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seguridad social, protección a la maternidad, derecho a sala cuna

NÚMERO DICTAMEN FECHA DOCUMENTO

008481N16 02-02-2016
NUEVO: REACTIVADO:
SI NO
RECONSIDERADO
RECONSIDERADO: PARCIAL:
NO NO
ACLARADO: ALTERADO:
NO NO
APLICADO: CONFIRMADO:
NO NO
COMPLEMENTADO: CARÁCTER:
NO NNN
ORIGEN:
DIVISIÓN DE MUNICIPALIDADES
CRITERIO:
APLICA JURISPRUDENCIA

DICTAMENES RELACIONADOS

aplica dictámenes 54252/2015, 45834/2015, 27865/2005

Acción Dictamen Año
Aplica 054252N 2015
Aplica 045834N 2015
Aplica 027865N 2005

FUENTES LEGALES

CTR art/203 inc/1 CTR art/203 inc/5 CTR art/203 inc/6

MATERIA
Si bien corresponde a municipio elegir el respectivo establecimiento y fijar el
monto a otorgar por concepto del derecho a sala cuna, debe garantizar el efectivo
ejercicio de tal prerrogativa. Dicho beneficio no procede mientras se hace uso del
feriado legal.

DOCUMENTO COMPLETO

N° 8.481 Fecha:02-II-2016

Se han dirigido a esta Contraloría General las señoras Rossanna Chávez Lueiza y
Daniela Baschmann Opazo, dependientes del Departamento de Salud de la
Municipalidad de La Cisterna, reclamando que al no contar dicha entidad edilicia
con una sala cuna para los hijos de sus funcionarias, han debido buscar de forma
individual alguna institución que tenga cupos disponibles, lo que no ha sido
posible, por cuanto ese municipio entrega un monto que resulta insuficiente para
costear aquella de su preferencia y le exige al respectivo establecimiento que
constituya una garantía.

Además, la primera de las mencionadas servidoras solicita que se precise si

corresponde ejercer el derecho de que se trata durante el tiempo en que se
encuentra haciendo uso de su feriado legal, de un permiso administrativo o de
licencia médica.

Requerida de informe, la anotada municipalidad sostuvo, en síntesis, que la suma

que otorga para cubrir los gastos de sala cuna está determinada en su presupuesto
y establecida en un decreto municipal; que la caución que exige al efecto
constituye una forma de resguardar el cumplimiento de los contratos que celebra
con terceros; y que la prerrogativa en comento solo procede mientras las
respectivas beneficiarias estén desarrollando sus labores, lo que no ocurriría en los
supuestos planteados.

Sobre el particular, conviene recordar que el inciso primero del artículo 203 del
Código del Trabajo -normativa que resulta aplicable a las funcionarias de la
Administración del Estado, incluidas las que se desempeñan en los municipios-,
prevé, en lo que interesa, que las empresas que ocupan veinte o más servidoras
de cualquier edad o estado civil, deberán tener salas anexas e independientes del
local de trabajo, en donde las mujeres puedan dar alimento a sus hijos menores de
dos años y dejarlos mientras estén en su lugar de actividades.

Agregan los incisos quinto y sexto de esa disposición, que el empleador cumple
con la referida obligación si paga los gastos de sala cuna directamente al
establecimiento que elija de entre aquellos que cuenten con la autorización de la
Junta Nacional de Jardines Infantiles.

Como es posible advertir, el otorgamiento del anotado beneficio puede verificarse,

ya sea habilitando sitios anexos e independientes del lugar de trabajo para la
atención de los menores, o solventando el costo correspondiente a la institución a
la que la funcionaria lleve a sus hijos.

Ahora bien, en el evento que se opte por el financiamiento de una sala cuna
Ahora bien, en el evento que se opte por el financiamiento de una sala cuna
externa, el dictamen N° 54.252, de 2015, entre otros, ha precisado que la elección
de esta le asiste siempre al empleador, de entre aquellas que cuenten con la
autorización de la Junta Nacional de Jardines Infantiles, pudiendo determinar,
además, el monto máximo que el presupuesto institucional le permite cubrir por tal
concepto, en atención a que la norma no fija suma alguna, estableciendo solo la
obligación del cumplimiento del mencionado beneficio.

Sin perjuicio de lo anterior, debe tenerse presente que, según se precisara en el

dictamen N° 45.834, de 2015, el organismo empleador, por mandato legal, es
responsable de proporcionar el aludido derecho a sus trabajadoras, quienes
mientras sean titulares del mismo gozan de este con total gratuidad.

De esta manera, entonces, y si bien, a diferencia de lo que entienden las

funcionarias recurrentes, es la entidad edilicia y no ellas la encargada de designar
el establecimiento al que enviarán a sus hijos -con el que puede acordar las
condiciones que considere adecuadas, como una garantía de cumplimiento del
contrato- y, en su caso, de fijar la suma que entregará por concepto de la
prerrogativa que se analiza, el municipio debe ejecutar todas las acciones que sean
necesarias para asegurar el efectivo ejercicio de tal derecho, lo que no consta que
haya ocurrido en la especie.

En consecuencia, la Municipalidad de La Cisterna deberá adoptar las medidas que

resulten pertinentes para que las señoras Chávez Lueiza y Baschmann Opazo
puedan gozar del beneficio que les corresponde, garantizando el acceso de los
menores de que se trate a una institución que preste el servicio de sala cuna, de lo
que tendrá que informar a la Unidad de Seguimiento de la División de
Municipalidades de esta Contraloría General en el plazo de 15 días hábiles,
contado desde la recepción del presente oficio.

Finalmente, y en relación con la procedencia del beneficio en análisis ante las

ausencias de la respectiva servidora, por las que se consulta, cumple con indicar
que la jurisprudencia administrativa vigente sobre el particular, contenida, entre
otros, en el dictamen N° 27.865, de 2005, ha precisado que la madre trabajadora
puede hacer uso del derecho a sala cuna cuando se encuentra con licencia médica
o permiso facultativo, pero no durante su feriado legal, por cuanto en esta última
situación está gozando de un descanso efectivo que no le impide, a diferencia de
los dos casos anteriores, dedicarse al cuidado de sus hijos, lo que, de todas
formas, según se concluye en dicho pronunciamiento, es un aspecto que la entidad
de que se trate debe considerar en los convenios que suscriba para la prestación
del servicio en comento, de modo que no se afecte el ejercicio de la anotada
prerrogativa.

Transcríbase a las peticionarias y a la Unidad de Seguimiento de la División de

Municipalidades de este Organismo de Fiscalización.

Saluda atentamente a Ud.

Jorge Bermúdez Soto

Contralor General de la República