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CONSTITUCON ECONÓMICA Y UNA

NUEVA LECTURA DEL PRINCIPIO DE


LEGALIDAD TRIBUTARIA A LA LUZ DE
LOS TRATADOS INTERNACIONALES

César Augusto Romero Molina, PHD


Doctor en Derecho (Fiscalidad internacional y comunitaria) UCLM
Doctor en Derecho (Cuestiones actuales de ciencia jurídica) U. San Pablo-CEU
César Augusto Romero Molina, PHD
Doctor en Derecho (Fiscalidad internacional y comunitaria) UCLM
Doctor en Derecho (Cuestiones actuales de ciencia jurídica) U. San Pablo-CEU
César Augusto Romero Molina, PHD
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«El Estado que funda la libertad


política de sus ciudadanos, debe
tratarlos con respeto y, continuar
propiciando unas reglas de juego que
permitan notablemente la toma de
sus libres decisiones»
César Augusto Romero Molina, PHD
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Son los ciudadanos quienes tienen


derechos y responsabilidades, al
mismo tiempo pueden desplegar
iniciativas para construir Estado,
participar directa e indirectamente
en las decisiones de gobierno y para
hacer negocios.
César Augusto Romero Molina, PHD
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No solo el Estado debe garantizar los


derechos de propiedad, también esa
propiedad está en la obligación de pagar
tributos que lo financien, con el fin de
asegurar la estabilidad de esos bienes,
procurando una mayor equidad y acceso al
suministro de recursos al resto de
ciudadanos con menos propiedad o con
ninguna.*
César Augusto Romero Molina, PHD
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Con esto se fortalece la administración


tributaria, para que recaude los recursos
necesarios de un Estado estable
económicamente, pero que no intervenga en
el proceso de acumulación de capital y, por el
contrario, lo estimule y lo impulse hacia
delante
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La empresa, como base del


desarrollo, tiene una función social
con implicaciones de
responsabilidad que conlleva a
obligaciones.
César Augusto Romero Molina, PHD
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El principio de que la economía y su dirección estará a cargo del


Estado.

•Fomenta el desarrollo económico con el propósito de obtener el


mejoramiento de la calidad de vida de los habitantes desde varias
perspectivas comoincentivar la producción, aprovechando los beneficios
del desarrollo y la preservación de un ambiente sano.

•Proporciona utilidad a la población, para garantizar que todas las


personas, especialmente las que son menos favorecidas, tengan acceso
efectivo a los bienes y servicios básicos.
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Para alcanzar una mejor asignación de las cargas


fiscales, en el artículo 363 de la Carta se dispone
que el sistema tributario se funda en los principios
de equidad, eficiencia y progresividad, por lo
cual ya es imposible fijar las reformas tributarias en
sólo impuestos sobre el consumo, en un país de
alto grado de concentración del capital y donde el
ingreso no es muy progresivo y equitativo.
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El legislador determina como trato justo y


equitativo que sean las autoridades
tributarias quienes fijen las tarifas y
contribuciones que deben cobrar a los
contribuyentes, para que de esta manera se
logre la recuperación de los costos de los
servicios que les son prestados o una
participación en la rentabilidad que les
proporcionen.
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FINALIDAD: ampliar los


servicios y garantizar el
cumplimiento de los
fines del estado
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Empresa como Base


del Desarrollo y la
Intervención Estatal
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Las relaciones comerciales entre empresas privadas han sido


libres dentro del marco de los límites que establece el bien
particular, así como dentro de las limitaciones de la libre
competencia económica, la cual se impone como un derecho
que contiene obligaciones y responsabilidades en su
ejercicio.

La empresa es base fundamental en el desarrollo económico


del país y su ejercicio tiene implicaciones en su función social
que debe cumplir, como pilar en la pretensión de buscar el
bien común por encima del particular.
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El Estado está en la obligación de intervenir en las


decisiones económicas y en los agentes que componen
los medios económicos, ya sea en mayor o en menor
intensidad.
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La estrecha relación entre la economía y las ciencias


jurídi-cas ha tenido un amplio desarrollo en la
doctrina nacional e internacional evidenciando que
ambas disciplinas se comple-mentan entre sí y que,
en últimas, tienen un mismo propósito, el bienestar
de la comunidad.
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La constitución es decir la normativa reguladora de lo fun-


damental debe contener reglas claras que permitan tanto
al estado como a los ciudadanos tener un margen de
actuación delimitado de manera clara por los principios
rectores de la actividad económica de los países.
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La Constitución económica es la máxima expresión de la


relación derecho y economía al expresar dentro de sus
conte-nidos normativos las reglas jurídicas fundamentales y
el mar-gen de actuación, limites, derechos y deberes que los
actores del mercado deben asumir con el objetivo de que por
medio de la configuración normativa de orden constitucional
en ma-teria económica sea posible alcanzar fines socialmente
admisi-bles en beneficio de los ciudadanos en pro de su
bienestar y calidad de vida en condiciones dignas.
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La Constitución económica es la máxima expresión de la


relación derecho y economía al expresar dentro de sus
conte-nidos normativos las reglas jurídicas fundamentales y
el mar-gen de actuación, limites, derechos y deberes que los
actores del mercado deben asumir con el objetivo de que por
medio de la configuración normativa de orden constitucional
en ma-teria económica sea posible alcanzar fines socialmente
admisi-bles en beneficio de los ciudadanos en pro de su
bienestar y calidad de vida en condiciones dignas.
César Augusto Romero Molina, PHD
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El mando estatal de las finanzas públicas tiene un


origen en la constitución. Específicamente dentro
de este campo temático se desarrolla la teoría de
que para el manejo del fisco estatal existe el régimen
jurídico de la hacienda pública. Así las cosas, la
doctrina española sobre el tema ha desarrollado el
concepto de constitución fiscal.
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Tambien existe una constitución


financiera...

Surge en Alemania, para referirse a la idea


de incorporar a la Constitución una parte
dedicada a las finanzas públicas, esto es, a
los ingresos.
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En primer lugar, la aproximación a las finanzas públicas


comprende el fenómeno del gasto público, la regla de oro en
materia fiscal, la potestad tributaria estatal, la planificación
presupuestaria, entre otros fenómenos que median en la
forma en que el estado gestiona e invierte sus recursos de
manera técnica y optimizando su administración para evitar
crisis, inestabilidades en materia impositiva, y lo más
importante, que se pueda gozar de plena suficiencia de
recursos públicos.
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La constitución le otorga al estado la soberanía fiscal , es


decir, la ya mencionada posibilidad de que en ejercicio de su
poder sea quien tenga a su favor el monopolio de los
tributos, beneficiándose del recaudo de los mismos,
estableciendo re-glas claras para la exigibilidad de su pago,
la administración de recursos recaudados, y destinando los
mismos según las necesidades y las políticas que
planificadamente se han establecido.
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La soberanía fiscal la que le otorga al estado una exclusiva y


rigurosa reserva de ley, esto es la posibilidad de que
solamente sea por medio de normas jurídicas con fuerza de
ley seguidas por los procedimientos establecidos en la
constitución y con la aprobación mayoritaria del legislador
que sea regulada determinada materia, en este caso, la
imposición de obligaciones de carácter tributario a los
ciudadanos.
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LEGALIDAD: «la cláusula general de


competencia se encuentra en
cabeza LEGISLADOR y, por ende,
este tiene la potestad para expedir
normas jurídicas de naturaleza
vinculante».*
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LEGALIDAD:

NO TAX WITHOUT REPRESENTATION


NULLUM TRIBUTUM SINE LEGE
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LEGALIDAD:

RESERVA DE LEY
PREDETERMINACIÓN
CERTEZA
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En materia fiscal es
posible afirmar que
existe una reserva de
ley mucho más
estricta.
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Al respecto, cuando se habla de


reserva de ley especialmente en
materia fiscal, esta puede ser
absoluta o relativa al mismo
tiempo que, puede ser esta una
reserva de ley orgánica u
ordinaria
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“El legislador tributario a la hora de


configurar el sistema tributario se enfrenta
con un nuevo panorama: aquello que se
considera que debería estar sujeto a
tributación no siempre puede ser sometido
a imposición debido a las fuerzas del
mercado o consideraciones de
practicabilidad del gravamen”
García Novoa
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La mutación de los principios como


consecuencia del fenómeno de la
internacionalización del poder tributario
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GLOBALIZACION
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COORDINACIÓN Y CONVERGENCIA ENTRE SISTEMAS FISCALES


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COMITÉ DE POLITICA FISCAL DE LA OCDE Y SU AGENDA TEMÁTICA


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EL PAPEL DE LOS CONVENIOS DE DOBLE IMPOSICIÓN INTERNACIONAL


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Obligaciones para el “Estado


Contratante” que debe adecuar su
legislación interna de contormidad con
los compromisos asumidos por virtud
de la celebración de los Convenios
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El soft law suscita el problema de si forma


parte del ordenamiento jurídico en un sector
tan dependiente de la legalidad como el
tributario. Y la respuesta es que no se puede
considerar al soft law derecho aplicable hasta
que no sea recogido expresamente por
normas legales internas
García Novoa
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BEPS FINANZAS PÚBLICAS Y


CRECIMIENTO INCLUSIVO
TRATADOS
FISCALES
IMPUESTOS
AL CONSUMO FINANZAS PÚBLICAS Y PRECIOS DE
REDISTRIBUCIÓN DEL INGRESO TRANSFERENCIA
RESOLUCION DE
CONFLICTOS
ADMINISTRACIONES
INTERCAMBIO DE TRIBUTARIAS
INFORMACIÓN
DELITOS
FEDERALISMO
TRIBUTARIOS
FISCAL

IMPUESTOS Y POLITICA
DESARROLLO FISCAL
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BEPS
La erosión de la base impositiva nacional y el
traslado de beneficios (BEPS) sucede debido a
que las empresas multinacionales explotan las
brechas y los desajustes entre los sistemas
fiscales de diferentes países afecta a todos los
países. La mayor dependencia de los países en
desarrollo del impuesto a las ganancias
corporativas significa que sufren BEPS de
manera desproporcionada.
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MARCO INCLUSIVO DE
BEPS DE LA OCDE/G20
141 países y jurisdicciones están implementando 15 acciones
para abordar la elusión fiscal, mejorar la coherencia de las
normas fiscales internacionales, garantizar un entorno fiscal
más transparente y abordar los desafíos fiscales derivados de
la digitalización de la economía
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MARCO INCLUSIVO DE
BEPS DE LA OCDE/G20
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MARCO INCLUSIVO DE
BEPS DE LA OCDE/G20
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MARCO INCLUSIVO DE
BEPS DE LA OCDE/G20
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MARCO INCLUSIVO DE
BEPS DE LA OCDE/G20
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MARCO INCLUSIVO DE
BEPS DE LA OCDE/G20
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IMPUESTOS AL CONSUMO

Directrices buscan abordar los


problemas que surgen de la
aplicación descoordinada de los
sistemas nacionales de IVA.
Establecen normas que deberían
garantizar la neutralidad en el
comercio transfronterizo y una
tributación más coherente del
comercio de servicios entre
empresas (B2B).
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

La doble imposición internacional


puede permanecer cuando dos
jurisdicciones no están de
acuerdo sobre la interpretación o
aplicación de un CDI.

procedimiento de acuerdo
mutuo (MAP)
Arbitraje
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CONVENIO OCDE SOBRE ASISTENCIA


INTERCAMBIO DE INFORMACIÓN
ADMINISTRATIVA MUTUA EN MATERIA
FISCAL

Consiste en lograr una El Convenio es un acuerdo multilateral


independiente diseñado para promover
cooperación fiscal global la cooperación internacional para un
mediante la implementación mejor funcionamiento de las leyes
tributarias nacionales, respetando los
de estándares fiscales derechos fundamentales de los
internacionales y otros contribuyentes. El Convenio prevé
todas las formas de cooperación
instrumentos para poner fin administrativa entre las partes en la
al secreto bancario y liquidación y recaudación de impuestos,
en particular con miras a combatir la
combatir la evasión fiscal. elusión y la evasión fiscales.
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IMPUESTOS Y
DESARROLLO
Para apoyar a los países en desarrollo, la OCDE ha
establecido un grupo de trabajo de múltiples partes
interesadas sobre impuestos y desarrollo que reúne
a los países miembros de la OCDE, los países
emergentes y en desarrollo, las organizaciones
internacionales y regionales, la sociedad civil y las
empresas. Juntos, el objetivo es tomar medidas para
mejorar el entorno propicio para que los países en
desarrollo recauden ingresos fiscales apropiados y
adecuados y construyan Estados efectivos.
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FINANZAS PÚBLICAS Y
CRECIMIENTO INCLUSIVO
Las reformas tributarias y de gastos ofrecen numerosas
oportunidades para promover el crecimiento inclusivo. Existe
potencial para las llamadas reformas en las que todos ganan, e
impulsan la producción económica y mejoran la igualdad de
ingresos. Los análisis empíricos de la experiencia de los países de la
OCDE brindan evidencia sobre qué reformas fiscales y de gasto
influyen en la prosperidad y la distribución del ingreso, y en qué
medida.
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FINANZAS PÚBLICAS Y
REDISTRIBUCIÓN DEL INGRESO
La desigualdad de ingresos ha aumentado en la mayoría de los
países de la OCDE durante las últimas dos décadas. Esto se debe a
que los ingresos de mercado (salarios, dividendos, ingresos por
intereses) se han distribuido de manera más desigual y también a
que ha disminuido la redistribución a través de impuestos y
transferencias.
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ADMINISTRACIONES TRIBUTARIAS

El Foro sobre Administración Tributaria (FTA) se estableció en julio de 2002


para desarrollar una respuesta global a los problemas de la administración
tributaria. El FTA tiene como objetivo influir en el entorno en el que operan
los sistemas tributarios: pasar de un diálogo de confrontación a un
compromiso más constructivo con los contribuyentes . Reúne a
Comisionados de 53 países de la OCDE y no miembros de la OCDE para
compartir información y experiencia e identificar buenas prácticas
internacionales para resolver problemas administrativos particulares.
César Augusto Romero Molina, PHD
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DELITOS TRIBUTARIOS
Los delitos fiscales, el blanqueo de capitales y otros
delitos financieros amenazan los intereses
estratégicos, políticos y económicos de los países
desarrollados y en vías de desarrollo. También
socavan la confianza de los ciudadanos en la
capacidad de sus gobiernos para lograr que los
contribuyentes paguen sus impuestos y pueden
privar a los gobiernos de los ingresos necesarios
para el desarrollo sostenible.

El Diálogo de Oslo de la OCDE, lanzado por la OCDE


en 2011, promueve un enfoque de todo el gobierno
para abordar los delitos financieros mediante el
fomento de la cooperación interinstitucional e
internacional.
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POLÍTICA FISCAL
El trabajo de la OCDE sobre política fiscal y
estadísticas se centra en proporcionar estadísticas
de ingresos comparables a nivel internacional y
ofrece análisis económicos y asesoramiento sobre
política fiscal de alta calidad .
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SOFTLAW OCDE / IVA

OECD, International VAT/GST Guidelimes, noviembre de 2015,


en www.oecd.org, consulta del 13 de junio de 2016, un
documento orientado a auspiciar la armonización de las
normativas internas de los países e impedir que el tributo
incida sobre la producción y no sobre el consumo. Véase
también OECD, Consumption Tax Trends, 2014.
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SOFTLAW OCDE / IVA

Incidencia en la demanda de bienes y servicios en las zonas de frontera si


existe libre circulación de los mismos para nacionales de los países
fronterizos, la demanda se orientará a preferir los bienes adquiridos
en el país en el cual no están gravados.
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SOFTLAW OCDE / IVA

incidencia en la demanda de bienes y servicios en las zonas de


frontera si existe libre circulación de los mismos para nacionales de
los países fronterizos, la demanda se orientará a preferir los
bienes adquiridos en el país en el cual no están gravados.
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SOFTLAW OCDE / RENTA

OECD, Model Tax Convention on Income and on Capital, Condensed


Version 2014 y Model Tax Convention on Income and on Capital Full
Version 2014.
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SOFTLAW OCDE / RENTA

Tradicionalmente, los convenios internacionales para evitar la doble o la


múltiple tributación han girado alrededor del impuesto sobre la renta en
razón de las tendencias, concurrentes pero contrarias, a gravar las rentas
en función de su fuente territorial (territorialitatisoder quellenprinzip,
principio de la fuente o principio de territorialidad) o de la nacionalidad de
su titular (worldwide income o principio de radicación del contribuyente).
César Augusto Romero Molina, PHD
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SOFTLAW OCDE / RENTA

Fuente territorial criterio europeo, responde a los intereses de los


países importadores de capital.

Nacionalidad criterio anglosajón, consulta los de los países


exportadores.
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SOFTLAW OCDE / RENTA

Límites de la soberanía nacional


Implicaciones económicas que pueden generar los conflictos entre
los países.
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SOFTLAW OCDE / RENTA

Recaudación de impuestos comparables;


En dos o más Estados;
Sobre el mismo objeto fiscal;
Durante el mismo lapso o período

KLAUS VOGEL
César Augusto Romero Molina, PHD
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SOFTLAW OCDE / RENTA

Recaudación de impuestos comparables;


En dos o más Estados;
Sobre el mismo objeto fiscal;
Durante el mismo lapso o período

KLAUS VOGEL
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DOBLE TRIBUTACIÓN

A) La exención de rentas obtenidas en el exterior;


B) El crédito de impuestos pagados en el exterior (tax credit);
C) El descuento por impuestos exonerados (tax sparing);
D) El descuento por inversiones en el exterior.

KLAUS VOGEL
César Augusto Romero Molina, PHD
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SOFTLAW OCDE / PRECIOS DE


TRANSFERENCIA

Guías de Precios de Transferencia para Multinacionales y


Administraciones Tributarias fueron publicadas, por primera vez, en 1979.
Véase OECD, Transfer Pricing Guidelines for Multinational Enterprises and
Tax Administrations, 2010.
César Augusto Romero Molina, PHD
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¿ y los derechos del contribuyente?


César Augusto Romero Molina, PHD
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Derecho a la planificación fiscal consiste en: “la posibilidad que tiene el


contribuyente de optar dentro de la legalidad por las fórmulas fiscales más
beneficiosas sobre la base de la libertad económica. O, lo que es lo mismo, la
posibilidad de la evitación del tributo (tax avoidance) a través del legítimo derecho
a optar por las vías fiscales menos onerosas” (García Novoa).
ESCUELAS DERECHO TRIBUTARIO
RANELLETTI, FUNDADOR DE LA ESCUELA
JURÍDICO-FINANCIERA NAPOLITANA,
PARTIDARIA DE LA ENSEÑANZA DEL
DERECHO FINANCIERO COMO RAMA
• ESCUELAS ITALIANAS SIGLO XX DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

• GRIZIOTTI: OTORGA UNA METODOLOGIA ESPECIFICA AL DERECHO FINANCIERO


• RANELLETTI: CORRECTA METODOLOGIA DIDACTICA DE LA CIENCIA JURIDICA
FINANCIERA
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LA CONTRIBUCIÓN DE
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• ACHILE D. GIANNINI: se separa de la posicion de ranelleti sobre la unidad del
derecho financiero LA INDIVIDUACIÓN DEL
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método unitario de GRIZIOTTI DERECHO FINANCIERO
ESCUELAS DERECHO TRIBUTARIO
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estado ha destinado para satisfacer necesidades públicas (presupuesto)
• VICTOR UCKMARK: DERECHO TRIBUTARIO
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• DI PIETRO: DERECHO TRIBUTARIO BOLOGNIA

• ESCUELAS DERECHO TRIBUTARIO SEGUNDA MITAD DEL SIGLO XX

• ESPAÑA: SAINZ DE BUJANDA: CIENCIA JURIDICA FINANCIERA Y TRIBUTARIA


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• CORTES DOMINGUEZ METODO INDEPENDIENTE DE LAS
• ALBIÑANA GARCIA QUINTANA DEMAS RAMAS DEL DERECHO
• NARCISO AMOROS RICA
• PEREZ DE AYALA
SAINZ DE BUJANDA y LA INFLUENCIA DE SU PENSAMIENTO EN
• EUSEBIO GONZALEZ
LA INSTITUCIÓN DE LAS CÁTEDRAS DE "DERECHO FINANCIERO
Y TRIBUTARIO"
ESCUELAS DERECHO TRIBUTARIO
LAS CONTRIBUCIONES DE SICA y ABBAMONTE
PARA RECONDUCIR EL FENÓMENO JURÍDICO
FINANCIERO A LOS PRINCIPIOS
CONSTITUCIONALES

• RODRIGUEZ BEREIJO: CONSTITUCION FISCAL


• VICENTE ARCHE: CONCEPTO DE HACIENDA PÚBLICA

ALEMANIA
• Georg Jellinek
• Ernst Moritz Arndt
• Gunter Schmölders
Debate doctrinal

•NORTEAMERICA EUROPA
- Escuela de Manhattan
- Escuela de Heidelberg
- Escuela de New Heaven
- Escuela de la Haya
Debate doctrinal

•NORTEAMERICA “Aquél que incluye los mecanismos, principios,


prácticas y los acuerdos sociales que los
- Escuela de Manhattan respaldan y que promueven o que de otra
• NYU -- Columbia forma afectan la accountability de los órganos
• KINGSBURY globales administrativos, en particular
asegurándose de que cumplan con los
• GLOBAL ADMINISTRATIVE LAW PROJECT estándares adecuados de transparencia,
participación, toma de decisiones razonada, y
legalidad, y promoviendo la efectiva evaluación
de las normas y decisiones que aprueban”
Debate doctrinal

•NORTEAMERICA
- Escuela de New Heaven Corriente doctrinal que surgió en la segunda mitad
• YALE del siglo xx como una reacción al positivismo y
• Lasswell y McDougal realismo jurídicos entonces imperantes, que en su
análisis del proceso legislativo y judicial,
Jurisprudence for a free society respectivamente, dejaban de lado el estudio de los
aspectos extrajurídicos del derecho (ej. Las políticas
públicas)
Debate doctrinal

EUROPA
El IPA Project se centró en el derecho público y se
- Escuela de Heidelberg consideró a sí mismo como una síntesis de los
intentos anteriores por estudiar y solucionar los
Instituto Max Planck vacíos normativos que produce la gobernanza
global
proyecto sobre el Ejercicio del
Poder Público Internacional
Debate doctrinal

EUROPA
El derecho informal involucra los aspectos
- Escuela de la Haya consuetudinarios no escritos del sistema legal. En
este marco, existe la posibilidad de procesos
Instituto de La Haya para la Internacionalización ilegítimos, como reglas formales que solo se hacen
del Derecho
cumplir al azar o el vigilantismo y otras formas de
Informal International Lawmaking justicia popular.
ACTIVIDAD

Elaborar una infografía que permita identificar


las escuelas de pensamiento en el contexto de
sus países, exponiendo por lo menos 3
ejemplos donde se evidencie la influencia de
las mismas.

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