F-

El oen¡cso DEL TRABAJo

l. Delimitación conceptual. l.l. El derecho del trabajo. 1.2. Ambito

de aplicación del derecho del trabajo. 2. Sujetos del derecho del tra-
bajo. 2.1.EI trabajador. A) Trabajo personal. B) Trabajo voluntario.
C) Trabajo retribuido. D) Trabajo por cuenta ajena. E) Trabajo depen-
diente. 2.2. El empleador. 2.3. La empresa. A) El principio de continuidad
de la empresa.

l D¡lrvrlracróN coNCEPTUAL

l.l. El derecho del trabajo

El derecho del trabajo es la ordenación jurídica del trabajo prestado

por cuenta ajena en condiciones de dependencia o subordinación. El obje-
to de su regulación son las relaciones jurídicas -individuales y colectivas-
que se establecen entre quienes realizan un trabajo personal, voluntario, re-
tribuido y dependiente por cuenta ajena para otra persona (trabajadores) y
quienes los retribuyen y hacen suyo los resultados de la actividad labo¡al
contratada (empleadores).

EI derecho del trabajo emerge como urla rama autónoma del derecho
clvl que se descodifica de este cuando se dicta una regulación del traba-
jo retribuido prestado en régimen de ajenidad, dependencia y Iibertad, de
acuerdo con principios diferentes a los propios de la norma civil, esto es,
cuando la intervención del Estado a favor de los trabajadores significa li-
mitar la autonomía de la voluntad:
Ante el dogma liberal de la igualdad de los cont¡atantes el derecho
laboral se apoya en la idea de la asimetría del contrato de servicios
 I NT] \L DE DERTCHO INDI\lDU,\I DEL TR{BAJO
LUIS LIZAMA PORTAI - DIECO LTZAMACASTRO

y 1.2. Amtrito de aplicación del derecho del trabajo

poder económico entre el empleador
a causa de Ia desigualdad de
el trabajador' El CT (art. l-l) establece que:
normativo del Estado' el de- regularán por
- Frente al dogma del abstencionismo "Las ¡elaciones laborales entre los empleadores y trabajadores se
la intervención de este para
recho del trabajo supone naturalmente este Código y por sus leyes complementarias".
individual de tra-
i" p.ot"""iOn dil contratante débil en la relación De la lectura de esta disposición podría inferirse --en principio- un am-
bajo. plio dominio de aplicación del CT respecto de cualquier relación laboral.
del entendimiento directo entre Sin embargo, la utilización de los términos empleadores y trabajadores en
- Por último, frente al dogma liberal
habajo' el nuevo derecho acepta la ella y una deñnición legal de ambos en el CT (art. 3) permitirán establecer
los individuos en el mercado de con más
i-i."nriOn de las relaciones laborales' admitiendo con claridad el alcance de esta definición.
"ot."tivala participación de las asociaciones y coaliciones
Por otro lado, el propio CT se encarga de establecer su núcleo de re-
"'-"r".
;*;.ioJ"'¡
".pff,'¿la fijación de 1as condiciones de trabajo'
en ferencia negativo, es decir, a quiénes no se les aplicarán directamente sus
del trabajo es una categoría cultu- nornas:
Desde otra perspectiva, el derecho
la respuesta
*irrÁ- il ,¡i"m'a capiralisra industrial' que no constituye ante
Los funcionarios de la Administración del Estado, centalizada y
ie trabajo en general, sino que es la reacción
-capital descentralizada: a estos les resulta aplicable el Estatuto Administra-
""á",*" "i"""uicto
el conflicto que se produce entre
el y el trabajo asalariado en la tivo de los funcionarios públicos (ley N' 18.834) y de los funciona-
con-
ente¡dido como el motor de todas sus rios municipales (ley N" 18.883).
.""i0"J""p*rmindustrial, paradigmático'
;;;;;;t;a, de un conflicto central o Losfuncionarios del Congreso Nacional: se les aplica la ley orgríni-
por la intervención- del Est¿do ca constitucional del Congreso Nacional N" 18.91 8 y los respectivos
Este conflicto social podrá ser resuelto con la
protectora del trabajo asalariado' o bien' reglamentos intemos de cada Cámara.
a través de una legislación
obrero que aficula una reac-
.ü"ir*iu. , ,fvilización del movimientotrabajadores frente a su injusta
Losfuncionarios del Poder Judicial: se les aplica el Código Orgáni-
:ffi"ilffi;""i.tti"" de los propios co de Tribunales.
situación. Los trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de
que el derecho del trabajo se consolida
De este modo, se ha sostenido aquellas en que este tenga apofes, participación o representación,
la concurrencia de los siguientes factores
como concepto autónomo con siempre que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren.ro-
(ParoveQur 1995:59): metidos por ley a un eslatu¡o especial. En la actualidad continúan
sujetos a estatutos especiales los trabajadores civiles de la empre-
lo que se llamó legislación social'
- Et desarrollo acelerado de sa FAMAET. El Estado ha garantizado el derecho fundamental a la
orgánico del Estado'
- El refor¿amiento del intervencionismo igualdad de trato en el desarrollo de cualquier actividad económica
que debe dar a los particulares (art. 19.21 de la CP) mediante la
del contrato de trabajo al margen de
los
- La regulación singular aplicación de la legislación común, esto es, el Código de Trabajo.
arrendamientos de servicios'
del Trabajo'
- La dictación del primer Código
Se trata del DL N" 437, de 1974, que fija normas sobre el personal de FAMAE y el DL
lntemacionat del Trabajo'
- La constitución de la Organización No 2.067, de 1977, que establece no¡mas sobre remuneraciones y beneñcios previsio-
Dales del personal de FAMAE, modificado por el a¡ticulo 4 del DL N' 3.643, de l98l .
del trabajo'
- La elaboración doctrinal del derecho
 1I \NU,{L DE DERECHO INDI\ fDU \I
LUIS LIZAMA PORTAI , DIEGO LIZAMACASTRO DEL TR \B \JO -]

no^les-resulta aplicabre er principio de continuidad

a los trabajadores de las empresas estatales y no de estatutos espe- establecido en el an.
4-2 del CT (CS, Rol N" 3409-1998, de.l4 dejunio
ciales. El CT se aplica a estos dependientes, ya se trate de socieda- de iqqSi. it, embargo,
como el tenor literal de la norma no dejó claro
des anónimas en que el Estado es su único dueño, como METRO este punto i, ,i,ru"i¿n
tinuó exacramenre igual (CS, Rol N. ói45_2005, "on_
S.A. (ley N" 18.772) o posee una parte de Ia propiedad, como es a.'to á" ¿.ii¿" zoozl,
pesar de que en 2004 se había dictado
el caso de ESVAL S.A., Aguas Andinas S.A. y ESSBIO S.A. (ley la ley N. 19.945 qr.lr"r..,UiO qu."
el inciso agregado:
N' 18.885) o bien de empresas autónomas del Estado con persona-
lidad jurídica de derecho público, como ENAMI (DFL N' 153, de "[...] debía interpretarse y apricarse de forma tar que
la totalidad der estatuto
Minería, de 1960), CODELCO (DL N' 1.350), EFE (DFL N'3, de laboral, en todas sus manifesta
Transportes, de 1993), las diez empresas portuarias continuadoras
"".pi.-.',ii."il::,:.:L'ff ffii.t::.:Tli*,.:.:t::
rrabajo v r.y",
f ¡r
de EMPORCHI (ley N' 19.542), ASMAR (ley N" 18.296), ENAER laboran en los oficios de notarias, archiveros
o conr.*ulo.".I---,'
(ley N" 18.297) y T\N (ley N' 19. 132).
Para resolver el problema, en 2010 sedictó
la ley N" 20.5 l0 que agregó
También exislen estatutos especiales aplicables a determinadas cate- un inciso final al art. 4 del CT, que estableció
exp.esumente qi,e el prin_
gorías de personas -sin distinción de la calidad pública o privada de su cipio de continuidad de la relación laboral era
uplLJr. u lo. ,liU"¡"¿o.".
empleador- que los excluyen del CT: de notarías, archiveros o conservadores.
invariable su misma interpretación (CS,
No obsiante, lu cliu
i_t.n¡¿o
- ElEstatuto de Salud aplicable a los profesionales y trabajadores que
ciembre de 2012).
Rol N" f ZZOZ¿óf l,'i"'',, a" a,-
se desempeñan en los establecimientos municipales de la atención
primaria de salud (ley N" 19.378).

- El Estatuto Docente aplicable a los profesionales de la educación 2. SUJEToS DEL DERECHo DEL TRABAJo
que prestan servicios en los establecimientos de educación básica y
2.1. El trabajador
media, de administración municipal o particular reconocida oficial-
mente como, asimismo, en los de educación prebásica subvenciona- El CT (art. 3.b) define al rrabajador como:
dos conforme al DFL N' 5, de Educación, de 1,992, así como en los
establecimientos de educación técnico-profesional administrados
"[ .] roda persona natura¡ que preste servicios
personales intelectuarcs o mate-
riates. bajo dependencia o suboidinaciór, y
por corporaciones privadas sin fines de lucro, según lo dispuesto * ;ñ;;;;;;rir"," l. ,."0":",,.
en el DL N'3.166 como también quienes ocupan cargos directivos *, érico __comprensivo de
"- .lflnl]1"
empleado y obrerc-
y técnicos-pedagógicos en los departámentos de administración de s.: r:rc9?oro a nuesrra .rro.bajador
legislación laboral con el objetoie
elim¡nar toda
educación municipal que por su naturaleza requieran ser servidos j::::1"::l .*, el estuerzo que realizaban hr;;.;;;;";;;.ü..ur..._
por profesionales de la educación (ley N" 19.070). vrcros personales, ya fuere intelectual
o fisico.

Sin perjuicio de lo señalado, el CT se aplica m forma subsidiaria a los El CT considera trabaiadores a,los altos
directivos de las empresas y
trabajadores exceptuados enlos aspectos y materias no reguladas en sus res- hace^apJicable sus disposiciones
aellos. Si bien el person"i j.i-,"
pectivos est¿tutos y siempre que no fuere contrario a ellos (art. 1-3 del CT). cta se encuentra en una posición ¿te r.r.n_
cercanía fo. ¿r.io. a" ü.rpr".u
o de quienes represenran al canital "on
Finalmente, cabe señalar que la ley N" 19.759 introdujo un inciso final dencia o subordinación v. adem;s.
social, esrá irr"i.""* ,ü.,"
" "o*_
en el caso ¿Jlu, ,o.i.¿uJ'., ánónimas,
al art. I del CT que prevé que los trabajadores de notarías, archiveros o §s designado por su directorio (art.
46 dela ley N. 1g.046).
conservadores se regirán por las normas laborales. Esta disposición tenía
Sin perjuicio de lo anlerior
por objeto modificar la posición de la CS de que los oficios de notarios, . el CT establece las siguientes normas
ciales para los altos dirc.clivos es pe-
archiveros y conservadores no pueden asimilarse a una empresa y, por ello, de las empresas
 LUIS LIZAMA PORTAL DIEGO LIZA¡/Á
. CASTRO
]\I¡.\U¡L DE DERECHO IND]\'1DL,\L DEL TR \BIJO

en forma reglada' a condi-

- Se les prohíbe negociar colectivamenle tal consagrado en la CP (art. 19. l6) a la libertad de trabajo y de la alusión
deI empleador y que
]án áJor" *nr"i facultades de representación (art. 305-
al contrato de trabajo como vínculo jurídico que obliga al traba.jador a
áe facultades g"n"r"l.. de administración prestar sus servicios laborales en el CT (art. 3.b).
".Áaü¿*
l l aunoue oodrían ejercer otros derechos colectivos'
\)'s'"1-- tales como ser
Nuestro sistema constitucional garanliza a las personas la libertad de
parte de un convenlo cole( ' :tivo de trabajo (art 314)y constituir y
(art' 214-2)' contratación y de elección del trabajo como manifestación específica de
afiliarse a una organtzacron sindical la libertad de trabajo. De este modo, se refuerza la idea que los trabajado-
de iornada de tabaio 22-2) y'
- Se les excluye de Ia limitación sobresueldo'
-(art' res adquieren la calidad de tales y se obligan a transferir su esfuerzo pro-
po. fo rnir.o, no tienen derecho al pago de ductivo al empleador mediante el ejercicio de su propia libertad personal.
me-
- Su contrato de trabajo puede terminar -sin expresión de causa- Al contrario, el trabajo forzoso se encuentra prohibido. Las formas de
diante el despido por desahucio
(art l6l-2)' trabajo en los que no hay estrictamente voluntariedad quedan reducidas a

se infieren los siguientes ciertas prestaciones personales que son exigidas no por consideraciones de
Ahora bien, de la defrnición legal transcrita
ador dependiente: orden laboral, sino que, para cumplir otros fines, tales como la defensa de
.urgo. ;"ru.t".í*icos del concepto trabai
la soberanía nacional (el servicio militar obligatorio), la conmutación de
una multa o prisión (la realización de trabajos en beneficio de la comuni-
A) Trabajo Personal dad, como una pena que eljuez conmuta y que requiere el consentimiento
(art' 3-b) cuando se utiliza la ex- del ofensor, segúl la ley N" 19.325 sobre actos de violencia intrafamiliar) y
Este carácter está explícito en el CT
laborales la conservación del orden y aseo al interior de las cárceles (el trabajo que
,ar,ral v significa que la prestación de servicios
"*:;¿;;;;;r",
;;i;;;. ser realizada por un individuo de
la especie humana' deben realizar los internos en las cárceles conforme el reglamento de es-
tablecimientos penitenciarios para mantener las dependencias en que ellos
persona jurídica porque la
El trabajo no puede ser realizado por una habitan).
laborales es una actividad personal -inseparable
-";o;i;;á" ,.*i"io, que se manifiesta en un conjunto de acti Por lo anterio¡ el DS N"943, de 2011, de Justicia, que aprueba el
ilü;;',Ju;;i,'ái"¡'J"'- que tienen un significado productivo y Reglamento que establece un Estatuto Laboral y de Formación para el
,ia"¿lt, y
"0"*".r". "ond'"iu'
que el emPleador contrata'
Trabajo Penitenciario señala que este debe ser voluntario y remunerado.
Previamente, la DT había establecido que el trabajo realizado al interior
trae como consecuencla
El carácter personal de los servicios laborales de centros penitenciarios está regulado por el CT si se dan las exigencias
sus obligaciones a un
r" ilp*,¡iiiá"¿ de que el dependiente transfiera contempladas por la ley para la existencia del contrato de trabajo (dictamen
v 9u: :l::ntr"to de trabajo
se
;;i" qr" actúe por él ante su empleadot DT N' 4.926/271 de l9 de agosto de 1997),.
;", .rerte del trabajador (art l59 3 del CT)'
h
"-,i"g" en la dirección' organización y
La actividad del empleador que consiste
*rrt'"tuao puede ser realizada conforme al
cr (art'
dJ;;;;;;ñ;"¡o jurídica' En el año 2006, el Colegio de Abogados denunció a la República de Chile ante la OIT
3.a) por una persona natural o una sosteniendo que el tumo de los abogados ¡ la práctica profesional de los egresados
de de¡echo constituian formas de rabajo forzoso conforme el Convenio N" 29. La
OIT ¡esolvió en 2008 que el tumo de los abogados era co¡stitutivo de trabajo forzoso
B) Trabajo voluntario cn la medida que los abogados realiza¡ un trabajo o sen icio bajo la amenaza de una

perjuicio de la subordinación y de-
El trabajo por cuenta ajena es' sin tundamen-
desprende del derecho
o",i;;;'r;;;b"¡o 'otunttio Así se
icoa sin que se hubieran ofrecido voluntariamente para dicho trabajo ) que ¡a práctica
aigida en el marco de la enseñanza o formación profesional, limitada en el tiempo, no
¡rodia ser considerada trabajo forzoso.
 ¡I,\NU,{I- DE DERECHO INDIV'DU,{L DEL TR.\B,\JO
L]
li) LU]S LIZAMAPORTAI. DIECO LIZAMA CASTRO

tivos, ajenidad en losfrutos; que tiene relación con que el

trabajador no es
C) Trabajo retribuído propietario del resultado de su trabajo, y ajenidad en
el mercaáo: dada Ia
imposibilidad del trabajador de ofrecer su trabajo directamente
El trabajo por cuenta ajena no es gratuito. Este carácter se infiere de /a a los clien_
tes (ToDoLi 2017 32).
existencia de un controto de traádJo como fuente de las obligaciones recí-
procas de las partes: el trabajador es el deudor de la prestación de servicios El concepto de ajenidad en la prestación de los servicios justifica
el de_
laborales porque el empleador es el obligado al pago de una retribución recho a remuneración del trabajador y su obligación
correlaiiva de prestar
por su trabajo. servicios y, en el mismo sentido, la obligación del empleador
de pagar las
respectivas remuneraciones y adoptar todas las medidas de resguardo
Esta obligación retributiva es la que hace exigible el trabajo conve- y de
protección que garanticen er normal desempeño de
nido, en tales términos que, si el empleador no paga la remuneración al las funciJnes de sus
trabaj adore s.
dependiente, este se encuentra autorizado para dejar de cumplir su presta-
ción laboral e incluso invocar el despido indirecto (af. I 71 del CT).
E) Trabajo dependiente
En consideración a la ausencia de contenido patrimonial se ha seña-
lado que los servicios prestados por jóvenes drogadictos -dentro de su El CT (art. 3.b) señala expresamente que los servicios personales
tratamiento de rehabilitación- cuyo objeto es el aprendizaje de un oficio del
trabajador son pre stados bajo dependencia o subordinación.
determinado para su reinserción laboral, sin que haya retribución alguna
por ello, no constituyen un conhato de trabajo (dictamen DT N" 1.037151, Este rasgo ha sido objeto de amplio debate en Ia dogmática jurídica.
A
de 8 de febrero de 1996). Tampoco habría relación laboral en las activida- mayor abundamiento, la doctrina ha planteado que la iubordinación _en
des humanitarias o caritativas que son prestaciones ocasionales, no remu- materia laboral- puede ser entendid u o unu á"p"rdencia económíca o
neradas y que tienen su soporte en la amistad, Ia benevolencia o la buena una dependencia jurídica. "o
vecindad (dictamen DTN" 58/1, de 7 de enero de 2010). dependencia económica, por una parte, corresponde
.La a la idea de que
Respecto de la obligación de los abogados de prestar servicios gratui- existirá subordinación, en la medida que los sujetos que prestan
servicios
tos a través de Ia carga pública del turno, el TC estableció la inconstitu- asalariados se encuentren en condiciones de su¡eciOn
económica. La de-
cionalidad y derogó la expresión "gratuitamente" establecida en el art. pendencia jurídíca, por el contrario, entiende que
la subordinación es una
595.1 del COT, entre otras razones, por violar el derecho fundamental a categoría abstracta -se encuentra diseñada genéricamente_
y formal: no
la libertad de trabajo al imponer a los abogados una carga legal sin una atiende a la situación económica de las partes sino a su posiciOn
"justa retribución pecuniaria" (TC, Rol N" 1254-2008, de 29 de julio de (Ucenrr 2004: 43-45). ¡uriaica
2009).
En lo particular, estimamos que la dependencia econó
mica implica una
noción de signos muy difusos y de contomos impreciso
s, que requiere de
D) Trabajo por cuenta ajena una gran actividad de los tribunales para determinar
si efectivamente existe
subordinación. EIlo es así porque I os tribunales
Este carácter se inñere de la referencia en la definición legal a la pres- deberían examinar Ia infor-
ón financiera y contable de una empresa e indagar
tac¡ón de serv¡cios personales, maÍerioles o intelectuales (af..3.b del CT). acerca del mercado
que presta sus servicios el trabajador,
con el objeto de dilucidar si existe
Este rasgo se conoce corrientemente como de aJenidad en la prestación no depend encia económ ica. EI criterio jurídico,
por el contrario, es mu_
de los servicios. Dicho concepto engloba los siguientes conceptos: ajeni- más sencillo, puesto q ue implica un sistema
de indicios que compren_
dad en los rresgos: entendiendo por tal que el trabajador queda aislado de todas aquellas manife staciones pamdigmáticas
del ejercicio del poder
la fortuna de la empresa; ajenidad en los medios de producción: dado que de una parte con respecro a otra (Ucenrr
2004:451
el empleador es la persona que tiene la propiedad de los elementos produc-
ll LUIS L IZAMA PORTAL, DIEGO LIZAMACASTRO
1\¡\NI].ll DE DERECHO INDV¡DU,{L DEL
TR{B.AJO
¡3
Conforme a lo señalado, preferimos desprendemos de Ia noción eco-
nómica de subordinación para solamente atender a la noción jurídica de bajo independiente), y el término
del contrato (el despido Iibre para el
tratantey la renuncia para el contratado son con_
dependencia. indicios áe co"oriJlo*"U.
La subordinación jurídica, a su vez, puede ser de dos tipos: fisica y/o En consideración a la falta d
productiva. La subordinación Jísica, por un lado, se centra fundamental- dennido en cr i",.
"r que
;:.;;;;i iili,ii.,iLiiai:!:!:;,;:í::r,_y^:
Iaborales: aquel
mente en los rasgos fisicos o materiales de la relación. La subordinación en et eiercicio de la a"tirid";;;;;;.;irli"
-"'-'-' no a.p.r_
productiva, por el contrario, atiende al control y dominio productivo. de de empleador alguno ni tiene
trabajadores, ,, .u.go.
En otras palabras, Ia subordinación jurídica --en su noción producti- Por último, cabe tener presente que
este es el elemento más utirizado
va- significa que el trabajador contratado queda sujeto a una organización por nuestrajurisprudenciajudicial
para a"t"._in".l"
to de trabajo y se volverá a analizar .on,.u_
productiva establecida por el empleador --en virtud de su potestad de direc- en el capitulo II. ""-i-r't.n"iJj.,
ción- cuyas manifestaciones más concretas serán las siguientes: deber de
asistencia al trabajo, sujeción a órdenes e instrucciones, cumplimiento de
Iajomada laboral, supervisión de la labor realizada, entre otros. 2.2. El empleador
Las manifestaciones anteriormente enunciadas conforma¡ el denomi- El CT (art. 3.a) deñne legalmente
al empleador como:
nad,o test de laboralidad, esto es, aqtel método jurídico que permite discri
"[ ..] la persona natural o iuridica que
minar qué relación puede ser considerada como subordinada -y por ende utiliza los servicios intelectuales o
mate_
protegida por el derecho laboral- y cuál relación no debe ser calificada
riales de una o más p..ronu. ., d; ;;;r;;;; ,lJ*:",
"¡""d
como tal- O.O",.,Un fluye que podrá ser emplea
,,,_r?...-1u dor unapersona natural o
JUrúrca.
El test de laboralidad también ha sido recogido por el derecho compara-
do. A mayor abundamiento, en Estados Unidos de América los tribunales de Ahora bien, para efectos laborales,
no tendrá importancia si el emplea_
justicia han aplicado -por regla general- el righl to confrol test para descu- dor se encuentra constituido o n
brir si existe o no subordinación. Este análisis se concentra en un conjunto cr (art r a8 )
sost;;;*, ;ii:;:H ¿::, ;.:iT:';:il:l :""J.:l]
de criterios que sirven como indicios para determinar si una relación es "r
trabajadores de casa panicular ,lJ
.", 1;, p.;;;"r;r. ir",
subsistirá
propia de wt employee (trabajador subordinado) o de tn independent con- do.en elta después de su muene.
r*
del cumplimiento
,.rá *ril*#"#lJlo"rrro,.,
qr" ",r,_
tractor (con¡rafista independiente). Por ejemplo: las habilidades necesarias de tales obligacrones.
para el cargo (el trabajo menos caliñcado requiere mayor control y es más
La definición legal también señala
probable que sea laboral); la fuente de las herramient¿s (el otorgamiento o ue es empleador aquel que
traparte del trabajador en el es con-
contro¡o de trabajo y qtre en tal
de los elementos de trabajo por parte del contratante es un indicio de labo- o se benefcia de los sen,icios catidad rec¡be
personales prestados por
ralidad); el lugar de trabajo (la prestación de servicios en el domicilio del modo, la determinación de quién
el dependiente. De
contratante es una pista de trabajo subordinado); la duración del contrato (el es empleador ás un asunto que
reconstruir el contrato de obliga
plazo indefinido es un indicio de laboralidad); el alcance de la discreción del trabajo a pafiir de un asunlo de
es la identificación del hecho, como
s ujeto beneficiario o receptor
contratado (la decisión de cómo y cuándo trabajar en manos del contratante o bien, en palabr as más defin
de los servicios la-
en una pista de trabajo subordinado); el método de pago (el pago por hora tttyas: de quien actúa efectiyamenk
es un signo de laboralidad); el reporte (la obligación de presentar informes
del trabajo realizado es una pista de subordinación); la exclusividad de los CT (art. 4-l) establece una presunci
de derecho ace¡ca de la re-
servicios (prestar servicios a más de un cliente a la vez es un indicio de tra- ión del empleador ante eJ
trabajador concluyendo que tienen
al
 I t.{NtrtL DE DERECHo lNótvlDUiL DEL TR{B.{o
LUIS LIZAMA PORTAL. DIEGO L]ZAMACASTRO

y' la persona temente, independientes de los cambios que estos puedan experi-
"[...] el gerente, el administrador, el capitán det barco 1 Se1;ral' mentar
administración por cuenta o
qir"'.i"ti" t funciones de diección o
"uii"lr.ente
repreientación de una persona natural o juridica"' Una dirección bajo la cual se ordenan tales medios. Esfa dirección
que una persona tiene la calidad y organización general recae precisamente en el empleador, quien
De este modo, se presume de derecho
los tra- ejerce su potestad de dirección para tal efecto.
a"."pÁ"nt*t" del empleador y que en tal carácter lo obliBa,ante empleador:
propias del
U"¡"á.Á en la medida qr. "¡.t,á las potestades La prosecución de una que puede ser de orden económico,
fnalidad
dirección, variación y disciplina' social, cultural o benéfico. El CT le ha conferido una ñnalidad am-
define al empleador y la plísima a la empresa, la que puede ser de orden lucrativo o no.
Finalmente, como nuestra legislación laboral
que se produce entre
se ha'hecho necesario establecer la relación Una individualidad legal determinada. Este elemento ha sido ob-
".;;.;;, Por ello, se sostiene que al empleador le corresponde jeto de discusión en la doctrina. Para algunos autores debe iden-
".to, "on""p,o..
la dirección, orientación y estructuración de la empresa'
organizando el tificarse con Ia forma juridica que puede adoptar la organización
comerciales y
trabajo en todos sus aspectos -financieros' tecnológicos' del capital, por ejemplo, una sociedad anónima. La expresión do-
de una- potestad directiva
f".*nrf"r-, lo que se t aduce en el ejercicio los fines de la empresa'
tada de una individualidad legal determinada se interpreta como
lsencialmente funcional al cumplimiento de la necesidad de que exista una única individualidad jurídica de la
empresa. Otros autores han sostenido -en el marco del derecho
del trabajo- que tal individualidad debe entenderse como los ele-
2.3. La emPresa mentos que permitirán identificar a la empresa laboral en cuanto
tal, independientemente de su forma organizativa o de su natura-
de la legislación la-
El CT (art. 3-3) define la empresa para los efectos leza juridica. Recordemos que, inclusive, una persona natural o
boral y de seguridad social como: una comunidad compuesta por personas naturales o jurídicas es
e inmateriales' or- considerada empresa para estos efectos. Por lo tanto, desde una
"[..,] toda organización de medios personales' materia]es
para el logro. de. fines econó-
a*áao. Uu¡á la rlirección de un ápleador, legal
perspectiva laboral la individualidad legal determinada no alude a
dotada de una individualidad una única individualidad sino a la certeza jurídica que requiere esfa
i-i-*., .o.i'uf"r, cultu¡ales o benéficos'
determinada". empresa en cuanto organización, ya se trate, por ejemplo, de una o
que tiene por.objeto el ejer- varias sociedades.
La empresa es la organización jerarquica
la diniimica de las
un" actividad e.-conómica en la cuat tiene lugar Un fenómeno que ha surgido en nuestro medio es el grupo de empre-
"l"io1"
relaciones de trabajo. ' que corresponde a dos o más sociedades que conforman una empresa
pueden ser utilizados en for- efectos laborales. Estos grupos de empresas se caracterizan porque las
Los conceptos de empleador y empresa no
I" del trabajador en la relación que los integran, aun siendo independientes entre sí desde una
ma indistinta. El empleador
"t "ontt"puttt emp-resa' esto es: el centro va formal, actuan, sin embargo, con arreglo a criterios comunes
l"boral y, en cuanto tal, el s oporte iurídico de la
laborales' ón que permiten identificar, más allá de aquella pluralidad,
ae impuu"iatt ae obligaciones y responsabilidades
unidad material.
postulado la existencia de cua-
De la definición legal de empresa se ha
principio, la jurisprudencia, con el objeto de solucionar dicho
tro elementos:
formal, sostuvo que el holding o gntpo de empresas relacionadas
lJna organización de medios personales' materiales
o inmateria-
- constituido pof
una forma lícita de organizar el capital, pero si dicha estructura
/es. La empresa es consideraáa un ente abstracto' desconoce los legítimos derechos de los trabajadores, se deberá
lasumadediversosfactores,perodistintodeestosy'consecuen-
 TI{NU\L DE DERECHO fNDIVIDUAL DELTR\B,\JO
!6 LUIS L]ZAMA POKTAL, DIEGO LIZAMA CASTRO tl

una relación de propiedad, incluyendo ra hipótesis de

utilizar el principio de primacía de la realidadr para que prevalezca: "la ra existencia de un
controlador común. Sin peqiuicio de lo señalado, el
verdad o qutenticidad en las relaciones laborales: aquello que son y no CT (art. 3_5) establece
que no es suficiente el solo vínculo propietario
lo que las parles han querido que sean" (CS, Rol N' 1933-2001, de l9 de entre las empresas para
que proceda la declaración judicial de empleador
julio de 2001). único. En.orse.ren"ir,
la ley laborar le ha dado preeminencia al concepto de
direccián tauorar
Posteriormente dicho esfuerzo de los tribunales de justicia se vio for- común y ha subordinado los demás al carácter áe
indicios o elementos
talecido por dos modificaciones legales que tuvieron por objeto lograr el complementarios del anterior
cumplimiento de las normas laborales por parte de los empleadores para
con los trabajadores. La jurisprudencia judicial le ha dado un carácter funcionar
ar concepto
de dirección laboral común, entendiendo que este concurre
La ley N" 20.760 tuvo por objeto corregir los problemas de elusión de la .rundo
una organización centralizada y coordinada que permite ""irt.
una gestión idónea
normativa laboral que utilizaban algunos empleadores mediante la división de los medios y factores productivos para todas las
empresas relacionadas.
del capital en distintas sociedades. En lo particular, esta ley permite impu- De esta manera, se considera a la empresa como una
tar a una sola unidad económica y de gestión las obligaciones laborales y unidad materiar enra
que debe develarse quién organiza al grupo de
empresas, cómo dispone de
previsionales de sus trabajadores, pese a la división artificial en distintas
tales medios y factores y, consecuencialmente, diiige y
razones sociales: ordena las labores
desarrolladas por los trabajadores, siendo irrelevanti lá personincaciOn
ael
"Dos o más empresas serán consideradas como un solo empleador para efec- empleador (quién cumple con ras funciones de ordenar
a los dependientes
tos laborales y previsionales, cuando tengan una di¡ección laboral común, y en términos concretos) en una entidad definidaa.
conclüran a su respecto condiciones tales como la similifud o necesa¡ia com-
plementariedad de los productos o servicios que elaboren o presten, o la exis- Así, por ejemplo, lajurisprudenciajudiciar ha establecido
ros siguientes
tencia entre ellas de un controlador común" (art. 3-4 del CT). criterios para establecer que un gn:po de empresas constituye
un solo em-
pleador para efectos laborales:
De este modo, eljuez laboral puede determinar que existe un empleador
único aunque cuando se trate de dos o más empresas, si ellas tienen una "[...]Ia existencia de una común dirección respecto
de la prestación de servi-
dirección laboral común, esto es, comparten o coordinan las facultades que cios que realizan los trabajadores de las distintas .rnp...u,
á" iu-uniaua ."o-
tienen por objeto el cumplimiento del proyecto empresarial en el ¿ímbito nómica, es decir, que sean todas las sociedades que
conform_,.ri" g-po Iu,
laboral, tales como: la contratación de los trabajadores, el control de la eje- que dirijan y aprovechen del trabajo de los empleados
¿..rau un",,fCe a.
Santiago, Rol N" 23 55-2017, de 27 de marzo de 20l8;.
cución del trabajo, el ordenamiento de la actividad productiva y la sanción
de las faltas o infiacciones de los empleados (dictamen DT N' 3.406/54, de "[...]
código de ética y conducta aplicable a todos ellos, manual
de inducción
3 de septiembre de 2014). corporativa comriLn y cambio de imagen corporativa
común de atgunas ae tas
empresas demandadas" y '[...] giros comerciales y
La ley le otorga mayores insumos al juez laboral que conozca de esta vinculos dan Tuenta de la

acción, en tanto, podrá efectu4r la declaración de empleador único si, ade-

más de compartir una dirección laboral común, concurren otros indicios: 4 ED contra del carácter funcional de la di¡ecció¡
laboral común se ha p¡onunciado cierta
las empresas producen o prestan bienes o servicios similares, o bien, los jurisp¡udenciajudicial que la asocia al
ejercjcio efectivo del vínJJa" ,r'¡"rir*,u,
elaboran o efectúan en forma complementaria, o existe entre todas ellas y dependencia concentrado o centralizaáo en
,nu .nti¿u¿ r..nt.l;;;"";;;;r.,".
i¡lolucradas con la decla¡acjón. Asi. por ejemplo: .-[_
. ] l, direrriAn bior)il
tmpo a la existencia de instrucctones impanidas por lonm
una jeÍa,uro ún¡"o o qr" ¿rto,
son iguales para rcdos los trobatadorc¡ o p"ro,
El principio de la primacia de la realidad signiñca que, en caso de discordancia entre lo di i.riliiorA",
diyvrca Si¡ ello no es posible considerar a lo, "r,o, "oro"rra",
que ocurre en la práctica ) lo que sur8e de docurñentos o acuerdos, debe dá¡se p¡eferen- ro.,o un,ít.
(CA de Concepción, Rol N" 76-2015, de IT "rpr"rrr
de ab¡il de2Ots.l "^rii¿*,,
cia a lo p¡imero, es decir, a lo que sucede en elterreno de los hechos (PrÁ 1990: 243).
 LUIS LIZAMA PORTAL . DIECO LIZAMACASTRO
]E ]\I,\NU,\L DE DERECHO INDIVIDU \L DELTR\B1JO l9

por el legislador en el concep-

concurrencia de los presupuestos contemplados los trabajadores de otra empresa que ejerce las facultades de dirección y
todo lo cual apunta a la existencia de una
io u.ptlo a"..p..sa que establece organización de estos.
1Ca de santiago' Rol N' 281-2017' de I de sePtiem-
lir*"i¿, r"U"r"i ""-ún"
bre de 2017). En el subterfugio, por su parte, se ejercerá el derecho de propiedad y
sociales distintas la libertad para desarrollar cualquier actividad económica al organizar la
"[...] la ctcunstancia que las sociedades actuen con razones empresa como una conducta extema de acuerdo con la ley y como ele-
,'"-'.,t"*¿o ,"rrooaliáades jurídicas diferentes, no obsta para que en la reali-
á;;.ú;;J." rn solo empleador" (cA de Santiago' Rol N'339-16' de 3l mento objetivo del fraude: el establecimiento de razones sociales distintas,
de marzo de 2016).
la creación de identidades legales, la división de la empresa u otras, po¡
de la razón social y ejemplo, la modificación o alteración de la configuración del capital en dos
"[...]un controlador común que es el socio administrador
un único empleador" (CA o más sociedades con el fin de ocultar su patrimonio.
."oresenunte tegal de ambas, es deci¡' sólo concurre
de 2016)
le'San tutiguet. nol N' 368-201 6' de 23 de noviembre En ambos casos, el elemento subjetivo del fraude será el mismo: la
or- alteración de la individualidad del empleador se ha efec¡uado de mala
"t .l oue todas estas estén coordinadas Por una autoridad común que las
g.ani;."; l;; i;g. tunciona¡ en forma conjunta En tanto' la titularidad
común /e, esto es, con el objeto de producir un resultado lesivo: la disminución
del gmpo taboral de empresas some- o pérdida de los derechos laborales individuales (pago de gratificacrón
iobre eitrabajo es la caracteristica propia
que contratan" (CS' Rol N'2832- e indemnizaciones por término del contrato) o colectivos (derechos de
ii¿u, u *u ¿i"".ion
única sobre el trabajo
2014, de l6 de diciembre de 2014)' sindicación, negociación colectiva y huelga).
empresas deben conside- E[ fraude laboral por alteración de la individualidad del empleador (en
En caso de que el juez declare que dos o más
.** "o-o un .i..á empleado¡ se estableció como principio matriz la cualquiera de sus dos versiones) no tiene como sanción la responsabilidad
laborales y previ- solida¡ia, sino que una mzlto entre 20 y 300 UTM,la que podrá duplicarse
solidaridad de estas para responder por las obligaciones
.ior"l". qr" asicomo el resguardo del ejercicio de la libertad o triplicarse para las empresas medianas y grandes, y solo cuando se ejerce

.irii""r p*" "oo.spánda,

r"t vinculados a este empleador único: los cuales la acción judicial de único empleado¡ quedando, por ello, expresamente
"abajadores y ejercer el derecho prohibida su aplicación en otras hipótesis. El mismo precepto legal con-
oodrán constituir sindicatos, negociar colectivamente
respecto de todas las empresas' tal como si se tratare
de un templa un plazo de prescripción para extinguir las acciones y derechos de
i lu llr.lgu
único empleador. cinco años contado desde que las obligaciones se hicieron exigibles.

por objeto reformu- De acuerdo con nuestro criterio, el suministro ilegal de lrabajadores
La segunda modificación de la ley N' 20 760 tuvo
de la individualidad del em- se encuentra en una hipótesis distinta al fraude laboral por alteración de la
lar la figia dely' aude laboral por alteración
el cumplimiento de las obligaciones individualidad del empleador.
pit"oaoí, nirultado ha sido eludir
"uyo la convención El CT (art'
iaborales y-previsionales que establece la ley o Los supuestos normativos de suministro ilegal de trabajadores son los
SOZi¡ dos tipos de fraude laboral que rulneran el principio de ,.siguientes:
"r,Jl"""
i" bu"nu f": la simulación de contratación de trabajadores através
de ter-
La prestación de servicios por personal extemo mediando vínculo
y subterfugio entendido como la ocultación' disfraz o alteración que no cumple los requisitos de la definición legal de subcontra-
""-, "t
de la individualización o patrimonio del empleador' tación laboral o en el caso que la supuesta contralista tenga como
regla se expre-
En la simulación la conducta extema acorde con una única labor la colocación de trabajadores (art. I 83-A del CT).
saráenlacontratacióndeuntrabajadorqueprestaserviciosbajodepen. La prestación de servicios de terceros que tuviere como título un
del fraude:
á"n"iu a" un empleador de facto y como elemento objetivo égimen de trabajo de servicios transitorios sin cumplir con los re-
laalteracióndelaindividualidaddelmedianteunempleadorficticiode quisitos legales prescritos en los arts. 183-F y siguientes del CT.
 ]\I.{NUAL DE DERECHO INDIVIDUlI, DELTR\B.\JO
l0 LUIS LIZAMAPORTAL. DIECO LIZAMACASTRO 2l

Por el lado de los derechos colectivos: la organización

En ambas hipótesis la sanción es la misma: las empresas formalmente sindical exis-
tente en la empresa subsiste con los nuevos dueños, los
constituidas como principal o usuaria pasarán a ocupar la posición de em- socios mantienen
la afiliación sindical, los instrumentos colectivos se mantienen
pleador de esos dependientes para todos los efectos legales. vigentes y
los trabajadores pueden negociar colectivamente de
acuerdo con Ias reglas
generales.
A) El principio de continuidad de la empresa
Esta constituye una visión patrimonial de la empresa, ya que
. la trans-
El CT (art. 4-2) prescribe lo siguiente: misión se ve como una relación jurídica dire"t art a y .esronario
que justifica la cesión en bloque del conjunto de contratos,
""dant" qu"
"Las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesión o mera O.U. ,",
aceptado por el nuevo empleador, como condición legal dei
tenencia de la empresa no alterarián los derechos y obligaciones de los traba- acto ¡urídico,
y a la que queda sujeto el trabajador.
jadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colecti
vos de trabajo, que mantendriín su vigencia y continuidad con el o los nuevos Así, la DT ha sostenido que el principio de continuidad de
la empresa
empleadores". se aplica, en el caso de las sociedades, a los siguientes
casos:
Este precepto conliene el principio de la continuidad de la empresa que - División de sociedades, esto es, cuando se distribuye el patrimonio
sostiene que en ella debe haber una organización que permanezca y dure, a entre sí y una o más sociedades.
pesar de las alteraciones por las que suele atravesar, incluso en el plano de
su dirección. La DT lo denomina principio de continuidad de la relación - Fusión de sociedades, es decir, la reunión de dos o más
sociedades
en una sola que las sucede e¡ todos sus derechos y
laboral en cuanto aspira a que las relaciones laborales sean indefinidas, obligaciones, y a
la cual se incorporan la tot¿lidad del patrimonio y acciáistas
estables y de larga duración y tutela su continuidad, protegiéndolas de rup- de los
entes fusionados.
turas e interrupciones (dictamen DTN" 1.607i35, de 28 de abril de 2003).
El objeto de este principio es mantener la continuidad de la relación
- Tiansformación de sociedades, o sea, el cambio de
especie o tipo
de una sociedad, efectuado por reforma de estatuto,
laboral y la subsistencia de lo convenido en los contratos individuales e subsistiendo su
personalidad jurídica.
instrumentos colectivos de trabajo con el o los nuevos empleadores.
De este modo, como el legislador ha distinguido enfre empresa y em-
- Establecimiento de sociedades fliales de una mafriz.
pleadol y ha vinculado los derechos y obligaciones de los trabajadores Del mismo modo, constituyen casos claros de aplicacíón
de este princi-
con la empresa y no con la persona natural o jurídica que se encuentre pto (hay fronteras entre las organizaciones produ ctlvas,
existe tracto suce-
a cargo de ella, no se alterarán los derechos y obligaciones de los traba- slvo sln so lución de continuidad y para el trabaja dor es indiferente
el cam-
jadores con las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, bio de em pleador): la venta de la empresa (CS, Rol
N'3693-1990, de 24
de abril de 1991); el anendamiento de la empresa
posesión o mera tendencia de la empresa. En otras palabras, se plantea (dictamen DT N" 2.77g,
14 de mayo de 1985); la transferencia de lodos los
la continuidad de los contratos y de la empresa, aunque se produzca el activos (dictamen DT
4.4321207, de 28 de noviembre de 2 001); la enajenación
cambio del empleador. de secciones o
a empresa (dictamen DT N. 4.361,de23
de diciembre de l98l ),
Cada vez que se produzca una modificación en el dominio, posesión sa familiar que continúa operando bajo distintas
formas jurídicas
o mera tenencia de la empresa, los derechos y obligaciones consignados Rol N' 4180-2003, de 9 de marzo de 2004)
en los contratos de trabajo se mantienen en los mismos términos con el o
En los c,asr¡.r ./iJíciles (descentralización productiva
los nuevos empleadores -por el solo ministerio de la tey- debiendo única- extema o intema ) la
cla -, udicial podrá utilizar los mecanismos
menle, actualizarse los contratos de trabajo, indicándose quién asume la clásicos del dere cho
(prin clplo de primacía de la realidad,
calidad de empleador. abuso del derecho, fraude a
22 LUIS LIZAMA POR-IAL. DlEGO L,IZAMACASTRO

la ley y la noción de empleador) para asegurar los derechos de los traba-

j adores.

La mayor diñcultad para la aplicación de este principio en los casos

diflciles es la búsqueda de una solución que sea favorable al trabajador. La
situación límite será la negativa del trabajador a prestar servicios al nuevo
empleador, aunque como esta regla es imperativa e inderogable para las
partes: el empleador no lo podrá despedir ni el trabajador podrá exigir la
continuidad con el antiguo empleador.

BmuocnerÍe RELEVANTE

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