye una sola
persona ante el DI”.
LA
• Reconocimiento de Estados
OM
relación con haber alcanzado los elementos, sino también respecto de la capacidad
para asumir derechos y obligaciones entre el Estado que reconoce y el que es
reconocido, y, por ello, el Estado no es tal sino hasta que es reconocido por otros
Estados.
.C
se efectúa antes de cumplir con los requisitos requeridos. Su motivo radica en
cooperar con el efectivo reconocimiento y nacimiento del nuevo Estado (ej. caso de la
“entidad Mauritana”).
DD
Es importante mencionar a la doctrina Stimson o al principio del no reconocimiento,
que consiste en adoptar una posición según la cual los Estados no debieran reconocer
un nuevo Estado que ha surgido como consecuencia de la violación de una norma de
DI (ej. principio de prohibición del uso de la fuerza, el de no intervención o del derecho
LA
Cabe aclarar que no hay una obligación internacional de reconocer un nuevo Estado y
ningún Estado va a incurrir en responsabilidad internacional si no otorga dicho
reconocimiento. No obstante, puede decirse que todo Estado tiene derecho, con
FI
• Formas
• Teorías de Legalidad
OM
el reconocimiento de Estados Unidos en 1930 a los gobiernos de factos de Perú, Bolivia
y Argentina.
.C
Doctrina Rodríguez Larreta. Propulsaba la necesidad de adoptar una posición
colectiva o concertada entre los Estados americanos respecto de los Gobiernos que
surgieran por vías de hecho.
DD
• Teorías de Efectividad.
es, cuando tienen la capacidad para ejercer en forma continua las funciones políticas
propias de un Estado. La diferencia entre esta doctrina y la doctrina Estrada es que,
según la primera, debe otorgarse el reconocimiento cuando el gobierno es efectivo. En
cambio, en la segunda, pregona el no pronunciamiento en términos de
reconocimiento.
• Formas y efectos
OM
internacional, sino que esencialmente, su impacto se da el ámbito de las relaciones
diplomáticas.
• Sucesión de Estados
.C
Convención de Viena sobre Sucesión de Estados en materia de Tratados. Es
adoptada el 23 de agosto de 1978 y entra en vigor desde el 6 de noviembre de 1996.
DD
Argentina no la firmó ni la ratificó
• Tipos de sucesión
• Características
• Soberanía territorial
OM
No debe confundirse la adquisición de soberanía con la adquisición de derechos
privados
○ .C
Teorías o fundamentos de adquisición territorial:
• Controversia Territorial
OM
Organizaciones internacionales: Los autores sostienen que no hay un concepto de
organización internacional debido a la diversidad de organizaciones que hay; algunas
tendientes a la cooperación, otras de integración (por ejemplo, la UE o el MERCOSUR),
etc., con lo cual cada una presenta sus características y dinámicas propias.
Estas entidades son todas organizaciones internacionales, las cuales difieren unas con
.C
otras y dificultan así la elaboración de un concepto, pero si comparten algunas
características:
DD
- Toda entidad considerada cómo organización internacional debe ser creada a
través de un acto internacional, que por lo general es un tratado, aunque también
se crea una organización internacional a partir de una resolución de la Asamblea
General de la ONU.
- Tiene que estar regida por el Derecho Internacional, y puede ser que algún aspecto
LA
- Tiene que tener una Personería Jurídica propia e independiente de los Estados
miembros. Por ejemplo, el Tratado de Lisboa reconoció personería jurídica
FI
OM
constitución de sus órganos. El funcionamiento y competencia de la ONU puede variar
si los Estados así lo deciden.
.C
donde se da el vínculo de nacionalidad: trae como consecuencia la asistencia consular
y la llamada protección diplomática, y consiste en la defensa de sus nacionales cuando
son afectados por el incumplimiento del Derecho Internacional generado por otro
DD
Estado.
protección diplomática que tienen las Org. Int) y es una característica de hecho.
Otros entienden a la Santa Sede como un órgano de la Iglesia Católica. La Iglesia toma
otros órganos como las iglesias de diferentes partes del mundo, diócesis, concilios
OM
ecuménicos, la Santa Sede, y todas éstas son organizaciones que asisten a la Iglesia
Católica, que es el verdadero sujeto.
Los sujetos tienen sus organizaciones internas, su orden jurídico, sus autoridades, etc.
Cada sujeto derivado los tiene. En este caso, la Iglesia Católica, Santa Sede y Ciudad
Estado del Vaticano poseen un Poder Judicial creado por motus propio del Papa, muy
.C
primitivo (los conflictos se suelen solucionar por decisión del Sumo Pontífice); un
Poder Legislativo rudimentario, con una sola Cámara, donde la mayoría de las leyes o
normas emanan del Sumo Pontífice. La autoridad ejecutiva es dada por el Papa a
DD
través del derecho canónico y, si éste no lo regula, lo hace el derecho italiano
(cuestiones civiles, penales, etc.).
- Subjetividad/Personalidad Internacional
OM
mandato del ONU, vencido el mandato permaneció en tal territorio). El pueblo se
constituye en liberación nacional con autoridades, poder de mando, y reconocimiento
de tipo constitutivo vinculado a situaciones de beligerancia. Estos movimientos de
liberación nacional entablan su lucha por la liberación de ese pueblo de las situaciones
antes mencionadas.
.C
Estas luchas son llamadas “guerras de liberación nacional” y encuentran regulación en
el Protocolo Adicional N° 1 de los Convenios de Ginebra adoptados en 1977, donde se
amplía en concepto de conflicto armado internacional, no sólo abarcando la guerra de
DD
Estado vs. Estado, sino también a estas guerras de liberación nacional. De este Protocolo
es que estos grupos, una vez son reconocidos como tales, adquieren subjetividad
internacional ya que se aplican normas del Derecho Internacional Humanitario
directamente a su lucha o actuación.
x Por otro lado, existe otra situación de beligerancia, que se da cuando en el territorio
LA
cumplen con las características de normas de intensidad (esto es que tienen una
organización interna y una autoridad, estén en condiciones de regirse por normas del
DIH y tienen actividad sostenida en el tiempo donde tienen su base territorial) se rigen
por el Protocolo Adicional 2, y lo anterior sumado al reconocimiento constitutivo, es lo
OM
la ONU las menciona al momento de describir las funciones en el art. 73 del ECOSOC, y
además también hizo referencia a tal situación la jurisprudencia internacional en
asuntos como el caso Labrant (asistencia consular), donde la CIJ ponderó la labor de las
ONG, con la cual los autores plantean dicha revisión.
Personas privadas
.C
Son sujetos del Derecho Internacional porque reciben normas de los pactos
internacionales que, en algunos casos permiten presentar demandas ante jurisdicciones
internacionales, por ejemplo, se ve en el sistema europeo de Derechos Humanos, el cual
DD
habilita a las personas físicas a presentar demandas en el tribunal de Estrasburgo, y en
otros casos ante órganos técnicos, como en el sistema interamericano lo anterior se da
ante la Comisión, o en el sistema universal ante los órganos técnicos de los pactos del
66 PIDCP y PIDESC.
LA
Ámbito de las inversiones Hay jurisprudencia del CIADI donde se reconoce subjetividad
internacional. Otras jurisprudencias dicen que los derechos y obligaciones insertos en
los tratados bilaterales de inversión son obligaciones para los Estados, no así para los
inversores. Los inversores son personas físicas o empresas trasnacionales. Hoy en día,
las empresas tienen obligaciones de tipo soft law. En el ámbito de DIDH, el Consejo ha
FI
emitido una serie de directrices a tener en cuenta para las empresas en el marco de la
protección de los Derechos Humanos, con lo cual hoy si bien no está del todo reconocido
como en el caso de las personas físicas, en el sistema de Derechos Humanos las
empresas tienen obligaciones, más allá que sean a título de directrices.
OM
- Sociedad civil conjunto de actores internacionales: académicos, políticos,
culturales
- Humanidad y generaciones futuras Aquí se niega la subjetividad (opinión
mayoritaria), aunque otros le reconocer subjetividad menor.
apátridas, pero eventualmente los Estados pueden regular que ante situaciones graves
las personas puedan perder la nacionalidad, como por ejemplo la comisión de un delito
que configure una traición la patria.
La nacionalidad tiene un vínculo sociológico (sin relevancia jurídica), que implica la unión
OM
○ Ius solis: Lugar territorial del nacimiento.
La nacionalidad adquirida es un acto voluntario por el cual una persona extranjera
adquiere la nacionalidad de otro Estado. No es que son criterios (ambos) para adquirir
la nacionalidad de origen, sino que una persona puede naturalizarse y adquirir la
nacionalidad de un Estado bajo el criterio de ius sanguinis.
.C
Argentina adopta el criterio ius solis. Sin embargo, hoy por hoy, no se aplica solo este
criterio, sino que según Barbosa adquiere un criterio mixto, ya que hay diferentes
realidades. La Ley 346 durante la dictadura militar se dejó sin efecto, y con el retorno a
DD
la democracia hay un retorno en su vigencia, complementada con leyes sobre la
nacionalidad. Hoy hay casos de ius sanguinis con la ley 20.957 con el Servicio Exterior
de la Nación.
Se considera argentinos:
LA
- Hijos de padres nacidos durante el exilio de los padres durante la última dictadura.
- Hijos de funcionarios argentinos que prestan función en organismos internacionales.
EFECTOS ---> Beneficios y obligaciones
FI
OM
ante controversia jurídica debe agotar las vías internas y, cuando haya obtenido una
sentencia definitiva, el Estado de su nacionalidad puede ejercer la protección
diplomática.
○ La CDI contempló el caso de que una persona en condición de apátrida o refugio, que
está en el territorio de un Estado con dicho estatus, tal Estado pueda ejercer la
protección diplomática ante el incumpliendo del Derecho Internacional por parte del
.C
otro Estado en perjuicio de esta persona, por más que no haya vinculo de nacionalidad.
○ La protección diplomática se diferencia de la Protección consular Se basa en los arts.
DD
5 y 6 de la CV sobre relaciones internacionales. Surge la obligación del Estado territorial
que cuando coloca bajo su jurisdicción un nacional de otro Estado se comunica
inmediatamente a las relaciones consulares del Estado que es nacional la persona, por
ejemplo, respecto a la medida que se optó como la detención por infringir una norma
local. Las relaciones consulares y el Estado del nacional tienen en deber de asistirlo y
LA
acompañarlo en todo el proceso del cual puede ser objeto de las autoridades locales.
Tiene como objetivo fundamental darles acceso a derechos y hacer efectivos tales
derechos a los refugiados. En este sentido, el derecho de asilo tiene 2 facetas, que son:
el derecho a solicitar asilo y a recibirlo, encontrándose este derecho en distintos
instrumentos nacionales e internacionales. Los instrumentos que consagran el derecho
OM
(temporal y geográfica), reiterando la denominación de la Convención de 1951 con el
fin de permitir a los Estados brindar protección más allá de sus limitaciones, y se trata
de un instrumento independiente de la Convención. Los Estados pueden aplicar,
adherir o ratificar uno u otro, pero en la práctica los Estados han aprobado ambos.
Este protocolo también reconoce la aplicación de la Convención de 1951 a los
movimientos contemporáneos de refugiados; es un instrumento independiente. Esto
.C
sucede en el ámbito universal.
○ La Declaración de Cartagena (1984): En el ámbito regional se adoptaron otros
instrumentos con el objetivo de poder otorgar la protección internacional a mayor
DD
cantidad de personas. En el ámbito de la región africana se adoptaron instrumentos
que sirvieron de motivación para la región latinoamericana; entonces se adoptó una
Convención en la cual se incluyó la definición de 1951, pero además se amplió la
posibilidad de otorgar la protección a toda persona que ha huido de su país de
nacionalidad o de residencia habitual porque su vida, seguridad o libertad han sido
LA
--- El Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) fue creado en
el año 1951 por la Asamblea General de la ONU para otorgarle protección a los
refugiados y los apátridas. Opera bajo la autoridad de la Asamblea General y sigue las
directrices del Consejo Económico y Social de la ONU (ECOSOC). Intenta una solución
permanente para que puedan lograr rehacer su vida, integrarse localmente o retornar
a su país de origen.
• Principios consagrados en la Convención de 1951
Dispone los derechos y obligaciones que tienen los refugiados, como así también los
deberes de los Estados parte con respecto a los refugiados. A su vez establece
principios fundamentales para la efectividad de esta protección, y son:
1-No devolución: Es norma consuetudinaria. Los refugiados no pueden ser devueltos
al territorio al que se encuentran huyendo.
OM
6-Ayuda Humanitaria: Consiste en facilitarle al refugiado todo lo que es trámite, la
documentación que requiera porque no puede contactarse con su país de origen, todo
lo que requiera asistencia consular. Aunque la Declaración es no vinculante, en la
práctica los Estados la aplicaron ampliamente y adecuaron su ordenamiento jurídico
interno con las recomendaciones dadas.
• Apátridas
.C
Son las personas sin nacionalidad, que no son consideradas como nacionales por
ningún Estado de conformidad con su legislación nacional. Las consecuencias de esto
DD
son: anulación del ejercicio de derechos básicos fundamentales (no tienen documento
de identidad, no pueden acceder a la salud ni educación, etc.) y ausencia de protección
de un Estado por falta de vinculación.
En busca de una solución, en 1954 se adoptó la Convención sobre el Estatuto de los
LA
Apátridas, para otorgarle un mínimo legal de protección a este grupo. Luego, años más
tarde, se adoptó la Convención para la Erradicación del Apátrida, con el fin de que no
existan más casos de apátridas en el Mundo por la negación de sus derechos.
¿Cómo se llega a ser apátrida?: Se llega a ser apátrida de origen, porque los padres
FI
son apátridas, o por otras situaciones como la desaparición del Estado al que
pertenecía. Decidir ser apátrida es imposible, es absurdo porque podés volver a tener
esa nacionalidad, no estarías perdiendo esa nacionalidad, no se puede ser apátrida. Se
desalienta que los Estados creen apátridas. La persona refugiada es de carácter
declarativo, una persona es refugiada desde un principio, pero una vez que se lo
declara así, adquiere ese carácter.
• Desplazados (desplazados internos)
Son las personas que han sido forzadas a huir de sus hogares como resultado de
conflictos armados, situaciones de violencia generalizada, violaciones de DDHH y
desastres naturales o desastres ocasionados por el ser humano. Estos permanecen
desarraigados dentro de su propio país.
Diferencia entre los desplazados y los solicitantes/refugiados: Los desplazados
internos son las personas que se desplazan dentro de su territorio sin salir de él y están
bajo la jurisdicción de su país de origen, y se les aplica un mínimo de protección legal
OM
protección internacional.
Búsqueda de protección internacional: Es ese marco normativo internacional el que lo
protegerá en el país de acogida y permitirá el goce efectivo de los derechos. Son los
Estados los que deben adecuar sus legislaciones para brindar esta protección; la
ACNUR es la agencia internacional especializada en esta materia, pero ejercerá la
protección cuando se da la ausencia completa de un Estado que brinde protección.
.C
• Aplicación del sistema de protección internacional de refugiados en el ámbito
argentino
DD
Antes, la protección estaba en manos del ACNUR debido a que no había órganos que
se ocuparán. Con el advenimiento de la democracia en 1985, se crea el CEPARE
(Comité de Elegibilidad para los Refugiados), especializado en la materia de refugiados,
con una composición limitada conformada por el Ministerio del Interior, el Ministerio
de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, el ACNUR y la Dirección
LA
los derechos y una vida plena; las soluciones duraderas son 3: 1-La integración local a
la población refugiada y la fusión con la local; 2-Reasentamiento, reconociendo a esa
persona como refugiado por alguna situación de persecución originado en nuestro
país, puede ser reasentado en un tercer país; 3-Repatriación, que es la solución más
esperada por los refugiados, la de volver a su tierra, pero la más difícil que suceda en
nuestro país porque la repatriación voluntaria debe darse en condiciones de seguridad
y los países que los desplazaron demoran mucho en regular su situación y, para ese
entonces, las personas ya están asimiladas en la población local. La más común que se
dé en nuestro país es la integración local. También se incorpora la “definición ampliada
de refugiado”.
Derechos de los solicitantes al Estatuto del Refugiado:
OM
6-Documentación: Para la permanencia legal, para su identificación o para su
documento de viaje;
7-Procedimiento de determinación expedito y sin costos;
8-A ser asistido gratuitamente por un traductor o intérprete;
.C
9-En materia de Asistencia: Intervención de la CONARE a través del Programa de
Asistencia Humanitaria Básica;
DD
10-Asistencia y Representación legal gratuitas.
Deberes de los solicitantes del Estatuto de Refugiado:
Son esencialmente dos:
1-Deber de Cooperación, porque la responsabilidad en este procedimiento es
LA
OM
4. Resolución de la CONARE: El informe con la decisión es elevado a la CONARE, que se
reúnen mensualmente y deciden respecto al otorgamiento o al reconocimiento del
Estatuto de Refugiados; si la CONARE reconoce el estatuto de Refugiado en la
persona, desde la Secretaría del CONARE se va a solicitar un turno para que esta
persona se radique y obtenga un DNI y un documento de viaje o pasaporte para
extranjero; si la CONARE deniega el estatuto, es decir que decide no reconocer a esa
.C
persona como refugiado, la persona tendrá 2 instancias de revisión:
5-Dictamen de Secretaría de DDHH: Una de ellas es en sede administrativa, en la
DD
misma Secretaría del CONARE, su expediente con la decisión se eleva a la Secretaría de
DDHH, quienes emiten un Dictamen y luego…
6-Resolución del Ministerio del Interior: …Se eleva al Ministerio del Interior, quien
emite una resolución, y nuevamente se reenvía a la Secretaría de la CONARE; la
Secretaría de la CONARE nuevamente puede decidir reconocer o denegar; si reconoce,
LA
evalúa al momento de decidir si una persona es refugiada o no? Nuestra ley contiene
ambas definiciones y el análisis es secuencial, primero analizaremos la definición
clásica, es decir la que nos provee la Convención, y luego, si estos criterios de inclusión
no favorecen a la persona, analizaremos su caso con la definición ampliada.
-En cuanto a la definición de Cartagena (definición ampliada): “Un refugiado es toda
persona que ha huido de su país o residencia habitual porque su vida, seguridad o
libertad han sido amenazadas por la violencia generalizada, la agresión extranjera, los
conflictos internos, la violación masiva de los derechos humanos u otras circunstancias
que hayan perturbado gravemente el orden público”. Es requisito que en el país de
origen o de residencia habitual de la persona, se den alguna de estas situaciones para
ser considerado refugiado; y en consecuencia estaría en riesgo la vida de esta persona.
OM
otro, mientras que la segunda impide que el Estado o sus bienes sean objeto de una
medida de ejecución ordenada por los tribunales u órganos de ese otro Estado (por
ejemplo, el embargo de un bien que pertenezca al Estado extranjero).
¿Por qué se dan estas inmunidades? El reconocimiento de las inmunidades es
necesario para llevar a cabo funciones propias del Estado, debido a que resulta
.C
necesario para el desenvolvimiento día a día de las relaciones de los Estados porque
los mismos tienen un alto grado de interacción, establecen un montón de relaciones
entre sí, ya no únicamente relaciones por vía diplomática sino también comercial,
DD
mercantil, de cooperación, etc. El fundamento es la máxima “par in pared not haber
imperium”, quiere decir que entre pares no hay imperio de uno sobre otro. Entre los
Estados rige el principio de igualdad soberana. No se puede ejercer la propia
jurisdicción por sobre otro Estado. En síntesis, Las inmunidades surgen de esta
soberanía e igualdad de los Estados en el ámbito internacional.
LA
Características:
Son renunciables. Los Estados pueden renunciar a su inmunidad de jurisdicción y de
ejecución. En general, se considera que la renuncia a la inmunidad de jurisdicción no
acarrea la renuncia a la de ejecución, sino que deben darse ambas por separado (esto
FI
es así porque se considera menos grave dictar sentencia contra un Estado que
despojarlo al mismo de sus bienes).
• Evolución histórica
OM
particular. Por ejemplo, cuando un Estado realiza la locación de un inmueble, la
contratación de servicios, etc.
Hoy en día ya nos encontramos con una inmunidad relativa, porque se hace esta
distinción entre dos tipos de actos y ya no se aplica de manera universal y absoluta como
sí sucedía en un principio donde para cualquier acto. La inmunidad es relativa, porque
se va a analizar el acto si corresponde a un acto de gestión, que son los asimilables donde
.C
el Estado actúa como un particular, o a un acto de imperio, que es aquel que realiza el
Estado en su calidad de soberano. Con el progreso del comercio internacional, el avance
y la complejización de las actividades que los Estados llevan entre ellos, se comienza a
DD
cuestionar esta regla de la inmunidad absoluta de por qué se le da al Estado la inmunidad
cuando éste ya no está realizando actos en su carácter soberano, sino que son actos
totalmente asimilables a los de un particular y ahí comienza a cuestionarse eso.
El principio de inmunidad de jurisdicción ---> La base de este principio está formada por
LA
Unidas sobre las Inmunidades Jurisdiccionales de los Estados y sus Bienes”. Todavía no
se encuentra en vigor debido a que necesita 30 Estados que ratifiquen, y tiene sólo 16
(Argentina todavía no lo ratificó).
Dicho tratado no aplica para la inmunidad de ejecución. Esta Convención tiene ciertas
disposiciones en materia de tratar de distinguir cuando es que aplican o cuando no,
ciertas excepciones, también recoge la inmunidad relativa, hace la distinción entre actos
de gestión y actos de imperio, define qué es un contrato, define cuándo un contrato es
mercantil, entre otras cosas.
La inmunidad absoluta fue evolucionando hasta llegar a la inmunidad relativa. Tal
evolución se vio influida por cambios de la legislación local en EEUU y Reino Unido.
OM
aplicar para hacer esta distinción relativa. Porque en la carta del 52 (la Tate Letter) no
estaba muy claro. La inmunidad fue decidida caso por caso, a falta de un criterio único
que dé mayor claridad sobre el tema. A raíz de que la aplicación se venía viendo en cada
demanda que se interponía en los tribunales, en el año 1976 se sanciona la ley FSIA.
EEUU, en el año 1976, sanciona la ley “FSIA, FOREIGN SOVEREIGN INMUNITIES ACT”,
que rige las inmunidades de los Estados extranjeros en EEUU. Esta ley viene a regular lo
.C
que es inmunidad de jurisdicción y de ejecución de los Estados extranjeros ante la Corte
de EE UU, sujetos a excepciones y cuando no está regida por un tratado internacional,
porque si se estableció un tratado internacional, rigen los términos del tratado.
DD
Con esta ley hay un cambio e impulso muy grande, se comienza a ver otros Estados que
replican esta legislación. Si un Estado está regulando internamente que, si se presenta
una demanda contra otro Estado en sus tribunales locales, la inmunidad no va a
proceder de manera absoluta, yo (como otro Estado) que tengo relaciones con EE UU,
LA
OM
esta ley”; “Los Estados extranjeros no podrán invocar inmunidad de jurisdicción en los
siguientes casos…”.
La jurisprudencia ha intentado no realizar interpretaciones analógicas de esta ley, como
por ejemplo no la ha extendido a aquellos casos en que el demandado era un organismo
internacional, debido a que el fundamento de la inmunidad para un Estado y para un
.C
organismo internacional es distinto (el primero tiene origen en el Derecho
Consuetudinario; el segundo proviene del acuerdo entre partes).
Todo lo presente en el art. 2 de la mencionada ley no significa que sean actos de gestión,
DD
y además también deben darse todos los recaudos que menciona el inciso. Otra cosa a
recalcar es que todo lo hablado es referido a la inmunidad de jurisdicción, y nada dice a
la de ejecución.
○ En 2014 se dictó otra norma, que es la Ley 26.961. La reciente Ley 26.961 establece
LA
que, salvo algunas excepciones, "los Bancos Centrales extranjeros u otras autoridades
monetarias extranjeras son inmunes a la jurisdicción de los Tribunales Argentinos" (art.
1). Asimismo, también en los tribunales argentinos se reconoce la inmunidad de
ejecución y/o embargo de los activos de un Banco Central extranjero respecto a
cualquier medida coercitiva que pudiera afectarlos (art. 2). Esta ley no aclara si la
FI
OM
sólo cuenta con 16 Estados contratantes. Esta Convención contiene normas más
sencillas que la Convención Europea, aunque las principales disposiciones son similares.
Si bien establece que no afecta las relaciones entre los Estados parte de la Convención
Europea, se estima que, a la entrada en vigor de la Convención de 2004, los Estados
parte de la Convención Europea se retirarían de este instrumento regional.
En la primera parte de la Convención de 2004 se establece su alcance. Este tratado se
.C
aplica a la inmunidad de jurisdicción de un Estado y de sus bienes ante los tribunales de
otro. No quedan afectadas las convenciones sobre privilegios e inmunidades
diplomáticas, consulares, etc., ni las inmunidades de los jefes de Estado conforme al
DD
derecho internacional, o de las aeronaves y objetos espaciales.
En la segunda parte de la Convención se establece el siguiente principio general: “Todo
Estado goza de inmunidad de jurisdicción, para sí y para sus bienes, ante los tribunales
de otro y sus excepciones”.
LA
OM
y que sea o no departamento oficial de los gobiernos extranjeros para la adquisición de
trigo argentino, es secundario, desde que obra no en el carácter de Estado 'jure imperii'
en ejercicio de su soberanía política, sino de Estado 'jure gestionis' en ejercicio de su
carácter administrativo". Como puede observarse, ya en 1921 la Corte Suprema se
refiere a la distinción entre actos de imperio y actos de gestión en relación con la
inmunidad de jurisdicción de un Estado.
.C
La segunda etapa se ve reflejada en el caso “Manauta c. Embajada de la Federación
Rusa”. Se trató de una demanda por reclamo de incumplimiento de aportes
DD
previsionales, sindicales y asignaciones familiares que correspondían a empleados de la
Oficina de Prensa de la Embajada rusa. El juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial
Federal libró oficios al Ministerio de Relaciones Exteriores a fin de requerir la
conformidad de la Federación de Rusia. Al no contar con un pronunciamiento expreso
de aceptación de la competencia, decidió ordenar un nuevo oficio. La parte actora apeló
LA
principio de inmunidad en todos los casos, incluso laborales. Según la Corte, la redacción
de este artículo "no conduce necesariamente a la adopción de la teoría clásica o
absoluta", aunque "tampoco introduce textualmente la distinción entre los actos iure
imperii y los iure gestionis”. A la vista de la práctica actual divergente de los Estados, ya
no es posible sostener que la inmunidad absoluta de jurisdicción constituya una norma
de derecho internacional general, porque no se practica de modo uniforme ni hay
convicción jurídica de su obligatoriedad. Se revocó la resolución apelada, declarándose
la competencia de la Justicia Civil y Comercial Federal. La Corte considera que la práctica
internacional respecto de una y otra clase de inmunidad difieren, acogiéndose a la
inmunidad de jurisdicción de manera absoluta. Asimismo, puntualizó que la renuncia de
OM
EE. UU (juez Griesa), exigiendo el pago de una suma de dinero por el incumplimiento del
pago de una serie de bonos de la deuda pública (sometidos a jurisdicción de Nueva York)
que poseía NML Capital. La República Argentina había renunciado, con términos
generales, a la inmunidad de jurisdicción y de ejecución respecto de esa serie de bonos.
Sin embargo, lo que se discutía era si dicha renuncia se extendía a la ejecución de un
buque de guerra (bien de carácter militar).
.C
--- Antecedentes y decisiones de los tribunales ghaneses
La fragata Libertad ingresó al puerto de Tema el 1/10/2012 en una misión oficial (viaje
DD
de instrucción de los guardiamarinas), previo haber requerido autorización de las
autoridades de Ghana. De acuerdo con lo acordado por ambos Gobiernos, el buque
debía zarpar el 4/10. Sin embargo, el día siguiente de su llegada, el juez de la Corte
Superior de Justicia de Ghana (División Comercial) hizo lugar a un embargo sobre la
fragata, solicitado por el denominado "fondo buitre" NML, por la suma de USD
LA
284.184.632,30 más intereses. El juez de Ghana sostuvo que las cuestiones a resolver
eran: 1) si los buques de guerra gozaban de inmunidad de jurisdicción según el derecho
internacional consuetudinario; 2) si esa inmunidad podía ser renunciada según el
derecho internacional, 3) en tal caso, cómo podía ser hecha la renuncia, y 4) si la
Argentina había renunciado a su inmunidad. El juez interpretó que no estaba claro que
FI
OM
que los buques de guerra gozaban de inmunidad de acuerdo con el derecho
internacional general, incluso en aguas interiores. Así, cualquier acto que impidiera a un
buque de guerra cumplir con su misión podía ser fuente de conflicto y poner en peligro
las relaciones de amistad entre los Estados. Concretamente, el incidente del 7/11/2012
(intento de abordar el buque por parte de las autoridades ghanesas y moverlo a otro
lugar) mostraba la gravedad de la situación, la cual podía volver a repetirse. Finalmente,
.C
en cumplimiento de la providencia de dicho Tribunal, la fragata pudo reabastecerse y
partir del puerto de Tema el 19 de diciembre de 2012, rumbo a la República Argentina.
Meses más tarde, los Gobiernos de ambos Estados acordaron poner punto final al
DD
procedimiento arbitral que debía decidir el fondo de la controversia sometida.
*TIDM: Tribunal Internacional del Derecho del Mar
SEGUNDO PARCIAL
LA
internacional.
Con el correr del tiempo, la Comisión del Derecho Internacional comenzó a observar la
necesidad en derecho internacional de contar con un régimen más amplio y general de
OM
llama modernamente responsabilidad sin delito).
.C
se denominan "normas secundarias", ya que operan frente a la violación de una norma
"primaria”.
x Existen dos formas de responsabilidad internacional
DD
a) Responsabilidad por actos (o hechos) internacionalmente ilícitos: Un Estado incurre
en responsabilidad internacional cuando sus órganos o funcionarios incumplen el
derecho internacional, ya sea por una acción (un acto contrario a éste) o una omisión
(no hacer algo que debió hacerse de acuerdo con el derecho internacional) respecto
de otro Estado o a otro sujeto. En circunstancias excepcionales, la acción de los
LA
pero que ocasiona un daño a otro Estado o a otro sujeto, y estar obligado a reparar.
Ello puede acontecer cuando se llevan a cabo actividades que, si bien no están
prohibidas, son sumamente riesgosas, como el envío de objetos al espacio
ultraterrestre, el transporte de sustancias peligrosas, entre otras.
OM
para ejercer atribuciones del poder público.
3) Que el acto sea cometido por un agente u órgano de otro Estado puesto a su
disposición. En algunos supuestos, la responsabilidad es compartida por ambos
Estados, sobre todo en los casos de simple cooperación para la realización de
determinadas tareas, o de tareas llevadas a cabo conjuntamente por dos o más
Estados.
.C
4) Que el acto sea cometido por una persona o grupo de personas que actúa "de
hecho" por instrucciones o bajo la dirección o control del Estado.
5) Que el acto sea cometido por un particular (ajeno al Estado) que ejerza "de
DD
hecho" funciones públicas, en ausencia de autoridades oficiales y en
circunstancias que requieran el ejercicio de tales funciones.
6) Que el Estado reconozca y adopte como propio el comportamiento de
determinada/s persona/s ajena/s a él.
7) Que el acto sea cometido por un movimiento insurreccional que luego llegue al
LA
obligación.
La legítima defensa es una acción armada tomada para repeler el ataque armado de otro
Estado. El artículo 51 de la Carta de las Naciones Unidas exige la comunicación inmediata
al Consejo de Seguridad. El derecho internacional consuetudinario impone, además, que
la acción tomada cumpla los requisitos de necesidad, proporcionalidad e inmediatez.
Las contramedidas se tratan de medidas que puede tomar un Estado lesionado en
respuesta a un acto internacionalmente ilícito cometido por otro Estado, a fin de
obtener la cesación y reparación del hecho en cuestión, de acuerdo con la CDI, pero no
como castigo o sanción para el Estado incumplidor.
OM
Estado o de cualquiera de sus instituciones.
--- Consecuencias jurídicas de la responsabilidad
a) Continuidad del deber de cumplir la obligación violada. El hecho de que un Estado
haya incurrido en responsabilidad internacional por la violación de una obligación no
afecta el deber de cumplir con dicha obligación. Esto significa que la obligación no queda
.C
automáticamente terminada por el hecho de la violación.
b) Cesación del ilícito. El Estado responsable está obligado a ponerle fin al acto ilícito en
DD
caso de que continúe.
c) Garantías o seguridades de no repetición. El Estado responsable también puede estar
obligado a ofrecer seguridades o garantías adecuadas de no repetición si las
circunstancias lo exigen.
LA
>< Restitución: consiste en restablecer la situación que existía antes de la comisión del
ilícito, siempre que ello fuera materialmente posible.
>< Indemnización: consiste en el pago de una suma de dinero que cubre todo daño
OM
En el caso del Personal diplomático y consular de los EE.UU. en Teherán, la CIJ, como
medida de restitución en especie, le ordenó a Irán la liberación inmediata de los
nacionales de los Estados Unidos que se encontraban detenidos como rehenes y la
entrega de los locales de la Embajada de dicho país en Teherán. Asimismo, resolvió que
ningún miembro del personal diplomático y consular de los Estados Unidos podía ser
retenido en Irán para ser sometido a forma alguna de procedimiento judicial o para
.C
participar en él en calidad de testigo y el Estado demandado tenía la obligación de
indemnizar a los Estados Unidos por los perjuicios ocasionados.
DD
En el caso concerniente a la Aplicación de la Convención para la prevención y represión
del crimen de genocidio, la Corte Internacional de Justicia determinó que, si bien Serbia
no había cometido genocidio, era responsable por haber violado su obligación de
"prevenir" la comisión de este y su obligación de transferir a uno de los acusados de
cometer genocidio y complicidad en genocidio para su juzgamiento por el Tribunal
LA
procedimentales del Estatuto del Río Uruguay (1975), aunque no la de las obligaciones
sustanciales.
En el caso Velásquez Rodríguez, decidió que Honduras estaba obligada a pagar una justa
indemnización compensatoria a los familiares de la víctima, que había sido objeto de
una desaparición forzada, por violación de los deberes de respeto y de garantía de los
derechos a la libertad personal, a la integridad personal y a la vida reconocidos en los
art 7, 5 y 4 en conexión con el artículo 1 (1) de la Convención Americana de Derechos
Humanos.
En el caso La última tentación de Cristo, la Corte condenó a Chile por haber violado el
derecho a la libertad de pensamiento y de expresión respecto de varias personas y le
ordenó al Estado “modificar su ordenamiento jurídico interno, en un plazo razonable,
con el fin de suprimir la censura previa para permitir la exhibición de la película “L última
tentación de Cristo” y dispuso también el reintegro de una suma de dinero a las víctimas
, en concepto de gastos incurridos en el proceso, pero no ordenó el pago de
indemnización alguna.
OM
de personas, más otras violaciones, la Corte decidió que el Estado debía publicar en el
diario oficial y en otro periódico una parte de la sentencia e "implementar, en un plazo
razonable, programas permanentes de educación en derechos humanos para los
miembros de los servicios de inteligencia, las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional, así
como para fiscales y jueces”.
.C
Es un principio fundamental del Derecho Internacional, contenido en el art. 2.3 de la
Carta de la ONU, que menciona a los miembros de la organización y establece que los
DD
Estados arreglen sus controversias de modo pacífico, de forma tal que no pongan en
peligro la paz y la seguridad internacional. Esta es una obligación de los Estados que va
de la mano con el principio de prohibición de uso de la fuerza, el cual implica que los
Estados no pueden ni deben utilizar la amenaza o el uso de la fuerza como una forma
válida para la solución de conflictos.
LA
- Negociación.
- Investigación.
- Mediación.
- Conciliación.
- Arbitraje.
- Arreglo judicial.
- Recurso a organismos o acuerdos regionales.
OM
• ONU y el arreglo pacífico de las controversias
Dentro de este Capítulo 6 se establece que el Consejo de Seguridad, ante una situación
que pueda poner en peligro la paz y la seguridad internacional, puede investigar de oficio
si hay una situación que pueda dar origen o poner en peligro esa paz y seguridad
internacional; también un Estado miembro de la ONU puede llevar cualquier situación
.C
que pueda poner en peligro la paz y seguridad internacional a la consideración del
Consejo de Seguridad o de la Asamblea General. Mientras estén atendiendo el Consejo
de Seguridad sobre cualquier asunto, la Asamblea no puede emitir una recomendación
DD
al respecto porque el Consejo es el que está atendiendo/entendiendo en el asunto. Otra
posibilidad es que, si las partes del conflicto no logran resolver las controversias de
acuerdo a los medios previstos en el art. 33, ellos mismos pueden someter la cuestión
al Consejo de Seguridad, y éste le recomendara los métodos y medios apropiados para
resolver esa diferencia, o puede recomendarle directamente una solución respecto de
LA
esa diferencia (aunque cuando se trate de cuestiones que tienen carácter jurídico, el
ámbito de competencia será de la Corte Internacional de Justicia).
• ¿Cuándo estamos ante una controversia internacional?:
Cuando estamos ante una controversia, estamos ante un desacuerdo sobre un punto de
FI
que se clasifican así ---> Hay diversas, pero estas son las que más se distinguen:
○ Diplomáticos: Buscan el acuerdo de partes en cuanto al método que elegirán para
resolver el conflicto y en cuanto a los términos del acuerdo que van a llevar, por lo que
primero elegirán los métodos y luego decidirán si aceptan o rechazan el resultado;
○ Jurisdiccionales: Aquí hablamos de una solución o resolución a esa controversia que
será definitiva, y esa solución será vinculante, no podrán rechazar esta resolución,
siendo obligatoria para las partes. Otras soluciones son la resolución de controversias
de manera directa por las partes, o por un tercero que es independiente y que posee
conocimientos jurídicos porque en general va a resolver las controversias conforme a
derecho (aunque está la posibilidad de que las partes requieran que ese órgano
OM
jurisdiccionales. El Consejo de Seguridad prevé que las cuestiones jurídicas pueden
recaer sobre la CIJ, si lo aceptan las partes.
---> Medios Diplomáticos
Dentro de esta clasificación se encuentran la Negociación, Investigación, Buenos Oficios
o Mediación y la Conciliación. Elegido el procedimiento, las partes conservan libertad de
.C
acción y decisión respecto de la resolución final de la cuestión. Solucionado el conflicto,
el instrumento en el cual se plasme es obligatorio. La solución no tiene que basarse
exclusivamente en el Derecho Internacional Público.
DD
A-Negociación: Consiste en que las partes del conflicto tratan de buscar una solución
compatible con sus pretensiones, haciéndolo a través de notas revérsales, sentadas
directamente en la mesa de negociación. Si no llegan a un acuerdo respecto de la
solución del conflicto, podrán acordar acerca del medio de solución para resolver esa
diferencia. La negociación se prevé (en la práctica) como una primera instancia para
LA
OM
para resolver la controversia. En cuanto a los buenos oficios, ayuda a las partes, pero no
propone una solución.
En el caso de la mediación este tercero tiene un rol más activo. Además de intentar
acercar a las partes, se sienta con ellas en la mesa de negociación intentando aproximar
a las partes y llegar a la solución de un conflicto conciliando cuales son las pretensiones
opuestas de las partes e intentando llegar a un acuerdo, ese es el rol del mediador. Las
.C
discusiones que tengan las partes durante este procedimiento, lo que se diga en la mesa
de mediación es confidencial, por lo que el mediador debe abstenerse de emitir algún
tipo de informe con respecto al proceso de solución de esa diferencia.
DD
La Conciliación, es un mecanismo más formal y estructurado, y ese tercero, que puede
ser uno o pueden ser varios (pudiéndose formar una comisión de conciliación), no sólo
fijará cuales son los puntos o hechos que dieron origen a la desavenencia, sino que
también va a proponerle a las partes una solución que las partes podrán aceptar o
LA
Las comisiones de investigación consisten en comisiones que se conforman para fijar los
hechos que dieron origen al conflicto, se hace un informe solo sobre los hechos de lo
que sucedió y dio origen a la desavenencia, sin proponer soluciones, sólo haciendo un
OM
Su decisión puede ser un arbitraje ad hoc, o un arbitraje institucionalizado. Cuando
estamos ante un arbitraje ad hoc es cuando las partes deciden resolver un conflicto y se
constituye un tribunal o se elige al árbitro que va a resolver la controversia y tomará una
decisión definitiva respecto de ésta; en cambio, cuando estamos ante un arbitraje
institucionalizado es cuando las partes deciden resolver ese conflicto ante una
.C
institución que ya tiene sus árbitros elegidos para resolver cada tema (ej.: CIADI).
La persona que decidirá debe tener conocimiento sobre el derecho y puede ser una o
varias, por eso puede ser un tribunal unipersonal o colegiado, y una vez que las partes
DD
definan de qué tipo de arbitraje va a ser, van a elegir quienes serán los árbitros que
resolverán esa diferencia y el procedimiento para poder resolverlo. Se requiere de la
voluntad de las partes por medio de una ratificación de un Tratado Internacional (es
decir, que ambas hayan ratificado el Tratado Internac. donde esto se prevea), por una
cláusula compromisoria o por un Tratado Internacional de Arbitraje.
LA
emitirá el tribunal arbitral ese laudo, y si va a haber algún tipo de recurso que las partes
puedan utilizar para recurrir ese laudo, ya sea por recurso de interpretación o de
revisión, estando todo establecido en las reglas procedimentales.
Se culmina este proceso arbitral a través de la emisión, por parte del tribunal, de un
laudo que estará fundado en derecho o bien conforme a la equidad, y que, en general,
será inapelable porque no hay un órgano superior que pueda revisar esa decisión
emitida por el tribunal arbitral, aunque en algunas instancias está prevista la revisión de
esa decisión. Aquí los procedimientos son pactables, ya que las partes conforman esos
tribunales para resolver esa diferencia y pueden establecer cuáles serán las reglas que
se seguirán durante el procedimiento; en cambio, cuando se trata de tribunales
institucionalizados, las partes eligen someter la diferencia a instituciones donde ya
tienen establecido esos procedimientos y entonces las partes conocerán de ante mano
cual será el procedimiento con el que se resolverá su diferencia. El laudo, en los
tribunales arbitrales en general se notifica directamente a las partes, y en el caso de la
OM
B-Arreglo judicial: Se establece sobre la base de un Tratado Internacional, con
independencia para garantizar la igualdad de las partes y reglas de procedimiento que
ya están preestablecidas, y el efecto de su pronunciamiento será vinculante para las
partes, será obligatorios, son reglas objetivas que le permiten al juez adjudicarse el caso
de acuerdo a esas reglas objetivas.
.C
Las partes instan el procedimiento por una fase escrita, por la demanda (que se
denomina memorial de demanda) que se presenta ante, si es un tribunal que esta
institucionalizado se hace ante la Secretaría de la institución para que sea notificado a
DD
la parte que se demanda, en cambio, sí estamos ante un tribunal ad hoc (que se
constituyó para resolver esa diferencia) se notifica directamente a la contraparte.
Una vez que la parte es notificada, tendrá un plazo para contestar esa demanda, y esa
contestación, donde la contraparte detallará los argumentos que tiene para
contrarrestar el reclamo hecho por el demandante, ese escrito se denominará
LA
contestación de memorial.
En el ámbito internacional puede haber una segunda ronda de escritos en esta fase
escrita, en donde a lo que contestó la demandada, pueden ser respondidos en un tercer
escrito por quien demandó, y ese escrito en donde contesta a la contestación del
FI
memorial, se llama réplica; esta réplica puede ser respondida nuevamente por quien fue
demandado con otro instrumento denominado dúplica.
Una vez que se produjeron estos intercambios es donde culmina esta fase escrita y se
determina el objeto del litigio, entonces se pasa a la fase oral, en donde se celebran
diversas audiencias en las que los tribunales escuchan a las partes, a los testigos y las
declaraciones de expertos, celebrándose en general en audiencias públicas y que duran
meses. Una vez que se culmina con esta fase oral, se pasa a la parte deliberativa, donde
quienes componen los tribunales deliberan secretamente hasta que adoptan una
decisión que será con la cual culminará este procedimiento. Luego de eso se pasa al
Dictado de Sentencia (arreglo judicial) o Laudo Arbitral (arbitraje), que en general se lee
en una audiencia pública o se notifica directamente a las partes.
Algunos de los estatutos en donde se establecen las normas de procedimiento de los
Tribunales se prevé que se pueden recurrir estas decisiones. También pueden adoptar
medidas provisionales por parte de los tribunales solicitadas por las partes o de oficio,
OM
conservan el derecho de participar plenamente cuando se presenta un caso en donde
una de las partes corresponde a una E de su nacionalidad, salvo que tenga un conflicto
de intereses.
Son elegidos para conformar la CIJ porque tienen idoneidad, alta consideración moral, y
cumplen con los mismos requisitos para ejercer altas funciones judiciales dentro de sus
respectivos países y porque además representan distintos sistemas jurídicos y distintas
.C
regiones geográficas, lo que hace que tenga más diversidad la composición.
Se eligen por 9 años que pueden ser renovables y la Corte se renueva por tercios cada 5
DD
años. Se elige un presidente y un vicepresidente que duran en el cargo 3 años. Cuando
se suscita un litigio que una de las partes o ambas no tienen nacionales en la Corte, las
partes pueden elegir un juez, que en ese caso actuará Ad Hoc, para ser parte del
procedimiento para ese caso concreto, más que nada se hace para que las partes tengan
representatividad dentro.
LA
compromiso, o mediante tratados o convenios que estén vigentes, porque hay cláusulas
donde se dispone el acceso a la CIJ para resolver las diferencias (por ejemplo, el conflicto
de Argentina con las pasteras). Otra posibilidad es que acepten mediante una cláusula
facultativa la jurisdicción de la CIJ; lo importante es que las partes consientan en
OM
se trate de una situación de urgencia como se ha dado en la práctica. En general, la CIJ
escucha a las partes en una audiencia antes de adoptar una medida provisional.
Puede pasar que un Estado no comparezca o se abstenga de defenderse en el caso, y en
esa situación la otra parte puede pedirle a la CIJ que se pronuncie a su favor, entonces
la CIJ lo que hace es previamente asegurarse que no solamente tiene competencia para
actuar en ese asunto, sino también que la demanda encuadrada por la parte que insta
.C
el procedimiento se encuentre fundada.
Las decisiones que toma la CIJ son basadas en la mayoría de los jueces, y los jueces que
DD
no están de acuerdo con la mayoría, votan en disidencia y lo dejan con escrito y aparece
luego en la sentencia con las opiniones disidentes. La sentencia debe estar fundada, las
deliberaciones son secretas, la sentencia es definitiva y obligatoria para las partes, y solo
están previstos dos recursos que son el de interpretación y el de revisión; el de
interpretación lo pueden hacer las partes en cualquier momento, y el de revisión es
LA
Asamblea General, el Consejo de Seguridad y los órganos que éstos autoricen conforme
a la Carta de la ONU, entonces las cuestiones que se pueden someter a Opinión
Consultiva son cuestiones jurídicas.
Cuando la solicitud es realizada por la Asamblea General o el Consejo de Seguridad,
puede ser sobre cualquier cuestión jurídica; en cambio, cuando la realiza un órgano
especializado, no solamente requiere ser autorizado por la Asamblea y el Consejo, sino
que además debe ser sobre el ámbito de temas que son de su competencia (ej.: ECOSOC,
sólo puede solicitar opiniones sobre temas que son competencia del ECOSOC).
Tiene un procedimiento con una fase oral y escrita, y lo más relevante es que el dictamen
que elabore la CIJ con respecto a la Opinión Consultiva que se solicite que tiene que ser
en un escrito donde se detalle específicamente lo que se le está requiriendo. La CIJ
puede pronunciarse o no (en la práctica si sucede y emite las OC) y esa OC el efecto
jurídico es que no resulta vinculante para las partes; sin embargo, si bien no son
vinculantes, la CIJ elabora una doctrina respecto de una cuestión jurídica determinada
que se le pregunta y que por eso emite esa interpretación. Cuando hace la
OM
pero dentro del gran sistema de normas se encuentran distintos subsistemas
normativos autónomos (que en casos puntuales se mezclan o aplican normas muy
similares) que vamos a empezar a estudiar (DI del mar, DI humanitario, etc.).
No hay que estudiar a estos subsistemas de manera independiente o aislada, sino que
están conectados entre sí.
.C
○ En el período preclásico del Derecho Internacional (hasta la Paz de Westfalia) el objeto
de regulación del DI era bastante acotado y estaba relacionado a la integridad nacional
y la seguridad doméstica. Se pueden ver tratados relacionados con la guerra (alianzas
DD
militares), tratados de paz y tratados de fijación de fronteras territoriales. Cabe destacar
que pocos eran los tratados que se ocupaban de temas asociados al comercio
internacional.
○ En el período clásico (Desde la Paz de Westfalia hasta 1945) se dio una multiplicación
o ampliación del objeto del DI. Durante y a partir de mediados del S. XIX se vio una
LA
de las uniones administrativas, que son el antecedente a lo que hoy conocemos como
las organizaciones internacionales.
También se establecieron regulaciones humanitarias, regulaciones respecto al
colonialismo y se comenzó a tratar el derecho aplicable al uso de la fuerza.
○ La gran expansión material (tanto institucional como normativa) del objeto del DI se
produce en el período contemporáneo, a partir de la creación de la ONU. Aquí surgen
diversos ámbitos de debate jurídico; también aparecen los DDHH, el derecho ambiental,
el derecho internacional penal y el derecho del espacio ultraterrestre. La labor
codificadora de la Comisión de Derecho Internacional permitió sistematizarlos en áreas
como el Derecho del Mar, el Derecho Diplomático y Consular, el Derecho de los
Tratados, etc. (la profe dijo que ya estudiamos esto en el curso general de DIP, y así se
ha ido ampliando el objeto de regulación del DIP).
Esta expansión en el objeto también acarrea una expansión normativa (creación de
regímenes autónomos como el Derecho Internacional Penal o Derecho Internacional del
OM
Actualmente, se pueden contar casi dos docenas de cortes y tribunales internacionales
activos y alrededor de 75 órganos cuasi judiciales de control de implementación y
solución de controversias como comisiones de conciliación, haciéndose cada vez más
difícil llevar un inventario de ellas. Para poder contar con un listado completo de
instancias jurisdiccionales internacionales se remite a el trabajo “The proliferation of
.C
International Judicial Bodies: The Pieces of the Puzzle”.
x ¿Qué es la CDI?
DD
La expansión del DI se produjo por el devenir natural de la comunidad internacional y la
complejización en sus relaciones, el avance tecnológico, etc. El gran aporte codificador
o sistematizador del DI fue llevado a cabo por la Comisión de Derecho Internacional,
bajo el ala de la Asamblea General.
La CDI se ha encargado, a través de sus funciones, de la codificación del Derecho
LA
Internacional.
Surge del art. 13 inc. 1 párrafo 1 de la Carta de Naciones Unidas, donde se establece: “1.
La Asamblea General promoverá estudios y hará recomendaciones para los fines
siguientes: (…) impulsar el desarrollo progresivo del derecho internacional y su
FI
codificación”.
La Asamblea General creó formalmente la CDI a partir de la resolución 174-II, y desde
entonces se ha reformado 6 veces el estatuto de la CDI.
OM
sustantivos de esa especialización? ¿Cómo debe entenderse la relación entre esos
‘marcos’? Más concretamente, si las normas de dos o más regímenes entran en
conflicto, ¿Qué se puede hacer para resolver esos conflictos?
x Ramas especiales y regímenes autocontenidos
La CDI, en su sesión de 2002, incluyó el tema acerca de los riesgos resultantes de la
.C
fragmentación del Derecho Internacional, y 2 años después decidió la creación de un
grupo de estudio y la modificación de la denominación del tema: “Fragmentación del
derecho internacional: dificultades derivadas de la diversificación y expansión del
DD
derecho internacional.”
Estos estudios finalizaron en 2006 y tuvieron como objetivo fundamental ser de utilidad
práctica a los juristas del servicio exterior del Estado y de las Organizaciones
Internacionales, como así también aportar soluciones a los jueces y funcionarios de la
Administración enfrentados con cuestiones referidas a obligaciones incompatibles o
LA
OM
aplicación de la Convención de Viena de 1969, el derecho consuetudinario y los
principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas. El hecho de
que diversos tratados recojan normas de derecho internacional general y de que, a su
vez, ciertas disposiciones de tratados pasen a formar parte del corpus del derecho
internacional general es reflejo de la vitalidad y la sinergia del sistema y de la
predisposición del derecho mismo a la coherencia.
.C
La justificación de los trabajos de la Comisión sobre la fragmentación radica en que,
aunque la fragmentación sea inevitable, es deseable disponer de un marco para poder
DD
evaluarla y gestionarla de forma técnico-jurídica. La Convención de Viena de 1969
constituye ese marco.
○ Existen numerosas técnicas que ofrece el derecho tradicional para hacer frente a las
tensiones o conflictos entre normas y principios jurídicos. Lo común a esas técnicas es
que tratan de establecer relaciones útiles entre esas normas y principios con objeto de
LA
>< Relaciones de conflicto: Estas relaciones se producen cuando dos normas que son
válidas y aplicables llevan a decisiones incompatibles, por lo que hay que escoger entre
ellas. Las normas básicas relativas a la solución de conflictos normativos figuran en la
Convención de Viena de 1969, entre los arts. 31 a 33, referentes a la interpretación de
los tratados.
>< El principio de armonización: Es un principio generalmente aceptado que, cuando
varias normas tratan de la misma cuestión, esas normas deben interpretarse, en la
mediad de lo posible, de modo que den lugar a una sola serie de obligaciones
compatibles.
x Diálogos e interdependencias en tiempos de globalización. Inconvenientes de una
clasificación de los objetos de regulación del DIP contemporáneo.
La cuestión tiene aspectos positivos y negativos, como lo prueba su reformulación del
título del tema. La fragmentación crea el peligro de que surjan normas, principios,
sistemas de normas y prácticas institucionales contradictorias e incompatibles.
OM
Algunas herramientas para solucionar conflictos derivados de la fragmentación del DI
son:
>< La máxima “Ley especial deroga a ley general”. Acá se conciben a los regímenes
especiales (autónomos) como la ley especial. Por ejemplo, si se contradice una norma
del DIP general con el DI del Mar, se aplica la norma surgida de este último.
.C
>< Otro de los criterios está dado por el art. 31 párrafo 3 inc. C de la Convención de Viena
sobre el Derecho de los Tratados, referido a la integración sistémica.
DD
>< Aplicación de la costumbre y de los principios generales del derecho. Aplicación de
normas de otros tratados.
>< Intertemporalidad. El derecho internacional es un sistema jurídico dinámico. Un
tratado puede indicar si, al aplicar el art. antes mencionado (art. 31 párrafo 3 inc. C), el
intérprete debe remitirse únicamente a las normas de derecho internacional vigentes
LA
La CIJ se expidió 3 veces (las 2 primeras fueron por las excepciones preliminares
impuestas por Bahrein). La CIJ, en este caso, hace un aporte muy relevante al Dcho de
los tratados y al modo de celebración de los t.i a través de actas o minutas surgidas de
reuniones entre Estados.
La CIJ termina desestimando esta excepción presentada por Bahrein (las minutas no
eran un tratado según Bahrein).
En su última sentencia, en 2001, la CIJ hace importantes aportes en lo referido que ante
una misma situación fáctica se puede dar una confluencia de normas de distintos
subsistemas. Hace aportes al derecho territorial (destacó los títulos jurídicos por sobre
cualquier otra alegación) y al derecho internacional del mar (hizo aportes en materia de
OM
Lo anterior planteó la discusión de que si la humanidad podía ser un sujeto del Derecho
Internacional.
---> Según Barberis Charpentier, le niega subjetividad a la humanidad, más allá de estas
regulaciones;
.C
---> Por otro lado, Antonio Trindade le reconoce subjetividad, por la existencia de
obligaciones erga omnes y normas de ius cogens. Esta postura coincide con que la
humanidad es titular de derechos y obligaciones para la protección de las generaciones
DD
presentes y futuras.
Además, Alan Pellet y otros le reconocen subjetividad menor a la humanidad, dadas
estas regulaciones.
Hay otras excepciones que salen de la Carta, que son las excepciones implícitas
consentidas por los Estados, a través de las cuales veremos que esta regla que prohíbe
el uso de la fuerza contiene tales excepciones.
Debemos identificar los distintos conceptos:
-Ius ad bellum (uso de la fuerza): Son las normas que regulan la prohibición,
abstención o las excepciones expresas del uso de la fuerza (es el que veremos en la
clase de hoy).
-Ius in bello (DIH-Legalidad de la conducción de hostilidades): Son las normas
aplicables en el marco de los conflictos armados.
• La doctrina del Ius ad bellum
Esta doctrina nos obliga a estudiar de donde y cuando surge está norma tan conocida
de la abstención de los Estados al uso y a la amenaza de uso de la fuerza. La Carta de la
ONU establece la abstención de los Estados al uso y amenaza de la fuerza en contra de
OM
que haga al desarrollo del Estado. Esto implica entender a la guerra como un atributo
del Estado, ya sea como un medio de auto tutela para defenderse o como un medio
para asegurar su conservación, lo que son los fines que hacen a la esencia de ese
Estado. Se entendía a la guerra como una relación entre naciones civilizadas, y esta
concepción de la guerra implicó entender que era necesario la elaboración de normas
que rijan la relación entre los beligerantes en el marco de la guerra, para tratar de
.C
evitar los daños innecesarios, y esta es la razón de ser del ius in bellum (el Derecho
Internacional Humanitario). El objetivo de esas normas no es prohibir el conflicto
armado, sino que la razón de ser del DIH es evitar los daños innecesarios, siendo
DD
normas que se aplican entre los beligerantes, ya sea para proteger a ciertas personas o
bienes, o para establecer los medios y métodos aplicables adecuados en el conflicto
armado.
Durante el Siglo XIX se fueron abandonando las consideraciones ético-jurídicas del Ius
in bellum, mientras progresivamente han ido surgiendo normas que fueron limitando
LA
receptados en la Carta de la ONU (art. 2, inc. 3, 4 y 7), los cuales son: ‘solución pacífica
de controversias’, ‘prohibición de uso y amenaza de uso de la fuerza’ y ‘prohibición de
intervención’. Estos principios fueron formándose de manera concomitante (conjunta),
a medida que se iba prohibiendo el uso de la fuerza y las prácticas intervencionistas
OM
tal controversia (incluso la guerra).
En 1924 tenemos el Protocolo de Ginebra sobre Solución Pacífica de Controversias
Internacionales que, si bien no se encuentra en vigor, fue un documento más en donde
se prohibía el uso de la fuerza, donde en su preámbulo se aludía al crimen de agresión
como un crimen internacional y tendía a la solución pacífica de controversias. Además,
sentó el criterio de a dónde iba la comunidad internacional.
.C
>< Pacto Briand Kellog (Pacto de París - 1928): También llamado Tratado de Denuncia
de la Guerra, establecía la condena a los Estados por acudir a la guerra para dirimir sus
DD
controversias (art. 1), siendo célebre dicho artículo porque los Estados renunciaron de
ese modo a la guerra como instrumento de su política internacional; a su vez, en el art.
2 asumían el compromiso de resolver sus controversias de modo pacífico.
Este pacto genera análisis encontrados: por un lado, doctrinarios dicen que en algunos
periodos de vigencia (este pacto fue contemporáneo con el Pacto de Sociedad de
LA
Naciones), este pacto tuvo muchos más Estados partes que la Sociedad de Naciones,
con lo que eso implicaba, ya que el PSN tenía toda una institucionalización organizada,
en lugar de un Pacto que, si bien tuvo muchos adeptos más que el PSN, fue muy
criticado en cuanto a su naturaleza jurídica, porque no establecía sanciones. Es un
FI
pacto muy corto, en donde los Estados hacen esta renuncia, pero sin establecer
sanciones, con lo cual su naturaleza jurídica de Tratado Internacional (fuente de
obligaciones) estuvo en duda, y sin embargo, tuvo muchos más adeptos que el PSN.
Se fue abandonando el termino jurídico de “guerra”, ya que las distintas situaciones y
conflictos que se fueron dando luego de este pacto no se pudieron aplicar a este pacto
porque las partes involucradas decían que esa controversia bélica que las separaba no
era guerra porque no habían existido las condiciones de la doctrina de la guerra justa y
que marcaban la formalidad que tenía que tener la guerra (una declaración por un
soberano, una causa pública fundamentada, una finalización marcada por la autoridad
a través de un tratado de capitulación). Luego de los años 30, se fue abandonando la
formalidad y así impidiendo la tipificación de un uso de la fuerza en una guerra, y por
eso se fue adoptando el concepto de conflicto armado y abandonándose jurídicamente
la cuestión de la guerra.
En 1933 tenemos el ‘Pacto de Montevideo’, producto de las conferencias
panamericanas que se iban dando en nuestra región, receptando estos 3 principios: la
OM
La ONU, en su art. 1, expresa el mantenimiento de la paz y seguridad internacional
mediante la abstención del uso y amenaza de uso de la fuerza y la promoción de
mecanismos de solución pacífica de controversias y la no intervención. De este modo,
la ONU recepta toda la evolución que se venía analizando.
Esta norma prohíbe el uso de la fuerza por los debates en el ámbito de la CDI al
.C
momento de elaborar las normas de nulidad de tratados (art. 53); además, la CIJ, en la
sentencia que envolvió a Nicaragua contra EEUU, identificó en la prohibición de uso de
la fuerza no sólo una norma consuetudinaria internacional (norma de la costumbre
DD
internacional general), sino también una norma que adquirió el grado de Ius Cogens.
En este caso de las actividades militares, se condenó a EEUU no con el alcance de la
acusación que sostenía Nicaragua en su demanda, pero si se lo condeno por
intromisiones ilegales en el territorio de Nicaragua a través de la injerencia o la
relación de control que ejercía EEUU con el grupo de contras que se encontraba en
LA
lucha contra el Gobierno de Nicaragua en los años 80. Entonces la CIJ entendió que esa
injerencia que tenía EEUU a través de dar directivas y proveer de armas y herramientas
a ese grupo era una injerencia indebida en los asuntos políticos internos que envolvían
a Nicaragua en esos años, siendo un caso elocuente en el desarrollo y consolidación
FI
OM
adquisición de territorios por la fuerza y considera que la construcción del muro y su
régimen conexo crean un hecho consumado que equivaldría a una anexión de facto…”.
• Principios que se interrelacionan
x 1- Prohibición de uso y amenaza de uso de la fuerza, teniendo como objeto tutelar la
integridad territorial y la independencia política de los Estados.
.C
x 2- Integridad territorial e independencia política, sobre esta protección que tiene la
prohibición de uso y amenaza de uso de la fuerza, que surge de leer el art. 2 inc. 4 de la
Carta, descolonización y libre determinación de los pueblos en el marco del derecho al
DD
desarrollo porque la libre determinación de los pueblos, la integridad territorial y la
independencia política de los Estados operan como límite al derecho que tienen los
pueblos a ejercer la libre determinación; entonces cuando ese ejercicio del derecho de
libre determinación pueda afectar la integridad territorial o la independencia política
de los Estados, como tutela de la prohibición de uso de la fuerza no será admisible el
LA
OM
Puede haber intervenciones cuando el Estado tiene que actuar en defensa de sus
nacionales o cuando es invitado por el Estado territorial a intervenir ante una situación
en la que el mismo no puede hacer frente sólo, y ese Estado interviene por invitación
de aquél, entonces estas si serían formas de intervención que no caen dentro de esta
prohibición de intervención.
.C
La Carta recepta la no intervención de la organización en asuntos internos de los
Estados, pero luego, con la Resolución 2131 y consolidado en la Resolución 2625 de la
Asamblea General, se establece la no intervención de los Estados y grupos de Estados
DD
en asuntos internos de otros Estados, con lo cual se entiende que estas resoluciones
han ampliado el ámbito de aplicación (antes, sólo la ONU no podía intervenir en
asuntos internos, lo que se amplió a los Estados) de este principio del art. 2 inc. 7 de la
Carta.
LA
sus atribuciones del Capitulo 7 de la Carta, tenga que efectuar una determinación,
conforme al art. 39 acerca de si determinada situación implica una amenaza a la paz,
un quebrantamiento de la paz o un acto de agresión.
OM
Comunidad Internacional.
---> En cuanto a la definición de Agresión de la Resolución 3314, recordando que el
Consejo de Seguridad, en conformidad con el Artículo 39 de la Carta de las Naciones
Unidas, determinará la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la
paz o acto de agresión y hará recomendaciones o decidirá qué medidas serán tomadas
.C
de conformidad con los Artículos 41 y 42 para mantener o restablecer la paz y la
seguridad internacionales, nada de lo dispuesto en la presente definición podrá
interpretarse en ningún sentido que afecte el alcance de las disposiciones de la Carta
DD
relativas a las funciones y poderes de los órganos de las Naciones Unidas. (Esto
significa que no limita al Consejo de Seguridad en cuanto a sus funciones contar con
una definición de agresión).
Art. 1 Res. 3314| “La agresión es el uso de la fuerza armada por un Estado contra la
soberanía, la integridad territorial o la independencia política de otro Estado, o en
LA
cualquier otra forma incompatible con la Carta de las Naciones Unidas, tal como se
enuncia en la presente Definición”.
Art. 2 Res. 3314| “El primer uso de la fuerza armada por un Estado en contravención
de la Carta constituirá prueba prima facie de un acto de agresión, aunque el Consejo de
FI
OM
principios del Siglo XX, donde todavía estaban latentes las palabras de Monroe y ver
que actitudes asumía EEUU.
La Doctrina Drago surge de la imposibilidad de usar la fuerza para lograr el cobro
compulsivo de deuda soberana, lo cual implicaba una intervención armada, una
injerencia en asuntos internos. Drago le expuso esto a Porter, sobre la base de los
.C
postulados que EEUU mismo había planteado en los años 20, del siglo pasado.
La Doctrina Calvo (hecha por un diplomático argentino) implica rechazar ciertas
intervenciones que estaban teniendo lugar a finales del Siglo XIX en distintos países
DD
americanos con respecto a situaciones en el marco de la protección diplomática,
donde nacionales de un Estado se vinculaban con Estados extranjeros y que ante una
controversia entre ellos, los Estados de nacionalidad de estas personas, invocando las
normas de protección diplomática, cometían injerencias en asuntos internos del
Estado vinculado con su nacional. Lo que afirma Calvo es que muchas de esas prácticas
LA
se daban entre Estados europeos con Estados americanos, entonces comenzó a haber
cierto abuso de las protecciones diplomáticas, ante lo que surge esta idea de que la
persona que se vincula con un Estado extranjero se somete al ordenamiento jurídico
de tal Estado, debiendo agotar las vías internas del Estado en cuestión para que luego
FI
OM
territorial, la no intervención, el no uso de la fuerza, esta idea que tanto identificó a la
diplomacia de nuestro país, que la victoria no da derechos, todo ello implicó la posición
de Argentina en el ámbito de Sociedad de Naciones. También, la promoción del
arbitraje obligatorio como mecanismo de solución de controversias, el rechazo de la
Argentina a la “Doctrina” Monroe como un instrumento de seguridad colectiva
regional, entre otros. Estos postulados se confirman en 1928, en la Conferencia
.C
Panamericana de la Habana, en donde la Argentina presenta una firme defensa al
principio de no intervención dada determinadas prácticas intervencionistas que se
estaban dando en distintos Estados de la región y que eso, en combinación con un
DD
conflicto comercial que mantenía Argentina con EEUU por las carnes, generó un
rechazo a estas prácticas intervencionistas de EEUU, llevando a que Argentina vuelva
sobre estos postulados en la Conferencia Panamericana de la Habana en 1928,
llamándose la Doctrina Pueyrredón, siendo verdaderas doctrinas en el DI, no así la
“Doctrina” Monroe.
LA
paz, quebranta la paz o es un acto de agresión, y sobre la base de ello adopta distintas
medidas en el marco del sistema de seguridad colectiva de las enumeradas en el art.
40 (medidas provisionales), 41 (medidas coercitivas que no implican el uso de la
fuerza) y 42 (medidas coercitivas que si implican el uso de la fuerza).
Las medidas enunciadas en los arts., su identificación es a título enunciativo, por lo que
el Consejo de Seguridad puede adoptar otras medidas; el mecanismo que establece la
Carta en el art. 43 para que el Consejo de Seguridad pueda utilizar la fuerza, que es a
través de acuerdos, no se llegaron a materializar esos acuerdos producto de la Guerra
Fría y la tensión entre los Estados, entonces el Consejo de Seguridad para adoptar esas
medidas, las autoriza a través de los Estados (por ejemplo, como fue en la primera
Guerra del Golfo, en donde el C.S autorizó a una coalición de Estados, liderados por
EEUU, para hacer un uso de la fuerza por la invasión que había realizado Irak sobre
Kuwait).
OM
fue consumado, allí hay mucho debate, ya que los grandes doctrinarios del DI
contemplaban una concepción cerrada, estricta. Luego, a medida que se fue
prohibiendo el uso de la fuerza, fueron surgiendo concepciones acerca de esta legítima
defensa y de allí tenemos el criterio del “caso Caroline”, en donde se sentó el criterio
en el DI general de que un Estado, ante ciertas situaciones, no tiene que esperar a ser
atacado para ejercer su derecho de legítima defensa, pero se han dado muchas
.C
interpretaciones acerca de este criterio de legítima defensa preventiva, y en el caso de
la lucha contra el terrorismo, luego de los ataques del 11 de septiembre de 2001, EEUU
en su estrategia de seguridad nacional incorporó esta legítima defensa, pero no en el
DD
sentido propio del DI general ante un ataque que, si bien no fue consumado, está
próximo e inmediato a ser consumado (ej.: cuando yo como Estado veo rodeada mis
costas con buques bombarderos enemigos y en donde ya esos buques están
mostrando sus cañones o sus armas). La situación planteada por EEUU en la lucha
contra el terrorismo no cuadra dentro de esta concepción, porque allí presentaba al
LA
terrorismo como una amenaza potencial y tenía el derecho a defenderse, y hoy en día
no hay evidencia de que un grupo terrorista lo vaya a atacar en lo inmediato.
Generó muchos debates en el DI clásico la concepción de legítima defensa, si se podía
ampliar o no, si se podía incorporar esta legítima defensa preventiva, pero la Carta no
FI
la incorpora per-se.
El Consejo de Seguridad, si bien tiene la responsabilidad primordial del mantenimiento
de la paz y la seguridad internacional, dicha responsabilidad no le es exclusiva, sino
que también la comparte con la Asamblea General. La Resolución “Unión pro paz”
viene a cambiar la forma de interpretación del art. 12 de la Carta, porque si el Consejo
de Seguridad está entendiendo en una situación pero no logra llegar a un acuerdo por
el sistema de vetos, entonces la Asamblea General, por el sistema Unión Pro Paz,
recobra esa capacidad de actuar que le está vedada por el art. 12 mientras que el
Consejo de Seguridad esté conociendo en el asunto. La Unión Pro Paz fue una gran
critica que le hace la Asamblea General al Consejo de Seguridad en el uso arbitrario y
discrecional de su poder de veto.
• Mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales: ¿en quién reside?
En la Opinión Consultiva sobre sobre ciertos gastos al servicio de Naciones Unidas (ICJ,
1962), la CIJ califica la responsabilidad del Consejo de Seguridad como “primordial”
OM
.C
DD
LA
FI
OM
¿En qué consisten los medios diplomáticos para resolver una controversia? ---> Los
medios diplomáticos son aquellos que requieren del acuerdo de las partes en cuanto al
método, así como en cuanto a los términos del arreglo. Esto significa que las partes
cuando acuerdan el método, luego tendrán la opción de aceptar o rechazar el
resultado.
.C
¿Cuáles son las características de los medios jurisdiccionales? ---> En los métodos
jurisdiccionales las decisiones son definitivas y obligatorias para las partes. Una vez
elegido un medio jurisdiccional por las partes, éstas saben que la solución será
definitiva y vinculante para ellos.
DD
¿Cuál es la característica principal de las comisiones de investigación? ---> Las
comisiones determinan los hechos, pero no proponen solución definitiva. Su labor
consiste en una especie de peritaje que se lleva a cabo mediante un tercero o terceros.
¿Cuál es la competencia de la CIJ? ---> Contenciosa y Consultiva, y los Estados debían
LA
prestar consentimiento.
• Mantenimiento de la paz
Esta noción nació en la institución (ONU) cuando se daban las rivalidades con la Guerra
FI
Fría, que lo que hicieron fue paralizar la actividad del Consejo de Seguridad; entonces,
la Comunidad Internacional buscó una alternativa para poder mantener esa paz, y así
es como desde 1948 se implementan las operaciones de mantenimiento de paz (las
primeras misiones tenían como función observar el mantenimiento del alto al fuego,
de estabilizar las situaciones entre las partes y de verificar que se cumplieran esos
acuerdos). A medida que fueron pasando los años y que se fueron complejizando el
desarrollo de los conflictos armados, no solamente entre los Estados sino además con
la aparición de nuevos tipos de conflictos (no solo interestatales, sino dentro de los
mismos Estados, con grupos que son ajenos a la fuerza estatal), eso llevó a que se
requiriesen otros tipos de operaciones para lograr ese mantenimiento de la paz.
--- Misiones de observación y Operaciones de mantenimiento de paz
Las Misiones de Observación verifican los acuerdos de cese al fuego y que se cumplan
esos acuerdos, además de verificar y elevar la información a la ONU. Las misiones de
paz se pueden definir como desplazamiento y despliegue dentro del terreno con el
OM
utiliza la fuerza entre las partes del conflicto; no se puede imponer a través de las
operaciones de mantenimiento de paz una solución política a la situación, ni se
propone ni se impone; tiene que tener imparcialidad con respecto a las partes
enfrentadas, aunque el que sea imparcial no significa que permita que las partes
vulneren los acuerdos a los que llegaron, imparcial es entre las partes del conflicto; no
pueden utilizar la fuerza, salvo que lo estén haciendo en función de la legítima
.C
defensa; como no pueden hacer uso de la fuerza, portan, en general, armas ligeras
quienes forman parte de esta operación de mantenimiento de paz; no participan los
miembros permanentes del Consejo de Seguridad, por lo que la dirección y el control
DD
de la operación está a cargo del Secretario General de la ONU.
En síntesis, hay distintas clases de operaciones de mantenimiento de paz; una de ellas
son las clásicas o tradicionales, que se establecen una vez que culmina la guerra entre
Estados con el objeto de pacificar las situaciones de inestabilidad, estando compuesta
principalmente por fuerzas militares. Para el establecimiento de estas operaciones de
LA
hagan nada.
B-Complejas y multidimensionales: Se da por la aparición de nuevos actores, en
aquellos conflictos que no involucran solamente Estados, sino que se dan los CANI,
complejizando aún más la situación. Aquí hablamos de las operaciones complejas o
multidimensionales, que ya no involucran solamente velar que las partes cumplan con
ese acuerdo y estabilizar una situación post conflicto, sino que también deben que
desarrollar otras tareas en el terreno que involucran que se tiene que tener en cuenta
otras situaciones en donde hay un componente no solamente militar, sino también
humanitario, velar por los DDHH, por la administración de justicia; son todas esas
nuevas tareas que debe desarrollar la operación de mantenimiento de paz.
Estas formas de mantener la paz aparecen por la evolución y la complejidad de los
conflictos armados entre Estados, que provocaron el advenimiento de los CANI. En
esta clase de conflictos, las partes suelen no estar identificadas y se suele dar en un
contexto de disolución de la autoridad central o de gobiernos que son muy débiles,
donde la estructura institucional es muy precaria (prácticamente no existe) y son
OM
siempre se intenta solicitar el consentimiento de las partes para que se pueda llevar a
cabo sin obstáculos, con el fin de poder ejercer el desempeño en campo de las
funciones.
En las operaciones de paz actuales no se puede hacer una separación rígida entre las
operaciones de prevención, establecimiento y mantenimiento de la paz y construcción
de la paz, entonces lo más importante (ya sean en las operaciones de mantenimiento
.C
clásicas o de nueva generación) que deben tener es una estrategia de salida del
terreno, porque sino lo que puede suceder es que se transforma en una situación
indefinida y, a veces, generan el efecto no deseado que es congelar una situación no
DD
deseada en el tiempo.
D-Preventivas: Suceden antes de que estalle el conflicto armado; está la ayuda militar,
pero también tiene presencia militar y se busca la conciliación de las partes. Se hace un
despliegue previo al conflicto armado, con fuerzas militares o ayuda militar
LA
de la ONU se fueron elaborando instrumentos de tipo sectorial, hasta que con la serie
de atentados que se producen en la década del 2000 se revitalizó toda la temática y, a
partir de allí, se implementan instrumentos internacionales multilaterales, los que
veremos aquí.
La comunidad internacional da respuesta a esta situación a través del desarrollo de
una serie de instrumentos jurídicos internacionales, así como también se construye
este andamiaje jurídico con una serie de resoluciones del Consejo de Seguridad que
son vinculantes para la comunidad internacional.
No existe una definición consensuada acerca de que entendemos por terrorismo, lo
que si existe es el consenso de una serie de características que debe contener este
concepto de terrorismo, y esas características son que: se trata de un grupo que tiene
OM
común de lucha contra el terrorismo, una estrategia común de la comunidad
internacional para combatir al terrorismo.
--->1996: Resolución 51/210 - Medidas para eliminar el terrorismo internacional:
Reitera que los actos criminales encaminados o calculados a causar un estado de terror
en el público en general, un grupo de personas o personas particulares para propósitos
.C
políticos son injustificables en cualquier circunstancia. Fue adoptada por la Asamblea
General y en esta resolución se pone en relevancia este tipo de actos terroristas que
deben lograrse erradicar o prevenir por parte de los distintos Estados que forman
DD
parte de la ONU.
--->2006: Resolución 60/288 Estrategia mundial de la ONU contra el terrorismo: Esta
resolución se basó en estos 4 pilares fundamentales: 1-Para hacer frente a las
condiciones que propaga el terrorismo; 2-para prevenir y combatir (la Asamblea
propuso intensificar la cooperación y creó el Centro de Naciones Unidas de Lucha
LA
Terrorismo para lograr un enfoque que es común con respecto tanto a la coordinación
como a la coherencia de todas las entidades de la ONU en la lucha contra el
terrorismo.
*Otro aspecto fundamental de lucha contra el terrorismo son las resoluciones del
Consejo de Seguridad; muchas de ellas con arreglo al Capítulo VII de la Carta de
Naciones Unidas. El Consejo de Seguridad ha ido construyendo un sistema de
obligaciones internacionales para combatirlo.
• Oficina de Lucha Contra el Terrorismo
Se estableció En 2017 mediante la adopción de la Resolución 71/291 de la Asamblea
General de Naciones Unidas. Vladimir Voronkov fue su primer secretario general
OM
- Mejorar la prestación de asistencia de la Organización a los Estados Miembros para la
creación de capacidad contra el terrorismo;
- Aumentar la visibilidad y la promoción de las actividades de las Naciones Unidas
contra el terrorismo, así como la movilización de recursos destinados a esas iniciativas;
- Velar para que se dé prioridad a la lucha contra el terrorismo en todo el sistema de la
.C
ONU y dar importancia a la labor de prevención del extremismo violento.
○ Por otro lado, hay dos elementos más en relación con esta oficina y la lucha contra el
DD
terrorismo:
● Pacto Mundial de Coordinación de la Lucha Contra el Terrorismo de la ONU: En
2018, el secretario general firmó el nuevo pacto que tiene por objeto fortalecer
un enfoque de acción común para la coordinación y la coherencia de la labor de
Naciones Unidas en la lucha contra el terrorismo y prevención del extremismo
LA
colaboración con los órganos subsidiarios del Consejo de Seguridad que tienen
el mandato de mejorar la capacidad de los Estados Miembros para prevenir y
responder a los actos terroristas (Comité contra el Terrorismo, el Comité de
Sanciones contra el EIIL -Dáesh y Al-Qaida- y el Comité del Consejo de
OM
--- Características de instrumentos internacionales de la materia
Los instrumentos desarrollados para combatir estos delitos sólo pueden aplicarse
mediante leyes nacionales que establezcan penas, la competencia de los tribunales
nacionales y autoricen el empleo de los mecanismos de cooperación. La mayoría de los
instrumentos internacionales exigen: a) la tipificación de la conducta definida en el
.C
acuerdo como delito punible; b) fundamentos concretos para establecer la jurisdicción
respecto de ese delito, como la matriculación de una aeronave o buque o el lugar en
que se ha perpetrado un atentado; y c) la capacidad y la obligación de remitir una
DD
causa contra un presunto delincuente o un acusado a las autoridades nacionales para
su enjuiciamiento, si no se aprueba la extradición con arreglo al acuerdo aplicable, y de
prestar las formas de cooperación internacional.
Todos los instrumentos desarrollados para combatir estos delitos tienen características
LA
dedere aut iudicare” que significa o juzgar o extraditar, es decir que no se puede
amparar al presunto delincuente cuando se trata de un delito de estas características,
y por ello tienen los Estados la obligación de cooperar judicialmente, si no van a juzgar
tienen la obligación de poner a ese individuo a disposición inmediata de las
autoridades que llevaran adelante ese procedimiento (punto C).
• Guerrilla y terrorismo. Diferencia entre terrorismo y terrorismo de Estado.
Cabe mencionar que existen otros grupos que cometen actos de este estilo, entre los
cuales están las guerrillas.
Una guerrilla se organiza para hostilizar al enemigo. El guerrillero está contemplado
dentro del DIH, en los convenios de Ginebra de 1949 (Protocolo 1). Cuando se captura
OM
aparato estatal contra la población civil que está bajo la jurisdicción de ese Estado, se
ataca a sí mismo, a su población, siendo un ataque sistemático desde el mismo aparato
estatal y usando las fuerzas estatales para causar el terror en su propia población y
provocando la violación masiva de los derechos fundamentales. en cambio, el
terrorismo internacional no representa a ningún Estado o gobierno en particular, sino
que están unidos por un denominador común que suele ser religioso o político; puede
.C
ser sobre un grupo determinado o sobre la población en general, siendo la forma de
causar el pánico o estado de terror con alevosía hacía la población, y además existe la
posibilidad de que reciban apoyo de un tercero.
DD
• Instrumentos multilaterales y regionales sobre terrorismo
A. En el ámbito multilateral:
1)Convenio Internacional para la Represión de Atentados Terroristas Cometidos con
LA
OM
>> Jurisdicción: El art. 2 de la Convención tipifica el delito contenido en este
instrumento y también contiene la obligación de los Estados que son parte de este
instrumento de establecer, dentro de su ordenamiento, la sanción y las penas
adecuadas para lograr cumplir con el fin de la obligación internacional. Para eso, esta
Convención establece una jurisdicción muy amplia, estableciendo una jurisdicción
obligatoria (cuando los Estados deben juzgar) y optativa/facultativa (cuando los
.C
Estados pueden o tienen la opción de juzgar, o cuando no quiere o no puede juzgar
pudiendo ejercer su jurisdicción).
DD
La jurisdicción obligatoria es cuando los Estados deben juzgar, y serán los que se
cometan en el territorio de ese Estado, o a bordo de un buque o aeronave que
enarbole el pabellón (bandera) de ese Estado, o por una nacional del mismo Estado; en
cambio, es facultativa cuando el Estado Parte no quiere o no puede juzgar (pudiéndose
verse limitado por una falta de estructura institucional), donde los Estados que son
LA
determinado acto; e) Sea cometido a bordo de una aeronave que sea explotada por el
gobierno de ese Estado. No se aplicará la convención cuando el delito se comete en un
Estado, el autor es nacional del Estado, y las víctimas serán nacionales del Estado que
es objeto del terrorismo y el presunto delincuente es nacional del Estado, por lo que
OM
Obligación de los Estados de notificación al secretario general de la ONU del resultado
final de la acción penal entablada (art. 16); no injerencia (art.18) (Esta es la estructura
básica que tiene esta Convención).
>> Cuando no se aplica y obligación de los Estados parte: No será aplicable esta
Convención cuando el delito se haya cometido en un Estado, el presunto delincuente y
las víctimas sean nacionales de ese Estado y el presunto culpable se halle en el
.C
territorio de ese Estado y ningún otro Estado esté facultado para ejercer la jurisdicción.
El Estado parte adoptará las medidas que sean necesarias para tipificar y sancionar
esos delitos con penas adecuadas. Cada Estado parte adoptará las medidas que
DD
resulten necesarias, para que estos actos criminales no puedan justificarse en
circunstancia alguna por consideraciones de índole política, filosófica, ideológica,
racial, étnica, religiosa u otra similar.
2)Convención para la Represión de la Financiación del Terrorismo: Adoptado en 1999
LA
delito.
El tipo que está previsto en esta convención, según el art. 2, dispone que comete delito
quien, por el medio que fuere, directa o indirectamente, ilícita y deliberadamente,
provea o recolecte fondos con la intención de que se utilicen, o a sabiendas de que
serán utilizados, en todo o en parte, para cometer: a) Un acto que constituya un delito
comprendido en el ámbito de uno de los tratados; b) Cualquier otro acto destinado a
causar la muerte o lesiones corporales graves a un civil o a cualquier otra persona que
no participe directamente en las hostilidades en una situación de conflicto armado,
cuando el propósito de dicho acto, por su naturaleza o contexto, sea intimidar a una
población u obligar a un gobierno o a una organización internacional a realizar un acto
o a abstenerse de hacerlo. También comete delito quien: a) participe como cómplice;
b) organice o dirija a otros a los efectos de la comisión del delito; c) contribuya de
algún otro modo a la comisión de uno o más de los delitos enunciados.
Cada Estado tiene la obligación de adoptar medidas necesarias para identificar y
detectar esos fondos, es decir que, cuando hay movimientos de dinero importantes, el
OM
estos actos terroristas.
>> Otras obligaciones de los Estados: Cada Estado parte adoptará las medidas que
resulten necesarias para la identificación, la detección y el aseguramiento o la
incautación de todos los fondos utilizados o asignados para cometer estos delitos, así
como el producto obtenido de ellos, a los efectos de su posible decomiso; cada Estado
parte considerará el establecimiento de mecanismos mediante los cuales los fondos
.C
procedentes de los decomisos se utilicen para indemnizar a las víctimas de estos
delitos o de sus familiares (art. 8); investigar/cooperar/notificar (principio ‘aut dedere
aut judicare’) (art. 9); si no concede la extradición, el Estado someter sin demora el
DD
caso a las autoridades competentes (art. 10); se consideran incluidos en los tratados
de extradición celebrados con anterioridad y la obligación de incluirlos en los tratados
posteriores (art. 11); asistencia judicial recíproca (art. 12); no se consideran delitos
fiscales (art. 13) ni delitos políticos (art. 14); obligación de los Estados de prevención
(art. 18); obligación de los Estados de notificación al secretario General de la ONU del
LA
resultado final de la acción penal entablada (art. 19); no injerencia (art. 22).
>> Jurisdicción: Obligatoria: a) En el territorio de ese Estado; b) a bordo de un buque o
aeronave que enarbole el pabellón de ese Estado; c) por un nacional de ese Estado.
Facultativa: a) Sea cometido contra un nacional de ese Estado; b) sea cometido en o
FI
OM
Posee la misma estructura de las otras Convenciones.
Exige que cada Estado parte adopte las medidas que sean necesarias para tipificar los
delitos relacionados con: a) la posesión, el empleo o la amenaza del empleo de
material nuclear u otro tipo de material o dispositivo radioactivo. b) el daño a
instalaciones nucleares en forma tal que provoque la emisión o entrañe el riesgo de
.C
provocar la emisión de material radiactivo con el propósito de causar la muerte o
lesiones corporales graves, o daños considerables a los bienes o al medio ambiente; c)
obliga a los Estados parte a establecer su jurisdicción respecto de estos delitos. d) se
DD
exige a los Estados parte que se presten la mayor asistencia posible en relación con
cualquier investigación, proceso penal o procedimiento de extradición que se inicie
con respecto a los delitos enunciados en el Convenio. La cooperación incluye el
intercambio de información, de conformidad con su legislación interna, referente a la
detección, prevención, represión e investigación de los delitos enunciados.
LA
B. En el ámbito regional:
regional. En función de eso, establece las obligaciones de los Estados Partes, tanto en
el establecimiento de los tipos penales como de las sanciones, así como también la
obligación de identificar los fondos, congelarlos, embargarlos y todas las medidas que
sean necesarias para posibilitar ese decomiso de fondos y eventualmente utilizarlo
para la indemnización de víctimas. También se creó un órgano para llevar adelante
esta estrategia regional, llamado Comité Interamericano Contra el Terrorismo (CICTE),
el cual se encarga de velar que se cumplan esta normativa, pero además de dar apoyo
a los Estados a través de la difusión y la asistencia para lograr ese aumento de la
capacidad de los Estados en la respuesta a este tipo de fenómenos.
OM
Terroristas cometidos con Bombas. Sancionada: Julio 16 de 2003/Promulgada de
Hecho: Agosto 8 de 2003.
.C
del Terrorismo.
La mayoría que falló a favor fue conformada por el presidente de la Corte, Enrique
Petracchi, el vice Augusto Belluscio y los ministros Carlos Fayt, Juan Maqueda, Raúl
Zaffaroni, Elena Highton de Nolasco, Ricardo Lorenzetti y Carmen Argibay. La única
disidencia correspondió al juez Antonio Boggiano. El procedimiento de extradición no
reviste el carácter de un verdadero juicio criminal, en tanto no importa el
conocimiento de la materia de fondo del proceso ni implica decisión alguna acerca de
la culpabilidad o inculpabilidad del individuo cuya entrega se requiere en relación con
los hechos que dan lugar al reclamo.
x Hechos ---> El Reino de España solicitó la extradición de Jesús María Lariz Iriondo en
virtud de imputársele la comisión de una serie de hechos delictivos realizados en el
marco de su pertenencia a la organización terrorista E.T.A. En primera instancia se
OM
En su disidencia, el juez Boggiano calificó a los hechos como actos de terrorismo, que
integran el género de los delitos iuris gentium y encuadran dentro del Convenio
Internacional para la Represión de los Atentados Terroristas Cometidos con Bombas.
Por tanto, sostuvo que, tratándose de delitos de lesa humanidad, no regían las
disposiciones del derecho interno en materia de prescripción, y la calificación de tales
.C
delitos estaba sujeta a los principios del ius cogens del derecho internacional, por lo
que no hay prescripción para delitos de esa talla.
(DIDH). Todos ellos tienen como ‘misión’ la protección de la persona humana, aunque
desde diferentes perspectivas.
x Por un lado, el Dcho. Internacional Penal consiste en un conjunto de normas de fuente
internacional, cuyo objeto es el de tipificar conductas como ilícitas, a las que les
FI
x Por otro lado, el DIDH contiene normas jurídicas de fuente internacional que
establecen derechos protegidos de carácter universales, interdependientes e
indivisibles, los cuales son válidos para todo un universo de personas (Mónica Pinto).
Tiene como objetivo la protección de la persona física frente a los excesos de poder de
los Estados; esta rama implica una serie de obligaciones a los Estados,
independientemente de la nacionalidad de la persona (los Estados deben proteger los
DDHH de toda persona que se encuentre bajo su jurisdicción, sea o no nacional del
mismo Estado).
Además, esta rama es muy importante, ya que de aquí surgen normas que las
jurisdicciones penales internacionales (por ejemplo, la CPI) deben respetar, normas
referidas al debido proceso. Por ende, aquí se encuentra una clara relación entre el
x Por último, el DIH establece normas jurídicas internacionales que tienen por finalidad
regular los medios y métodos de combate y proteger a las víctimas de los conflictos
armados, tanto de carácter interno como internacional (Silvina González Napolitano).
El DIH es el “Ius in bellum”, es decir, las normas que son aplicables en el marco de un
conflicto armado. Estas normas, por un lado, regulan los medios y métodos de combate,
y por el otro lado protegen a ciertas personas. Esta rama se relaciona con el Dcho. Int.
OM
Penal porque es la fuente de los crímenes de guerra (también lo vamos a ver más
adelante).
• ¿Derecho Internacional Penal o Derecho Penal Internacional?
¿Nos podemos referir al Dcho Int. Penal como Derecho Penal Internacional? La
respuesta es no. No es una cuestión terminológica o semántica. Si decimos “Derecho
.C
Penal Internacional”, estamos partiendo de la concepción de que son normas de
ordenamiento jurídico interno que tienen aplicabilidad en el plano internacional,
cuando esto no es así.
DD
El Derecho Internacional Penal es una rama del DIP, debido a que goza de estructura,
características y ámbitos de validez propios. Es cierto que tales normas se nutren del
contenido de normas de ordenamientos internos (por ejemplo, principio de legalidad y
de irrectroactividad), pero sus normas jurídicas son establecidas únicamente a través de
los procedimientos válidos de creación (fuentes formales en sentido estricto),
LA
codificados en el art. 38 del Estatuto de la CIJ, y ésta es la razón por la que se lo denomina
derecho “internacional” (porque se rige por ese art. internacional) “penal” (porque el
contenido jurídico es de carácter penal, ya que tipifica conductas).
El Derecho Internacional Penal puede ser visto como la interrelación, la fusión y la
FI
superposición del DIP y del Derecho Penal, siendo estas las ramas del derecho que han
dado origen y contenido al Derecho Internacional Penal como rama autónoma del DIP.
• Derecho Internacional Penal. La protección de la humanidad como objeto de
regulación.
Recordemos que el Derecho Internacional Penal contiene normas que tipifican
conductas como ilícitas y establecen una responsabilidad penal individual. Estas
conductas ilícitas pueden consistir en delitos (violación a las normas dispositivas) o
crímenes (violación de normas de Ius Cogens).
Cuando hacemos referencia a crímenes, hablamos de: genocidio, agresión, crimen de
lesa humanidad y crimen de guerra. Además, uno de los doctrinarios más importantes
en materia de Derecho Internacional Penal (Antonio Casese) plantea la cuestión del
terrorismo como un crimen internacional, aunque esto es controvertido en la doctrina.
De todos modos, hay un elemento objetivo: el terrorismo no forma parte de la
competencia material de la CPI. En síntesis, hay un debate respecto a si el terrorismo es
OM
vimos): por un lado, desde el tema de la subjetividad de la persona física en el DIP, ya
que en parte justifica la calidad de “sujeto de DI” de la persona física el hecho de
generarle obligaciones con el fin de no cometer delitos/crímenes internacionales o
responsabilizarla por los mismos cometidos.
Por el otro lado, también podemos analizarlo desde la perspectiva de la responsabilidad
del Estado por el hecho internacionalmente ilícito. En el capítulo del libro que hace
.C
referencia a este tema, habla de la responsabilidad de otros sujetos, entre ellos la
responsabilidad del individuo, separándola de lo que es la responsabilidad del Estado.
DD
>< Dos citas que refuerzan lo anterior
○ “Los crímenes contra la paz y la seguridad de la humanidad son crímenes de derecho
internacional, por los que se deberá castigar al individuo responsable” ---> Código de
Crímenes contra la Paz y la Seguridad de la Humanidad (1954)
LA
difícil otorgarle una pena. Las formas de atribución de la responsabilidad del Estado (los
hechos atribuibles al Estado) difieren totalmente a lo que vamos a ver en esta clase y la
siguiente, que es la responsabilidad penal individual.
---> El embajador Barbosa, en su libro, hizo una distinción entre delitos y crímenes
OM
Internacional de normas de la costumbre, confirmadas luego convencionalmente, que
reconocen la responsabilidad penal individual.
1)El primer antecedente es la condena a pérdida de privilegios y muerte de Peter von
Hagenbach, gobernador de Breisach, por un tribunal de 28 ciudades aliadas, por delitos
cometidos en nombre del Duque de Borgoña, Carlos “El Temerario” (1474). Este
gobernador, durante su mandato, instaló un régimen de persecución a la población,
.C
generando esto una rebelión de los lugareños, la cual fue apoyada por otros Estados
(Francia y Austria), lo que derivó en la detención y juzgamiento de Von Hagenbach. La
acusación estuvo a cargo del archiduque de Austria, quien le imputó múltiples hechos:
DD
homicidio, violación, etc. La defensa de Von Hagenbach (y acá hay un punto importante
de porqué sirve como antecedente esto) había alegado de que actuó bajo órdenes
superiores de Carlos de Borgoña. El tribunal no aceptó esta causal de excepción de
responsabilidad, por lo que condenó a Von Hagenbach.
LA
OM
Estados parte). Teniendo en cuenta que no existe una jerarquía de fuentes del DI entre
tratados y costumbre, dicha crítica no tendría razón de ser. Por ende, los antecedentes
son esenciales para entender la legalidad de los tribunales de Nuremberg y Tokio.
El tribunal de Nuremberg fue creado por el “Acuerdo de Londres”, en Agosto de 1945,
suscripto por Francia, Reino Unido, URSS y EEUU. En dicho acuerdo se anexaron los
.C
estatutos y la Carta del Tribunal Militar Internacional para el procesamiento y castigo de
los mayores criminales de guerra del Eje. Este tribunal juzgó a los altos mandos
(dirigentes, cómplices, instigadores), mientras que los criminales menores fueron
DD
juzgados por los tribunales nacionales de los países en los que se hubieran cometido los
delitos.
El tribunal de Tokio (Tribunal Militar Internacional para el Lejano Oriente) se creó en
enero de 1946, a través de la Proclama Especial del Comandante Supremo de las
Potencias Aliadas, celebrada en Tokio. Dicho tribunal solamente juzgaba a los altos
LA
OM
(htpps://www.icrc.org/es/doc/resources/documents/misc/treaty-1948-confirmation-
ihl-nuremberg-5tdmhd.html ---> este es el link para leerla) aprueba los principios
emanados del Estatuto y de las sentencias del tribunal de Nuremberg y los incorpora
como principios del DI. De aquí surge el “corazón” del Derecho Internacional Penal. Estos
mismos principios están consagrados en la CPI. Un ejemplo de esto es el principio de no
exención de responsabilidad por cumplimiento de órdenes de superiores (como en el
.C
primer antecedente de Von Hagenbach), la no invocación de las inmunidades de un
cargo o mismo el principio de la responsabilidad penal individual.
x La Asamblea General aprueba la Resolución 2391 (1968) acerca de la
DD
imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y contra la humanidad, y entra en vigor en
1970. En Argentina fue aprobada en 1995.
x La Asamblea, en su resolución 2312, establece la prohibición de solicitar asilo territorial
para los criminales de guerra.
LA
establece claramente la responsabilidad penal de las personas que hayan cometido los
actos por ellas tipificados y establecen que esas personas serán juzgadas en los
tribunales del Estado donde se cometieron los hechos o ante una corte penal
internacional competente.
Con respecto a la Convención sobre Genocidio, tuvo un papel preponderante el jurista
Rafael Lemkin, quien propuso el término ‘genocidio’ (genos = raza/cidio = matar) para
identificar aquel comportamiento que tiene como objetivo matar, eliminar o destruir a
un grupo étnico, racial o religioso. Por otro lado, el apartheid es un crimen de lesa
humanidad, estipulado en el art. 7.1 del Estatuto de Roma.
OM
En el año 1994, el Consejo de Seguridad, a través de la Resolución 955, crea el Tribunal
Internacional para juzgar los hechos cometidos en Ruanda, el cual tenía sede en Arusha,
Tanzania. Fue creado para enjuiciar a los presuntos responsables de violaciones graves
al DIH cometidos en el territorio de Ruanda y a los ciudadanos de Ruanda responsables
de violaciones al DIH cometidas en territorio de Estados vecinos, durante todo 1994, en
.C
los conflictos sucedidos entre los tutsis y los hutus, dos grupos tribales que habitan la
región desde hace más de 4 siglos. Este tribunal ha cumplido su mandato y se disolvió
finalmente en 2015. ---> HAY OTRA PELI PARA VER “BLACK EARTH RISING” (NETFLIX).
DD
Ambas jurisdicciones internacionales han recibido fuertes críticas. La principal radica en
su legitimidad, ya que los mismos fueron creados por el Consejo de Seguridad en el
marco de las facultades otorgadas por la Carta de Naciones Unidas, posterior a los
hechos enjuiciados.
LA
Otro tribunal de segunda generación es la Corte Penal Internacional, la cual vamos a ver
la clase siguiente.
• Los crímenes internacionales, según el Estatuto de Roma
Genocidio (art. 6): Son los actos conforme a los incisos a) y e), perpetrados con la
FI
1949 y otras violaciones a las leyes y costumbres de la guerra. Es una violación del “Ius
in bellum”.
Crímenes de lesa humanidad (art. 7): Actos de los incisos a) hasta k), cometidos como
parte de un ataque generalizado o sistemático contra una población civil y con
conocimiento de dicho ataque. Definición de “género” a los efectos del Estatuto.
Agresión (art. 8 bis – Kampala 2010): Consiste en controlar o dirigir efectivamente la
acción política o militar de un Estado, planificar, preparar, iniciar un acto de agresión
que, por sus características, gravedad y escala constituya una violación manifiesta de la
Carta de Naciones Unidas. Requiere un posicionamiento de dirección y liderazgo para
cometer este delito. Ver Resolución 3314 (XXIX) de la Asamblea General. Este artículo
es producto de la Enmienda de Kampala, de 2010.
OM
Tribunal Especial para Sierra Leona (2002); Salas Especiales de los Tribunales Nacionales
de Camboya (2003); Alto Tribunal Penal Iraquí (2003) y Tribunal Especial para el Líbano
(2007).
.C
○ Es una rama o régimen especial del DIP. Esta rama está en pleno desarrollo.
DD
○ El primer penal internacional existió hace apenas 75 años.
Cuando hablamos del DI Penal estamos pensando en la responsabilidad internacional
de los individuos; esta responsabilidad individual es complementaria de la
responsabilidad internacional del gran sujeto del Derecho Internacional, que es el sujeto
LA
originario por excelencia (el Estado), por lo que será el gran responsable en caso de que
el Derecho Internacional Penal se viole.
El proyecto de artículos de la CDI sobre responsabilidad internacional del Estado por
hechos internacionalmente ilícitos, en el cual quedaba claro que si el Estado era
FI
OM
relación con el Derecho Penal interno de cada Estado y tiene una doble característica:
las normas de DI Penal son de dos tipos, por lo que el DI Penal tiene normas sustanciales
(que son las que dicen cuáles son los crímenes), y normas jurisdiccionales (que son las
que dicen cuáles son los tribunales que juzgarán).
• Normas sustanciales
.C
Son los denominados ‘crímenes internacionales’, que son 4 y son los más graves que
afectan a la comunidad internacional, por lo que a continuación habrá una breve
descripción de cada uno:
DD
a. Genocidio: Actos destinados a eliminar o destruir total o parcialmente a un grupo,
que puede ser un grupo nacional, étnico, racial o religioso;
b. Crímenes de Lesa Humanidad: Ataques sistemáticos o generalizados contra la
población civil;
LA
tiene que haber un elemento subjetivo especial; no alcanza con la masacre, ni con los
embarazos forzados, ni con el desplazamiento forzado de niños y de población, sino que
hace falta que esos actos que son gravísimos estén acompañados además por una mens
rea (mente culpable o intención criminal), hace falta que el actus reus (acto culpable o
acto criminal) venga acompañado de una mens rea, de una intención especial, y esa
intensión consiste en eliminar al grupo en cuanto tal. Esto es lo que hace que sea el
crimen más grave.
• Tribunal Internacional Penal para la ex Yugoslavia
En 1993 se crearon 2 Tribunales Ad Hoc por el Consejo de Seguridad, siendo Tribunales
que responden a una ocasión grave que ocurrió en un determinado momento y lugar,
creado especialmente para esa situación en particular.
OM
por lo que incluyó al Tribunal dentro de estas medidas que puede tomar. El Tribunal se
creó en La Haya para juzgar a personas por haber cometido genocidio, crímenes de lesa
humanidad y crímenes de guerra en el territorio de Yugoslavia desde 1991 en adelante;
dicho tribunal tuvo mucho éxito porque tuvo muchos casos que juzgó y desarrollo una
jurisprudencia amplísima en materia de Derecho Internacional Penal.
.C
Por el éxito del Tribunal anterior, se creó en paralelo en 1994 otro Tribunal, que es el
Tribunal Penal Ad Hoc para Ruanda, dado que en Ruanda se había cometido una
masacre enorme de la población Tutsi por parte de los Hutus, que habían tomado el
DD
poder y decidieron eliminar a sus adversarios étnicos por una masacre que en 9 meses
produjo más de 1.000.000 de personas muertas, con un grado de violencia
sorprendente, y claramente constituyó un genocidio, ya que había una intención de
destruir total y parcialmente al grupo étnico diferente. Esto motivó a que el Consejo de
Seguridad creara por Resolución 955 un segundo tribunal ad hoc con el mismo objetivo
LA
hayan quedado abierto de ambos tribunales. Este mecanismo pone fin a toda una
generación de tribunales penales Ad Hoc.
• Corte Penal Internacional
Por primera vez, en 1998 se creó un Tribunal Internacional permanente, con
pretensiones de universalidad y que no es Ad Hoc. Se creó a partir del Estatuto de Roma,
el cual es un tratado internacional, que necesita la voluntad por parte de los Estados que
ratifican de justificar y avalar la creación de una Corte Penal de este estilo, y que entró
en vigor en 2002.
Acá hay un Tratado Internacional de base, por lo que hay una voluntad por parte de los
Estados: son ellos quienes deciden firmar el Estatuto. Hoy en día el Estatuto de Roma
OM
va a funcionar, que son dos instrumentos adoptados por la Asamblea de Estados Parte:
Elementos de Crímenes (art. 9) y Reglas de Procedimiento y Prueba (art. 51); ambos
instrumentos fueron adoptados por la Asamblea de Estados Parte y complementan el
texto del Estatuto: el primero definiendo cuales son los elementos de los 4 crímenes
establecidos en el Estatuto, y el segundo dando pautas de cuál va a ser el proceso de los
juicios y como se establece el tema de las evidencias y recolección de pruebas.
.C
Entonces, queda claro que la CPI se crea por un Tratado Internacional, por lo tanto, la
voluntad de los Estados es esencial, no se le puede imponer la CPI a un Estado que no
sea parte del Estatuto. A diferencia de los 4 Tribunales Ad Hoc que hemos visto
DD
(Núremberg, Tokio, Yugoslavia y Ruanda), este tribunal internacional es permanente y
sigue funcionando, lo que significa que tiene un carácter de estabilidad que los
tribunales Ad Hoc no tenían, y si además de tener pretensiones universales tiene una
competencia que es irretroactiva, está mejor parado que los tribunales anteriores; no
puede la CPI ocuparse de examinar situaciones que hayan sido realizadas con
LA
anterioridad a la puesta en vigor del Estatuto. De este modo, la CPI solo podrá entender
en casos que hayan ocurrido luego del 2002.
El Estatuto deja muy en claro los crímenes y solo puede juzgar una vez que los crímenes
ya fueron definidos. Además, la CPI está basada en el principio de complementariedad
FI
respecto de las jurisdicciones internas, que se basa en que cuando los Estados no puedan
o no quieran juzgar, la CPI tiene el derecho de juzgar y entender en el asunto, pero la
CPI deja de entender en el asunto automáticamente si uno de los Estados responsables
de juzgar empieza a entender en el asunto. El Juez de la CPI le da un plazo al Estado para
decidir si juzgará al acusado o no, lo cual está previsto en el Estatuto de Roma: “El Estado
no puede ampararse en la complementariedad para intentar sustraer a alguien de la
justicia, por lo que en ese caso la CPI si puede intervenir y la fiscalía si puede iniciar el
procedimiento o etapas que el procedimiento establece”.
>< Fiscales de la CPI: Luis Moreno Ocampos (argentino), quien había sido fiscal en el
Juicio a las Juntas, había sido designado como el primer fiscal de la CPI. La segunda fiscal
fue Fatou Bensouda. Karim Khan es el nuevo fiscal de la CPI. La CPI tiene su propia fiscalía
con funciones concretas.
>< Jueces de la CPI: Silvia Fernández de Gurmendi fue la jueza argentina en la CPI,
teniendo dos períodos y dos mandatos, que fue quien, en su momento, lideró la misión
OM
% de mujeres, se logró un porcentaje mucho mayor de mujeres que en otros Tribunales
Internacionales, en los cuales las mujeres siguen siendo inexplicablemente una gran
minoría.
>< Las fuentes formales de la CPI: El art. 21 del Estatuto de Roma es el que dice cuál es
el derecho que aplica la Corte. Algunos sostienen que en el art. 21 están las fuentes
especificas del Derecho Internacional Penal. El Estatuto nos da una jerarquía de normas
.C
o procedimientos (orden de aplicación de normas) en el Estatuto;
● Art. 21 del Estatuto de Roma: “Derecho Aplicable: 1. La Corte aplicará: a) En
DD
primer lugar, el presente Estatuto, los Elementos de los Crímenes y sus Reglas de
Procedimiento y Prueba; b) En segundo lugar, cuando proceda, los tratados
aplicables, los principios y normas del derecho internacional, incluidos los
principios establecidos del derecho internacional de los conflictos armados; c) En
su defecto, los principios generales del derecho que derive la Corte del derecho
LA
interno de los sistemas jurídicos del mundo, incluido, cuando proceda, el derecho
interno de los Estados que normalmente ejercerían jurisdicción sobre el crimen,
siempre que esos principios no sean incompatibles con el presente Estatuto ni con
el derecho internacional ni las normas y estándares internacionalmente
reconocidos. 2. La Corte podrá aplicar principios y normas de derecho respecto
FI
OM
• Crímenes en el Estatuto de Roma
Existen 4 crímenes por los que un individuo puede ser juzgado:
A) Genocidio (Art. 6): Actos perpetrados con la intención de destruir total o
parcialmente a un grupo nacional, étnico, racial o religioso como tal;
B) Crímenes de Lesa Humanidad (Art. 7): Actos cometidos como parte de un ataque
ataque;
.C
generalizado o sistemático c/una población civil y con conocimiento de dicho
C) Crimen de Guerra (Art. 8): Son infracciones graves de los Convenios de Ginebra de
DD
1949 y otras violaciones a las leyes y costumbres de la guerra;
D) Crimen de Agresión (Art. 8 bis, Enmienda 2010, Conferencia de Revisión de
Kampala): Se basa en la planificación, perpetración, iniciación o realización de un
acto de agresión que por sus características, gravedad y escala constituya una
violación manifiesta de la Carta de la ONU.
LA
1-Activación de una situación: Para que un procedimiento se inicie, debe haber una
activación de una situación, como por ejemplo sería identificar un territorio donde
supuestamente se cometieron crímenes, un tiempo determinado en el que se
cometieron, y potencialmente poder identificar personas involucradas, pero aún no
hace falta mencionar a las personas que pueden ser responsables, basta con señalar
como ejemplos a Venezuela en 2017, a Bolivia 2020, es decir, simplemente identificó un
territorio y un tiempo determinado, a esto se llama una situación.
La situación se activa de 3 maneras:
A- Porque la remite un Estado;
B- Porque la remite el Consejo de Seguridad;
C- Porque el fiscal inicia la activación de oficio.
Una vez que la situación se activa se abre el examen preliminar.
OM
debe notificar a los Estados Parte para ver si alguno de ellos quiere tomar esa
investigación y llevarla a sus propios tribunales; si los Estados Parte no manifiestan nada,
entonces se avanza con la investigación. La investigación implica que la fiscalía empieza
a indagar los hechos alegados, a juntar prueba, etc.; los representantes de la fiscalía
suelen ir a los territorios de los Estados involucrados para hablar con las víctimas, para
hablar con las autoridades y para juntar toda la prueba posible a los efectos de avanzar
.C
con el procedimiento.
Hoy en día estos son los casos que están abiertos en términos de investigación: Uganda
(art. 13.a); República Democrática del Congo (art. 13.a); República Centroafricana (art.
DD
13.a); Darfur (art. 13.b); Kenia (art. 13.c); Libia (art. 13.b); Costa de Marfil (art. 12.3 y
13.a); Malí (art. 13.a); Georgia (art. 13.c); Burundi (art. 13.c); Bangladesh/Myanmar (art.
13.c); Afganistán (art. 13.c); Palestina (art. 12.3 y luego 13.a) y Filipinas (art. 13.c).
*A, B y C, en cada caso, se refiere a cómo se activó la situación (ver en página anterior
LA
la activación de la situación).
Hay más países que están en investigación con respecto a los que están en examen
preliminar; los países que están bajo investigación son Estados principalmente ubicados
en África y algunos pocos en Asia; en cambio, en etapa de examen preliminar tenemos
FI
algunos casos de América Latina, pero en ningún caso tenemos Estados del primer
mundo. Esto generó una crítica muy fuerte de la CPI porque muchos consideran que la
Corte es selectiva en los casos y es arbitraria e irracional a la hora de aceptar que
investigaciones abrir y que situaciones ni siquiera llevar a examen preliminar, lo que
motivó muchas quejas de parte de países africanos que se retiraron del sistema y
denunciaron el Estatuto de Roma porque consideran que la CPI es discriminatoria, que
está ahí para ocuparse de situaciones que involucran a países en vías de desarrollo (esta
es la crítica política que se le hace al funcionamiento de la CPI).
.C
que la solicita a la sala de Cuestiones Preliminares, donde el fiscal le pide a la sala que
avale la orden de arresto. Luego de tal aprobación por parte de la Sala de Cuestiones
Preliminares, se emite una orden de arresto internacional donde se identifica al acusado
DD
con nombre y apellido, el crimen por el cual se sospecha que esta persona será
imputada, se describen los hechos y se sintetizan las pruebas. Actualmente hay 36
órdenes de arresto que han sido emitidas por dicha sala; en algunos casos el individuo
involucrado, una vez que se emite la orden de arresto, se presenta voluntariamente, y
en otros casos, no ha sido nunca llevado ante el tribunal debido a que se encuentra
LA
oculto o está en un Estado que no es parte del Estatuto y por eso no lo entregan como
parte del deber de cooperación.
Los Estados Parte tienen que cooperar con la CPI, y una de las maneras de cooperar es
que, si encuentran a una de estas personas, hay que capturarla y remitirla a la Haya que
FI
modos de autoría y participación de cada uno; va a determinar si tal persona con orden
de arresto es imputada o tiene cargos confirmados (como autor material, como autor
intelectual, como cómplice, como instigador, como partícipe necesario, etc.). El Consejo
de Seguridad puede intervenir en cualquier momento para pedir que se suspenda una
investigación por un cierto tiempo (sobre todo en el caso de que el Consejo esté
investigando la situación, para evitar que se produzca un doble tratamiento de la misma
situación por dos órganos internacionales de manera simultánea).
6-Juicio: Es un proceso oral. Una vez que se confirman los cargos, se determinan los
hechos, los crímenes y los modos de autoría, el caso pasa a otros jueces, a la sala de
primera instancia, que son otros 3 jueces diferentes para llevar adelante el juicio. El
juicio es un procedimiento oral donde quien acusa es el fiscal y el imputado tiene un
sistema de defensa.
OM
transcurso del procedimiento y esto hizo que se cerrara con sentencias de cierre de
juicio.
La crítica jurídica al Tribunal es que tener 26 sentencias en casi 20 años de
funcionamiento parece poco, de las cuales sólo en 6 casos ha podido determinar que los
individuos son responsables de haber cometido uno de los 4 crímenes graves que prevé
el Estatuto, y si a esto se le suma que la CPI tiene un presupuesto anual de más de 135
.C
millones de euros, pareciera que el sistema es poco eficaz, sosteniendo que el tribunal
trabaja menos de lo que debería, que los casos toman mucho tiempo entre que se
empieza el examen preliminar (primera etapa) hasta que se efectúa una condena y luego
DD
hay una instancia de apelación que lleva otro tiempo, por lo tanto, el plazo enorme entre
que el procedimiento empieza y termina hace que haya un desgaste creciente de la
justicia.
Quienes defienden la existencia de la CPI dicen que es positivo que ésta exista porque
LA
siempre el tribunal funciona como garante de que ante cualquier cosa el tribunal pueda
intervenir; si tiene poco trabajo no es una mala noticia debido a que, por el principio de
complementariedad, quien debería llevar adelante los juicios son los propios Estados,
entonces cuanto menos trabaje la Corte es porque más están trabajando los Estados en
sus tribunales domésticos. Por lo demás, la CPI funciona no solo emitiendo sentencias,
FI
sino también como modo de presiones políticas, siendo útil por lo que no hace o por lo
que podría hacer, más que por lo que realmente hace.
8-Etapa de Apelaciones: Como último paso en un proceso internacional penal se puede
○ En Venezuela 2, se da una situación que Venezuela mismo llevó ante la CPI para
que investigara los bloqueos estadounidenses que impidió que en 2019 y 2020 se
presentaran o pudieran llevar medicamentos a la población venezolana; el boicot
establecido por EEUU en Venezuela, según Venezuela, constituye un crimen de Lesa
OM
De este modo, el Estatuto de Roma se postula claramente en contra del reclutamiento
de menores de 15 años para participar en fuerzas armadas o grupos activos en
hostilidades, incluyéndolo como una forma de consumar un crimen de guerra.
• Distintas sentencias de la CPI
---> Fiscalía c/Thomas Lubanga Dyilo: Lubanga fue líder de un grupo armado en el
.C
Congo, fue detenido en 2006 y condenado en el 2012 a 14 años de prisión por crimen
de guerra (art. 8.2.e inc. 7) por reclutar o alistar niños menores de 15 años. El Estatuto
dice en cada artículo donde define el crimen en cuestión, cuáles son las modalidades en
DD
que el crimen se puede cometer, y cuando se trata de un crimen de guerra hay dos
modalidades: uno para cuando el conflicto armado es internacional (COI) y otro para
cuando el conflicto armado es no internacional (CONI), esto siguiendo la clasificación del
DIH.
En este caso, la jueza Odio Benito voto en disidencia porque al hablar de reclutamiento
LA
de niños, no se hablaba de la violencia sexual contra las niñas que fueron reclutadas, y
Odio Benito (defensora de las causas de género) considero que había que visibilizar las
hostilidades vinculadas con las niñas sometidas a vejaciones sexuales.
---> Fiscalía c/Ahmad al-Faqi al-Mahdi: al-Mahdi tuvo una orden de arresto en el 2015
FI
y fue entregado por el Estado de Níger como parte del deber de cooperación tras una
orden de arresto. Al-Mahdi era miembro de un grupo islámico que destruyó 9 mausoleos
religiosos de Tombuctú y una Mezquita en 2012, ante lo que fue imputado porque tales
mausoleos son propiedad cultural, son bienes históricos. Lo condenaron en 2016 y le
dieron 9 años porque se declaró culpable y pidiendo perdón en un video. Para la CPI fue
suficiente para disminuir su pena, pero para la gente víctima no fue suficiente porque
no fue un perdón sincero. Fue el primer acusado en declararse culpable.
---> Fiscalía c/Dominique Ongwen: Ongwen es un imputado que era miembro de un
grupo armado en África (el LRA), en este caso en Uganda. Fue condenado en febrero de
2021 por 61 cargos de crímenes de lesa humanidad y crímenes de guerra (de los 70
originarios), y esto tuvo que ver con el ataque a campos de desplazados en Uganda en
2004. La defensa de Ongwen intentó reducir la pena alegando que Ongwen cuando era
chico (a los 9 años), había sido él mismo reclutado como niño soldado, por lo tanto, el
victimario en realidad era una víctima, él había sufrido de ser reclutado cuando era
menor de edad, por lo tanto, aprendió a vivir en la violencia y por eso de adulto
OM
A-Salas Especiales para Timor Oriental (1999): Es el primer tribunal híbrido. La idea era
que la ONU, quien tenía la administración del territorio de Timor, pudiera crear un
mecanismo judicial agregando a las cortes de la ciudad de Dili (que es la capital de Timor
Oriental), ciertos jueces que pudiesen intervenir para analizar los crímenes
internacionales, agregando salas internacionales a un Tribunal que es interno.
.C
B-Tribunal Especial para Sierra Leona (2002): Aquí no era posible llevar el asunto ante la
CPI porque los crímenes fueron anteriores a 2002. El gobierno de Sierra Leona firma un
acuerdo con la ONU y crea un acuerdo internacional con elementos locales que aplica
DD
tanto DIH como derecho local. Este es un Tribunal más internacional que interno.
C-Salas Extraordinarias en las Cortes de Camboya (2003): Volvemos a una jurisdicción
donde hay una tensión entre el grado de internacionalidad y el grado de carácter
interno. Hay un acuerdo entre Camboya y la ONU para juzgar crímenes cometidos 30 o
LA
40 años antes de la puesta en vigor del Estatuto, los crímenes del ejército rojo
camboyano cometidos a fines de los años ‘70, y acá se aplica derecho penal local, el DIH
y un tratado internacional. Un Tribunal que está mitad y mitad entre lo internacional y
lo interno.
FI
D-Programa de Jueces Internacionales en Kosovo (2000): Está mucho más cerca del
Tribunal domestico que del ámbito internacional. Se incorporaban jueces y fiscales
extranjeros a los tribunales que ya existían en Kosovo, por lo tanto, era un programa
para darle cierta protección a quienes investigaban estos casos en Kosovo; a veces estos
tribunales mixtos surgen porque los tribunales domésticos tienen jueces que están
amenazados, con situaciones políticamente muy complejas donde hay intereses en
juego, por lo que los magistrados pueden ser objetos de amenazas de muerte, entonces
tener una presencia internacional contribuye a que haya cierto control desde la ONU
con respecto a lo que se está haciendo.
E-Tribunal Especial para el Líbano (2006): Es el Tribunal más internacional de todos. Se
creó por un Tratado Internacional entre el gobierno del Líbano y la ONU, que tiene sede
en Holanda. Su objetivo era juzgar un sólo crimen (que por eso fue muy criticado, ya que
algunos dicen que hay que cerrarlo porque sólo era para eso y ya cumplió su rol), que
fue el atentado terrorista que mató al primer ministro del Líbano. El Tribunal se creó en
OM
buscar pruebas, todo el juicio se produce en Holanda, por lo tanto, cuanto pueden los
jueces sentados en los escritorios de La Haya conocer sobre una realidad que ocurrió en
un Estado, en zonas que están a miles de kilómetros de distancia, donde además hay
dificultad para acceder a las pruebas, y todo lo que se presenta en la lengua original del
Estado hay que traducirlo al inglés o francés que son las lenguas oficiales del tribunal,
por lo tanto, algunos sostienen que la CPI es un gastadero de plata. Si no existieran estos
.C
tribunales, estos individuos que cometieron crímenes aberrantes quedarían impunes,
entonces la pregunta es si ¿es preferible tener estos tribunales que no funcionen al
100% antes que confiar en los tribunales nacionales que seguramente nunca los van a
DD
juzgar? El DI Penal se actualiza todo el tiempo.
esta clase vamos a estudiar el ‘ius in bello’, también conocido como Derecho
Internacional Humanitario.
Con Naciones Unidas, el derecho internacional se fue sistematizando en distintos
regímenes autónomos que fueron surgiendo o cuyas normas se fueron ordenando y
FI
guerra, es decir que regulan como se deben llevar adelante los conflictos armados, las
hostilidades. No refiere a la guerra sino al conflicto armado (concepto más amplio).
Este marco normativo se aplica independientemente de que el uso de la fuerza sea legal
o ilegal. Siempre se aplica en el marco de un conflicto armado. Estas normas son
anteriores a la consagración del "principio de la fuerza".
---> El Derecho Internacional Humanitario tiene como objetivo no prohibir la fuerza o el
conflicto armado sino limitar la violencia excesiva, desmedida o desproporcionada. Y es
por eso que se entiende hoy la convivencia de estas normas con aquel principio de
prohibición de uso de la fuerza.
OM
Hay normas que rigen a esta organización, las cuales contienen disposiciones aplicables
al comité internacional como potencia protectora en el marco de conflictos armados. El
Comité Internacional tiene funciones en el marco de un conflicto armado y por fuera, en
el marco de situaciones de paz difundiendo los principios y normas que hace al derecho
internacional humanitario.
.C
En síntesis, ¿Qué es el Derecho Internacional Humanitario? ---> Es una rama del derecho
internacional público que regula los medios (implica distinguir armas prohibidas y
permitidas) y métodos (la forma en la que es utilizada dicha arma) de combate, con la
DD
finalidad de limitar la violencia excesiva y proteger a las víctimas de conflictos armados,
tanto de carácter no internacional (CANI – Conflicto Armado No Internacional) como de
carácter internacional (CAI – Conflicto Armado Internacional). No tiene como fin prohibir
la violencia, sino limitar o reducir el uso excesivo de la misma.
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estableciendo armas permitidas y prohibidas. Para entender esta rama son claves los
principios de proporcionalidad y limitación. Por ejemplo, un arma química está
prohibida porque causa un daño excesivo en función de la ventaja militar que puede
traer.
Son distintas normas adoptadas a través de tratados en La Haya que tienen como fin
regular los medios y métodos de combate que se pueden emplear en el marco de un
conflicto armado. Una vez que se ha determinado que cierta persona/bien es atacable,
se pregunta qué métodos se pueden emplear, que medios se pueden utilizar para el
ataque.
Aquí encontramos la distinción entre armas prohibidas y armas permitidas. Dentro de
las armas permitidas también se regulan los métodos de combate.
Las normas de La Haya aplican los principios de la proporcionalidad y los principios de la
limitación. Este principio de la limitación nos lleva a determinar que armas y, por ende,
que medios están prohibidos y que medios están permitidos. Y el principio de
OM
Cuando se le atribuye violación de normas de DIH al Estado, estamos ante
responsabilidad penal internacional del Estado. El DIH contempla la posibilidad de la
existencia de los llamados daños colaterales, la afectación de personas protegidas, en
aras de una necesidad o razón militar, y esa relación se determina caso por caso.
Derecho de Ginebra: Se ocupa de proteger a las víctimas (tanto civiles como
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combatientes fuera de combate: heridos, enfermos, prisioneros de guerra, etc.). Para
entenderlo es clave el principio de distinción entre combatientes/no combatientes y
objetivos militares/objetivos civiles.
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Son aquellas normas destinadas a proteger a quienes no participan de las hostilidades o
a quienes han dejado de participar de las hostilidades. Se hace y conteste la pregunta
de a quien se puede a atacar y a quién no. Establece que trato se debe darle a
determinado prisionero o ex combatiente, quienes son las personas protegidas, las
LA
cuales son todas las personas que no son combatientes, etc. Plantea la protección de
ciertas personas en el marco de un conflicto armado, personas y bienes protegidos. Toda
persona que es combatiente es atacable y, por oposición, el que no es combatiente se
entiende que está protegido por las normas de Ginebra (población civil, enfermos,
combatientes que han abandonado).
FI
Por otra parte, esta rama define al combatiente como los integrantes de las fuerzas
regulares de un Estado, quienes se presentan luciendo un uniforme militar oficial y
portan armas en representación de ese mismo Estado. Cabe destacar que la población
civil está protegida, por lo cual es no atacable; en cambio, si esta población civil decide
alzarse en armas e incorporarse a la lucha serán considerados atacables, como los
combatientes y a su vez no van a tener la protección de los combatientes si son
apresados, por lo que podrán ser juzgados por violar normas que hacen a la regularidad
del Estado.
El Derecho de Ginebra también protege bienes, donde encontramos la distinción entre
bienes civiles y objetivos militares. Los objetivos militares son atacables, mientras que
los bienes civiles no. Se distinguen estos dos en cuanto a un criterio de ventaja militar y
no de funcionalidad, no por la naturaleza del bien. Si al combatiente le da una ventaja
militar sobre su enemigo atacar determinado bien (por ejemplo, un puente -es un
ejemplo mío-), entonces ese va a ser un objetivo militar; de lo contrario, Si no produce
OM
basan mucho en función de estos principios.
Principalmente, el DIH se dota de fuente convencional (tratados) y también de fuente
consuetudinaria y de principios generales del derecho. Aunque hay otra fuente
importante del DIH, que es la ‘punta inicial’ que permite comenzar a entender al
principio de humanidad (eje central del DIH), y tal fuente es la ‘Cláusula Martens’.
.C
La denominada "cláusula Martens" es aquélla contenida en varios tratados de DIH, por
ejemplo, en las Convenciones de La Haya de 1899 y 1907, que establece que, en los
casos no previstos expresamente, los civiles y los beligerantes quedan bajo la protección
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de los principios del derecho de gentes (derecho int. General) derivados de los usos
establecidos, de los principios de humanidad y de los dictados de la conciencia pública
(esta ‘conciencia pública’ puede estar reflejada en documentos del Comité Internacional
de la Cruz Roja). Esta cláusula se basa en un párrafo de la Declaración del 20 de junio de
1899, establecida por el jurista y diplomático Fiodor Martens, delegado ruso que
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DIH, pero en base a esta cláusula y siguiendo el ppio. de humanidad deba ser prohibida).
Esta cláusula también juega un rol importante en los conflictos armados internos, en los
cuales generalmente no hay acuerdos entre los gobiernos y los grupos armados
organizados que combaten.
---> Siguiendo con este punto, los principios del DIH son:
El “principio de humanidad” constituye el eje fundamental del DIH, de manera que los
demás principios se forman a partir de este. Toda persona, sea o no combatiente, debe
ser tratada humanamente, en cualquier circunstancia. La humanidad "busca siempre el
bien del Hombre". Sin embargo, en el marco de un conflicto armado en el cual existen
distintos intereses en juego y en el que el uso de la fuerza se encuentra legitimado, el
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principio también está presente en la rama del Derecho de La Haya. Otros autores
plantean a este principio como “principio de proporcionalidad” o como “principio de
honestidad y buena fe en la elección de los medios y métodos de combate”.
Básicamente, implica marcar desde las normas del Ius in Bello y desde el Derecho de La
Haya una limitación a esos medios y métodos en relación con la ventaja militar que se
pretende obtener.
.C
Por su parte, el “principio de distinción”, otro de los principios fundamentales del DIH,
se desprende de la premisa de que sólo pueden ser objeto de ataque los blancos
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militares (objetivos militares), no así las personas y los bienes civiles. Al efecto, el artículo
48 del Protocolo Internacional es el que codificó este principio. Este principio se hace
presente además en la rama del Derecho de Ginebra.
A su vez, el “principio de neutralidad” está destinado a prevenir la incursión de las
fuerzas beligerantes en un terreno neutral o los ataques contra personas o buques de
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-El Convenio II regula las normas aplicables a los heridos, enfermos y náufragos de las
fuerzas armadas en el mar.
-El Convenio III es relativo a los prisioneros de guerra.
-Y el Convenio IV es relativo a la protección debida a las personas civiles en tiempos de
guerra.
La aplicación de estos convenios está directamente relacionada con la clase de conflictos
armados que regula el DIH.
Estos 4 convenios se aplican a los conflictos armados internacionales, es decir, a aquellos
que surgen entre dos o más partes contratantes (o sea, Estados parte"). La expresión
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o También se adopta el protocolo adicional 2, que regula los conflictos armados no
internacionales, el cual establece estándares de intensidad para que un determinado
conflicto armado no internacional también pueda regirse por el protocolo adicional
2. Todo conflicto armado no internacional se regula por el art. 3 común de los 4
Convenios de Ginebra; aquella conflictividad interna que no alcance el art. 3 común,
.C
que no tiene las características del articulo 3 común no va a ser considerado un
conflicto armado no internacional (en esos casos de disturbios internos que no llegan
a ser considerado conflictos armados no internacionales, se les aplica el DIDH).
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○ Si bien los Convenios de Ginebra se aplican a los conflictos armados de carácter
internacional, el artículo 3 común a estos cuatro tratados contiene una serie de derechos
que se aplican en caso de conflicto armado no internacional, es decir, que surja en el
territorio de un Estado parte, en el cual no intervengan terceros Estados.
LA
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• La reglamentación de los conflictos armados. El ámbito de aplicación material
• Conflictos armados internacionales (CAI): En principio nos sitúan en tensiones o
conflictos que se desarrollan entre dos Estados, por más que una de las partes deniegue
la existencia de un estado de guerra. Estos conflictos se rigen normativamente por los 4
Convenios de Ginebra y el Protocolo Adicional 1, excepto el art. 3 de aquellos (de los
convenios)
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• Conflictos armados no internacionales (CANI): Es aquel que se da entre el Estado y un
grupo armado no estatal, en el marco del territorio de un Estado, o entre dos grupos
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paraestatales en el territorio de un Estado. Estos conflictos son regulados por las normas
del DIH, más precisamente el art. 3 común a los 4 Convenios de Ginebra y, si cumplen
con la ‘intensidad’ requerida (como por ejemplo tener una cadena de mando
establecida, realizar actividades militares sostenidas, etc. -esto lo vimos en una clase
anterior, creo que en la de sujetos del DI), el Protocolo Adicional 2 (un ejemplo al que se
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le aplicaba esto era el conflicto Colombia vs. FARC). Las fuentes del DIH son las fuentes
del DIP, y dentro de las fuentes del DIH tenemos la cláusula martens. Surge de la
propuesta del delegado ruso Federico Demartens (es la que ya puse antes), tiende a
establecer como regla en el DIH, que no necesariamente todo aquello que no está
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expresamente regulado en las normas signifique que este permitido. Remite a los
principios de humanidad, del derecho de gente y de la conciencia pública. Ante la
ausencia de normas en el ámbito del DIH, tengo que remitirme a los principios del
derecho de gentes, a los principios de humanidad, la costumbre, las normas imperativas
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limitación temporal. La JEP no es una jurisdicción internacional, sino que es jurisdicción
interna colombiana, pero no forma parte del Poder Judicial (debido a su carácter
transicional, su limitación temporal y su línea de tiempo a juzgar).
Esta jurisdicción aplica el DIH, el Estatuto de Roma, el DIDH, las distintas sentencias de
la Corte Interamericana de DDHH y la Carta de Naciones Unidas.
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• La función del Comité Internacional de la Cruz Roja como promotor y guardián del
derecho internacional humanitario
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Como vimos, el Comité Internacional de la Cruz Roja (CICR) es un sujeto sui generis
imparcial, neutral e independiente, fundado en 1863 por iniciativa de un grupo de
ciudadanos suizos. Tiene la misión principal de proteger y brindarles asistencia a las
víctimas de los conflictos armados y de ciertas situaciones de violencia interna. Para ello
actúa como intermediario neutral entre los beligerantes.
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posibilidad de encontrar recursos allí, y las diversas expediciones de países como Japón,
Australia, Francia, Alemania, EEUU y URSS demuestran eso. La tensión entre estos
Estados y la Guerra Fría generaron la necesidad de una regulación. El Año Geofísico
Internacional (AGI) fue un proyecto de cooperación entre los miembros de lo que hoy
se denomina el Consejo Internacional para la Ciencia y sus actividades estaban
parcialmente dedicadas a la exploración de la Antártida. Inspirados por el deseo de
.C
continuar con una pacífica cooperación científica y de evitar nuevas fricciones entre los
Estados en la Antártida, Estados Unidos invitó a todos los Estados que habían
participado en el AGI (Argentina, Australia, Bélgica, Chile, Francia, Japón, Noruega,
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Nueza Zelanda, Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte, Sudáfrica y la Unión
de Repúblicas Socialistas Soviéticas) a formar parte de la discusión sobre el futuro del
continente. Luego de varias reuniones preparatorias, la Conferencia Antártica comenzó
en Washington DC el 15 de octubre de 1959 y concluyó el 1 de diciembre de 1959 con
la firma del Tratado Antártico, que entró en vigor el 23 de junio de 1961.
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Contratantes, a cualquier fundamento de reclamación de soberanía territorial en la
Antártida que pudiera tener, ya sea como resultado de sus actividades o de las de sus
nacionales en la Antártida, o por cualquier otro motivo; (c) como perjudicial a cualquiera
de las Partes Contratantes, en lo concerniente a su reconocimiento o no reconocimiento
del derecho de soberanía territorial, de una reclamación o de un fundamento de
reclamación de soberanía territorial de cualquier Estado en la Antártida. 2.Ningún acto
.C
o actividad que se lleve a cabo mientras el presente Tratado se halle en vigencia
constituirá fundamento para hacer valer, apoyar o negar una reclamación de soberanía
territorial en la Antártida, ni para crear derechos de soberanía en esta región. No se
DD
harán nuevas reclamaciones anteriormente hechas valer, mientras el presente Tratado
se halle en vigencia”.
En síntesis, todas estas reclamaciones con la adopción del Tratado Antártico cayeron
dentro del art. 4 del mismo, donde se presenta la “cláusula paraguas”, la cual crea un
LA
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retirarse de él en cualquier momento, sino que sólo contempla la posibilidad de que un
Estado contratante deje de ser parte en caso de enmienda del Tratado.
b. Lineamientos generales del tratado
El Tratado está basado en cuatro objetivos principales: la utilización de la Antártida para
fines exclusivamente pacíficos, la libertad de investigación científica, la protección del
.C
medioambiente antártico y el congelamiento de los reclamos territoriales. Los primeros
dos principios están reconocidos en el preámbulo y en los primeros dos artículos del
Tratado. El artículo I prohíbe toda medida de carácter militar, aunque la presencia de
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personal militar o equipamiento está autorizada para su uso científico. La libertad de
investigación científica está regulada en los artículos II y III del Tratado. Con el fin de
promover la cooperación, las partes acordaron proceder al intercambio de información
sobre los proyectos científicos, de personal científico entre las expediciones y de
observaciones y resultados relativos a las investigaciones. Para dar cumplimiento a tales
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obligaciones, cada Estado elabora anualmente un informe oficial que hace circular a los
demás Estados parte, en virtud de estándares científicos previamente consensuados.
La protección del medio ambiente antártico no está expresamente mencionada como
un objetivo del Tratado Antártico. Este sólo prohíbe las explosiones nucleares y el
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desecho de material radioactivo. Sin embargo, los miembros consultivos han hecho de
la protección ambiental un tema central desde un principio y muchos pasos importantes
se han tomado en ese sentido. Dos recomendaciones en particular se han acordado con
tal fin: la Recomendación III-VIII para la Conservación de la Fauna y la Flora Antártica y
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adoptadas en el marco de las Resoluciones Consultivas del Tratado Antártico (RCTA).
Hasta 1983, en las RCTA solo podían participar los miembros consultivos. A partir de ese
año, se permitió la participación de todos los Estados contratantes, aunque reservando
el voto exclusivamente a los miembros consultivos. En 1987, se permitió incluso la
participación de Estados observadores y de expertos de distintas organizaciones
internacionales, estos últimos sujetos a invitación.
.C
De conformidad con el artículo IX del Tratado Antártico, los Estados pueden adoptar
medidas, las cuales resultan vinculantes cuando se aprueban por la totalidad de los
miembros consultivos. Estas eran conocidas con el nombre de "recomendaciones". A
DD
partir de 1995, se hizo una diferenciación entre tres tipos de decisiones que se pueden
adoptar en el marco del Tratado: medidas, decisiones y resoluciones. Solo las primeras
son vinculantes para todos los Estados contratantes y requieren la aceptación de todos
los miembros consultivos. En sentido contrario, las decisiones, que abordan asuntos
organizativos internos de las RCTA, y las resoluciones, que son textos exhortatorios, no
LA
y no solamente como la Antártida, sino que tiene distintos acuerdos, distintos tratados
que lo complementan y que hacen de la Antártida un sistema del tratado antártico y no
solo el tratado en sí.
OM
soberanía, uso u ocupación ni de ninguna otra manera.
La soberanía de los Estados sobre su espacio aéreo se encuentra limitada en altura. Es
decir que se extiende -como máximo- hasta el punto en que el espacio aéreo se
encuentra con el espacio mismo. Sin embargo, ninguno de los tratados y principios que
rigen el espacio ofrecen una solución a este respecto, por lo que no existe un límite bien
.C
definido y aceptado por la comunidad internacional que divida el espacio ultraterrestre
del espacio aéreo. Una variedad de sugerencias, que parecen caer ya sea dentro de una
categoría geográfica o de una funcional, se ha presentado en relación con el método de
DD
delimitación. Asimismo, hay quienes creen que es prematuro establecer una
delimitación fija.
x El problema de delimitación del espacio ultraterrestre
La Resolución 2222 (XXI) de la Asamblea General de Naciones Unidas del 19 de diciembre
LA
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con el espacio físico donde se desarrollan). Es decir que el derecho espacial no sería
solamente aplicable al espacio extraatmosférico. Los partidarios del enfoque "funcional"
proponen que el espacio aéreo y el espacio aéreo y el espacio ultraterrestre sean vistos
como un todo, con dos regímenes jurídicos paralelos que regulen las actividades en
ambos espacios en función de sus objetivos y misiones.
En rechazo tanto del enfoque "espacial" como del "funcional", un tercer grupo de
.C
Estados entre ellos los Estados Unidos-se ha inclinado por un tercer enfoque, afirmando
que, en los años en los que la cuestión de la definición/delimitación ha sido considerada,
no ha aparecido ninguna necesidad jurídica o técnica ni una justificación convincente
DD
que requiera tal delimitación y que, al contrario, la delimitación prematura puede crear
dificultades para las actividades espaciales.
x ¿Una delimitación consuetudinaria?
Algunos proponentes en la doctrina han afirmado el carácter consuetudinario de dicho
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prácticos por debajo de esta altitud, los objetos espaciales no pueden permanecer en
órbita de modo seguro debido a las propiedades físicas del espacio, y, por lo tanto, tal
frontera tiene una base científica sólida.
No se requiere definir un límite ''superior" a la aplicación del derecho espacial, ya que el
espacio en sí es ilimitado. En la práctica, sin embargo, el derecho espacial, a la par del
desarrollo de la tecnología espacial, no pretende regular la actividad espacial más allá
del sistema solar
x Posible concepto de espacio ultraterrestre
Se considera "espacio ultraterrestre" al área situada sobre todo lo que comprende el
territorio propiamente dicho de un Estado, y que abarca más allá de la Tierra; esto no
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---> Lo que sigue abajo en puntos blancos estaba en el PowerPoint
○ El Tratado del Espacio de 1967 establece que la exploración y utilización del espacio
ultraterrestre, así como de la luna y otros cuerpos celestes, estarán abiertas sin
discriminación a todos los Estados, que deberán hacerse en provecho y en interés de
todos los países y que incumben a toda la humanidad. Tampoco será aquel espacio ni
.C
los cuerpos celestes objeto de apropiación nacional por reivindicación de soberanía, uso
u ocupación, ni de ninguna otra manera. Estas son las características básicas de un
Espacio Común Internacional.
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○ El status jurídico del espacio ultraterrestre comienza a tener importancia práctica a
partir del envío hacia esa región de misiles de todo tipo, y en particular de la colocación
en él de los primeros satélites. De hecho, una fecha importante en este desarrollo es la
del envío del satélite soviético Sputnik en el año 1957. A tal satélite le siguieron muchos
otros, juntamente con una actividad espacial intensa. Hoy existen satélites que se
LA
como un tratado marco, esto es, un instrumento que consagra principios generales. Su
utilidad es que fija el marco jurídico dentro del cual han de insertarse tratados sobre
aspectos o actividades sectoriales. Es así como a ese tratado siguieron otros, como el
Acuerdo para el Salvamento y la Devolución de Astronautas y la Devolución de Objetos
Lanzados de 1968; el Acuerdo sobre Responsabilidad Internacional en Actividades
Espaciales de 1972; el Registro de Objetos Lanzados al Espacio de 1975 y el Tratado de
la Luna de 1979, entre otros.
x El marco jurídico del espacio ultraterrestre
OM
regir las actividades de los Estados en la exploración del espacio ultraterrestre,
incluyendo la luna y otros cuerpos celestes.
2. El Acuerdo sobre el Salvamento y la Devolución de Astronautas y la Restitución de
Objetos Lanzados al Espacio Ultraterrestre (Acuerdo sobre Salvamento de
Astronautas), que se refiere al salvamento y devolución de astronautas, así como a la
.C
restitución de objetos lanzados al espacio ultraterrestre, garantizando la devolución de
material espacial y equipos hallados en territorio ajeno en caso de aterrizaje de
emergencia o accidente.
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3. El Convenio sobre la Responsabilidad Internacional por Daños Causados por Objetos
Espaciales (Convención sobre Responsabilidad), cuya finalidad es fincar la
responsabilidad internacional de los daños causados por objetos espaciales y estipular
la responsabilidad de los Estados que realicen un lanzamiento y causen un daño al
territorio de otro Estado.
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5. El Acuerdo que Debe Regir las Actividades de los Estados en la Luna y Otros Cuerpos
Celestes (Acuerdo sobre la Luna), que rige las actividades de los Estados en los espacios
allí mencionados y, además, establece la regulación de la futura exploración y
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extraterrestre con Fines Pacíficos, aprobada el 9 de diciembre 2011 (Resolución 66/71
de la Asamblea General)
x Los principios que rigen el espacio ultraterrestre
Muchos de los principios y normas del derecho espacial son aplicables no solo a las
actividades en el espacio ultraterrestre, sino también a las actividades relacionadas con
.C
el espacio aéreo y en la Tierra, por ejemplo, el Acuerdo sobre Salvamento de
Astronautas.
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En síntesis, entre las normas y principios cardinales aplicables exclusivamente a las
actividades en el espacio ultraterrestre, encontramos:
● El principio de no-apropiación del espacio (Tratado sobre el Espacio Ultraterrestre, artículo
II);
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● La plena libertad e igualdad en la exploración y utilización del espacio ultra terrestre por
todos los Estados (Tratado sobre el Espacio Ultraterrestre, artículo 1, párrafo 1).
● La prohibición del uso y/o puesta en órbita de "armas nucleares" u "otro tipo de armas de
destrucción en masa" (Tratado sobre el Espacio Ultraterrestre, artículo IV).
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● El principio de utilización del espacio exclusivamente con fines pacíficos (Tratado sobre el
Espacio Ultraterrestre, artículo IV).
● Principio de cooperación y asistencia mutua en las actividades espaciales (Tratado sobre el
OM
igual a 0º, un satélite u objeto espacial colocado en esta órbita parece estático respecto
a los observadores en un punto fijo de la Tierra en rotación, y esta orbita se utiliza para
colocar los distintos satélites que brindan servicios a la humanidad (por ejemplo
telecomunicaciones).
En general se reconoce que el espacio ultraterrestre inicia a una altitud de al menos 100
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km por encima del nivel del mar y que los objetos que orbitan alrededor de la Tierra se
encuentran en el espacio ultraterrestre. Asimismo, según el derecho internacional del
espacio, el espacio ultraterrestre, incluidos la Luna y otros cuerpos celestes, son de libre
DD
exploración y utilización por los Estados. Sin perjuicio de este consenso general, frente
a la idea de una posible saturación de la órbita geoestacionaria, varios países situados
en el ecuador de la Tierra han emitido la Declaración de Bogotá de 1976, afirmando que
la órbita geoestacionaria es un recurso natural agotable que se halla bajo su soberanía
y, en consecuencia, no debe ser considerada parte del espacio ultraterrestre. Sin
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puesto que allí únicamente los Estados pueden colocar satélites sincrónicos y
geoestacionarios que siguen el movimiento de la tierra permaneciendo fijos y que son
utilizados para diferentes usos: telecomunicaciones marítimas, territoriales,
meteorología, geodesia, etc. Esta órbita, al ser el único lugar donde los Estados pueden